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Rio de Janeiro
2012
MANUELA BOTELHO PORTUGAL
Rio de Janeiro
2012
2
Resumo: O presente trabalho vem tratar da responsabilidade civil aplicada ao Direito de Famlia no
que tange a indenizao por danos morais constitudos em meio relao paterno-filial. A
possibilidade de um filho obter indenizao por danos morais de genitor em decorrncia do
exerccio indevido do poder familiar o tema pelo qual circula toda a discusso a ser abordada.
Sumrio: Introduo. 1.Contextualizao. 1.1. Evoluo histrica da famlia e do ptrio poder. 1.2.
Transformaes normativas do sculo XX. 2. Dignidade da pessoa humana. 2.1.Consideraes
acerca do princpio da dignidade da pessoa humana. 2.2. Dignidade da pessoa humana como
fundamento para a reparao. 3. Dano moral na relao paterno-filial. 3.1. Ato ilcito. 3.2. Existncia
de culpa. 3.3. Nexo de causalidade. 3.4. Dano moral por abandono afetivo. Concluso. Referncias.
INTRODUO
que vem sofrendo nos ltimos anos redefiniram a posio ocupada por seus componentes,
conquistas trazidas pela Constituio Federal de 1988 entre as quais a igualdade aplicada s
3
relaes familiares, bem como o relevo atribudo ao princpio da dignidade da pessoa humana,
danos morais, o Direito de Famlia, para alguns, adquire um carter patrimonial indesejado.
evoluo do tema em nosso pas a partir da segunda metade do sculo XX, os conceitos e
compensao.
Define-se por objeto deste ensaio o Direito de Famlia, a partir das transformaes
sociais que levaram modificao da concepo de poder familiar e do que seriam danos
parentais.
1. CONTEXTUALIZAO
4
filiao. Por isso, imprescindvel o estudo do poder familiar para a compreenso das
pessoa e aos bens dos filhos no emancipados, tendo em vista a proteo destes.2 Percebe-se
personalidade do filho. 3
Roma, o pater familias era a representao da autoridade em seu sentido mais amplo. Seus
1
TEPEDINO, Gustavo. A disciplina da Guarda e a Autoridade Parental na Ordem Civil-Constitucional. In.
PEREIRA, Rodrigo da Cunha. (Org). Afeto, tica, Famlia e o Novo Cdigo Civil. Belo Horizonte: Del Rey,
2004, p.311-312.
2
RODRIGUES, Silvio. Direito Civi, v.6. 28. ed. So Paulo: Saraiva, 2004, p. 356.
3
PEREIRA, Rodrigo da Cunha. Nem s de Po Vive o Homem: Responsabilidade Civil por Abandono Afetivo.
Disponvel em <http://www.ibdfam.org.br>. Acesso em 01 fev. 2012.
5
direitos perante os demais membros da famlia eram absolutos e vitalcios detendo, inclusive,
Na famlia patriarcal, so os pais que detm autoridade sobre os filhos e o marido sobre a
relao aos filhos, a dependncia fsica, material e moral era fundamento para um dever
absoluto de obedincia.5
verifica-se que, embora na famlia tradicional o pai tivesse obrigaes, certo tambm que
era ele o determinador de seus prprios deveres. Todavia, a partir do Renascimento, esta
tradicional concepo de famlia passaria por uma transformao intensa a qual alterou
formao dos filhos. Ressalta-se ainda que a obrigao de prover os filhos cada vez mais
determinada pelas necessidades destes, dependendo cada vez menos do arbtrio dos pais.7
especial destaque figura dos filhos comea a se esboar no sculo XVII e pode ser
4
PEREIRA, Caio Mrio da Silva, Instituies de Direito Civil, vol. V, 16. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2007, p.
417/418.
5
HIRONAKA, Giselda Maria Fernandes Novaes, Responsabilidade Civil na Relao Paterno-filial. Disponvel
em <http://www.ibdfam.org.br>. Acesso em 01 fev. 2012.
6
Ibidem.
7
Ibidem.
6
Federal de 1988 e seus novos princpios, mas que, essencialmente, continuam a idia
modernista.
da personalidade de seus membros, com especial destaque para a pessoa dos filhos. A
autoridade parental, que justifica o espectro de poderes conferidos aos pais s merece tutela se
poder, uma dominao, para uma relao fundada na afetividade, tem por consequncia os
e a tendncia contempornea de no mais determinar-se como dever dos pais em relao aos
8
TEPEDINO, op. cit., p.311-312.
9
PEREIRA, Rodrigo da Cunha. Pai, por que me abandonaste?. In. PEREIRA, Tnia da Silva (Org). O Melhor
Interesse da Criana: um debate Interdisciplinar. Rio de Janeiro: Renovar, 2000. p. 577.
10
HIRONAKA, Giselda Maria Fernandes Novaes. Os contornos Jurdicos da Responsabilidade Afetiva na
Relao entre Pais e Filhos Alm da Obrigao Legal de carter Material. Disponvel em
<http://www.ibdfam.org.br>. Acesso em 01 fev. 2012.
7
transformao na tentativa de tornar-se mais adequado realidade. Realidade esta que vem se
alterando desde o incio do sculo passado com o desenvolvimento de uma concepo mais
humanista do direito mesmo na seara do Direito Privado, o que foi acompanhado por
alteraes legislativas.
jurdico brasileiro s reformas sofridas pela instituio familiar desde a concepo do Cdigo
Civil de 1916. Destaca-se a Lei n. 4.121/62 (Estatuo da Mulher Casada)11, bem como a a Lei
Estatuto da Mulher Casada representou uma importante contribuio. Alterou o Cdigo Civil
de 191615 que em seu artigo 380, atribua o exerccio do ptrio poder ao chefe de famlia
(artigo 233, CC 1916) e, apenas em sua ausncia ou em caso de impedimento, este seria
11
BRASIL. Cdigo Civil. Cdigo Civil, Constituio e legislao civil em vigor. Organizao Revista dos
Tribunais. 15. ed. rev., ampl. e atual. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2010.
12
Ibidem.
13
BRASIL. Emenda Constituio n. 9 de 1977. Disponvel em: <
www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/emendas/emc_anterior1988/emc09-77.htm>. Acesso em: 16 de jun.
2012.
14
OLIVEIRA, Euclides. HIRONAKA, Giselda Maria Fernandes Novaes. Do Direito de Famlia. In. DIAS,
Maria Berenice. PEREIRA, Rodrigo da Cunha. (Org.). Direito de Famlia e o Novo Cdigo Civil. 2 ed. Belo
Horizonte: Del Rey, 2002. p. 3.
15
BRASIL. Cdigo Civil de 1916. Disponvel em: <
www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/emendas/emc_anterior1988/emc09-77.htm>. Acesso em: 16 de jun.
2012.
8
exercido pela mulher podendo ela recorrer ao judicirio somente na ocorrncia de manifesto
durante o casamento, compete o ptrio poder aos pais e que, na falta ou impedimento de um
os pais atribuindo a ambos, em igualdade de condies, o poder familiar. Tal modificao foi
seu artigo 226, alargou tambm o conceito de famlia, reconhecendo a unio estvel, a famlia
Merece destaque tambm seu artigo 227, o qual especifica o princpio da dignidade
da pessoa humana trazido em seu artigo 1, III pessoa dos filhos. Observa-se que a
16
BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil. Disponvel em: <
www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constituiao.htm >. Acesso em: 16 jun. 2012.
17
BRASIL. Cdigo Civil. Cdigo Civil, Constituio e legislao civil em vigor. Organizao Revista dos
Tribunais. 15. ed. rev., ampl. e atual. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2010.
18
Ibidem.
19
Constituio da Repblica Federativa do Brasil.
20
HIRONAKA, Giselda Maria Fernandes Novaes. Os contornos Jurdicos da Responsabilidade Afetiva na
Relao entre Pais e Filhos Alm da Obrigao Legal de carter Material. Disponvel em
<http://www.ibdfam.org.br>. Acesso em 01 fev. 2012.
9
todos os direitos fundamentais pertinentes pessoa humana, a proteo integral para que
tenha todos os meios para seu desenvolvimento fsico, mental, moral, espiritual e social.22
cultura, trazido pelo caput do artigo 227 da CRFB, como o dever dos pais de lhes
proporcionar este direito, conforme os artigos 205 e 229 tambm da Carta Magna.
Federal de 1988 como fundamento da Repblica indica que na dignidade humana que a
ordem jurdica (democrtica) se apia e se constitui.. 25 Sua importncia para o tema calca-se
21
Cdigo Civil. Cdigo Civil, Constituio e legislao civil em vigor.
22
Ibidem.
23
Ibidem.
24
Constituio da Repblica Federativa do Brasil.
25
MORAES, Maria Celina Bodin de. Danos Pessoa Humana: Uma Leitura Civil-Constitucional dos Danos
Morais. Rio de Janeiro: Renovar, 2003, p. 84.
10
HUMANA
dignidade da pessoa humana. Atualmente, esse princpio a base de grande parte dos
ordenamentos jurdicos, inclusive, o brasileiro cujo atual Cdigo Civil foi impregnado por
foco da tutela do indivduo para a garantia dignidade da pessoa humana. Por consequncia,
extrapatrimoniais. Neste cenrio, passam a serem tutelados com prioridade a pessoa das
Tendo por base que a dignidade um valor intrnseco pessoa humana e que
contrrio a ela seria tudo o que pudesse reduzir a pessoa condio de objeto, Maria Celina
26
Ibidem, p. 59-68. Conforme nos ensina Pietro Perlingieri, a interpretao jurdica deve ser sistemtica e
axiolgica o que implica atribuir valor norma segundo os valores do sistema jurdico em que est inserida e o
reconhecimento de que seu valor reflete a realidade. Por conseqncia, deve-se reler todo o ordenamento
jurdico luz da constituio e dos valores fundamentais nos quais ele se baseia. PERLINGIERE, Pietro.
Normas Constitucionais nas Relaes Privadas. In. Revista da Faculdade de Direito, no. 6 e 7. Rio de Janeiro:
UERJ, 1998-1999. p. 66.
27
MORAES, op.cit, p. 57-75.
11
estanque. Uma mesma situao pode ser tutelada por mais de um desses princpios, a grande
relevncia que para ensejar reparao por danos morais ela deve se reportar a pelo menos
um deles.29
ordenamento jurdico, deve ter por medida o prprio princpio da dignidade da pessoa
humana, que servir de fundamento para a reparao dos danos morais sofridos pelos filhos
REPARAO
Magna Carta de 1988, como princpio fundamental, passou a garantir tutela especial a toda
humana como um valor que fundamenta todo o ordenamento jurdico e que, por isso, no
28
Ibidem, p. 81-85.
29
Ibidem, p. 108-117.
30
Ibidem, p. 85.
12
Constituio Federal31 conduzem ao entendimento de que a tutela da pessoa humana deve ser
dos direitos subjetivos tipificados. So esses dispositivos constitucionais que configuram uma
Sendo assim, no se pode negar tutela a quem pretenda ver garantido qualquer
aspecto de sua personalidade sob o fundamento de que no h previso legal especfica, visto
que essa garantia resguardada pela Lei Maior por meio do princpio da dignidade da pessoa
humana. 33 nesse ponto que o dano moral ganha relevncia uma vez que sua reparao est
posta para a pessoa como um todo, sendo tutelado o valor da personalidade humana. 34
O artigo 5, X da Lei Maior35 traz o direito de reparao pelos danos morais oriundos
valor garantido pelo princpio da dignidade da pessoa humana, toda situao que prejudique o
O dano moral tem por causa a injusta violao a uma situao jurdica subjetiva
a ofensa personalidade que tem por efeito o dano cuja repercusso no tem contedo
econmico imediato. O dano moral apresenta-se, deste modo, como a outra face do princpio
A associao de dano moral com leso dignidade humana possui trs importantes
31
Constituio da Repblica Federativa do Brasil.
32
TEPEDINO, Gustavo. Crise de Fontes Normativas e Tcnicas Legislativas na Parte Geral do Cdigo Civil de
2002. Disponvel em http://www.idcivil.com.br/pdf/biblioteca7.pdf . Acesso em 26 abr. 2012.
33
MORAES, op.cit., p. 127.
34
Ibidem, p. 127.
35
Constituio da Repblica Federativa do Brasil.
36
Ibidem, p. 117-128.
37
Ibidem, p. 132.
38
Ibidem, p. 129-140.
13
ou mesmo um prejuzo para que haja direito ao ressarcimento. Basta a inobservncia de uma
situao jurdica subjetiva extrapatrimonial e que sua vtima seja merecedora de tutela, para
Por outro, auxilia na verificao da existncia do dano, uma vez que nem toda
situao que cause sentimentos ruins merecedora de tutela, mas to somente, aquelas que
diretamente, uma vez que critrios patrimoniais como condio econmica da vtima, no se
elencados no artigo 1.634 do Cdigo Civil40 e possuem por matriz constitucional os artigos
227 e 229, bem como estabelecido tambm pelo Estatuto da Criana e do Adolescente41 em
39
Ibidem, p. 188-192. A ilustre jurista destaca uma outra conseqncia. A pessoa jurdica no seria ento
legitimada a perseguir reparao por danos morais vez que a dignidade humana peculiar pessoa fsica.
Haveria, em determinadas situaes, um dano institucional o qual implicaria a necessidade de comprovao de
um prejuzo hipottico, ao contrrio do dano moral em que basta a demonstrao da violao personalidade
para ter-se o ressarcimento. Destaca ainda, que a simples aplicao do princpio da razoabilidade na
determinao do quantum compensatrio no suficiente. E indispensvel uma adequada fundamentao da
deciso para resguardo da segurana jurdica.
40
Cdigo Civil. Cdigo Civil, Constituio e legislao civil em vigor.
41
Ibidem.
14
jurdico ou como a violao a um direito, faz-se necessrio destacar certos deveres dos pais e,
por conseqncia, direitos dos filhos que decorram diretamente da relao paterno-filial e que
primeiro envolve a disponibilizao de meios que permitam aos filhos terem suas
refere-se manuteno dos filhos na companhia dos pais. um direito/dever dos pais e um
42
Giselda Maria Fernandes Novaes Hironaka estabelece que o abandono afetivo se configura pela omisso dos
pais, ou de um deles, pelo menos relativamente ao dever de educao, entendido este em sua acepo mais
ampla, permeada de afeto, carinho, ateno, desvelo aps discorrer, sucintamente, sobre os deveres de
sustento, guarda e de educao. HIRONAKA, Giselda Maria Fernandes Novaes. Pressuposto, Elementos e
Limites do Dever de Indenizar por Abandono Afetivo. Repositrio de Jurisprudncia IOB [S.I.]. v. 3. n. 13, 2.
quinz. jun./2006. p. 411-418.
43
Ibidem, p. 411-418.
44
Na concepo de Rodrigo da Cunha Pereira, a figura masculina do pai que representa a noo de autoridade
uma vez que sua funo representar a lei, o limite, a segurana e a proteo, possibilitando que o filho possa
humanizar-se atravs da linguagem e tornar-se sujeito. O pai o Outro que possibilita ao filho ao acesso
cultura. O autor termina por concluir que o direito ao pai condio bsica para que algum possa existir
como sujeito. Portanto, mais que um DIREITO FUNDAMENTAL, o DIREITO FUNDANTE DO SER
HUMANO COMO SUJEITO (...) no h sujeito sem que algum tenha exercido sobre ele uma funo paterna.
15
constitucional do dever de cuidado, uma vez ser dever dos pais do Estado e da sociedade
omisso.
Independente do ngulo pelo qual se olhe, o mau exerccio do poder familiar implica
(PEREIRA, Rodrigo da Cunha. Pai, por que me abandonaste? In. PEREIRA, Tnia da Silva (Org). O Melhor
Interesse da Criana: um debate Interdisciplinar. Rio de Janeiro: Renovar, 2000, p. 578 e 582). O papel de
lugar da lei, tambm atribudo ao pai por Jos Carlos Teixeira Giorgis. (GIORGIS, Jos Carlos Teixeira. O
Abandono Paterno e o dano moral. ADV Advocacia dinmica: informativo semanal, n 31, 8 ago. 2004, p. 448-
449). Giselda Maria Fernandes Novaes Hironaka define da seguinte forma os papeis da me e do pai na
formao da criana: Tanto o pai quanto a me concorre para que se organize convenientemente o
desenvolvimento estrutural, psquico, moral e tico do filho, cabendo me um papel que mais se relaciona com
a flexibilizao, com o afeto e com o conforto, enquanto ao pai cabe um papel que mais se relaciona com a
fixao do carter e da personalidade. A conjugao de ambos os papeis e a co-relao de seus efeitos so
capazes de revelar, na maioria das vezes, uma pessoa mais harmoniosa sob muitos pontos de vista sociais e de
acordo com muitos modelos culturais. HIRONAKA, Giselda Maria Fernandes Novaes. Os contornos jurdicos
da responsabilidade afetiva na relao entre pais e filhos alm da obrigao legal de carter material.
Disponvel em <http://www.ibdfam.org.br>. Acesso em 01 fev. 2012.
45
HIRONAKA, Giselda Maria Fernandes Novaes. Pressuposto, Elementos e Limites do Dever de Indenizar por
Abandono Afetivo. Repositrio de Jurisprudncia IOB [S.I.], v. 3, n. 13, 2. quinz. jun./2006. p. 411-418.
46
PEREIRA, Rodrigo da Cunha. Nem s de Po Vive o Homem: Responsabilidade Civil por Abandono Afetivo.
Disponvel em <http://www.ibdfam.org.br>. Acesso em 01 fev. 2012.
47
O dever de cuidado corresponde ao direito de ser cuidado reconhecido pela Conveno sobre os Direitos da
Criana em seu artigo 7.1.
48
STJ, Resp. n. 1.159.242 SP, Rel. Min. Nancy Andrighi, Braslia, 24 abr. 2012.
16
Desse modo, preciso que o genitor se furte convivncia com o filho e que,
causa e efeito entre a conduta culposa do agente e o dano suportado pela vtima. Assim sendo,
49
Cdigo Civil. Cdigo Civil, Constituio e legislao civil em vigor.
50
HIRONAKA, op.cit., p. 411-418. Partindo da idia de que a responsabilidade dos pais envolve sua constante
atuao em benefcio dos filhos, mas podem ocorrer falhas, defende que nem toda omisso ser ressarcvel,
somente aquela que tiver a negligncia como condo. Cf. LIMA, Taisa Maria Macena de. Responsabilidade
Civil dos Pais por Negligncia na Educao e Formao Escolar dos Filhos: O dever dos pais de indenizar o
filho prejudicado. In. PEREIRA, Rodrigo da Cunha. (Org). Afeto, tica, Famlia e o Novo Cdigo Civil. Belo
Horizonte: Del Rey, 2004. p. 629-630.
51
Giselda Maria Fernandes Novaes Hironaka chama ateno para os seguintes obstculos: a distncia relevante
entre o domiclio do no-guardio e do progenitor, o caso do pai padecer de doena que possa prejudicar a sade
do filho e da no-convivncia ocorrer em razo de obstculos construdos pelo genitor guardio. Cf. Ibidem, p.
411-418.
17
apresentar os sintomas do dano sofrido, visto que no se poder imputar ao pai um dano que
Como j tratado em captulo anterior, o dano moral nada mais que um dano
A falta de convvio injustificada entre pais e filhos termina por gerar prejuzo
Aqui, no pode ser deixada de lado a clusula geral de tutela da pessoa humana,
52
Escrevendo especificamente sobre o abandono afetivo e a possibilidade de reparao civil, Jos Carlos
Teixeira Giorgis, tambm dispensa a prova pericial ao defender que basta a violao para que reste caracterizado
o dano moral. GIORGIS, Jos Carlos Teixeira. O Abandono Paterno e o dano moral. ADV Advocacia dinmica:
informativo semanal, no. 31, 8 ago. 2004. p. 449-448.
53
HIRONAKA, op. cit., p. 411-418.
18
reconhecimento do filho como pessoa com plena dignidade.54 Assim, o fundamento para o
dever de indenizar por danos morais decorrentes do abandono afetivo encontra-se no valor
interesse do menor trazido por seu artigo 22757 e pelos artigos 3, 5 e 6 do Estatuto da
A concepo atual do poder familiar como poder-dever, o qual deve ser exercido
pelos pais em prol do amparo e proteo do menor, atribuiu ao instituto o status de mnus
pblico em razo do forte interesse social e da fixao de limites ao seu exerccio pelo Estado,
54
ANGELUCI, Cleber Affonso. Abandono Afetivo: consideraes para a constituio da dignidade da pessoa
humana. Braslia: Revista CEJ, v. 10, no. 33. abr./jun. 2006. p. 46.
55
Compartilham desse entendimento, Nehemias Domingos de Melo (MELO, Nehemias Domingos. Abandono
Moral: fundamentos da responsabilidade civil. Revista de Sntese de Direito Civil e processual Civil, v. 6, no.
34, mar./abr. 2005. p. 35-36), bem como Jos Carlos Teixeira Giorgis. (GIORGIS, Jos Carlos Teixeira. O
Abandono Paterno e o dano moral. ADV Advocacia dinmica: informativo semanal, no. 31, 8 ago. 2004. p. 449-
448), Bernardo Castelo Branco (BRANCO, Bernardo Castelo. Dano Moral no Direito de Famlia. So Paulo:
Mtodo, 2006. p. 116), Giselda Maria Fernandes Novaes Hironaka (HIRONAKA, Giselda Maria Fernandes
Novaes. Os contornos jurdicos da responsabilidade afetiva na relao entre pais e filhos alm da obrigao
legal de carter material. Disponvel em <http://www.ibdfam.org.br>. Acesso em 01 fev. 20012).
56
BRANCO, Bernardo Castelo. Dano Moral no Direito de Famlia. So Paulo: Mtodo, 2006, p. 113.
57
Constituio Federal, op. cit.
58
Cdigo Civil. Cdigo Civil, Constituio e legislao civil em vigor, op.cit
59
PEREIRA, Tnia da Silva. O Melhor Interesse da Criana. In. PEREIRA, Tnia da Silva (Org). O Melhor
Interesse da Criana: um debate Interdisciplinar. Rio de Janeiro: Renovar, 2000, p. 14.
19
como j mencionado. A transposio desses limites deve obter do Estado uma resposta
punitiva ou corretiva. 60
regular suas relaes sem interferncias externas, principalmente do Estado, protegendo assim
princpio da interveno mnima subsidiria do Estado, uma vez que limitado pelo princpio
desenvolvimento sadio e integral de seus membros por meio da proteo dos direitos da
personalidade.64
abandono moral. Argumenta-se que tal postura ampliaria excessivamente o conceito de danos
pautadas pelo afeto. Destaca-se ainda que o vnculo afetivo entre pais e filhos no seria
restabelecido e poderia gerar um afastamento ainda maior entre o pai abandnico e filho
abandonado.
60
LIMA, Taisa Maria Macena de. Responsabilidade Civil dos Pais por Negligncia na Educao e Formao
Escolar dos Filhos: O dever dos pais de indenizar o filho prejudicado. In. PEREIRA, Rodrigo da Cunha. (Org).
Afeto, tica, Famlia e o Novo Cdigo Civil. Belo Horizonte: Del Rey, 2004, p. 627.
61
Ibidem, p. 627.
62
Cdigo Civil. Cdigo Civil, Constituio e legislao civil em vigor, op.cit
63
Ibidem, p. 627.
64
BRANCO, op. cit., p. 113.
20
ngelo Carbone considera a condenao do pai por abandono afetivo uma deciso
arbitrria e abusiva, mormente quando cumprido o dever de sustento por meio do pagamento
de alimentos. Este comportamento deve ser tido como forma de ateno. Acrescenta ainda
indenizao no seria compelir o pai a amar seu filho. Esta indenizao cumpria trs funes:
67
a compensatria, a punitiva e a dissuasria. Alm do mais, seria o cumprimento de
dano causado pelo abandono afetivo configurar-se dano indenizvel, a resposta foi negativa.
injustificado do dever de sustento, guarda e educao dos filhos, a cominao pela legislao
da perda do poder familiar (art. 24 do ECA e 1638, II do CC)70 como pena civil mais grave.
65
Ibidem, p. 118/119. Chama ateno o renomado autor para as hipteses de abuso no poder de correo. Um
pai afetuoso e dedicado ao filho pode, num momento de clera, agir de forma destemperada. O exagero
representa uma conduta apta reparao por danos morais, todavia, deve-se analisar o comportamento no
contexto familiar para que um ato isolado no repercuta de forma desastrosa na relao de filiao.
66
CARNONE, ngelo. Abandono Afetivo e a Justia. Informativo Jurdico Consulex, v. 20, no. 7, fev. 2006, p.
12.
67
Eugnio Facchini Neto, citado por Luiz Felipe Brasil Santos, define a funo punitiva e dissuasria. A
primeira visa punir algum por alguma conduta praticada, que ofenda gravemente o sentido tico-jurdico
prevalente em determinada comunidade, ao passo que a segunda funo busca sinalizar a todos os cidados
sobre quais condutas a evitar, por serem reprovveis do ponto de tico-jurdico (SANTOS, Luiz Felipe Brasil.
Indenizao por Abandono Afetivo. ADV Advocacia Dinmica: XII Jornada de Direito de Famlia, fev. 2005. p.
26)
68
Ibidem, p. 26. BRANCO, op. cit., p. 22, 41, 48-50. HIRONAKA, Giselda Maria Fernandes Novaes. Os
contornos jurdicos da responsabilidade afetiva na relao entre pais e filhos alm da obrigao legal de
carter material. Disponvel em <http://www.ibdfam.org.br>. Acesso em 01 fev. 2012.
69
STJ, Resp. n. 757.411 MG, Rel. Min. Fernando Gonalves, Braslia, 29 nov. 2009.
70
Cdigo Civil. Cdigo Civil, Constituio e legislao civil em vigor, op.cit
21
Seria ela eficiente na funo punitiva e dissuasria. J bastaria para demonstrar que a
deveres dele decorrentes? O genitor descumpre seus deveres e a sano que lhe aplicada
no mais ter que cumpr-los? A perda do poder familiar para aquele que no cria ou mantm
uma relao de cuidado com o progenitor apresenta-se, ao final, como verdadeiro prmio.
Essa sano deve ser intepretada sob a tica do melhor interesse da criana e do
adolescente. Assim, a perda do poder familiar deve ocorrer quando necessrio para garantir o
Existindo um dever amplo de assistncia trazido pelo poder familiar, mas que sua
medida em que seria sempre irrisria frente ao abandono sofrido, mas serviria como medida
Uma vez o abandono afetivo causar evidente prejuzo formao da criana, o dano
resta demonstrado. Na conduta omissiva do pai tem-se a infrao dos deveres de assistncia
humana. Contudo, a noo primitiva de famlia criou a concepo de que nas relaes
71
PEREIRA, Rodrigo da Cunha. Nem s de Po Vive o Homem: Responsabilidade Civil por Abandono Afetivo.
Disponvel em <http://www.ibdfam.org.br>. Acesso em 01 fev. 2012, BRANCO, Bernardo Castelo. Dano Moral
no Direito de Famlia. So Paulo: Mtodo, 2006, p. 116.
72
SANTOS, Luiz Felipe Brasil. Pais, Filhos e Danos. Disponvel em <http://www.ibdfam.org.br>. Acesso em
01 fev. 2012. HIRONAKA, Giselda Maria Fernandes Novaes. Os contornos jurdicos da responsabilidade
afetiva na relao entre pais e filhos alm da obrigao legal de carter material. Disponvel em
<http://www.ibdfam.org.br>. Acesso em 01 fev. 2012.
22
institutos, como o dos alimentos, seriam suficientes para reparar os danos causados por um
Todavia, a partir do momento que todos os componentes desse ncleo social passam
violao por inserir-se numa relao jurdica de carter especial, de carter extrapatrimonial
A responsabilidade civil j apresenta suas limitaes aos abusos que possam advir de
bom exemplo o artigo 944 do Cdigo de 200276, o qual determina parmetros seguros para a
quantificao do dano moral. Desse modo, a aplicao da responsabilidade civil nas relaes
manuteno da convivncia entre pais e filhos aps a separao, a responsabilidade civil por
73
BRANCO, op. cit., p. 17.
74
Ibidem, p. 18.
75
Ibidem, p. 19.
76
Cdigo Civil. Cdigo Civil, Constituio e legislao civil em vigor, op.cit
77
Ibidem, p. 53-53. O ilustre autor afirma ser o principal papel da responsabilidade jurdica restabelecer o
equilbrio rompido por conduta lesiva a direito de outrem, sendo a indenizao pecuniria seu instrumento no
campo do direito civil. (Ibidem, p. 36).
23
famlia e em sociedade. 78
Na medida em que no se pode mais compreender a relao entre pais e filhos como
uma relao de exerccio de poder visto que a famlia contempornea busca a realizao de
seus membros, especificamente da pessoa dos filhos como hipossuficientes e dependentes dos
Nesse cenrio, As leses aos direitos da personalidade sero sempre aptas a gerar o
dever de indenizar o dano moral no sendo plausvel fundamentar a negativa desse direito ao
CONCLUSO
imateriais.
78
HIRONAKA, Giselda Maria Fernandes Novaes. Os contornos jurdicos da responsabilidade afetiva na
relao entre pais e filhos alm da obrigao legal de carter material. Disponvel em
<http://www.ibdfam.org.br>. Acesso em 01 fev. 2012.
79
BRANCO, op. cit., p. 112-113.
80
Ibidem, p. 119.
24
corrente no sentido de proporcionar sua dignificao como pessoa humana e sua insero
pelo ordenamento jurdico brasileiro tendo em vista o reconhecimento do menor como sujeito
Nesse cenrio, o comportamento omisso dos pais quanto ao seu dever de cuidado
A reparao por este tipo de dano mostrou-se possvel a partir da anlise da doutrina
e do ordenamento jurdico nacional. Contudo, deve-se ter esmero ao tratar do assunto, sendo
indstria indenizatria.
A famlia ncleo bsico de toda sociedade devendo ser resguardada por todos os
instrumentos postos disposio pelo ordenamento jurdico. Manter esse ramo do direito
REFERNCIAS