Bases Teoricas Del Estado

TEORIA GENERAL DEL ESTADO: Bases tericas del Estado
Universidad Nacional de San Cristbal de Huamanga

Facultad de Derecho y Ciencias Polticas
Escuela de Formacin Profesional de Derecho
Balota N 07.
Bases tericas del Estado: fundamento y naturaleza jurdica;
personalidad jurdica; justificacin; estructura; fines, finalidad,
funciones del Estado; el Estado y Derecho.
Curso : Teora General del Estado (DE - 345)
Ayacucho Per
2017
1
Bases tericas del Estado: fundamento y naturaleza jurdica;

personalidad jurdica; justificacin; estructura; fines, finalidad,
funciones del Estado; el Estado y Derecho.
1. Fundamento jurdico del Estado
NARANJO MESA, Vladimiro seala, () en este punto se trata de

dilucidar mediante qu operacin jurdica se configura el Estado,
entendido de acuerdo con nuestra definicin como conglomerado social,
poltica y jurdicamente organizado1. Diversas teoras se han expuesto
sobre el particular, destacndose entre ellas las teoras contractualitas,
cuyos orgenes se remontan al pensamiento griego, entre otros con
Protgoras (s. V. a. C.), quien sostuvo que el origen de los Estados fue
una reunin de hombres libres hasta ese momento.
El Estado se origina en un conjunto de operaciones, cuya actividad est

coordinada al funcionamiento de las normas para alcanzar un orden
social, producto de este que se logra dentro de procesos histricos,
polticos y jurdicos. Con el recorrido de la historia se han dado
conjeturas y operaciones que permiten la configuracin de la sociedad y
el Estado como la participacin, igualdad jurdica, libertades individuales
y derecho de propiedad. El poder soberano del Estado tambin regula el
funcionamiento de las instituciones y el cumplimiento de los fines y de la
misma forma que lo legitima, paralelamente lo legitima2.
La manera como se relaciona el Estado con el derecho es a partir que el

Poder Poltico tiene la necesidad de examinar las relaciones entre
derecho y Estado ya que esta es la forma que enmarca la representativa
institucionalizacin del Poder Poltico, el Estado es toda unidad social
1
NARANJO MESA, Vladimiro. Teora Constitucional e Instituciones Polticas. Edit. Temis. Octava
Edicin. Colombia-2000. Pg. 205.
2
Ibd. Pg. 206
2
polticamente organizada, () el Estado es un modelo de organizacin

poltica que se gesta a travs de un proceso de concentracin fluido que
como caractersticas principales tiene una unificacin, centralizacin,
una determinacin territorial, institucionalizacin y legitimacin legal, se
da una determinacin territorial del Poder Poltico, puesto que, superado
los vnculos de la lealtad personal tpica de la organizacin medieval 3
pues comenz a ejercerse el dominio poltico sobre todos los individuos
que vivan dentro de un territorio determinado, se intensifica la tendencia
a la institucionalizacin, de tal modo que el Poder Poltico fue
encarnndose ms en una burocracia, que impone el principio de
legalidad como fundamental criterio de legitimacin para el ejercicio del
Poder Poltico.
1.1. Teoras
Segn NARANJO MESA, Vladimiro las teoras ms conocidas son

de la poca moderna con Locke y Rousseau, principalmente, ellas
haban sido ya expuestas en la Edad Media, por pensadores
cristianos, y luego desarrolladas en el siglo XVI.
1.1.1. Teoras contractualitas de la Edad Media y el siglo XVI
NARANJO MESA, Vladimiro citando a Manegold de

Lautenbach, seala () que el poder es aquel que reside
en el pueblo y que el gobernante lo adquiere por un pacto
social, y si se convierte en un tirano infringe el pacto en
cuya virtud fue elegido y puede ser destituido, la realeza
es un cargo que debe ejercerse en bien de la comunidad
y conforme a la justicia4.
3
NARANJO MESA, Vladimiro. Ibd. Pg. 206
4
3
A su vez, sostiene que para Althusius, () los diversos

grupos sociales nacen de una serie de contratos, unos
polticos y otros no polticos. El Estado se constituye de
una de estas series. El aspecto ms importante es el
hecho de que hace residir la soberana necesariamente
en el pueblo como cuerpo, y, en consecuencia, es
inalienable y no pasa jams a manos de una familia o
clase gobernante. Esta teora constitua la exposicin ms
clara hasta entonces aparecida de la soberana popular5.
As mismo recalca, Grocio, que () el sujeto comn de

la soberana es el propio Estado; el sujeto especial, una o
ms personas, con arreglo al Derecho Constitucional de
cada Estado. Adems la soberana como un poder cuyos
actos no estn sujetos a otro derecho, de suerte que
puedan anularse por arbitrio de otra voluntad humana6.
Por otro lado, Andrade Snchez, Eduardo seala que

dentro de la lnea del pensamiento de Althusius, escribi:
En efecto, para que una multitud; es decir, muchos
hombres, sean una persona, a la que pueda atribuirse un
acto y a la que correspondan ciertos derechos a diferencia
de los que tiene sus miembros particulares en cuanto
tales, derechos que ningn miembro particular pueda
pretender atribuirse aisladamente, es necesario que
hayan unido primero sus voluntades y fuerzas mediante
5
6
4
pactos sin los cuales es imposible entender cmo puede

hacerse la unin de quienes son iguales por naturaleza7.
1.1.2. El contractualismo absolutista de Hobbes
El primer maestro de gran influencia de Hobbes fue el

filsofo Francis Bacon, y en lo poltico influenciado por
Bodin y Maquiavelo. Del primero rescato el carcter
absoluto de la soberana, del segundo, el concepto de la
autoridad estatal, el postulado de la independencia del
Estado de la potestad religiosa, y el carcter ilimitado de
la soberana estatal, por encima de los sbditos.
NARANJO MESA, Vladimiro sostiene, que () Hobbes

crea que la monarqua era la forma ms estable y
ordenada de gobierno; no obstante, deca que los
hombres son gobernados en sus movimientos por las
pasiones; la vida humana es mera competicin, en la cual
hasta los ms necios y dbiles pueden desposeer y matar
a los ms fuertes y hbiles. 8 En su estado de naturaleza
el hombre se encuentra as en un estado permanente de
guerra de todos contra todos; es un ser anrquico y
miserable, presa de sus pasiones. En ese estado,
imperaban un continuo terror y el peligro de padecer
muerte violenta.
1.1.3. El contractualismo poltico de Locke
7
ANDRADE SNCHEZ, Eduardo. Teora General del Estado Industria Editorial Mexicana, Reg. N.
723. Pg. 303
8
NARANJO MESA, Vladimiro. Teora Constitucional e Instituciones Polticas Editorial Temis S.A,
Santa Fe de Bogot Colombia 2000. Pg. 210.
5
En su libro NARANJO MESA, Vladimiro citando a John

Locke, seala que el poltico Ingles del iusnaturalismo
liberal, como primer teorizador expuso el modo de
entender la vida, su filosofa es bsicamente empirista, su
obra ms importante9. El ensayo sobre el gobierno civil,
cuyo objetivo fundamental era el de demostrar como la
autoridad del rey, o de cualquier gobernante, deba
fundarse en el consentimiento de sus sbditos.
El mismo autor puntualiza que () en este ensayo sobre

el gobierno civil, expone su teora contractualista, llamada
teora del contrato poltico. Parte de la base de la
experiencia original del hombre en estado de naturaleza,
en el cual es libre, del cual sale para formar la sociedad
poltica mediante convenio10. Y este convenio hecho con
otros hombres de juntarse e integrarse en una comunidad
destinada a permitirles una vida cmoda, segura y
pacfica de unos con otros, en el disfrute tranquilo de sus
bienes propios, y una salvaguardia mayor contra
cualquiera que no pertenezca a esa comunidad.
Por ende, podramos decir que determinado nmero de

hombres ha consentido en constituir una comunidad o
gobierno, quedan desde ese mismo momento integrados
y forman un solo cuerpo poltico, dentro del cual la
mayora tiene el derecho de regir y obligar a todos. Y
adems no existira tal pacto si cada miembro siguiese
siendo libre y sin ms lazos que los que tena cuando se
encontraba en estado de naturaleza.
9
10
6
1.1.4. El contractualismo social de Rousseau
Esta teora fue influenciada en cierta medida por Locke,

representa la teora democrtica radical. Su obra el
Contrato Social, fue publicada en 1762, influy
considerablemente, en el pensamiento filosfico y poltico
del siglo XVIII, tanto en Europa como en Amrica, as
como en los movimientos liberales e independientes del
siglo XIX. No en vano la declaracin de los Derechos del
Hombre y del Ciudadano de 1789 se abra de inspirar, en
buena parte, en los postulados de esta obra.
Adems, Naranjo Mesa, Vladimiro citando a Rousseau

seala que () cuestiona severamente el concepto de
propiedad privada, fue el verdadero fundador de la
sociedad civil, el contrato social comienza por afirmar que
el hombre ha nacido libre y, sin embargo, en todas partes
vive encadenado; agrega que el orden social supone un
derecho sagrado que sirve de base a todos los otros, sin
embargo, ese derecho no es un derecho natural: se funda
en convenciones11.
As mismo expone, () el contrato social ofrece la

reconciliacin del individuo, ser natural, con la sociedad,
cimentada en la educacin y el derecho. Adems es el
resultado del acuerdo de voluntades, por medio del cual
los hombres ponen en comn ciertos intereses
colectivos; pero si el contrato es violado, cada cual
11
7
recobra la parte de libertad natural que ha sido

alienada12.
1.1.5. La teora de la fundacin y de la institucin
NARANJO MESA, Vladimiro citando a Maurice Hauriou

menciona que, el Estado presenta los caracteres de un
organismo social estructurado. El Estado aparece como
una agrupacin de individuos, dirigida por un gobierno
central en nombre de una idea de fin para la realizacin
de un cierto orden social y poltico, del que sern
beneficiarios los sbditos del Estado. Este conjunto,
formado por la idea de fin el poder organizado para la
realizacin de la idea del grupo de individuos beneficiarios
de dicho fin o proyecto, constituye esencialmente el
organismo social estructurado13.
Seala que el error de Rousseau y de los sostenedores

del Contrato Social y tambin el contrato poltico radica,
en creer, y desde que aparecen elementos consensuales
hay forzosamente contrato.
2. Naturaleza jurdico del Estado
FERRERO REBAGLIATTI, Ral, expone que () el Estado es sociedad

ms poder; es decir, una sociedad polticamente organizada. La entidad
o ser del Estado deriva de la sociabilidad humana. Su realidad se
12
13
8
concreta en la sociedad, como toda institucin el Estado es un producto

de la interaccin humana14.
El Estado y sociedad son indesligables en la prctica, el concepto de

sociedad es ms extenso que el de Estado; el primero representa el
gnero y el segundo la especie. El Estado es una obra del hombre como
estructura Estado y sociedad son indesligables en la prctica, el
concepto de sociedad es ms extenso que el de Estado; el primero
representa el gnero y el segundo la especie. El Estado es una obra del
hombre como estructura social histrica, se basa y se sustancializa en
hombres en sociedad que lo componen; sin esta base social, el Estado
no es nada.
Adems FERRERO REBAGLIATTI, Ral sostiene que () al Estado no

lo advertimos en forma corprea sino a travs de sus acciones, esto es,
a travs de la legislacin, de la administracin pblica, de la fuerza
armada y de los smbolos. No es un orden normativo, por ms que las
normas reflejen la estructura que decide darse. No est formado por
hombres sino por actividades humanas15.
Pues el Estado no existe y subsiste por s mismo; existe y subsiste en el

ser de los individuos. No es la mera pluralidad de estos, pues, al conjunto
de hombres agrega una realidad nueva: la relacin indestructible y
necesaria. En suma, el Estado es una expresin no sensible, ms si
inteligible: manifiesta un tejido de comportamientos humanos en torno a
la existencia del poder ejercitado sobre un territorio.
FERRERO REBAGLIATTI, Ral citando a SARMIENTO GARCA, Jorge

sostiene que, () el Estado tiene una existencia distinta a la suma de
14
FERRERO REBAGLIATTI, Ral. Teora del Estado y Derecho Constitucional. Edit. Grijley. Novena
Edicin. Lima - Per. 2003. Pg.45.
15
FERRERO REBAGLIATTI, Ral. Ibd. Pg. 45
9
los miembros de una colectividad poltica, la cual permanece en el

tiempo no obstante, la sucesin de generaciones humanas vinculadas a
esa accin dicho autor tambin expone lo siguiente; la sociedad poltica
nace de los hombres, vive por los hombres y para los hombres, pero es
algo distinto a ellos; no es solamente una cohesin de personas
individuales sino una realidad nueva, una comunidad de hombres
dominada por la idea de un fin supremo que es la suma de su unin16.
La naturaleza del Estado implica una relacin social y una instancia

poltica que articula un sistema de dominacin. Su manifestacin
material se expone en un conjunto interdependiente de instituciones de
carcter poltico jurdico que conforman el aparato en que se FERRERO
REBAGLIATTI, Ral condensa el poder. La esencia del Estado no est
en sus caracteres externos ni por la enumeracin formal de los derechos
y libertades de los ciudadanos, sino por el rgimen econmico que aquel
defiende, por la poltica que realiza, por la forma en que garantiza los
derechos de los ciudadanos; por lo cual diremos que el Estado es el
aparato de una u otra clase dominante.
2.1. Teoras
2.1.1. La naturaleza objetiva del Estado
2.1.1.1. El Estado considerado como un hecho
GARCA TOMA, Vctor sostiene que () se

defiende aqu la existencia real del Estado, es decir
que este no se limita a una mera abstraccin, ni es
16
10
algo que existe simplemente en nuestro

pensamiento: no hay que decir que el Estado es y
permanece lo que es y debe ser, segn la nocin
genrica de l: un hecho o una relacin de hechos
consistentes en que los hombres, en su totalidad o
en su parte, estn sometidos a un mismo poder
jurdico.17 Su manifestacin material se expone en
un conjunto interdependiente de instituciones de
carcter poltico jurdico que conforman el aparato
en que se condensa el poder.
Otra tendencia, dentro de esa misma teora,

acepta que la verdadera naturaleza del Estado
radica en los hechos sociales o en las relaciones
sociales de poder18.
As mismo GARCIA TOMA, Vctor citando a Duguit

seala que () para quien la sociedad y el Estado
son hechos, y este ltimo se basa en una
colectividad, un conjunto de gobernados y un grupo
de gobernantes; la obligacin de stos de realizar
las normas de derecho; de aqullos de obedecer a
los gobernantes cuando para hacer cumplir sus
fines se pueden apoyar en la fuerza con la finalidad
de que el derecho se cumpla, y tal derecho se
refiere en forma inmediata a los servicios
pblicos19.
17
GARCIA TOMA, Vctor. Teora del Estado y Derecho Constitucional. Edit. Adrus. Tercera Edicin.
Arequipa Per. Pg. 68.
18
GARCIA TOMA, Vctor. Ibd. Pg. 69.
19
11
2.1.1.2. El Estado en cuanto Estado
La Teora del Derecho Natural ha asumido esta

explicacin basndose para ello en una simple
consideracin etimolgica del vocablo Estado. En
este contexto se oponen status civilis y status
naturalis.
GARCIA TOMA, Vctor () el Estado

objetivamente significa: es Estado (status en
sentido estricto), relacin de derecho entre el todo
y sus miembros. Estado: relaciones de dominio de
un pueblo dentro de un determinado territorio.20
2.1.1.3. Identificacin del Estado con sus respectivos

elementos
Popper, Karl sustenta, () en las teoras

burguesas sobre el Estado, la postura de mayor
consenso es la que afirma que ste se compone de
tres elementos: territorio, poblacin y poder. Dentro
de las tesis que reducen el Estado a uno de tales
elementos encontramos estas posturas21.
Patrimonialismo. Pretende efectuar una

verdadera ecuacin entre el Estado y el
territorio. Platn, en el libro II de La Repblica, y
ms tarde Cicern en el tratado de los oficios,
20
21
POPPER, Karl R. La sociedad abierta y sus enemigos. Edit. Sello Universidad de Medellin. Quinta
Edicion. Colombia 2007. Pg. 56.
12
hicieron referencia a la propiedad privada y a la

divisin primaria del trabajo, como antepuestas
al origen del Estado en tanto que ste fue
necesario para proteger el trabajo cuando ya los
hombres tuvieron una sede.
El Estado como pueblo. Considera al pueblo

como la fuente de toda organizacin de Derecho
Pblico; a consecuencia de la divisin de los
poderes del Estado, solo puede nacer dicho
poder del pueblo, que es en donde, en ltima
instancia, estn virtualmente contenidas todas
las funciones del Estado.
Asumiendo estas ideas, las revoluciones

burguesas convocan al pueblo a luchar en
contra del absolutismo regio bajo la consigna de
que el pueblo, en tanto que soberano, debe regir
sus propios destinos. De hecho, una vez
triunfantes tales revoluciones se implanta el
Estado representativo, Estado que encontrando
problemtico el papel poltico del pueblo lo
trueca en nacin , bsicamente para que,
actuando como entidad jurdica, ideal o
abstracta, se abstenga de inclinarse hacia
conductas tales como la sublevacin, la
subversin y la revolucin, defendiendo, de
paso, el apoliticismo de las masas.22
22
POPPER, Karl R. Ibid. Pg. 56.
13
El Estado como dominador o autoridad. Dado

que las personas encargadas de ejercer la
autoridad, tradicionalmente han sido
consideradas como encarnacin o
materializacin del Estado y, por ende, su
verdadera realidad, un cierto halo las ha
rodeado y, por ello, los destinatarios del poder
las han mirado con temor reverencial. Sin
embargo, () es el absolutismo el marco
propicio para considerar al pueblo y a la tierra
como simples objetos de la autoridad del
prncipe, prncipe que adquiere perfiles
caractersticos en la medida en que considera
que sus actividades son aceptados en toda
realidad estatal23.
Modernamente, los nuevos cultores de esta

teora han afirmado que lo real del Estado, vale
decir, la tierra y la gente, como objetos de la
autoridad del dominador. Aspecto activo del
Estado que se encuentra por encima de toda ley
y de todo derecho le estn subordinados. El
Estado es, pues, entendido como objeto,
mientras que el dominador es el sujeto. Se ha
dicho, finalmente, que dominador y soberano es
una y la misma cosa.
2.1.1.4. El Estado como organismo natural
23
14
Popper, Karl sostiene que () la concepcin del

Estado como una formacin orgnica de carcter
fsico, con un tipo de existencia condicionada por
las leyes naturales, e independiente de los
individuos que lo forman. Se ubican tambin en
este campo las consideraciones antropomrficas,
que ven en el Estado un hombre gigantesco, en
estas dos ltimas posiciones encontramos ya
serios contactos entre las teoras objetivas y las
que ven en el Estado una realidad
predominantemente subjetiva24.
El esclavismo griego, por intermedio de Platn

produjo una tesis organicista. En efecto, este
pensador identificado al Estado con un inmenso
organismo le atribuye tres facultades
fundamentales que son: razn, voluntad, y
apetencia sensorial. Como correlato de tales
facultades, el Estado presenta las tres virtudes
correspondientes: sabidura, fortaleza y templanza.
El Estado debe estar en manos de quienes posean

esas virtudes; reserva, por ende, el gobierno para
los individuos sabios, fuertes y prudentes, nicos
habilitados para dar sostn al ideal de un Estado
gobernado por un pequeo grupo, a quien podran
confirsele los asuntos pblicos.
Asimismo, Popper, Karl R. sostiene que () se

trata, en esencia, de imponer un cierto orden social
24
. POPPER, Karl R. Ibid. Pg. 97.
15
para que los filsofos como expresin de una

determinada clase social (la aristocracia
terrateniente) pudieran gobernar, todo ello dentro
de un contexto filosfico que admite que nuestro
mundo requiere de la existencia de un mundo
perfecto que le otorgue unidad, fundamento y
sentido25.
As mismo recalca que en el pensamiento

platnico, la justicia, virtud por excelencia, se
asienta en la relacin armnica entre las varias
partes del todo, de tal manera que cada quien haga
lo que le corresponde con miras al bien comn; es
decir, que la justicia consiste en que cada quien
haga lo suyo y cumpla la funcin que le
corresponde en orden a lograr la armona. ()
Una vida de perpetua transformacin, en medio de
una revolucin social, le pareca carecer de
realidad. Solo un todo estable, la colectividad que
permanece, posee realidad, y no los individuos
caducos. As, es natural que el individuo se someta
al todo, una unidad natural de orden superior
()26.
El Estado es ms que un agregado fsico de

individuos es una comunidad de intereses, de fines
y de medios o recursos para su realizacin.27 Este
ltimo tratamiento del problema de la naturaleza
del Estado se muestra en abierta oposicin con las
25
26
Ibid. Pg. 58.
27
Ibid. Pg. 58.
16
teoras individualistas, ya que los individuos solo

pueden ser considerados como miembros y para
comprenderlos es absolutamente indispensable a
partir de la naturaleza del todo (no todo es
individual en el individuo).
2.1.2. La naturaleza subjetiva del Estado
ORTIZ CASTRO, Jos Ivn refiere que, () el Estado ha

sido considerado por esta teora como una realidad
psquica que descansa en las relaciones interhumanas. El
Estado es una expresin no sensible, ms si inteligible.
Son dos las posiciones que afrontan el problema de la
naturaleza del Estado con criterio subjetivista, como
unidad colectiva o de asociacin y como realidad jurdica.
Contenido igual de voluntad entre los que participan en la
comunidad, directores y de los miembros de que constan
stos28.
2.1.2.1. Teoras jurdicas sobre el Estado
ORTIZ CASTRO, Jos Ivn expresa que la mayor

parte de la actividad estatal se orienta a la creacin
y aplicacin del derecho, y, simultneamente el
Estado es regulado por el Derecho, con miras a tal
esclarecimiento, el Estado puede ser considerado
como objeto del Derecho, como relacin jurdica o
como sujeto de Derecho.
28
ORTIZ CASTRO, Jos Ivn. Aproximacin al Estado y Derecho Constitucional. Edit. Sello
Universidad de Medelln. Quinta Edicin. Colombia 2007. Pg. 60.
17
El Estado como objeto de derecho. La teora

del derecho divino de los reyes afirmaba la
existencia de un orden por encima del Estado,
y lo propio aconteca con la teora patrimonial
del Estado (en tanto que sostena que el orden
que dimana de la propiedad privada es anterior
y superior al Estado). As las cosas, en las dos
precipitadas explicaciones, asmase la
existencia de un orden jurdico superior al
Estado, orden jurdico que confiere al
gobernante su derecho de soberana sobre el
Estado objeto.
El Estado como relacin jurdica. Esta

opinin defiende que en el Estado existen
gobernantes y gobernados, y en sus relaciones
mutuas hallamos lo que como Estado
reconocemos. As el Estado deviene en el
medio ms eficaz de expresin del poder
estadual. Dentro de esta misma lnea de
pensamientos, se ha dicho que las relaciones
jurdicas del Estado se disuelven en relaciones
particulares entre los rganos del Estado y de
estos con los individuos.29
El Estado como sujeto de derecho. El

Estado es ms bien el producto de la sociedad
al llegar a una determinada fase de desarrollo;
es la confesin de que esta sociedad se ha
desarrollado consigo misma en una
29
ORTIZ CASTRO, Jos Ivn. Ibd. Pg. 60.
18
contradiccin insoluble, se ha dividido en

antagonismos irreconciliables que ella es
impotente para conjurarla. Y para que estos
antagonismos, estas clases con intereses
econmicos en pugna no se devoren a s
mismas y no devoren a la sociedad en una
lucha estril, para eso es necesario un poder
situado, aparentemente, por encima de la
sociedad.30
El Estado difiere de las otras teoras

someramente esbozadas, en la medida en que
sostiene que el Estado, en ltima instancia, es
una herramienta de explotacin con vocacin
temporal, en tanto que est llamando a
desaparecer cuando las condiciones
materiales que determinan su existencia
(propiedad privada sobre los medios de
produccin, existencia de clases sociales
antagnicas, lucha de clases, etc.) hayan sido
eliminadas definitivamente de la faz de la tierra
para dar lugar a una organizacin social.
3. Personalidad jurdica del Estado
Segn FERRERO COSTA, Ral () el Estado como personificacin de

la nacin, hay varias maneras de comprender la personalidad del
Estado. Segn un primer concepto que se encuentra en la literatura
alemana, significara: que la organizacin estatal de un pas tiene por
consecuencia engendrar un bien jurdico enteramente distinto no
30
ORTIZ CASTRO, Jos Ivn. Ibd. Pg. 60.
19
solamente de los individuos, que componen la nacin, sino a un cuerpo

racional de los ciudadanos, en este concepto se concibe que el Estado
no pueda concederse sin la nacin, pero se sostiene que la nacin no
entra en el Estado sino como uno de los elementos que concurren en su
formacin31.
Una vez constituido, el Estado no es, pues, la personificacin de la

nacin: no personifica sino a s mismo. No es tampoco el sujeto de los
derechos de la nacin sino que es el sujeto de sus propios derechos.
FERRERO COSTA, Ral sostiene que () en efecto la personalidad

del Estado no es la expresin de una concentracin personal de sus
miembros en un ser jurdico nico, sino que es el producto y la expresin
de una organizacin real, en la cual la nacin no interviene ms que
como un elemento de estructura, al mismo ttulo que el territorio o la
potestad gubernamental. El Estado es, pues, una persona en s; o para
decirlo con ms exactitud: lo que se encuentra personificado en el
Estado, no es la colectividad de hombres que contiene, sino el
establecimiento estatal mismo32.
3.1. Concepcin del Estado persona
FERRERO COSTA, Ral sostiene () como quiera que el

ordenamiento jurdico no exista por si, puesto que un sistema dado
por alguien, se impone por lgica la personalidad jurdica del
Estado, que hace de l un sujeto de derecho, comprensivo tanto
del pueblo como de la autoridad, tal concepcin se basa en el
31
FERRERO COSTA, Ral. Teoria del Estado. Edit. Universidad de Lima. Primera Edicin. Per
2003. Pg. 170.
32
. Ibd. Pg. 171.
20
supuesto de que por sobre los gobernantes y los gobernados exista

otra persona que los comprende integralmente33.
Pues el pueblo y el poder constituyen as una personalidad con

fundamento territorial. Como caracterstica de esta personalidad
integral, se tiene la existencia de normas jurdicas conforme a las
cuales, en lugar de querer y el obrar de los individuos, quiere y obra
un sujeto de derecho independizado.
Asimismo, la diferencia de las dems personas jurdicas, que nacen

de un acto jurdico y constituyen una ficcin legal creada para
amparar ciertas actividades, el Estado tiene una realidad socio
histrica, la de una persona moral que reviste la forma de persona
jurdica, hasta hace poco no se vio con claridad la personalidad del
Estado, ms an, en los pueblos anglosajones se hizo de la corona
del centro de imputacin de los actos estatales, atendiendo a que
la realidad substante son los individuos ya que no es fcil abstraer
el Estado.
3.2. El Estado como realidad
FERRERO COSTA, Ral expone, () La realidad socio histrica

del Estado; es decir, el Estado como hecho, no es reductible al perfil
del orden jurdico. En efecto, el Estado opera por debajo del
Derecho y an al margen de l, por virtud los factores que no
dependen del sistema normativo. La orientacin poltico social del
poder influye y condiciona su organizacin jurdica 34.
33
Ibd. Pg. 172.
34
FERRERO COSTA, Ral. Ibd. Pg. 76.
21
Por debajo del Estado sensu stricto, como orden jurdico vigente,
expresa FERRERO REBAGLIATI, Ral que () existe una
realidad social que lo produce inicialmente, que lo mantiene
despus, que lo reelabora sucesivamente, y que lo condiciona en
todo momento. El derecho aparece, por lo tanto, como una especie
de precipitado normativo de esa realidad social, el derecho es la
cristalizacin de una forma normativa de una serie de procesos de
una vida colectiva35.
3.3. Unidad del Estado
FERRERO COSTA, Ral seala que () el Estado es una unidad

real, una conexin efectiva de comportamientos, la cual acta de
modo causal finalista. Engendrado por varios factores, es un poder
que acta unitariamente, de acuerdo a la orientacin del
gobernante y gracias a la cooperacin de todos los miembros. El
ncleo gobernante tiene poder en el Estado pero no el poder del
Estado36.
El Estado persona se distingue de los elementos que lo componen

y asume una individualidad propia, no obstante que tales elementos
constituyen el substrato de su existencia. As individualizado,
resulta distinto de sus elementos, a pesar de que no podra existir
sin ellos. 37 Si bien los elementos del Estado son tres, territorio,
pueblo y poder, el Estado es uno; es un ente individual distinto de
sus elementos necesarios y persigue fines propios, no siempre
35
FERRERO REBAGLIATI, Ral. Ciencia Poltica, Teora del Estado y derecho constitucional. Editorial
GRIJLEY. 9na Edicin. 2003. Pg. 77.
36
FERRERO COSTA, Ral. Teora del Estado. Edit. Universidad de Lima. Primera Edicin. Per
2003. Pg. 172.
37
22
identificados con los del pueblo que le sirve de base humana en un

determinado momento. El Estado, pues, tiene un territorio, pero no
es un territorio; tiene un pueblo, pero no es un pueblo; es, ms bien,
poder reglado por el derecho, una persona moral titular de
derechos y obligaciones.
3.4. Continuidad o permanencia del Estado
FERRERO COSTA, Ral seala que () la continuidad del Estado

deriva del hecho de que es una entidad que dura a travs de las
generaciones que son su substrato humano, y prescindiendo de las
variaciones de su territorio, que es su elemento espacial. Lo mismo
sucede con su organizacin, pues el Estado subsiste el mismo a
pesar de que continuamente cambian sus gobernantes y se alteran
sus organismos. El Estado tiene una duracin indefinida y continua,
en tanto, que dentro de l cambian los individuos y se renuevan las
formas estructurales38.
Segn el autor el Estado tiene una finalidad propia y se configura

como una persona; reduce sus elementos a la unidad, pues, se
presenta como una corporacin territorial, entidad formada por un
grupo fijado a determinado territorio. La personalidad del Estado
puede considerarse como una abstraccin que viene a configurar
la manera de ser del todo, como el resultado de la presencia
simultnea de los diversos componentes39.
Por tanto, el Estado una personalidad tica distinta de los

elementos que la integran y con una voluntad y un poder que le son
propios. A esta personalidad se le imputan los actos que sus
38
39
23
representantes cumplen con el devenir poltico. Por ello asume

obligaciones y adquiere derechos que no se alteran ni extinguen
cuando cambian los hombres que lo representaban. Esta unidad
corporativa y continua, que permanece con independencia de sus
miembros efmeros, pues sobrevive a las generaciones, implica la
existencia de una persona moral y univoca40.
3.5. Teoras que la afirman y la niegan la personalidad jurdica del

Estado
Segn FERRERO REBAGLIATTI, Ral existen teoras

contrapuestas sobre la personalidad jurdica del Estado, siendo las
principales posiciones, en lo siguiente:
3.5.1. Teoras que afirman la personalidad jurdica del Estado.
Existen teoras contrapuestas sobre la personalidad jurdica

del Estado, siendo las principales posiciones, en lo siguiente:
La que reconoce como persona al hombre y niega que

la personalidad se predique del Estado.
La que slo admite para el Estado una personalidad
llamada jurdica, o sea, dada por el Derecho.
La que afirma que la personalidad jurdica del Estado
es solamente la cobertura que el Derecho pone por
encima de la personalidad moral del mismo Estado,
que es una realidad de tipo social.
40
24
La que personifica tambin a la nacin, y define al

Estado como la nacin organizada poltica y
jurdicamente.
3.5.2. Teoras que niegan la personalidad jurdica del Estado

3.5.2.1. Para la escuela de Viena
El Estado no es una persona jurdica sino un

sistema de normas o, si se quiere, la
personificacin del ordenamiento jurdico. Al
afirmar la identidad del Estado y el Derecho,
Kelsen concibe el Estado como un orden de
conducta humana que ha alcanzado cierto grado
de centralizacin y por eso es reductible a la
unidad. Cuyo error radica en identificar el
ordenamiento jurdico, que es condicin para la
existencia del Estado, con el Estado mismo, que en
cuanto poder es el autor del ordenamiento.
Al examinar dichas esferas de validez del derecho

encontramos que la nocin de persona jurdica
como entidad diferente de las personas fsicas que
la componen, o sea de los individuos humanos, no
es sino un concepto auxiliar del pensamiento
jurdico.
La persona jurdica, dice Kelsen, citado por

FERRERO REBAGLIATTI, Ral no es una
realidad de la naturaleza sino un instrumento de la
25
teora del derecho para simplificar la descripcin de

los fenmenos jurdicos, en cuanto a los derechos
y obligaciones de una persona jurdica, digamos
una asociacin, son en verdad derechos y
obligaciones de los individuos que constituyen la
comunidad, el Estado personifica un orden social
es decir la comunidad constituida por ese orden41.
3.5.2.2. Teora francesa
Para SNCHEZ ZURATY, Manuel expresa que

() la nacin es una entidad distinta del conjunto
de nacionales, y que conforma una persona tica
con unidad propia (en tanto para nosotros es nada
ms que una pluralidad de hombres que tienen
entre s el vnculo comn de una misma
nacionalidad) pues bien, la nacin persona tica se
identifica con el Estado porque se politiza, se
organiza en Estado, se personifica poltica y
jurdicamente el Estado sera, as, la nacin
organizada bajo forma poltica y jurdica42.
3.6. Unidad
FERRERO REBAGLIATTI, Ral manifiesta, () el Estado es una

unidad real, una conexin efectiva de comportamientos, la cual
acta de modo causal, finalista. Engendrado por varios factores, es
41
FERRERO REBAGLIATTI, Ral. Ciencia Poltica, Teora del Estado y derecho constitucional. Editorial
42
SANCHEZ ZURATY, Manuel. Estado de Derecho. Edit. Publicaciones Jurdicas. 14 Julio 2010. Pg.
89.
26
un poder que acta unitariamente, de acuerdo a la orientacin del

gobernante y gracias a la cooperacin de todos los miembros.43 El
ncleo gobernante tiene poder en el Estado pero no el poder del
Estado.
El Estado persona se distingue de los elementos que lo componen

y asume una individualidad propia, no obstante que tales elementos
constituyen el substrato de su existencia. As individualizado,
resulta distinto de sus elementos, a pesar de que no podra existir
sin ellos.
Tambin de igual manera, sostiene que si bien los elementos del

Estado son tres, territorio, pueblo y poder, el Estado es uno; es un
ente individual distinto de sus elementos necesarios y persigue
fines propios, no siempre identificados con los del pueblo que le
sirve de base humana en un determinado momento. El Estado,
pues, tiene un territorio pero no es un territorio; tiene un pueblo,
pero no es un pueblo; es, ms bien, Poder reglado por el Derecho,
una persona moral titular de derechos y obligaciones44.
Adems expone que, () a naturaleza finalista del Estado se hace

patente en el hecho de que su voluntad es la voluntad de una
corporacin, () es decir, una voluntad propia que no resulta de la
suma de las voluntades individuales ().45 La voluntad expresada
mediante las formas establecidas por la ley, es tenida como
voluntad del Estado sin que importe la manera cmo se ha formado,
bien sea por la concurrencia de la mayora de los ciudadanos, o por
43
FERRERO REBAGLIATTI, Ral. Ciencia Poltica, Teora del Estado y derecho constitucional. Editorial
44
FERRERO REBAGLIATTI, Ral. Ibd. Pg. 156.
45
27
la sentencia del magistrado, o por el mandato del funcionario. La

eficacia de sus manifestaciones de voluntad emana de los
requisitos formales que revistan tales manifestaciones.
El Estado persigue, por esencia, el bien comn; su fin primordial
es asegurar el bien de la comunidad. Pero de ah no se sigue que
persiga intereses y finalidades inmediatas de los individuos, pues
exclusivamente por la suma de los intereses particulares, como
sucede en las asociaciones de derecho privado.
Adems sustenta, () existiendo dentro de la comunidad mltiples

intereses individuales, distintos y contrarios, cualquiera que sea la
decisin del Estado, no podr obtenerse la satisfaccin de cada
inters particular.46Esto aparte de que, siendo el Estado una
entidad permanente, a diferencia de los ciudadanos que son
mutables, los intereses del Estado deben coincidir con los intereses
de las generaciones que suceden y con el fin ltimo del Estado.
3.7. Continuidad
GARCIA TOMA, Victor refiere, () que la capacidad del Estado se

manifiesta en forma constante, ms all de los cambios operados
en su composicin y direccin: el Estado es una institucin
perdurable. Los ciudadanos sbditos nacen y mueren, sus
dirigentes cesan o renuncian, ms el Estado se prolonga en el
tiempo; hay, pues, una continuidad jurdica, consecuencia de su
peculiar personalidad. El Estado no queda asimilado a una persona
fsica, sino que contiene una idea de persona; as por ejemplo, los
46
FERRERO REBAGLIATTI, Ral. Pg. 158.
28
compromiso contrados por el ministro de economa y finanzas no

se modifican por su mero cese o dimisin en el cargo47.
Manifiesta que, entramos as en otra particularidad del Estado y

que revela mejor an la individualidad que posee
independientemente de sus componentes: la permanencia. La
continuidad del Estado deriva del hecho de que es una entidad que
dura a travs de las generaciones que son sus substrato humano,
y prescindiendo de las variaciones de su territorio, () que es su
elemento espacial lo mismo sucede con su organizacin, pues el
Estado subsiste el mismo a pesar de que continuamente cambian
sus gobernantes y se alteran sus organismos. El Estado tiene una
duracin indefinida y continua, en tanto que dentro de l cambian
los individuos y se renuevan las formas estructurales48.
Tambin sostiene; () el Estado tiene una finalidad propia y se

configura como una persona; reduce sus elementos a la unidad,
pues, se presenta como una corporacin territorial entidad formada
por un grupo fijado a un determinado territorio. La personalidad del
Estado puede considerarse como una abstraccin que viene a
configurar la manera de ser del todo, o sea como el resultado de la
presencia simultnea de los diversos componentes49.
Por tanto es el Estado una personalidad tica distinta de los

elementos que lo integran y con una voluntad y un poder que le son
propios. A esta personalidad se le imputan los actos que sus
representantes cumplen con el devenir poltico. Por ello asume
obligaciones y adquiere derecho que no se alteran ni extinguen
cuando cambian los hombres que lo representaban. Esta unidad
47
GARCIA TOMA, Vctor. Ibd. Pg. 177
48
49
29
corporativa y continua que permanece con independencia de sus

miembros efmeros, pues sobrevive alas generacin, implica la
existencia de una persona moral y univoca.
3.8. Soberana del Estado
Ferrero Rebagliatti, Ral; seala, () el Estado es soberano, en el

sentido de que su sistema y ordenamiento son supremos frente a
la voluntad de los individuos y grupos que forman parte de l. De
ah que la palabra Soberana se identifique con Poder, aunque
propiamente la soberana es solo un atributo del Poder: el de la
supremaca50.
La soberana es esencialmente interna, pues la llamada soberana

externa, o internacional, es simplemente independencia. La idea de
soberana implica un poder superior y un poder inferior, en tanto
que en el plano internacional las relaciones de los Estados son de
igualdad e independencia. La soberana es mando, o sea poder de
ordenar, y es evidente que el Estado no ordena de modo soberano
sino en su territorio.
Adems sustenta que, () como todo lo que se relaciona con el

Estado, el poder es una nacin que nace de dos categoras: la
Sociologa y el Derecho. Del punto de vista sociolgico, el Poder es
un hecho: la existencia de unos hombres, los gobernantes, que
tienen fuerza material para compeler de manera irresistible a los
dems gobernados. Del punto de vista jurdico, el Estado es una
justificacin social del Poder de hechos que tienen los gobernantes
sobre los gobernados. Gracias a la concepcin del Estado, el poder
aparece como un poder de derecho, como la facultad de los
50
FERRERO REBAGLIATI, Ral. Ibid. Pg. 77
30
gobernantes de dar rdenes y de sancionarlas mediante la fuerza

coercitiva de que disponen. La soberana, por tanto, se define como
la competencia estatal de mando51.
Por influencia de Rousseau y de las ideas romnticas, se produjo

una confusin en la Teora del Estado al atribuirse al pueblo,
entendido como nacin, una unidad orgnica que se manifiesta por
la voluntad general. Se le supuso una personalidad como voluntad
poltica y con capacidad poltica para obrar, siendo as que la
comunidad nacional es una realidad que adquiere vigor solo a fines
de la edad moderna. Lo real es que la unidad poltica de accin
corresponde al Estado y se funda en la voluntad de los
gobernantes. La personalidad poltica y la capacidad del poder son
atributos.
3.9. Reconocimiento del Estado
La aparicin de un nuevo Estado plantea la cuestin de

determinar el significado y alcance del acto de reconocimiento o
no reconocimiento. No se considera reconocimiento en
supuestos:
Si un Estado recupera su independencia.

Si un Estado es considerado continuador de la
personalidad internacional de otro (Rusia-URSS).
El reconocimiento tiene carcter poltico.
51
FERRERO REBAGLIATI, Ral. Ibid. Ibid. Pg. 78
31
El reconocimiento como acto jurdico.52
En la prctica internacional, el reconocimiento es un acto libre y

discrecional, por tanto sus efectos son declarativos. La
existencia de un nuevo Estado no queda afectada por la
negativa del reconocimiento de uno o varios Estados. Segn el
principio de efectividad, la existencia de un Estado en el que
concurren los requisitos de: "gobierno, poblacin estable y
territorio" produce importantes efectos jurdicos, con
independencia del reconocimiento o no. El Estado existe desde
que concurren los requisitos o elementos que integran el Estado:
gobierno, poblacin y territorio.
4. Justificacin del Estado
Segn Ferrero Costa, Ral; () la existencia del Estado se justifica por

los fines que histricamente ha cumplido, que cumple en el presente y
que debe cumplir en el futuro. Dicho de otro modo: la existencia del
Estado solo se justifica en tanto y en cuanto cumpla con los fines que lo
son inherentes. Pues sin el Estado la vida y la libertad serian
dominados, por la ley del ms fuerte, el Estado es como un ente
regulador y comunicador de relaciones humanas, que satisface las
necesidades que la sociedad requiera y todo ello de acuerdo al sistema
poltico que se establezca53.
Menciona que, () a pesar de las grandes imperfecciones del Estado,

este se justifica por sus fines y por la necesidad social de su existencia.
La sociedad cre al Estado por la insuficiencia de ella para realizar los
fines sociales, porque el hombre estaba a merced de las circunstancias
52
FERRERO REBAGLIATI, Ral. Ibid. Ibid. Pg. 78
53
32
y ellas hubieran acabado por destruir. El hombre cre al Estado para

subsistir, para hacer posible la vida social. Todos hemos estado
obligados a superar nuestras instituciones polticas, con nuestra
complacencia, con nuestro apoyo o con nuestra decidida colaboracin
en cualquier tarea por pequea que ella sea. El Estado moderno asume
una accin poltica y administrativa de enorme trascendencia, esta
actividad poltica y administrativa sirve de base para la afirmacin de que
el Estado se justifica por sus fines54.
Jellinek, citado por Ferrero Costa, () dedica a esta cuestin un lugar

preferente insistiendo en el inters que ella reviste cuando se delimita el
campo de accin de la ciencia poltica. El Estado tiene el deber de
atender los servicios pblicos, estos servicios no son otra cosa que las
grandes necesidades del hombre, que en forma apremiante deben ser
satisfechas. Es lgico pensar que la suma de estos propsitos integra
las finalidades sociales y con mayor amplitud las finalidades del propio
Estado55.
Adems seala que, corresponde en consecuencia al Estado,

desenvolver una obra de continua proteccin, de propulsin y de
coordinacin en todo el vas campo de la actividad humana. Resulta de
esto que la actividad del Estado, mientras esta enderezada idealmente
a la consecucin de estos elevados fines, queda, por tanto, ligada
tambin a la existencia real de los medios idneos para conseguirlos,
de manera que la bsqueda de semejantes medios, constituye, parte no
precisamente ltima, de esa actividad.
Como sostiene Holstein, citado por Gonzales Ojeda, () el

pensamiento poltico, adems de ser producto de la realidad de su
54
FERRERO COSTA, Ral. Ibd. Pg. 453
55
Ibid. Pg. 453
33
tiempo, tiene gran influencia sobre la realidad sociopoltica; es decir, las

teoras polticas influyen sobre el progreso poltico, pues no son un mero
resultado de las condiciones actuales, e incitan a la vez a los hombres a
modificar las instituciones polticas.56Pues sin duda ha contribuido a lo
largo del tiempo, para poder establecer una Sociedad estatal y
desarrollada
MIRO QUESADA RADA, Francisco seala que sin el Estado la vida y la

libertad serian dominados, por la ley del ms fuerte, el Estado como un
ente regulador y comunicador de relaciones humanas, satisface o no de
acuerdo al sistema poltico que se establezca. Pues de ello es lo que
nace la obediencia, como dice Miro Quesada cuando se refiere al poder
asimtrico. Una forma de asimetra en la relacin par se presenta debido
a la presin o apremio desde arriba y la sumisin y la obediencia, pero
de naturaleza totalmente distinta porque se basa en relaciones de
mando-obediencia, subordinante-subordinado, gobernante- gobernado,
autoridad-Ciudadano, etc. Su esencia a diferencia de la relacin
asimtrica antes descrito consiste en que radica en la presin que es
impuesta por aquel que tiene el poder57.
Manifiesta, () en Sociedades altamente desarrolladas siempre debe

haber el rol mando y obediencia, sistmico y rotativo, para que no exista
el totalitarismo, por eso nuestros pueblos deben tratar por adoptar un
sistema poltico democrtico. El Estado se justifica por las mltiples
funciones que acata, que ordena, sobre todo por su carcter sistemtico,
organizado, direccional en el aparato estatal58.
56
GONZALES OJEDA, Magdiel. Historia de las Ideas Polticas. Edit. Palestra. Lima-Per. 2004. Pg.
105.
57
MIR QUESADA RADA, Francisco. Introduccin a la Ciencia Poltica. (Primera parte).Editorial
Cultural Cuzco. Lima. 1994. Pg. 245
58
Ibd. Pg. 245.
34
4.1. Funcin social del Estado
PACHECO GUERRA, Mximo; sostiene, () el Estado es una

creacin colectiva y artificial destinada a ordenar y servir a la
sociedad, como tambin se menciona que el fin del Estado es
gobernar para los individuos y para la sociedad humana y velar por
el equilibrio en la satisfaccin de las necesidades de uno y de
otros.59 Dichos fines tienen una naturaleza poltica de carcter
continuo; vale decir, acreditan una esencia o sustancia referida a
un orden de convivencia organizado e institucionalizado bajo el
gobierno de una autoridad y con ininterrumpido despliegue de
energa y fuerza sin solucin de continuidad.
Sostiene que, () el Estado en el ejercicio de su actividad persigue

la obtencin de distintos fines; como el orden jurdico, la justicia, la
educacin, la satisfaccin de las necesidades materiales de la
sociedad, la ecologa, el derecho al trabajo, la organizacin de la
familia, la salud de los individuos, etc.60 Todos estos fines son
factores integradores de uno solo que es el bien pblico (bien
comn) como finalidad primordial y ltima del Estado. Los
esenciales son aquellos cuya realizacin constituye el mnimo
necesario para que el Estado pueda subsistir. El Estado desarrolla
aquellas actividades que le corresponde a su estructura orgnica
inmediata, siendo para PACHECO GUERRA, Mximo estas las
siguientes:
En toda organizacin estatal existe una actividad

encaminada a formular normas generales que estructuran al
59
PACHECO GUERRA, Mximo. Teora del Derecho. Edit. Temis. Tercera Edicin. Per 2006. Pg.
624.
60
PACHECO GUERRA, Mximo Ibd. Pg. 625.
35
Estado as como a reglamentar las relaciones del Estado y los

ciudadanos y entre estos ltimos. Esta normatividad alcanza
prcticamente a todos los mbitos de la vida de los sbditos,
incluso aquellos que hoy se consideran de carcter privado
En otras palabras ello ser desarrollado mediante la funcin
legislativa.
El Estado debe de tener una funcin encaminada a tutelar el
ordenamiento jurdico difundiendo la norma precisa que se
deba de aplicar en los casos particulares, la funcin
jurisdiccional.
Debe de actuar promoviendo la satisfaccin de las
necesidades de los ciudadanos y fomentando el bienestar y
el progreso de la colectividad. Se trata de la funcin
administrativa en la que se encuentra comprendida la funcin
gubernamental.61
5. Estructura del Estado
La estructura del Estado es un conjunto de instituciones y organismos

debidamente interrelacionada, que tienen por finalidad de cumplir las
funciones esenciales del Estado. Es la forma como se organiza, ejerce y
distribuye el poder del Estado como:
5.1. Distribucin de las funciones del poder poltico en la

estructura del Estado
5.1.1. Poder legislativo
61
PACHECO GUERRA, Mximo. Teora del Derecho. Edit. Temis. Tercera Edicin. Per 2006. Pg.
676.
36
FERRERO REBAGLIATI, Ral seala que () el Poder

Legislativo es un rgano de gobierno central que
representa a la ciudadana, a travs de ella se ejerce la
democracia representativa62.
Segn el artculo 90 de la constitucin: el Poder

Legislativo reside en el Congreso, el cual consta de
cmara nica. El nmero de congresistas es de ciento
treinta. El Congreso se elige por un periodo de cinco aos
mediante un proceso electoral organizado conforme a la
ley63. Para ser elegido congresista se requiere:
Ser peruano de nacimiento.

Haber cumplido 25 aos de edad.
Gozar de derecho del sufragio.
Asimismo, el autor seala que, () el Congreso es

tericamente soberano en sus funciones, tiene autonoma
normativa, econmica y administrativa y es considerado
el rgano fundamental de contrapeso poltico de la
funcin ejecutiva del presidente y de sus ministros, pues
es el encargo tanto de legislar como de revisar los actos
del presidente y citar a los ministros para interpelar su
actuacin en la vida poltica del pas (control poltico).64
Los congresistas representan a la nacin y no est sujeto
a mandatos imperativos de ninguna autoridad. As mismo
el cargo de congresista es irrenunciable.
62
FERRERO REBAGLIATI, Ral. Ibd. Pg. 282.
63
Constitucin Poltica del Per.
64
37
Adems recalca que, () el Poder Legislativo realiza

actos de las tres funciones jurdicas del estado, pues
ejerce actos legislativos cuando dicta leyes, actos
administrativos, cuando confiere ascensos o
nombramientos y acotos jurisdiccionales, cuando se
constituye en acusador para determinados casos
polticos65.
5.1.2. Poder ejecutivo
FERRERO REBAGLIATTI, Ral expone, () el poder

ejecutivo es el rgano autnomo del Estado encargado de
cumplir las funciones ejecutivas a travs de los actos de
gobierno que tiene un carcter poltico y se realiza con el
fin de asegurar la estabilidad y el orden del Estado.66 El
Poder Ejecutivo lo ejerce el presidente de la repblica con
sus ministros.
MUCHA SALAZAR, Jos; sustenta que el Poder

Ejecutivo realiza actos legislativos cuando expide
reglamento; actos administrativos, cuando atiende los
servicios pblicos y actos jurisdiccionales, cuando
resuelve reclamaciones67. Es el Poder Ejecutivo del
Estado encargado de ejercer; funcin de gobierno,
funcin de reglamentacin, funcin administrativo, y
funcin legislativo. Este poder cumple una funcin muy
importante dentro del Estado. Entonces el Poder
Ejecutivo es el encargado de dirigir y ejecutar la marcha
poltica del Estado.
65
66
Ibd. 287.
67
MUCHA SALAZAR, Jos. Educacin Cvica. Editorial Serigrafa E.M. Ayacucho.2008. Pg. 49
38
5.1.3. Poder judicial
FERRERO REBAGLIATTI, Ral; seala, () el poder

judicial es el rgano estatal autnomo encargado de
administrar justicia a travs de la aplicacin de las normas
vigentes y de resolver con sus fallos los conflictos
judiciales68.
A su vez, el poder judicial realiza actos jurisdiccionales

cuando atiende a su funcin especfica, actos
administrativos, cuando nombra a sus empleados o
interviene en procedimientos no judiciales, y actos
legislativos, cuando interpreta la ley y establece normas
supletorias.
RUBIO CORREA, Marcial expresa el poder judicial tiene

como funcin primordial el ejercicio de la potestad
jurisdiccional, es decir a la administracin o impartir
justicia, entonces para poder lograr tal funcin especifico
se debe perseguir tal objetivo, es decir lograr la
convivencia social de las personas en armona, en otras
palabras, () que se produzca un fin social que es la
convivencia social armnica de los integrantes de una
Sociedad. Para lograr el objetivo supremo, la ciencia
jurdica o el poder judicial ha podido desarrollar sistemas
legales mediante las cuales el que se encarga de
mantener esta armona social mediante el cumplimiento
de la ley y del derecho, a travs de justicia69.
68
69
RUBIO CORREA, Marcial. Sistema Jurdico. Edit. Temis. Lima- 2005. Pg. 165.
39
6. Fines y finalidad del Estado

6.1. Conceptos
6.1.1. Fines del Estado
PACHECO GUERRA, Mximo refiere que, () son los

propsitos que, en concepto de los diversos pensadores
y doctrinas polticas, debe perseguir el Estado. Para los
pensadores de las distintas vertientes democrticas, que
alientan una concepcin humanista de los fenmenos
polticos, el Estado tiene un valor instrumental: es til en
la medida en que satisface las necesidades fsicas,
intelectuales y morales de los hombres70.
Puesto que, hablar de los fines del Estado obedece a la

naturaleza poltica de carcter continuo de ste, puesto
que el Estado est destinado a ordenar y a servir a la
sociedad. Se trata de determinar de acuerdo a la
concepcin ideolgica doctrinaria, cules son los valores
supremos de cada Estado. Como se sabe, el Estado es
una creacin colectiva y artificial destinada a ordenar y
servir a la sociedad. Debe realizar y realiza actividades
que constituye diferentes modos de ejercicio de la
potestad estatal.
El autor seala, () el Estado en su ejercicio de su

actividad persigue la obtencin de distintos fines. Esos
fines la doctrina los califica en esenciales o jurdicos y no
esenciales, accidentales o sociales. Los esenciales son
70
PACHECO GUERRA, Mximo. Ibd. Pg.630
40
aquellos cuya realizacin constituye el mnimo necesario

para que el Estado pueda subsistir71.
HERREROS PONS, Jorge seala evidentemente, los

fines esenciales del Estado son los de resguardar la
seguridad y las relaciones de la nacin con respecto a las
naciones extrajeras y las relaciones de la nacin con
respecto a las naciones extranjeras y asegurar el orden
en el interior y el derecho en las relaciones que entre si
mantienen los individuos de la colectividad.72 Se
encuentra en todos los Estados, aun en los que tienen la
forma ms rudimentaria. En cuanto a los fines sociales,
son los que el Estado asume para hacer mejor y ms
proficua la vida en sociedad.
Por otro lado, RODRIGO BORJA, citado por GARCA

TOMA; afirma que el problema de los fines del estado
est ntimamente ligado al de su justificacin moral. En
ese sentido, el conocimiento de esta temtica permite
promover la evolucin y perfeccionamiento de la
organizacin poltica en favor de los miembros que la
integran73.
La existencia del Estado solo tiene justificacin por los
fines que histricamente le corresponde cumplir. Dichos
fines tienen una naturaleza poltica y un carcter continuo;
vale decir, acreditan una esencia o sustancia referida a un
orden de convivencia organizado e institucionalizado bajo
el gobierno de una autoridad y con ininterrumpido
despliegue de energa y fuerza sin solucin de
71
PACHECO GUERRA, Mximo. Ibid. Pg.630
72
HERRERO PONS, Jorge M. Manual de Ciencia Poltica. Edit. jurdicas. Lima Per. 2008. Pg.370.
73
GARCA TOMA, Vctor. Ob. Cit. Pg. 238.
41
continuidad. En ese sentido, en razn a los fines del

estado es improbable percibir a este en un momento dado
en situacin de reposo e inmovilidad.
6.1.2. Finalidad del Estado

6.1.2.1. Individualismos
FERRERO REBAGLIATTI, Ral manifiesta, ()

como corriente de pensamiento, naci en la Edad
Moderna y se perfil ntidamente al desarrollarse el
sistema cartesiano e imponerse la filosofa de la
ilustracin, desde fines del siglo XVII y durante todo
el siglo XVIII. La revolucin francesa marc el
triunfo del individualismo en poltica: el liberalismo.
Segn esta concepcin, el Estado deba limitar su
accin a garantizar la libertad, mirada como
principio a priori, como si fuera fin en s misma y no
un medio para el bien comn74.
Las funciones estatales deban ser de una esfera

neutra: asegurar la vida, el orden, la propiedad
privada y las libertades pblicas. Partiendo del
principio kantiano que supone la coexistencia
equilibrada de libertades y derechos, se sostuvo
que la sociedad civil no puede restringir la libertad
individual sino hasta el lmite necesario para que
no impida la libertad ajena75.
74
FERRERO REBAGLIATTI, Ral. Ibd.Pg. 149.
75
Ibd.
42
Asimismo, recalca que el liberalismo fue la

expresin poltica de la concepcin individualista
del mundo. Su punto de partida era una verdad
eterna: el valor absoluto de la persona humana.
Pero dio una dimensin exagerada a la idea de
libertad, pretendiendo erigirla en un fin. La extrema
izquierda del individualismo es el anarquismo, o
ms propiamente, el anarco-sindicalismo, reaccin
anti estatista mezclada de altruismo que tuvo en
Bakunin a su principal pensador.
De igual forma, refiere que () la desaparicin de

toda clase de autoridades y de la propiedad, un
impulso nihilista y una conciencia clasista
excluyente, caracterizan el narco-sindicalismo, tan
poderoso en las primeras dcadas del siglo.76 Es
un sindicalismo revolucionario, creyente en la
accin directa de los obreros. Su influencia
disputada por los comunistas en los medios
laborales aun antes de la revolucin bolchevique,
extendi la diferenciacin entre ciudadano y
productor, confiando nicamente en los propios
medios de accin de la clase trabajadora.
6.1.2.2. Pluralismo
Segn FERRERO REBAGLIATTI, Ral () el

pluralismo es carcter sustancial de una sociedad
libre. Supone el respeto de las instituciones que
son cuerpos intermedios entre el Estado y las
76
43
personas, es decir, municipalidades,

universidades, asociaciones, entes regionales,
pues cada persona pertenece a varios de esos
cuerpos, en el abanico de sus actividades77.
El respeto de la diversidad de pareceres,

concepciones filosficas y fuerzas sociales. En
toda democracia no desvirtuada, existe pluralismo
poltico y ello es garanta de libertad, dentro de
cierta unidad de convicciones constitucionales. Un
orden pluralista supone el respeto a quienes
discrepan del grupo gobernante. En los pases
avanzados el derecho a disentir se institucionaliza
bajo el nombre de oposicin.
El autor sostiene; () la concepcin del Estado

social de derecho es un progreso en la lnea del
Estado liberal, llamado simplemente Estado de
Derecho, al cual prolonga y mejora. A los
caracteres de imperio de la ley, libertad, igualdad,
separacin de poderes y control de la
constitucionalidad de las leyes y de la legalidad de
los actos de la Administracin, viene a sumarse un
proceso de socializacin en pro de los marginados
econmicamente78.
Tambin seala que el Estado social de Derecho

es un avance, en parte convincente y en parte real,
hacia la justicia social. Es la va occidental hacia
77
78
Ibd. Pg. 157.
44
la democracia econmica, salvando la democracia

poltica; la va oriental es el Estado autoritario, con
sacrificio de los derechos fundamentales y bajo la
inspiracin de criterios contrarios al signo de
libertad79.
El Estado social de derecho es una concepcin que

tambin puede llamarse constitucionalismo social;
viene realizndose en Gran Bretaa, los pases
escandinavos, Alemania, Holanda, Blgica, Italia,
Canad, Australia y Nueva Zelanda, como lo
manifiesta el mismo autor.
FERRERO REBAGLIATTI, puntualiza que () el

Estado democrtico de derecho es la
denominacin recientemente planteada para
expresar una organizacin poltica en la que el
pueblo tenga participacin real, y no meramente
formal y a travs de representantes de extraccin
burguesa80.
Y que sobre todo, se mira a la mayor justicia en la

distribucin de la riqueza, posibilitando que el
excedente de la produccin vaya a manos de la
generalidad y que los mecanismos de decisin no
sean manipulados81.
6.1.2.3. El Estado y la persona humana
79
80
FERRERO REBAGLIATTI, Ral. Ibd. pg. 161.
81
Ibd.
45
MARITAIN, JACQUES; manifiesta, () el

individuo est ordenado para el Estado y ste para
el perfeccionamiento de la persona. Ambos tienen
deberes correlativos que no pueden recusar. El
Estado realiza valores, tales como la seguridad
jurdica y la justicia, que el hombre no podra
alcanzar por s solo.82 El hombre est ordenado
para el Estado, pero slo parcialmente; puede, en
ocasiones, sacrificar su vida por la sociedad, pero
no su espritu.
Pues el Estado no puede desconocer el bien ltimo

del hombre, pues ste tiene un destino metafsico,
adems de su destino histrico. Su ser personal es
distinto a su ser social. Por ello, Maritain distingue
entre el hombre como el individuo, como parte del
cuerpo social, y el hombre como persona, cuyo fin
es cualitativamente distinto al de la comunidad. La
persona se define como un existir en s.
FERRERO REBAGLIATTI, seala que () la

existencia del hombre es un estar en el mundo,
preocupndose de ste, como ilustra Heidegger.
Dado que la persona es causa de su propia accin,
pues existe por s y no puede consagrarse a fines
que no le sean propios, la nocin de personalidad
supone necesariamente la libertad. La persona
humana constituye un fin en s misma, como
subray Kant al proclamar que el hombre no puede
82
MARITAIN, Jacques. El Hombre y el Estado. Edit. Encuentro. Madrid-Espaa. 2002. Pg. 102.
46
ser empleado como medio.83 Tiene realidad

autnoma y su destino trasciende del mbito social
y poltico, pues ha de realizarse de conformidad
con su esencia, esto es, en un plano de
espiritualidad y en comunicacin consciente con el
mundo de los valores.
El Estado no tiene una realidad substante, no es

un ser que existe para s, como afirma el
transpersonal ismo. La colectividad est
compuesta por hombres y es un medio para que
stos alcancen los valores absolutos, es decir, el
sumo bien y la justicia perfecta. Por tanto, lo
trascendente no es el Estado sino la persona
humana, caracterizada por su vocacin de
eternidad y atrada por un vivir ms alto84.
El personalismo es una concepcin que no debe

ser confundida con el individualismo, que es
dispersin y egosmo materialista. La personalidad
es la esencia de cada cual. El sentimiento o
conciencia de la personalidad trasciende la simple
individualidad, o encarnacin material. Hoy el ser
humano enfrenta una nueva prueba histrica, de la
que ha de salir depurado al adquirir conciencia de
que su bien particular no puede ni debe colisionar
con el bien social.
83
84
Ibd.
47
FERRERO REBAGLIATTI, Ral recalca que cada

hombre, tomando uno a uno, tiene conciencia de
su singularidad y de ser portador de un destino
propio. Lo realiza armonizando con la comunidad
a la que pertenece y confundiendo con ella su
accin, la praxis, en la medida en que el bien de la
colectividad precisa de ella. La vida personal tiene
un centro de autonoma, difcil de expresar en
filosofa, pero tercamente vigente como afirmacin
del espritu individual proyectado para perdurar
ms all de la existencia85.
Por tanto, expone que la poltica no puede ser

escindida del orden moral y de la visin global de
la vida. Las nociones de bien comn y de persona
humana imponen una concepcin de veras
humanista, esto es, contraria a la opresin del
Estado y enraizada en el pensamiento filosfico
que respeta en cada hombre un fin en s86.
6.2. Teoras de los fines del Estado
KELSEN, Hans, citado por GARCA TOMA, Vctor manifiesta, ()

es menester considerar las siguientes teoras relativas al problema
de la determinacin o inexistencia de los fines estatales: teora
absolutista, teora jurdica formalista, teora relativista y teora
limitativa87.
6.2.1. Teora absolutista.
85
86
Ibd.
87
GARCA TOMA, Vctor. Ob. Cit. Pg. 240.
48
GARCIA TOMA, Vctor sustenta que esta teora parte

de la base segn la cual el Estado existe y se desarrolla
de manera natural y espontanea; en consecuencia es un
fin en s mismo, una institucin que tiende hacia s y se
concreta en s.88 Por ende, persigue metas u objetivos
cualitativamente diferentes a los del conjunto de sus
miembros. Ms que una configuracin histrica
especfica, se inspira en una concepcin ideal y
arquetpica del cuerpo poltico.
Por ende, convertirse el Estado en un fin en s mismo,

obliga al concurso de todos los seres humanos para que
se ponga a su integral disposicin y servicio, a efectos
de acrecentar el podero y engrandecimiento del mismo
mediante la unificacin de todos los elementos y factores
que se encuentran integrado lo social y lo econmico.
En razn de lo expuesto, el fin del Estado se agota en
s mismo, cuando exige a sus miembros solventar
instrumentalmente con su esfuerzo, su construccin,
consolidacin, conservacin y engrandecimiento.
6.2.2. Teora jurdica formalista.
Para GARCA TOMA, Vctor esta Teora plantea que el

Derecho Constitucional debe prescindir de investigar
sobre los fines del Estado, ya que ello rebasa
largamente su campo de estudio. El Estado es un
sistema de normas cerrado y lgicamente autrquico
que no necesita de ulterior justificacin ante una
88
49
instancia externa a ese orden. No es que se afirme que

el Estado carezca de fin. Lo que se afirma es que no
tiene sentido indagar sobre el mismo89.
As mismo expone; el Estado se reduce a una forma

jurdica capaz de ser utilizada al servicio de cualquier fin
social que la filosofa poltica desee asignarle; el cuerpo
poltico es un medio o instrumento para la realizacin
variopinta de fines sociales cuya valoracin es poltica.
Por ende, por ser, el fin, algo extrao al fenmeno en

ajeno al mundo del derecho constitucional. En ese
contexto, dicha teora establece que el orden estatal
afirma su validez con prescindencia de toda legitimacin
supra. As, Hans Kelsen, expone que el Estado no es
ms que un medio para la realizacin de todos los
posibles fines sociales90.
6.3. Determinacin de los fines
Segn FERRERO REBAGLIATTI, Ral () nuestro modo de ver,

los fines del Estado son plurales, a saber: la conservacin del grupo
social, la jurisdiccin de la vida coexistencia y la del fomento del
bien comn, cuyos componentes son la seguridad (interna y
externa) y el bienestar general (referido a la satisfaccin de las
necesidades del compuesto social)91.
Pues, cada Estado vigente, legitima su existencia por virtud de los

fines que invoca. Toda modificacin en la organizacin y en la
89
90
Ibd.
91
50
legislacin del Estado se justifica por la teora de sus fines. Cada

Estado regula su actividad poltica segn sean los fines. Tal
extensin de la actividad del Estado ms all de sus fines
exclusivos vara segn las pocas y est condicionada por la
evolucin de los hechos y de la cultura.
Para GARCIA TOMA, Vctor; () en nuestros das, casi todo

cuanto se refiere a la vida comunitaria recibe la impronta de la
voluntad estatal, porque el Estado atiende directamente al inters
comn o bien orienta el modo como los particulares deben
pretender a l92.
El problema de los fines del Estado guarda relacin estrecha con

el fundamento del poder. No hay sociedad posible sin poder, sin
hay satisfaccin de las necesidades humanas sin Estado. De aqu
recibe el Estado su justificacin y su valor; nos ha sido impuesto
por la vida histrica, pero continuamente lo reformamos,
persiguiendo el ideal humanista de que sirva a todos los hombres
y a todo el hombre93.
Adems manifiesta; () una actividad que de modo exclusiva le

corresponde al Estado es la seguridad, o sea la proteccin de
la comunidad y sus miembros lo que entraa la defensa del
territorio y de la soberana. De todas estas actividades que tiene el
Estado hay un fin que consiste en conservar y fortalecer el propio
Estado. De aqu que el mantenimiento y la proteccin de la
existencia propia y del propio prestigio, sea uno de los fines
correspondientes al Estado. Al respecto, veamos lo siguiente94:
92
93
Ibd.
94
51
6.3.1. El fin de la conservacin del grupo
El Estado tiene la responsabilidad de alcanzar un nivel de

seguridad y defensa a favor de sus miembros. Ello al
extremo de considerar lo como el fin primario por
excelencia. Para tal efecto, deber disear y establecer
un conjunto de acciones y previsiones que permitan la
supervivencia del grupo social y su propia permanencia
en aras de poder cumplir los fines restantes.
6.3.2. El fin del fenmeno del bien comn
El Estado tiene la responsabilidad de establecer una

comunidad que alcance su propio bien; vale decir, que
acceda al perfeccionamiento y al bienestar
mancomunado. En ese contexto, apunta a que los
miembros del conglomerado social pueden desarrollar a
plenitud sus potencias fsicas, psquicas, espirituales e
intelectuales, amn de alcanzar condiciones materiales
de vida ptima.
6.4. Deberes del Estado
GARCA TOMA, Vctor seala que () en lo que se relaciona con

la especificacin detallada de los deberes positivos del estado,
estos se sujetan a las referencias del escenario geogrfico y del
tiempo histrico en que se verifican. Afirma que sus deberes
bsicos pueden enunciarse en los dos siguientes95.
95
GARCA TOMA, Vctor. Ibd. Pg.243
52
El deber de resguardar la dignidad de sus miembros. Es

la obligacin de afirmar la condicin humana, es decir, debe
velar por la custodia, estima u apoyo heternomo para su
realizacin acorde con la peculiar naturaleza de los hombres.
El deber de promover el desarrollo de un ordenamiento

de un orden basado en la justicia. Promover un proceso
sistmico de cambio en las estructuras de la sociedad, que
permitan el crecimiento en el ingreso y que el producto per
cpita redunde equitativamente en un aumento del bienestar
general; as como al establecimiento de un sistema
normativo que acondicione la posibilidad de una coexistencia
pacfica y con vocacin de justicia.
Concluye diciendo que el Estado es un instrumento al

servicio del hombre que completa su dignidad. No cabe
ninguna duda de que la sociedad poltica se constituye para
servir al ser humano y permitirle llevar una existencia
civilizada en la que pueda desenvolverse sus capacidades
fsicas, intelectuales y morales. As, el estado es para el
hombre y no el hombre para el Estado.96
6.5. Poltica general y por sectores del Estado
Para FERRERO REBAGLIATTI, Ral La poltica general del

Estado persigue el bien comn, compuesto del valor seguridad y
del valor bienestar. Pero en cada circunstancia histrica y en cada
pas se presentan necesidades mltiples a las que el Estado
atiende por requerimiento exigente. La autodeterminacin da cada
Estado se manifiesta en propsitos rectores, siendo lo ideal que
96
Ibd. Pg. 243
53
dichos objetivos sean deliberadamente deseados por la

colectividad97.
La poltica se divide, fracciona para atender a muy diversos

mbitos, trazndose de modo ms o menos planificado, numerosas
polticas o frentes de accin del Estado, como por ejemplo: el de
gobierno o poder, el de educacin, el de sanidad, el de manejo
monetario, el de poblacin, el de proteccin de las fronteras, el de
mejoramiento de las infraestructuras (vial, escolar, hospitalaria y de
vivienda.
6.6. El bien comn como deber finalista del Estado
LOPEZ APARICIO, Tito Antonio seala, () la causa final del

Estado es el bien comn (debemos de entender por bien comn
todas las dimensiones de la persona; su existencia material, su
existencia social y su existencia espiritual), es decir, el bien de la
comunidad. El bien comn consiste y tiende a concretarse en el
conjunto de aquellas condiciones sociales que permiten y
favorecen en los seres humanos el desarrollo integral de su propia
persona98.
Se concibe tambin como un instrumento que crean los hombres

por medio de la cooperacin social, para cumplir las tareas vitales
fundadas en sus fines existenciales. Es el fin que permite
prevalecer y controlar cualquier otro inters en su debido orden y
jerarqua, este convierte a una masa amorfa, en un cuerpo solidario
de ayuda mutua y correspondencia recproca.
97
98
LPEZ APARICIO, Tito Antonio. Poltica y Bien Comn. Edit. Seapas.1997. Primera Edicin. Pg.9.
54
FERRERO REBAGLIATTI, Ral afirma que es un conjunto de

condiciones sociales que favorecen la existencia y el desarrollo del
hombre. Es decir, es el medio social propicio para que la persona
se realice. No es una mesa de bienes por repartir, sino un orden
justo, ms all del cual existe para el individuo un fin ltimo. La
consecucin del bien particular es favorecida o franqueada por la
existencia de un orden que brinda seguridad u justicia, a travs de
los servicios pblicos99.
Pues el bien comn es la suma de aquellas condiciones que

permitan satisfacer la necesidad de logro de los miembros de la
comunidad. Implica que las estructuras sociales deben ser
diseadas de tal forma que permitan que la gente tenga la
oportunidad de participar y de satisfacer sus necesidades humanas
bsicas.
6.7. Teora que justifica los fines o finalidad del Estado

6.7.1. Teora relativista
Hace referencia a la delimitacin teleolgicamente

estricta de una actividad estatal guiada por parmetros
enmarcados en la trada de seguridad, libertad y
derecho. Este trino objetivo es tal en razn de que la
seguridad es consecuencia de la vigencia plena e
integral del derecho, como lo es la libertad, que es
producto de la realizacin y verificacin efectiva del
fenmeno jurdico.
6.7.2. Teora limitativista
99
55
Dicha teora hace referencia al conocimiento de los

linderos o parmetros que por propia naturaleza tiene el
Estado, as como de los deberes positivos de este con
relacin a sus miembros integrantes. En relacin con lo
primero, queda claro que por naturaleza el Estado no
puede crear o inmiscuirse en nada de lo que pertenece
exclusivamente a la vida ntima de los seres
humanos.100
El cuerpo poltico no puede instituir, producir ni

engendrar nada de aquello que sea obra exclusiva de la
vida interior (por ejemplo, la sensibilidad tica, religiosa,
favorables para el afloramiento de dicha sensibilidad).
Por lo ya mencionado, podemos decir que el Estado no
tiene ms papel que aportar un ambiente y condiciones
propias para la subsistencia o el incremento de las
manifestaciones humanas en los campos de la tica, la
ciencia, la cultura, etc.
6.8. Teora que niega el papel finalista del Estado
EI problema de los fines del Estado, como todos los problemas

que se relacionan con los fines de la organizacin poltica, es
resuelto en distintos sentidos por la doctrina, de acuerdo con las
bases filosficas de los pensadores que se ocupan de los mismos.
En relacin con este punto, dice Groppali, existen dos tendencias
fundamentales:
La que sostiene que el fin de todo Estado es la conservacin

y el bienestar de los individuos; coloca a la organizacin
100
56
poltica al servicio exclusivo de los individuos es la que

adopt Rousseau y sirvi despus de base a los postulados
de la Revolucin francesa, cristalizando en sus textos
legislativos.
La que afirma que el Estado es el fin y los individuos son el
medio; consiste en la subordinacin total de los individuos a
la organizacin poltica. Ambas doctrinas, llevadas a su
extremo, son unilaterales e inexorables.101
El Estado y la persona humana no son dos valores antitticos,

sino complementarios; no debe hacerse abstraccin del individuo,
sino considerarlo como miembro de una sociedad organizada
polticamente; como miembro, como parte integrante del Estado.
El Estado no puede quedar al arbitrio de los individuos y stos
tambin deben quedar salvaguardados del despotismo del poder
pblico, ambas partes, por tener un mismo fin, por participar en
una misma organizacin, por ser partes de un mismo todo, deben
reunir armnicamente sus esfuerzos en beneficio de la unidad
superior.
En sumario, rechazamos las dos posiciones expuestas; por

deleznable la primera posicin, que subordina totalmente el
Estado al servicio de los fines individuales e igualmente, la
segunda, por la posicin totalitaria que destruye la esfera de los
derechos individuales de la persona humana y la subordina
totalmente a los fines de la organizacin poltica.
Por lo tanto, el Estado deber realizar toda la actividad necesaria

para que la persona humana pueda perfeccionar su tercer
aspecto, la personalidad moral o de la vida de relacin. al obtener
101
57
ese bien comn por medio del desarrollo de su actividad, el

Estado lograr que se perfeccione, que llegue a su meta la
personalidad moral de los individuos, pues en esta forma suplir
la imperfeccin que en la personalidad moral tiene el hombre: la
indigencia social.
7. Funciones jurdicas del Estado
HERMANN HELLER sostiene, () el Estado desemboca

constantemente en una decisin de deber ser, minora, que participa,
pues, con actividad consciente, en la conservacin y formacin del
Estado. Pero la gran masa, en cuanto es impulsada a un obrar concorde
con la estatal por algo ms que la dominacin y las necesidades
elementales, concibe la realidad normal o eficaz como un deber ser; para
esa masa la normatividad o, ms exactamente, la habitualidad apenas
consciente de lo fctico, significa una base de justificacin suficiente del
Estado 102.
Por otro lado NARANJO MESA, Vladimiro expone al Estado como un

ente jurdico y poltico, dotado de atributos que le son propios,
particularmente el de ser un poder soberano, no es un organismo
esttico, sino que tiene que cumplir determinados fines, los cuales
constituyen su propia justificacin. Estos consisten fundamentalmente
102
HEINZ RUDOLF, HECTOR VALECILLOS. El estado en el capitalismo contemporneo. Editorial S.A
de C. V. Madrid- Espaa. 1999.
58
en la bsqueda del bien comn, esto es, en la satisfaccin de las

aspiraciones e intereses colectivos y permanentes de la comunidad103.
Pues, realizacin de sus fines, el Estado tiene, pues, necesidad de

actuar, de ejercer determinadas funciones. Por funciones estatales se
entienden, en derecho pblico, las diversas actividades del Estado en
cuanto constituyen diferentes manifestaciones o diversos modos de
ejercicio de la potestad estatal. Resulta ms apropiado hablar de
funciones que de poderes, ya que el poder del Estado es indivisible; el
termino funcin se refiere expresamente al contenido mismo de la
actividad estatal en sus diversos aspectos.
As mismo el autor sostiene que de conformidad con las caractersticas

de esa actividad, se han distinguido tradicionalmente tres funciones
fundamentales del Estado que tienen por lo dems, el carcter de
funciones jurdicas: la funcin legislativa, la funcin ejecutiva o
administrativa y la funcin jurisdiccional o judicial.104 Es esta la tridivisin
clsica, cuyos orgenes encontramos en los griegos y cuyo moderno
planeamiento se debe en gran medida a Montesquieu. Pero
posteriormente, la poca contempornea muchos autores y legisladores
han hablado e incluso han consagrado otras funciones adicionales, da la
trascendencia de las mismas, como es el caso de la funcin
constituyente, de la electoral o de la fiscalizadora.
NARANJO MESA, tambin recalca que la realidad es que en la mayora

de las constituciones, estas ltimas estn adscritas, aunque de manera
no siempre ntida, a alguno o algunos de los rganos titulares de las tres
primeras. Pero ello no resta importancia a la inquietud, muchas veces
103
NARANJO MESA, Vladimiro. Ob. Cit. Pg. 245
104
NARANJO MESA, Vladimiro. Ibd Pg. 245
59
planteada, sobre la convivencia de consagrarlas como funciones

separadas105
7.1. Naturaleza
El Estado como ente jurdico y poltico, dotado de atributos que le

son propios, particularmente el de ser un poder soberano, no es un
organismo esttico, sino que tiene que cumplir determinados fines,
los cuales constituyen su propia justificacin. Estos consisten
fundamentalmente en la bsqueda del bien comn, esto es, en la
satisfaccin de las aspiraciones e intereses colectivos y
permanentes de la comunidad. Para lograr la realizacin de sus
fines, el Estado tiene, pues, necesidad de actuar, de ejercer
determinadas funciones.
Por funciones estatales se entienden, en derecho pblico, las

diversas actividades del Estado en cuanto constituyen diferentes
manifestaciones o diversos modos de ejercicio de la potestad
estatal. Resulta ms apropiado hablar de funciones del Estado que
de poderes, ya que el poder del Estado es indivisible; el trmino
funcin se refiere expresamente al contenido mismo de la actividad
estatal en sus diversos aspectos.
7.2. Determinacin de las funciones del Estado
NARANJO MESA, Vladimiro expone que para determinar las

funciones del Estado pueden seguirse tres criterios diferentes:
orgnico, material y formal106.
105
106
60
Criterio orgnico. Distingue las funciones estatales segn el

rgano que las cumple. De esta manera toda funcin o
actividad que provenga del Parlamento ser funcin
legislativa, todos los actos de los jueces o tribunales sern
funcin jurisdiccional y todos los actos que cumpla el gobierno
sern funcin administrativa o ejecutiva.
Criterio formal. Tiene en consideracin la manera en cmo

acta el Estado a travs de sus rganos. As, un mismo
rgano puede actuar de diversas maneras y segn el
procedimiento empleado, estar realizando determinada
funcin; por ejemplo, cuando el ejecutivo dicta decretos-leyes
est realizando una funcin legislativa, o cuando el congreso
efecta nombramientos ejerce una funcin ejecutiva o
administrativa.
Criterio material. Segn este criterio, las funciones del

Estado se distinguen segn el contenido o naturaleza mismos
del acto, sin consideracin al rgano que lo produce ni a la
forma que reviste.
As mismo sostiene, () los criterios para distinguir las funciones

del Estado tienen una importancia relativa, por cuanto la mayora
de las constituciones modernas fueron hechas antes de que se
planteara la discusin sobre los107.
7.3. Funciones modernas del Estado Constitucional

7.3.1. Funcin legislativa
107
NARANJO MESA, Vladimiro. Ibd. Pg. 247.
61
Mediante esta funcin, el Estado instituye el

ordenamiento jurdico que regula su organizacin y su
accin, as como la vida social. Por esta razn, esta
funcin consiste en formular leyes de Derecho Positivo.
La accin que el Estado ejerce sobre el derecho es doble:
de un lado, monopoliza su sancin y del otro, centraliza
las formas de derecho bajo la hegemona de la ley.
Para VCTOR GARCA, Toma, la funcin legislativa o

normativa consiste en la elaboracin de reglas jurdicas
abstractas e impersonales; o individuales, concretas y
personales. Esto implica la regulacin de las conductas
existenciales y coexistenciales, Javier PREZ ROYO
sostiene tambin que es la nica funcin a travs de la
cual se constituye la voluntad ordinaria del Estado.108
7.3.2. Funcin ejecutiva
Tiene por finalidad asegurar la ejecucin de las leyes y el

funcionamiento de los servicios pblicos, proveyendo a
las necesidades del grupo social. Corresponde al Poder
Ejecutivo la misin de asegurar la ejecucin de las leyes.
Por tanto, ninguna autoridad puede realizar un acto
cualquiera de administracin o reglamentacin sin
fundamento en la autorizacin legislativa que lo justifique.
La funcin ejecutiva administrativa consiste en la

formulacin global de la accin gubernamental y en la
adopcin de las medidas fundamentales destinadas a su
verificacin en la realidad. Por ende se dirige a la
108 GARCA TOMA, Vctor. Ibd. Pg. 453
62
realizacin concreta de las normas y a la conduccin y

direccin del Estado, fundamentalmente en lo relativo a
los servicios estatales en sus mbitos internos y externos.
BOREA ODRIA, Alberto expone que dicha funcin alude

al acto de ejecutar normas jurdicas de toda especie, fuera
de situaciones contenciosas, mediante decisiones
normativas que se particularizan en casos concretos.109
7.3.3. Funcin judicial
Mediante la jurisdiccin el Estado interviene en las

controversias y declara el derecho concreto en casos en
los que se precisa su aplicacin. Consiste en obtener en
casos concretos de una declaracin de derecho existente,
mostrando que si rene las caractersticas previstas por
la norma, como sucede en la declaracin de herederos,
por ejemplo incluye la ejecucin coactiva de sentencias.
Segn GARCA TOMA, Vctor consiste en la resolucin

de reclamaciones, quejas demandas y denuncias de
carcter jurdico. Implica la dirigencia en los conflictos
interindividuales.
La funcin alude la actividad estatal de ejecutar el

ordenamiento jurdico, mediante actos unilaterales de
alcance individual que deciden situaciones contenciosas
en casos concretos, por los que se particularizan, para
109
BOREA ODRIA, Alberto. Estado Moderno. Editorial Cele. Lima, 1994. Pg. 360
63
esos casos, cuales quiera de los contenidos de las

normas jurdicas.
7.4. Teoras sobre la separacin de las funciones del poder poltico

del Estado
NARANJO MESA, Vladimiro manifiesta que () la separacin de

las funciones es caracterstica de los regmenes democrticos en
el Estado moderno y contemporneo, esta teora tiene
antecedentes en organizaciones polticas antiguas, particularmente
la griega, y fue objeto de anlisis de algunos pensadores.
ARISTOTELES, quien en la poltica la expuso con toda claridad.110
En todo Estado hay tres partes de cuyos intereses debe el

legislador, si es entendido, ocuparse ante todo, arreglndolos
debidamente. Una vez bien organizadas estas tres partes, es
Estado todo resultara bien organizado; y los estados no pueden
realmente diferenciarse sino en razn de la organizacin diferente
de estos tres elementos. El primero de estos tres elementos es la
asamblea general, que delibera sobre los negocios pblicos; el
segundo, el cuerpo de magistrados, cuya naturaleza, atribuciones
y modo d nombramiento es preciso fijar; y el tercero, el cuerpo
judicial111.
La teora de la separacin de funciones o de poderes vino a ser

desarrollada y expuestas en sentido moderno por LOCKE y,
especialmente, por MONTESQUIIEU, quien lo planteo dentro de un
contexto a la vez jurdico y poltico.
110
111
64
8. Estado y derecho
8.1. Definiciones de Estado y Derecho
8.1.1. El Estado
RECASNS SICHEZ, Lus manifiesta, Al enunciar el

Estado, nos damos cuenta in-mediatamente de que
existe algo en la realidad a lo que se ajusta esa
denominacin, sentimos la presencia del Estado como
algo que se encuentra en nuestra vida social en la vida
diaria, advertimos la presencia del Estado a travs de
sus diversas manifestaciones, continuamente hablamos
y omos hablar del gobierno, de la autoridad, de los
secretarios de Estado, del Ejrcito y con frecuencia nos
tropezamos con los guardianes del Orden Pblico;
sabemos, que existe el Orden Jurdico y lo atribuimos
tambin de manera inmediata al Estado112.
Para HERMANN HELLER, citado por NARANJO MESA,

Vladimiro; "el Estado se nos aparece de primera
intencin, como un algo, como una realidad, como un
hacer humano incesantemente renovado, es que, an
antes de conocerlo, vivimos dentro del Estado; su
realidad nos rodea y nos absorbe; nos encontramos
sumergidos dentro del mismo113.
Duverger, Maurice; sostiene, () el fenmeno del

poder se manifiesta en todas las agrupaciones
humanas: autoridad del poder en la familia, del
secretario en un sindicato, del presidente en una
112
RECASNS SICHEZ, Lus. Teora del Estado. Edit. Porra S.A. Trigsima novena Edicin.
Mxico 2005. Pg. 25.
113
65
asociacin, del alcalde en un municipio, del papa en la

iglesia, etc.114 los diversos agrupaciones, por otra parte,
no estn aislados unos de otros, se ligan entre s con
vnculos complejos, existen entre ellos una cierta
subordinacin, que hace que las actividades de un grupo
dispongan de prerrogativas respecto a los otros grupos.
El poder no est, pues, compartimentado de una forma
hermtica entre los grupos sociales.
Por otro lado seala, () la dificultad surge al tratar de

definir el Estado, al pretender encuadrarlo en un sector
concreto de la realidad, al intentar establecer las notas
que lo individualizan. 115 Las definiciones que se pueden
obtener acerca del Estado son muy va-riadas, por
ejemplo:
Platn lo concibi como un ente ideal.

Aristteles deca que era una sociedad perfecta.
Hegel y Savigny, lo consideraban como un ser
espiritual.
Rousseau: Asociacin poltica, libremente
fundada por los partcipes del contrato social.
Kant: Reunin de hombres que viven bajo leyes
jurdicas.
Kelsen: Ordenacin de la conducta humana.
Marx: Instrumento de dominacin de clases.
Anarquismo: Obstculo para la vida y la libertad
del hombre.
114
DUVERGER, Maurice. instituciones polticas y derecho constitucional. Edit. Ariel esplugues de
Llobregat. Quinta edicin. BARCELONA. Pg. 44.
115
DUVERGER, Maurice. Ibd. Pg. 65
66
Una de las definiciones deontolgicas actuales

manifiesta que el Estado es la sociedad territorial,
jurdicamente organizada, con poder soberano,
que persigue el bienestar general.
El autor, recalca el Estado es un conglomerado social,

poltico y jurdicamente constituido, asentado sobre un
territorio determinado, sometido a una autoridad ejercida
a travs de sus rganos, cuya soberana es reconocida
por otros Estados116.
8.1.1.1. Problemas fundamentales que presenta todo

estudio reflexivo acerca del Estado
Al pasar del simple conocimiento vulgar al conocimiento

cientfico del Estado, se plantean diversos problemas,
que han de resolverse para lograrlo, que son los
siguientes:117.
Determinacin de la naturaleza del Estado. Este

problema surge cuando nos preguntamos qu es
el Estado?, para resolverlo, es necesario
investigar cules son los elementos reales que
entran en su composicin, es decir cules son las
caractersticas esenciales y accidentales que
configuran su ser.
Estudio de la organizacin y funcionamiento

del Estado: Para resolverlo hemos de contestar a
116
DUVERGER, Maurice. Ibd. Pg. 45.
117
http://www.siceditorial.com/ArchivosObras/obrapdf/TA01072332005.pdf (28-10-2012).
67
la pregunta cmo es el Estado?, en consecuencia

debemos precisar cul es la estructura del Estado
y cules son las actividades que desarrolla.
Determinacin de los fines del Estado:

Debemos responder a la pregunta para qu
existe el Estado?, consiste en determinar cul es
la meta que ha de alcanzar el Estado, o sea, hacia
qu se dirige su actividad.
Determinacin de la funcin social del Estado:

Para resolverlo este problema hay que responder
a la pregunta Por qu existe el Estado?, este
problema consiste, en determinar cul es la razn
de ser del Estado, investigando si es necesaria o
no su existencia en atencin a la naturaleza y a la
situacin del hombre en la sociedad; se trata de
determinar la teleologa o finalidad especfica del
Estado que le hace tener realidad propia distinta
de las otras organizaciones sociales.
Hay muchas otras agrupaciones, sociedades o

asociaciones de diversa ndole, mercantiles,
industriales, culturales, sindicatos, clubes
deportivos, partidos polticos y en primer trmino la
familia; todos estos grupos intermedios
contribuyen al bien comn, cada uno en sus
esferas. La funcin del Estado, es vigilar y
Estructurar estos grupos y su actividad, que
tambin puede ser individual, para que con el
esfuerzo de todos se obtenga el bien comn.
68
Problema de la justificacin del Estado: se

plantea con la pregunta por qu debe existir el
Estado?, este problema es posiblemente el ms
importante dentro de la Teora del Estado, pues su
resolucin consiste en precisar los motivos
jurdicos de toda ndole, en vista de los cuales el
Estado puede obligar a los hombres a someterse
a sus mandatos; este problema se resuelve al
encontrar los fundamentos que justifican la
existencia del Estado.
Los cinco temas anteriores son los pivotes

fundamentales en que ha de basarse la construccin de
la Teora del Estado, en torno de ellos surgen otros
temas accesorios, pero la resolucin de los cinco
primeros es ineludible para llegar a un conocimiento
cientfico del Estado118 .
8.1.2. El Derecho
El profesor, Levy ULLMANN, citado por NARANJO

MESA; en una obra titulada La Definicin del Derecho,
hace la crtica de todas las definiciones y afirma que el
derecho tiene acepciones muy diversas y aspectos
mltiples, pudiendo comprender los hechos divinos y los
humanos, el fuero interno y el externo. El derecho
pertenece, a ese orden de cosas que se comprende mejor
cuando no se definen. No hay, ni aun entre los menos
letrados, quien no se d perfecta cuenta de lo que es el
118
http://www.siceditorial.com/ArchivosObras/obrapdf/TA01072332005.pdf (28-10-2012).
69
derecho, ni dice en cuyo espritu deje de despertar esa

palabra la idea de lo que se puede y lo que se debe, no
precisamente segn las reglas del fuero interno y de la
conciencia, sino, sobre todo, conforme a las reglas de
accin establecida por un autoridad a la cual hay que
obedecer119.
BOBBIO, Norberto; afirma, el Derecho es el conjunto de

leyes, resoluciones, reglamentos creadas por un Estado,
que pueden tener un carcter permanente y obligatorio de
acuerdo a la necesidad de cada una y que son de estricto
cumplimiento por todas las personas que habitan en esa
comunidad para garantizar la buena convivencia social
entre estas y que la resolucin de los conflictos de tipo
interpersonal lleguen a buen puerto120
Para GARCA TOMA, Vctor el Estado crea, reconoce y

aplica el denominado Derecho vigente, monopoliza su
sancin y centra-liza bajo la hegemona de la ley las
diversas fuentes o formas de manifestacin del Derecho;
en suma el Estado es quien otorga validez formal a las
distintas expresiones del Derecho, es su firme declarante
y asegurador de su cumplimiento a travs de sus rganos
jurisdiccionales y coactivos121
Seala que desde el punto de vista objetivo, el Derecho

es definido como el conjunto de leyes, reglamentos,
ordenanzas, decretos y todas aquellas resoluciones
119
120
BOBBIO, Norberto. Teora General del Derecho. Edit. Temis. Tercera Reimpresin de la Segunda
Edicin. Editorial Santa Fe de Bogot- Colombia 1999. Pg. 176
121
70
creadas por el Estado para ser cumplidas por los

ciudadanos con el fin de garantizar el mantenimiento del
orden social.
Adems aclara, () el Derecho permite la regulacin de

los fines, atribuciones, competencias y funciones del
Estado; el cuerpo poltico requiere de la presencia del
Derecho para institucionalizarse as, a travs de la
normatividad se fija su organizacin poltica administrativa
y la relacin entre gobernante y gobernado122.
8.2. Relaciones
TORRES VSQUEZ, Anbal manifiesta, () el poder del Estado

no se manifiesta en la forma de una fuerza fsica que se nos
impone, sino en la forma de un sistema de normas que nos obligan
independientemente en nuestra conciencia que los aceptamos o
negamos123.
FERRERO REBAGLIATTI, Ral correlaciona () el Estado y

Derecho. Desentraada ya la esencia del Estado, hemos visto que
una sociedad, en cuanto y en tanto produce derecho, se llama
Estado. Este se halla circunscrito por el derecho pero no forma
parte del derecho. Es el Estado una sociedad humana, asentada
en determinado territorio y regida por un orden jurdico. No pueden
identificarse estado y Derecho porque el segundo no agota la
realidad del primero.124 Tampoco puede independizarse en la vida,
122
123
TORRES VSQUEZ, Anbal. Introduccin al Derecho - Teora General del Derecho. 2da edicin,
2001 Editorial Themis, Bogot, Colombia. Pg. 53.
124
71
puesto que el derecho positivo no tiene existencia separada de la

colectividad humana que lo formula, lo remodela y lo aplica.
As mismo FERRERO REBAGLIATTI, seala que () para

preguntarse cmo son posibles los derechos del hombre frente al
Estado, la razn cuestiona si ste precede al Derecho, es decir si
la voluntad estatal genera y determina las normas, o si, por el
contrario, el Derecho precede al Estado y fija lmites a su
mando125.
Dan a conocer que entre el Estado y el Derecho existen relaciones

estrechas y complejas que implican una accin recproca, el
Estado ejerce una influencia enorme en la formacin y aplicacin
de las normas jurdicas, el Derecho a su vez seala los lmites de
la accin estatal.
Segn la Teora Marxista el Estado y Derecho surgieron

histricamente al mismo tiempo, estas obedecen primero, a la
aparicin de la propiedad privada y en segundo lugar, a la divisin
de la sociedad en clases antagnicas126.
NARANJO MESA, Vladimiro; expresa, () hay Estados en los

cuales las relaciones entre la comunidad poltica y los ciudadanos
estn determinadas por el Derecho y Estado en los cuales esas
relaciones estn determinadas por el poder; as mismo, hay
Estados en los cuales estn determinadas por una mezcla de poder
y Derecho127.
125
FERRERO REBAGLIATTI, Ral. Ibd.
126
www.catedras.fsoc.uba.ar/.../pdf/.../Marturet_Teora_Estado_marxista. (28-10-2012).
127
72
En cambio, para otros juristas, ninguna de las teoras expuestas

anteriormente parece totalmente aceptable. HELLER afirma que no
se ha podido llegar en nuestra poca a un concepto del derecho
que, por lo menos en cierta medida, sea universalmente aceptado,
ni tampoco se ha llegado a un concepto de Estado que rena esa
misma condicin. Por tal motivo dice: no es posible resolver la
cuestin de las relaciones entre el Estado y el derecho que a cada
generacin se plantea, presentando una opinin dominante.
Debemos as contentarnos, concluye HELLER, con su-poner al
Estado como una unidad que opera en la realidad histrica social.
Pero esa realidad ha de constituir, tambin, un punto de partida
para determinar el concepto de derecho128.
8.3. Teora sobre la superioridad del Estado sobre el derecho
Su punto de partida es John Austin, influido por la teora imperativa

del derecho de Hobbes y Bentham. En the province of jurispruden-
ce determined, obra todava clebre despus de ms de un siglo,
sostuvo Austin que el derecho no es sino el mandato del soberano,
sea de la persona o grupo de personas que recibe la obediencia
de los miembros de la sociedad de una manera habitual.
La situacin de los gobernados respecto de los gobernantes es de

sujecin y el soberano tiene el poder de obligar a los miembros de
la sociedad a que hagan lo que le place. Siendo el nico creador
del derecho, el poder no se halla obligado por la ley que el mismo
ha establecido, dice Austin; si estuviera limitado por la ley, ya no
sera soberano, dado que la esencia de la soberana consiste en
no ser susceptible de limitaciones jurdicas.
128
73
El poder soberano puede derogar las leyes por las promulgadas, e

inclusive no se halla obligado a observarlas aunque no las derogue.
Las mismas disposiciones de la constitucin no son sino meras
reglas de moralidad positiva. Revive en esta concepcin el antiguo
principio absolutista princeps legibus solutus est, segn el cual el
gobernante est libre de las restricciones de la ley, pues su
voluntad es fuente de derecho. En cierta forma, Austin anticipo la
teora pura del derecho al esforzarse por separarlos los principios
de la acusacin.
Max Seydel, citado por el seor FERRERO REBAGLIATI, Ral

determina cuyo fundamentos de una teora general del estado
alcanzaron gran resonancia en el ltimo tercio del S. XIX, sostuvo
que el Estado no es un sujeto de derecho, ni una unidad, sino una
realidad: el hecho de que los hombres y el territorio estn
dominados por una voluntad superior, no hay voluntad del Estado,
sin voluntad sobre el estado; este es objeto de derecho y el sujeto
del poder es el seor, el soberano, el dominador.
La relacin jurdica entre el sujeto del poder del Estado y el Estado

es la de propietario a propiedad. Seydel denomin teora realista a
su concepcin, afirmando que su punto de partida es lo que existe,
lo dado, con Seydel en cuanto niega la personalidad del Estado y
afirma que el Estado es una dualidad de gobernantes y
gobernados, si bien espiritualiza su concepcin al atribuir el origen
y la validez de las normas a la solidaridad social.
8.4. Teora sobre la superioridad del derecho sobre el Estado
74
NARANJO MESA, Vladimiro seala () la doctrina que coloca al

derecho por encima del Estado se ha desarrollado especialmente
dentro del mercado de las llamadas doctrinas iusnaturalistas129.
De igual manera, sostiene que En la edad media se sostena que

las normas fundamentales del derecho provenan de una fuente
divina y deban, por lo tanto, ser considerados como obligatorias
para el poder temporal del Estado. En los siglos XVII y XVIII
eminentes filsofos como HUGO GROCIO, JOHN LOCKE y
SAMUEL PUFENDORF defendieron la opinin de que existan
normas eternas de derecho y de justicia, superiores a los
gobernantes de los estados y obligatorias para ellos. En nuestro
siglo han sostenido entre otros la teora de que el estado se
encuentra sujeto a la autoridad del derecho130.
Por otro lado, Hugo Krabbe, citado por NARANJO MESA;

sostiene que, la idea moderna del Estado reconoce la autoridad
impersonal del Derecho como poder gobernante de la vida social
humana. No es la voluntad del soberano, sino la conviccin
jurdica del pueblo la que da fuerza obligatoria al derecho
positivo.131 El sentido jurdico del pueblo es la nica fuente de
todo Derecho; sin embargo, los procedimientos democrticos que
se practican actualmente en los Estados modernos son una
garanta de que el sentimiento jurdico de la comunidad,
expresado en el voto de la mayora se impondr siempre.
As, para Hugo Krabbe, la humanidad en su continuo avance

eliminar finalmente los ltimos vestigios de soberana estatal en
129
130
NARANJO MESA, Vladimiro. Ibd.
131
NARANJO MESA, Vladimiro. Ibd.
75
la vida internacional, logrando con ello la victoria de la soberana

del Derecho132.
Len Duguit por su parte, tambin citado por Naranjo Mesa, atac
igualmente al concepto tradicional de la soberana estatal.
Supone la existencia de una regla jurdica suprema, que est por
encima del Estado y limita el poder de sus funcionarios133. El
contenido y finalidad de esta regla jurdica est determinado por
los postulados de la solidaridad social. Comprende y sanciona
todas las medidas que son necesarias para asegurar la
continuidad de los servicios pblicos ofrecidos por el Estado. Para
DUGUIT la actividad del Estado aumentar y se ampliar en el
futuro, pero decrecer el poder del Gobierno, porque est limitado
por la regla jurdica
FERRERO REBAGLIATTI, Ral nos dice hay varias teoras que

admiten que el Derecho precede cronolgicamente al Estado; se
encuentran entre estas teoras, en primer lugar, las diversas
corrientes de tendencia iusnaturalista, resulta lgico en efecto,
que si el Derecho es universal, eterno e inherente a la naturaleza
humana no puede ser producto del Estado ni posterior a l ()134,
pero han existido autores no enrolados en la mencionada
tendencia y que, sin embargo, sustentan tambin la tesis de la
prioridad cronolgica del Derecho, el mismo Hans Kelsen admite
la existencia de comunidades jurdicas primitivas pre-estatales, en
las que este Derecho no alcanzo un grado tal de centralizacin
que permita identificarlo como Estado.
8.5. Teora que niega el antagonismo del Estado y el derecho
132
133
Ibid. Pg. 243.
134
76
Para KELSEN, Hans () el Estado y Derecho no son propiamente

dos aspectos de una misma cosa, sino que son fenmenos
totalmente idnticos. Todo acto del Estado es a la vez acto jurdico.
Toda definicin del Estado es a la vez una definicin del derecho.
No hay diferencia entre el sistema de gobierno que adopte un
Estado: autocrtico o sea democrtico, todo Estado es un Estado
de derecho. El poder del Estado es la suma total de normas
coactivas vlidas en una sociedad determinada; lo mismo es el
derecho. Por consiguiente, no se justifica hablar de un dualismo
entre Estado y Derecho135.
Estado y derecho son dos aspectos de una misma cosa. El

derecho, dice ese autor, es la regulacin de la sociedad
considerada como el conjunto de sus normas; el Estado es la
organizacin de la sociedad considerada como el instrumento
personal responsable de su organizacin. Concluye, entonces, que
es tan intil discutir quien est por encima o por debajo, como lo
ser discutir si el contenido es superior a la forma o al contrario.
135
KELSEN, Hans. Teora General del Estado. Edit. Mxico. 1965.
77
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22. TORRES VSQUEZ, Anbal. Introduccin al Derecho - Teora General del

Derecho. 2da edicin, 2001 Editorial Themis, Bogot, Colombia.
23. www.catedras.fsoc.uba.ar/.../pdf/.../Marturet_Teora_Estado_marxista.
(28-10-2012).
24. http://www.siceditorial.com/ArchivosObras/obrapdf/TA01072332005.pdf
(28-10-2012).
80
81

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TEORIA GENERAL DEL ESTADO: Bases tericas del Estado

Universidad Nacional de San Cristbal de Huamanga

Bases tericas del Estado: fundamento y naturaleza jurdica;

1. Fundamento jurdico del Estado

NARANJO MESA, Vladimiro seala, () en este punto se trata de

El Estado se origina en un conjunto de operaciones, cuya actividad est

La manera como se relaciona el Estado con el derecho es a partir que el

polticamente organizada, () el Estado es un modelo de organizacin

Segn NARANJO MESA, Vladimiro las teoras ms conocidas son

1.1.1. Teoras contractualitas de la Edad Media y el siglo XVI

NARANJO MESA, Vladimiro citando a Manegold de

A su vez, sostiene que para Althusius, () los diversos

As mismo recalca, Grocio, que () el sujeto comn de

Por otro lado, Andrade Snchez, Eduardo seala que

pactos sin los cuales es imposible entender cmo puede

1.1.2. El contractualismo absolutista de Hobbes

El primer maestro de gran influencia de Hobbes fue el

NARANJO MESA, Vladimiro sostiene, que () Hobbes

1.1.3. El contractualismo poltico de Locke

En su libro NARANJO MESA, Vladimiro citando a John

El mismo autor puntualiza que () en este ensayo sobre

Por ende, podramos decir que determinado nmero de

1.1.4. El contractualismo social de Rousseau

Esta teora fue influenciada en cierta medida por Locke,

Adems, Naranjo Mesa, Vladimiro citando a Rousseau

As mismo expone, () el contrato social ofrece la

recobra la parte de libertad natural que ha sido

1.1.5. La teora de la fundacin y de la institucin

NARANJO MESA, Vladimiro citando a Maurice Hauriou

Seala que el error de Rousseau y de los sostenedores

2. Naturaleza jurdico del Estado

FERRERO REBAGLIATTI, Ral, expone que () el Estado es sociedad

concreta en la sociedad, como toda institucin el Estado es un producto

El Estado y sociedad son indesligables en la prctica, el concepto de

Adems FERRERO REBAGLIATTI, Ral sostiene que () al Estado no

Pues el Estado no existe y subsiste por s mismo; existe y subsiste en el

FERRERO REBAGLIATTI, Ral citando a SARMIENTO GARCA, Jorge

los miembros de una colectividad poltica, la cual permanece en el

La naturaleza del Estado implica una relacin social y una instancia

GARCA TOMA, Vctor sostiene que () se

algo que existe simplemente en nuestro

Otra tendencia, dentro de esa misma teora,

As mismo GARCIA TOMA, Vctor citando a Duguit

2.1.1.2. El Estado en cuanto Estado

La Teora del Derecho Natural ha asumido esta

GARCIA TOMA, Vctor () el Estado

2.1.1.3. Identificacin del Estado con sus respectivos

Popper, Karl sustenta, () en las teoras

Patrimonialismo. Pretende efectuar una

hicieron referencia a la propiedad privada y a la

El Estado como pueblo. Considera al pueblo

Asumiendo estas ideas, las revoluciones

El Estado como dominador o autoridad. Dado

Modernamente, los nuevos cultores de esta

2.1.1.4. El Estado como organismo natural

Popper, Karl sostiene que () la concepcin del

El esclavismo griego, por intermedio de Platn

El Estado debe estar en manos de quienes posean

Asimismo, Popper, Karl R. sostiene que () se

para que los filsofos como expresin de una

As mismo recalca que en el pensamiento

El Estado es ms que un agregado fsico de

teoras individualistas, ya que los individuos solo