La norma fundamental

Cabe formularnos la siguiente interrogante Cul es la norma fundamental, origen y raz

de las dems normas?Ser la constitucin la norma ltima y suprema de la cual se
derivan todas las dems?
Para responder esta interrogante partimos de la consideracin, ya hecha, de que
toda norma presupone un poder normativo, pues norma significa imposicin de deberes
(imperativo, mandato, prescripcin, etc.); donde hay deber, ya hemos visto, hay poder.
Por tanto, si hay normas constitucionales debe haber un poder normativo del cual se
deriven y este poder es el poder constituyente. El poder constituyente es el poder
ltimo, o, si preferimos, supremo u originario de un ordenamiento jurdico. Determinado
el poder constituyente como poder ltimo, debemos presuponer, por tanto, una norma
que le atribuye al poder constituyente la facultad de producir normas jurdicas: esta
norma es la norma fundamental que, de una parte, le atribuye a los ordenamientos
constitucionales el poder de producir normas vlidas, y de otra, le impone a todas las
personas a quienes se dirige la norma constitucional, el deber de obedecerla.
La norma fundamental no es expresa. Para crear un sistema normativo es necesario
una norma ltima, ms all de la cual sera intil proseguir. Esta norma nica de la cual
se deriven todas las otras, directa o indirectamente no puede ser otra que la que impone
el deber de obedecer el poder originario del cual provienen la Constitucin, las leyes
originarias, los reglamentos, la decisin judicial, etc.. Y esta norma ltima no puede ser
sino aquella de la cual se deriva el poder primario. Habiendo definido todo poder jurdico
como el producto de una norma jurdica, podemos considerar el poder constituyente
como poder jurdico slo si lo consideramos tambin como el producto de una norma
jurdica. La norma jurdica que produce el poder constituyente es la norma fundamental.
El hecho de que esta norma no sea expresa no significa que no exista, pues a ella nos
referimos como el fundamento sobreentendido de la legitimidad de todo el sistema.
Para la Teora Pura del Derecho de Hans Kelsen, quien seala que toda norma
emana de otra norma , remitiendo su origen ultimo a una norma hipottica fundamental
que es para Kelsen una hiptesis o suposicin trascendental, necesaria para poder
postular la validez del derecho: Sin embargo en nuestro pas se seala a la
Constitucin Poltica como la norma fundamental de la cual emanan todas las dems y
que da unidad a nuestro ordenamiento jurdico
De la existencia de esta norma fundamental se deriva la validez de las normas de menor
rango pero: Cundo una norma es vlida? Una norma existe como norma jurdica, o
es jurdicamente vlida, en cuanto pertenece a un ordenamiento jurdico.
 Pero cmo distinguir una norma vlida de una norma no vlida, en otras palabras,
para distinguir una norma que pertenece al sistema de otra que no hace parte del
sistema?
La primera condicin para que una norma sea considerada vlida es que haya sido
dictada por una autoridad que detente legtimamente el poder de producir normas
jurdicas. Pero, cul es la autoridad que tiene este poder legitimo? La autoridad a la
cual una norma superior, tambin legitima, le ha atribuido este poder. Y de dnde
proviene esta norma superior? Una vez ms de grado en grado llegamos al poder
supremo, cuya legitimidad la da una norma ms all de la cual no existe otra norma y
es, por tanto, la norma fundamental. As podemos afirmar que la pertenencia de una
norma a un ordenamiento se establece yendo de grado en grado, de poder en poder,
hasta llegar a la norma fundamental. Como quiera que la pertenencia al ordenamiento
significa validez, podemos concluir que una norma es vlida cuando se puede
relacionar, no importa si a travs de uno o ms grados, con la norma fundamental.
Entonces diremos que la norma fundamental es el criterio supremo que permite
establecer la pertenencia de una norma a un ordenamiento
La norma fundamental es un presupuesto del ordenamiento, que cumple en un
sistema normativo la misma funcin que cumplen los postulados en un sistema
cientfico, la norma fundamental no tiene ningn fundamento, porque si lo tuviese dejara
de ser la norma fundamental, ya que habra una norma superior de la cual dependera.
Quedara entonces planteado el problema de esta nueva forma, problema que slo
podra ser resuelto acudiendo a otra norma, o bien aceptando la nueva norma como
postulado.
Sin embargo frente a la pregunta Cul es el fundamento de la norma fundamental
en un ordenamiento jurdico positivo? Existen algunas famosas respuestas dadas al
problema
Todo poder viene de Dios (omnis potestas nisi a Deo). El deber de obedecer al poder
constituyente deriva del hecho de que este poder (como todo poder soberano) deriva de
Dios, o sea, que ha sido autorizado por Dios para dictar normas jurdicas vlidas..
El deber de obedecer al poder constituido deriva de las leyes naturales. Por la ley
natural se entiende una ley que ha sido revelada al hombre por medio de la razn.
El deber de obedecer al poder constituido deriva de una convencin originaria, en
la cual el poder tiene su propia justificacin, el fundamento del poder se ha encontrado
frecuentemente en el denominado contrato social, que consiste en un acuerdo originario
entre quienes se encuentran reunidos en sociedad o bien entre los miembros de una
sociedad y aquellos a quienes se les ha confiado el poder.
Derecho y fuerza

La norma fundamental establece la necesidad de obedecer el poder originario (que es

el mismo poder constituyente). Constituido por el conjunto de las fuerzas polticas que
en un determinado momento histrico toman ventaja e instauran un nuevo ordenamiento
jurdico. Se objetar entonces que hacer depender todo el sistema normativo del poder
originario significa reducir el derecho a la fuerza.
Si el derecho es un conjunto de reglas con eficacia reforzada , ello significa que un
ordenamiento jurdico es impensable sin el ejercicio de la fuerza . Considerar el poder
como el fundamento ltimo de un ordenamiento jurdico implica reconocer que la fuerza
es necesaria para la realizacin del derecho
Hay otro modo de entender las relaciones entre derecho y fuerza, defendido por
Ross, y sobre todo por Kelsen. La teora enunciada por Kelsen y defendida por Ross
sostiene, por el contrario, que la fuerza es el objeto de reglamentacin jurdica, o sea,
que por derecho se debe entender no ya un conjunto de normas que se hacen valer por,
la fuerza sino un complejo de normas que regulan el ejercicio de la fuerza de una
determinada sociedad. Cuando Kelsen dice que el derecho es un ordenamiento
coercitivo, quiere dar a entender que est compuesto de normas que regulan la
coaccin, esto es, que disponen el modo como se deben aplicar ciertas sanciones.
Textualmente: Una regla es una regla jurdica no porque su eficacia est asegurada por
otra regla que dispone una sancin; una regla es una regla jurdica porque dispone una
sancin. El problema de la coercin no es el de asegurar la eficacia de la regla, sino el
problema del contenido de la regla. De igual forma, dice Ross explcitamente:
Debemos insistir en el hecho de que la relacin entre las normas jurdicas y la fuerza
consiste en que aquellas se refieren a la aplicacin de la fuerza y no ya a su proteccin
por medio de la fuerza Y an ms: Un sistema jurdico nacional es un conjunto de
normas que se refieren al ejercicio de la fuerza fsica.