DERECHO CIVIL - CONTRATOS

MDULO NICO
CARRERA: ABOGACA
CURSO: 3 AO
AUTOR:
Dra. MARA ROSA AYALA DE YEZ
PROFESOR: Dr. FULVIO GERMAN SANTARELLI
SALTA - 2013

1
2
 Educacin
A DISTANCIA

AUTORIDADES DE LA UNIVERSIDAD

CANCILLER

Su Excelencia Reverendsima
Mons. MARIO ANTONIO CARGNELLO
Arzobispo de Salta

RECTOR

Pbro. Licenciado JORGE ANTONIO MANZARZ

VICE-RECTOR ACADMICO

Mg. MARA ISABEL VIRGILI de RODRGUEZ

VICE-RECTOR ADMINISTRATIVO

Mg. Lic. GRACIELA PINAL de CID

SECRETARIO GENERAL

Dr. GUSTAVO ADOLFO FIGUEROA JEREZ

3
4
Indice general

I. Fundamentacion ........................................ 11 3.2. Proceso de formacin del

consentimiento ......................................... 82
II. Objetivos .................................................. 11
3.3. Teora de la Punktation .......................... 82
III. Programa de la asignatura ....................... 12
3.4. Contratos previos................................... 83
IV.Bibliografa ................................................ 35
3.5. Contrato de opcin ................................. 84
V. Condicin para regularizar la materia ........ 36
3.6. Contrato de prelacin ............................. 84
VI. Gua de estudios ..................................... 39
3.7. Contrato Reglamentario ......................... 84
3.8. Contrato Normativo ................................ 84
UNIDAD I
3.9. Responsabilidad precontractual ............. 86
1.1. Una de las obligaciones, quizs la ms
importante son los contratos .................... 39 3.10. Oferta ................................................... 87
1.2. Contrato - Pacto ..................................... 40 3.11. Caducidad de la oferta ......................... 91
1.3. Naturaleza Jurdica del Contrato ............ 41 3.12. Aceptacin ........................................... 91
1.4. Definicin del Art. 1137 CC .................... 42 3.13. Consentimiento entre presentes ........... 92
1.5. Teora en el contrato del Cdigo Civil 3.14. Consentimiento entre ausentes ............ 92
Argentino .................................................. 43 3.15. Vicios del consentimiento ..................... 93
1.6. Requisitos para la existencia del
contrato .................................................... 47
UNIDAD IV
1.7. Elementos naturales .............................. 49
4.1. Capacidad de Hecho (de obrar o de
1.8. Elementos accidentales ......................... 49
ejercicio) .................................................. 97
1.9. Actos Jurdicos Plurisubjetivos .............. 55
4.2. Capacidad de Derecho: (jurdica o
1.10. Actos Colectivos (colegiados o de goce) ................................................... 98
colegiales) las voluntades se unen
4.3. Idoneidad: muy prxima a la incapacidad
constituyendo un acuerdo que surge
de derecho pero distinta de ella ................ 98
de la mayora ........................................... 55
4.4. Capacidad Contractual ......................... 101
4.5. Legitimacin para contratar .................. 102
UNIDAD II
4.6. Incapacidad del Art. 1160 ..................... 102
2.1. Clasificacin de los contratos ................. 59
4.7. Los inhabilitados .................................. 104
2.2. Clasificacin de los contratos segn
sus funciones econmicas y sociales ...... 65 4.8. Capacidad de la mujer y rgimen de
administracin de la sociedad conyugal . 105
2.3. Contratos unilaterales y bilaterales
(art.1138 CC) ........................................... 66 4.9. Incapacidad relativa de derecho ........... 105

2.4. Contratos a Ttulos Oneroso y a Ttulo 4.10. Capacidad para los pequeos
Gratuito (ART. 1.139 CC) ......................... 67 contratos ................................................ 107

2.5. Contratos consensuales y rerales .......... 71 4.11. Nulidad por incapacidad ..................... 107

2.6. Contratos formales y no formales........... 72 4.12. Efectos de los contratos en razn

de las distintas incapacidades ................ 109
2.7. Contratos nominados e innominados ..... 72
4.13. Efecto de la nulidad por incapacidad .. 109
4.14. Quien puede pedir la nulidad por
UNIDAD III incapacidad de hecho ............................ 110
3.1. Consentimiento ...................................... 77

5
UNIDAD V
5.1. Prestacin ............................................ 116
5.2. Requisitos del Objeto ........................... 117
5.3.Valor patrimonial del objeto .................... 119
5.4. Existencia de la cosa ........................... 120
5.5. Pactos de institucin, de renuncia
y de disposicin ..................................... 121
5.6. Bienes futuros en la donacin .............. 121
5.7. Cosas litigiosas, prendadas ................. 122
UNIDAD VI
6.1. La causa .............................................. 127
6.2. Causa del acto jurdico y de la
obligacin ............................................... 127
6.3. Presuncin de la existencia de causa .. 134
6.4. Falsa causa ......................................... 134
6.5. Causa ilcita ......................................... 134
UNIDAD VII
7.1. Forma de los contratos ........................ 139
7.2. Conversin del negocio jurdico ........... 140
7.3. Documento y declaracin ..................... 141
7.4. Formalidad del doble ejemplar .............. 141
7.5. Anlisis del Art. 1.184 del Cd. Civil ..... 145
7.6. Contratos que debiendo ser hechos en
esctritura pblica se extendieren en
documentos privados o verbalmente ...... 146
7.7. Boleto de compraventa ........................ 149
7.8. Naturaleza jurdica del boleto de
compraventa .......................................... 153
LA LEY 17.711 ............................................ 181
UNIDAD VIII
8.1. Prueba ................................................. 195
UNIDAD IX
9.1. Efecto de los contratos ........................ 205
9.2. Sucesores universales ........................ 205
9.3. Efectos de los contratos entre las
partes y terceros .................................... 212
6
UNIDAD X
10.1. Excepcin de cumplimiento ................ 223
10.2. Seal o arras ...................................... 229
10.3. Pacto comisorio: (Ver Arts. 1203,
1024 Y 1374 CC) ................................... 231
10.4. Pacto comisorio legal ......................... 234
10.5. Pacto comisorio convencional ............ 235
10.6. Eviccin ............................................. 235
10.7. Vicios Redhibitorios............................ 241
UNIDAD XI
11.1. Interpretacin de los contratos ........... 247
11.2. Materia ............................................... 248
11.3. Objeto ................................................ 248
11.4. Criterio del Cdigo Civil ...................... 250
11.5. Clases de interpreacin...................... 251
11.6. Caracteres de las reglas de
interpretacin ......................................... 253
11.7. Interpretacin filologicas, segn las
palabras ................................................. 253
11.8. El espritu de la norma ........................ 254
11.9. Interpretacin segn la buena fe......... 255
11.10. Interpretacin Factica ....................... 256
11.11. Interpretacin conservadora ............. 256
11.12. Interpretacin a favor del deudor ...... 257
11.13. Integracin del contrato .................... 259
UNIDAD XII
12.1. Extincin de los contratos .................. 289
12.2. Revocacin ........................................ 291
12.3. Nulidad ............................................... 293
12.4. Desistimiento ..................................... 294
12.5. Teora de la imprevisin (Excesiva
onerosidad sobreviniente) ...................... 296
12.6. Dirigismo contractual - Crisis del
contrato .................................................. 300
12.7. Lesin ................................................ 301
UNIDAD XIII
1. Contrato de compraventa ........................ 309
2. Crticas a la definicin legal ..................... 309 14.4. Emancipados ..................................... 346
3. Transmisin de dominio .......................... 310 14.5. Incapacidades para comprar
(artculo 1.361) ....................................... 347
4. Compraventa civil y comercial ................ 310
14.6. Obligaciones y Derechos del
5. Caracteres del contrato de compraventa 311
Vendedor................................................ 350
6. El problema de la forma ........................... 312
14.7. Lugar de la entrega de la cosa ........... 352
7. Diferencias del contrato de compraventa con
14.8. Facultad resolutoria del vendedor de
otros contratos ....................................... 314
cantidades de cosas .............................. 354
8. Consentimiento ....................................... 318
14.9. Rgimen de los plazos ....................... 357
9. Compraventas forzosas o necesarias .... 318
14.10. Obligaciones y Derechos del
10. Cosas que pueden ser vendidas. Comprador ............................................. 357
Requisitos .............................................. 320
11. Venta de cosas total o parcialmente
ajenas .................................................... 324 UNIDAD XV ...................................... 361
12. Cosa futura ........................................... 325
13. Modalidades de la venta de cosas UNIDAD XVI
muebles ................................................. 325 Cesin de Crditos ..................................... 365
14. Efectos de la aceptacin de la cosa ...... 329
15. Efectos de falla ..................................... 329
UNIDAD XVII
16. Venta por junto ...................................... 330
17.1. Locacin de cosas ............................. 373
17. Venta por peso, cuenta o medida .......... 330
17.2. Obligaciones del locatario .................. 381
18. Formas usuales en la venta de
17.3. La autorizacin para mejoras ............. 385
inmuebles: Venta ad corpus, o sin
indicacin del rea por un precio nico ... 331 17.4. Los pagos adelantados ...................... 386
19. Venta de un inmueble con indicacin 17.5. Cesin y sublocacin ......................... 388
de su rea y por un precio nico: 17.6. Conclusin de la locacin ................... 390
(por ejemplo cuando se vende un
terreno de 400 m2 por x $) ................... 332
20. Venta de un inmueble sin indicacin UNIDAD XVIII
del rea a razn de un precio por
18.1. Locacin de servicio .......................... 395
unidad de medida ................................... 332
18.2. Obligaciones de las partes ................. 396
21. Venta de un inmueble por indicacin
del rea a razn de un precio por 18.3. Comparacin con otras figuras .......... 396
unidad de medida ................................... 333
22. Venta de varios inmuebles .................... 334 UNIDAD XIX
23. PRECIO ............................................... 336
19.1. Locacin de obra ................................ 403
19.2. Sistemas de contratacin de obras
UNIDAD XIV pblicas y privadas ................................ 404
14.1. Capacidad para celebrar el 19.3. Recepcin provisional de la obra ........ 417
Contrato de Compraventa ...................... 345 19.4. Recepcin definitiva de la obra ........... 418
14.2. Prohibicin de la compraventa entre 19.5. Existencia de vicios o defectos .......... 418
cnyuges ............................................... 345
14.3. Prohibicin de contratar los
representantes legales con los UNIDAD XX
incapaces ............................................... 346 20.1. Sociedad ............................................ 431

7
20.2. Forma y prueba del contrato de UNIDAD XXIII
sociedad y su existencia ........................ 433
23.1. Fianza ................................................ 507
20.4. Obligaciones de los socios respecto
de la sociedad ........................................ 437
20.5. Son del dominio de la sociedad .......... 438 UNIDAD XXIV
20.6. La prestacin de uso y goce .............. 438 24.1. Contratos aleatorios ........................... 521
20.7. Derechos y obligaciones de la 24.2. Renta vitalicia ..................................... 523
sociedad respecto de terceros ............... 438
20.8. Derechos y obligaciones de los UNIDAD XXV
socios entre s ........................................ 440
25.1. Depsito ............................................. 531
20.9. La sociedad por tiempo ...................... 441
20.10. La renuncia ...................................... 442
20.11. Derechos y obligaciones de los
UNIDAD XXVI
socios respecto de terceros ................... 442 26.1. Mutuo o prestamo de consumo .......... 543
20.12. Las obligaciones .............................. 443
20.13. Disolucin de la sociedad ................. 445 UNIDAD XXVII
20.14. Liquidacin de la sociedad y 27.1. Comodato .......................................... 551
particin de los bienes sociales .............. 447
20.15. Elementos de la sociedad ................ 451
UNIDAD XXVIII
20.16. Sociedades civiles y comerciales .... 451
28.1. Cuasi Contratos ................................. 559

UNIDAD XXI
21.1. Donacin ............................................ 455
21.2. El Donante ......................................... 456
21.3. Capacidad .......................................... 456
21.4. Forma ................................................ 458
21.5. Prueba ............................................... 458
21.6. Donaciones hechas con cargo ........... 459
21.7. Derechos y Obligaciones del donante 460
21.8. Derechos y obligaciones del donatario 460
21.9. Reversin de las donaciones ............. 462
21.10. Revocacin de las donaciones ........ 462

ANEXO ...................................................... 465

Locacin ..................................................... 467

UNIDAD XXII
22.1. Mandato ............................................. 489

8
 Mensaje de Bienvenida

Dentro del fascinante mundo del derecho, te encontrars en esta materia con la
riqueza del anlisis y estudio del mundo de las transacciones econmicas. No existe el
comercio, el intercambio de bienes, el desarrollo de sistema econmico alguno sin el
anlisis de las obligaciones. Aqu est el germen de la vida negocial. Aquel negocio
jurdico que fuera estudiado en parte general desde su necesaria visin estticas,
analizando sus elementos y sus patologa, en el derecho de las obligaciones lo comen-
zars a ver en forma dinmica (desarrollo que se profundizar luego con el estudio de
los contratos). Por tales razones, nunca debers perder de vista que cuando estudios
determinada figura del derecho de las obligaciones, su finalidad prctica, til.

En el sistema de estudios en el que te encontrs pone el acento en tus capacidades,

no solo intelectuales que se descuentan- sino en el empeo y continuidad en tu
trabajo; tu amigo ms intimo sern los textos que te podrn auxiliar en cualquier mo-
mento de tu vida; luego de ellos estaremos desde la pagina web dando la asistencia
necesaria y orientando desde la presencial el tilde que queremos darle a la materia.

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10
 Carrera: Abogaca
Curso: 3 Ao
Materia: Derecho Civil - Contratos
Profesor: Dr. Fulvio German Santarelli
Ao Acadmico: 2014

I. Fundamentacin
El universo de las transacciones negociales demuestra una innovacin permanente
en materia de tipos contractuales, de conceptos, modelados constantemente por los
requerimientos prcticos de los negocios. El denominado proceso de globalizacin,
entendido aqu, como la atenuacin de las barreras fronterizas de los derechos nacio-
nales, trae como consecuencia el trasvasamiento y utilizacin de figuras contractuales
de los ms diversos ordenamientos jurdicos del planeta, enriqueciendo las institucio-
nes vernculas. As pues, en la asignatura, luego de estudiar instituciones que refieren
las vicisitudes de la vida de todo contrato (origen, formacin, extincin, etc.) centra su
anlisis en las figuras de los contratos en particular, debiendo, primeramenente, cap-
tarse su finalidad econmica para comprender mejor la regulacin tpica de la figura.

II. Objetivo
El objetivo final consiste en que el alumno termine la asignatura manejando las
alternativas de la vida negocial (aplicables, como se dijo, a todas la figuras contractua-
les), y adems pueda resolver situaciones inherentes a las reglas de los contratos ms
usuales en la vida cotidiana.

Para lograr aquella meta, es menester manejar las herramientas de solucin, y la

primera de ellas lo constituyen las normas positivas: el cdigo civil, normas especiales
que fuera de l alcance a la institucin particular bajo estudio, la opinin de los autores
que permiten analizar el alcance de las normas y nos refieren acerca del linaje de las
instituciones de modo completar su comprensin. Finalmente la jurisprudencia que
orienta en el correcto uso de aquellas herramientas.

As pues, todo analisis de las instituciones contractuales debe principiar por el mar-
co legal vigente y deslizarse hacia la interpretacin de las normas que precisaran los
contornos aplicativos de ella. Debe advertirse aqu que la regulacin legal de un tipo
contractual, no constituye sino una de las posibles soluciones dadas a la figura, por
tanto, es menester poner en su adecuada dimensin la fuente normativa. No obstante,
ello naturalmente, marca para el alumno una guia de estudio, en tanto le refiere un
orden de prelacin en los materiales de estudio a manejar.

Corolario de lo expuesto es la riqueza que se obtiene del estudio en grupo (sea en

forma presencial o via la red) con sus compaeros, de modo que en el intercambio de
ideas, comentarios, an desde el error, se aprenda el manejo de la terminologa y
alcance de las instituciones.

11
 He aqu el papel ms trascendente de la jurisprudencia en esta materia, cual es del
de disparador del caso prctico que busca concitar el inters del alumno, advirtiendo la
trascendencia prctica del tema bajo anlisis.

III. Programa de la Asignatura

UNIDAD I - UBICACIN Y CARACTERIZACIN

Ubicacin del contrato en una teora general del derecho: contrato y acto jurdico. El
contrato como fuente de obligaciones. El contrato y los derechos reales. El contrato y
los derechos personalsimos o de la personalidad. El contrato y los actos jurdicos
familiares. El contrato y los derechos hereditarios. Contrato, convencin y pacto: ca-
racterizacin de estos vocablos en el D Romano y su posterior evolucin. Contrato y
acuerdo. Acto colectivo, complejo y colegial.

UNIDAD II: NOCIN Y CLASIFICACIN

La metodologa en materia de contratos. La teora general del contrato, y la teora del

acto o negocio jurdico. La definicin del artculo 1137. Derecho Comparado. Funcin
econmica del contrato. Elementos del contrato. Clasificacin de los contratos desde el
punto de vista jurdico: a) Unilaterales y bilaterales; b) Plurilaterales; c) Onerosos y
gratuitos; d) Consensuales y reales; e) Tpicos y atpicos; f) Conmutativos y aleatorios;
g) Formales y no formales; h) Principales y accesorios; i) De disposicin y de adminis-
tracin; j) Constitutivos y declarativos; k) Directos, indirectos y fiduciarios; l) Regula-
res e Irregulares; m) De ejecucin inmediata y de ejecucin diferida; n) De ejecucin
instantnea y de trato sucesivo. Clasificacin de los contratos de acuerdo con sus
funciones econmicas y sociales.

UNIDAD III: FORMACIN

Formacin del contrato: manifestacin negocial. Modos de la manifestacin negocial:

directa, indirecta y presumida por la ley. El silencia como manifestacin de voluntad. El
consentimiento. Gestacin del consentimiento: a) La carta de intencin; b) La invitacin
a ofertar; c) La minuta; d) Teora de la puntation. La oferta o propuesta contractual: a)
Concepto; b() Requisitos; c) La oferta al pblico; d) Especies; e) Obligatoriedad; f)
Caducidad. La aceptacin: a) Concepto; b) Modalidades; c) Obligatoriedad; d) Caduci-
dad. Consentimiento entre presentes. Contratos por telfono. Consentimiento entre au-
sentes: a) Por agente, nuncio o mensajero; b) Por correspondencia epistolar: teoras; c)
Sistema adoptado por el Cdigo Civil argentino; c) Por telegrama.

UNIDAD IV: CONTRATO PREVIOS

Contratos previos a otro futuro o definitivo. El contrato de promesa. El contrato o de

opcin. El contrato de prelacin. El contrato reglamentario. El contrato normativo.

12
 UNIDAD V: MODALIDADES

Modalidades en la formacin del consentimiento. El contrato por adhesin: a) Ubica-

cin; b) Concepto; c) Naturaleza jurdica: teoras; d) Nuestra postura; e) Su razn de
ser; f) Ventajas e inconvenientes; g) las clusulas vejatorias; h) La situacin en nuestro
derecho. El contrato colectivo. El contrato por concurso.

UNIDAD VI: VICIOS

Vicios del consentimiento. Ignorancia y error. Dolo. Violencia. Temor reverencial. Es-
tado de necesidad. La lesin subjetiva-objetiva.

UNIDAD VII: QUIENES PUEDEN CONTRATAR

Capacidad para contratar: principios generales. Metodologa. Capacidad jurdica y

de obrar. Legitimacin para contratar. Incapacidades enumeradas en el artculo 1160
del Cdigo Civil: a) Los religiosos profesos; b) Los comerciantes fallidos; c) Los pena-
dos. Capacidad para los pequeos contratos. Nulidad por incapacidad: a) A quin co-
rresponde la accin de nulidad por incapacidad; b) Efectos de la nulidad por incapacidad.

UNIDAD VIII - CONTRATACIN POR Y PARA OTRO

La representacin o poder de obrar. Origen de la representacin. Efectos de la repre-

sentacin. Exceso o abuso del poder. Representacin sin poder. Contrato o nombre de
tercero sin su autorizacin. Contrato por persona a designar. Contrato consigo mismo.

UNIDAD IX: LA OPERACIN JURDICA

El objeto del contrato. Ilicitud del objeto. Posibilidad del objeto. Patrimonialidad del
objeto.

UNIDAD X: EL MOTIVO DETERMINANTE

La causa del contrato: concepto. Causa del acto jurdico y de la obligacin. Diferen-
cias con los restantes elementos del contrato. Evolucin del concepto: la concepcin
clsica. a) El anticausalismo; b) El neocausalismo; c) La tesis subjetiva; el motivo
determinante; d) La tesis objetiva; finalidad econmico-social; e) La tesis dualista. La
causa en la doctrina nacional. Presuncin de la existencia de causa. Falsa causa.
Causa ilcita.

UNIDAD XI: SOLEMNIDADES. DEMOSTRACIN EN JUICIO

1- La forma del contrato: concepto. Contratos formales y no formales. La conversin

del negocio jurdico. El instrumento como concepto autnomo. Formalidad del do-
ble ejemplar. Clasificacin de los contratos formales: ad solemnitatem y ad
probationem. Contratos que deben celebrarse en escritura pblica. La obligacin
de hacer escritura pblica: artculo 1185 del Cdigo Civil.

13
 2- La prueba del contrato: concepto. Metodologa. Medios probatorios: a) Instrumen-
tos pblicos; b) Documentos privados; c) Cartas misivas; d) Confesin de partes;
e) Juramento judicial; f) Presunciones legales o judiciales; g) Testigos; h) Otros
medios probatorios: La prueba de los contratos formales. Conflictos de pruebas:
instrumento pblico e instrumento privado.

UNIDAD XII: SENTIDO Y ALCANCE

La interpretacin del contratos. Criterio del Cdigo Civil. Las reglas del Cdigo de
Comercio: a) Interpretacin filolgica (por la expresin literal); b) Interpretacin contextual;
c) Interpretacin subjetiva (por la intencin comn); d) Interpretacin fctica; e) Inter-
pretacin conservadora; f) Interpretacin a favor del deudor. La calificacin del contra-
to. La integracin del contrato.

UNIDAD XIII: CONSECUENCIAS, PARTES Y TERCEROS

1. Efectos de los contratos: introduccin. La autonoma de la voluntad. La fuerza

vinculatoria del contrato: su fundamento. Efectos del contrato en el Derecho con-
temporneo. El dirigismo contractual: la llamada crisis del contrato.
2. Efectos con relacin a las personas. Los herederos o sucesores universales. Los
sucesores particulares o a ttulo singular. Los acreedores de las partes. Los ver-
daderos terceros: penitus extranei. Contrato a favor de tercero: a) Concepto; b)
Efectos; c) Naturaleza jurdica del Derecho en favor del tercero; d) La aceptacin
por el tercero; e) Relaciones entre el tercero y el promitente; f) El artculo 504 y
los casos particulares. Contrato a cargo de tercero (promesa del hecho ajeno). La
cesin del contrato. El contrato derivado (o subcontrato).

UNIDAD XIV: EL VOLVER A VER. ALTERNATIVAS

1. Revisin de los contratos. Fundamentos de la revisin contractual. La excesiva

onerosidad sobreviniente (teora de la imprevisin): a) antecedentes; b) mbito de
actuacin; c) requisitos; d) efectos; e) la clusula de exclusin.
2. Vicisitudes e ineficacia del contrato. Ineficacia por invalidez del contrato. Inefica-
cia por falta de presupuestos o requisitos: a) inoponibilidad; b) suspensin; c)
resolucin; d) arrepentimiento. Vicisitudes extintivas: a) revocacin; b) rescisin.

UNIDAD XV: LA SANCIN REPARADORA

Responsabilidad civil. Fuentes de responsabilidad. Presupuestos de la responsabili-

dad civil: a) antijuridicidad; b) imputabilidad; c) daosidad; d) causalidad. Consecuen-
cias de la responsabilidad civil. Ambito de la responsabilidad contractual. Responsabi-
lidad precontractual: a) extensin del perodo precontractual; b) fundamento de la res-
ponsabilidad. Responsabilidad postcontractual.

UNIDAD XVI: EFECTOS DE LOS BILATERALES

La excepcin de incumplimiento contractual: a) nocin; b) fundamento; c) naturaleza

jurdica; d) requisitos; e) efectos. El pacto comisorio: a) nocin; b) fundamento; c) natu-

14
raleza jurdica; d) mbito de actuacin; e) requisitos para su ejercicio; f) especies de
pactos comisorios: expresos e implcitos; g) el jus variandi. La seal o arras: a) nocin;
b) especies: confirmatorias y penitenciales; c) las arras penitenciales en el Cdigo
Civil; d) las arras confirmatorias en el Cdigo de Comercio; e) el arrepentimiento en las
arras penitenciales; f) la clusula "como sea y a cuenta de precio".

UNIDAD XVII: VICIOS EN EL DERECHO Y EN LA COSA

Responsabilidad por eviccin y vicios redhibitorios: saneamiento. Eviccin: concepto

y campo de aplicacin: a) modificaciones a la responsabilidad por eviccin; b) requisi-
tos para el funcionamiento de la responsabilidad; c) entre quienes existe la responsabi-
lidad; d) obligaciones del enajenante; e) cesacin de la responsabilidad: diversas cau-
sas. Vicios redhibitorios: concepto: a) campo de aplicacin; b) modificaciones a la
responsabilidad; c) requisitos; d) efectos de los vicios redhibitorios.

UNIDAD XVIII: OTRAS FUENTES LICITAS. LA COOPERACIN SIN ENCARGO

1. El cuasicontrato: antecedentes. Su nocin. Crticas a la figura. Situacin en el

Derecho argentino.
2. La gestin de negocios ajenos: concepto. Origen romano. Fundamentacin. Natu-
raleza jurdica. Presupuestos. Requisitos de la gestin: a) dar aviso al dueo del
negocio; b) utilidad de la gestin; c) continuarla y acabar el negocio. Efectos: a)
obligatoriedad del gestor; b) obligaciones del dueo del negocio. Conclusin de la
gestin.

UNIDAD XIX: EL DESPLAZAMIENTO PATRIMONIAL INCAUSADO

Enriquecimiento sin causa: concepto. Fuente de obligaciones: diferencias con las

restantes fuentes. Presencia en el Cdigo Civil. Presupuestos: a) ausencia de toda otra
accin; b) falta de ttulo convencional o legal. Requisitos: a) un hecho determinante de
un desplazamiento patrimonial; b) que apareja enriquecimiento, por un lado; c) que trae
aparejado empobrecimiento, por otro lado. Subsistencia del enriquecimiento al tiempo
de la demanda. Mala fe en el enriquecido. Buena fe en el empobrecido. Lmites de la
accin de restitucin: deuda de valor. Empleo til.

UNIDAD XX: COMPRAVENTA Y PERMUTA

1. Conceptos generales: concepto e importancia. Evolucin; la cuestin de la trans-

ferencia de la propiedad. Caracteres. Compraventa civil y comercial. Compara-
cin con otros contratos: a) con la permuta; b) con la cesin de crditos; c) con la
locacin de cosas; d) con la locacin de obra; e) con la dacin en pago; f) con la
donacin con cargo. Elementos de la compraventa.
2. Capacidad: principio general
a) Incapacidad de hecho: enumeracin de los incapaces. Menores emancipados.
Actos celebrados por incapaces; sancin de nulidad.
b) Incapacidad de derecho: enumeracin: a) los esposos entre s; b) padres, tuto-
res y curadores; c) albaceas; d) mandatarios; e) empleados pblicos; f) jueces

15
 y empleados de la administracin de justicia; g) ministros nacionales y provin-
ciales; i) religiosos profesos.
3. El consentimiento: aplicacin de los principios generales: remisin. Las llamadas
ventas forzosas; su naturaleza jurdica. a) Supuesto de expropiacin; b) obligacin
de vender impuesta por testamento o contrato; c) divisin de condominio; d) eje-
cucin judicial de los bienes del deudor; e) obligacin legal de vender impuesta al
administrador de bienes ajenos. Forma y prueba.

Elementos peculiares de la compraventa

1. La cosa
a) Principios generales: condiciones para que la cosa pueda ser vendida: a) debe
ser una cosa en sentido propio; b) la venta no debe estar legalmente prohibida;
c) debe ser determinada o determinable; d) debe tener existencia real o posible.
b) Venta de cosa ajena: el problema. Campo de aplicacin del artculo 1329 ( el
principio y sus limitaciones; casos en que la venta de cosa ajena es vlida;
requisitos de aplicacin del artculo 1329; comparacin con la venta mercantil).
Efectos entre las partes distintas (distintas hiptesis; carcter de la nulidad).
Efectos respecto del dueo (el principio de la inoponibilidad y sus excepciones).
Consolidacin de la venta (distintos modos de consolidacin). Venta de cosa
parcialmente ajena (carcter y extensin de la nulidad; indemnizacin de da-
os; consolidacin de la venta).
c) Venta de cosa futura: distintos casos. Naturaleza jurdica de la venta de espe-
ranza. Extensin de los riesgos tomados por el comprador.
d) Cosas sujetas a riesgos: condiciones de validez de esta venta.
2. El Precio: condiciones que debe reunir. Precio en dinero. Precio determinado o
determinable: a) precio fijado por las partes; b) precio fijado por un tercero; c)
efectos de la fijacin por el tercero. Precio serio y vil. Precios legales.

Obligaciones del vendedor

1. Obligacin de entrega:
a) Conservacin y custodia de la cosa: contenido de esta obligacin. Riesgos y
aumentos: a) riesgos; b) acrecimientos y mejoras; c) frutos; d) productos. Ries-
gos y aumentos en caso de mora del comprador.
b) La entrega: formas y modo. Extensin de la obligacin de entrega. Tiempo de la
entrega. Lugar de la entrega. El llamado derecho de retencin del vendedor.
Gastos de la entrega. Consecuencias de la falta de entrega (derechos del com-
prador; el comprador opta por el cumplimiento; el comprador opta por la resolu-
cin; consecuencias del ejercicio del derecho de opcin; extensin de las
indemnizaciones en caso de incumplimiento del vendedor; imposibilidad de en-
tregar la cosa). Privilegio del vendedor (a. del vendedor de cosas muebles; b. del
vendedor de inmuebles).
2. Obligacin de garanta: concepto
a) Garanta contra los hechos propios del vendedor: concepto y alcances. Sancio-
nes de la obligacin de garanta. Invalidez de la clusula de no-garanta contra
los hechos personales.

16
 b) Eviccin: remisin
c) Vicios redhibitorios: nociones generales (concepto); condiciones de existencia:
a. debe ser oculto, b. debe ser importante, c. debe existir al tiempo de la adqui-
sicin; Prueba; ente quienes existe la garanta). Efectos (acciones de que dis-
pone el comprador: derecho de opcin; accin redhibitoria; efectos entre las
partes y respecto de terceros; accin quanti minoris; venta de varias cosa
conjuntamente; prdida de la cosa; venta en remate judicial; ventas especiales:
a prueba, sobre muestra, alternativa, de cosas futuras; indivisibilidad de la
accin redhibitoria). Cesacin de la garanta (causales). Clusulas que modifi-
can la garanta (principio general; cualidades garantizadas en el contrato). Pres-
cripcin de las acciones (plazos legales).
3) Obligacin de recibir el precio: norma legal.

Obligaciones del comprador

1. Obligacin de pagar el precio

a. Reglas generales: momento en que debe pagarse. Lugar del pago. Intereses.
b. Derecho de retener el precio: distintos casos. Temor fundado de ser molestado
por una accin real (concepto de temor fundado); ttulos perfectos; anteceden-
tes que debilitan al ttulo; conocimiento del vicio por el comprador; oportunidad
para hacer valer el derecho de retencin; renuncia al derecho de retencin;
recursos que la ley reconoce al vendedor). Falta de entrega de la cosa en las
condiciones debidas (ejercicio del derecho de retencin).
c. Garantas del vendedor no pagado: enumeracin.
2. Obligacin de recibir la cosa: tiempo y lugar. Sanciones para el supuesto de que
no se reciba la cosa.
3. Obligacin de pagar el instrumento del contrato y los gastos de recibo: disposicin
legal.

Modalidades de la compraventa

1. Compraventa condicional: condicin suspensiva. Condicin resolutoria. Caso de

duda.
2. Compraventa a trmino: distintos casos y remisin.
3. Clusula de no enajenar: rgimen legal. a) Prohibicin absoluta de enajenar; b)
Prohibicin respecto de persona determinada.
4. El pacto comisorio en la compraventa: el Cdigo Civil y la ley 17711. Limitaciones
al ejercicio del pacto comisorio por razones de moral y buenas costumbres. Efec-
tos entre las partes. Efectos respecto de terceros.
5. Venta con pacto de retroventa: concepto y naturaleza jurdica. Inters econmico
de este pacto; sus peligros.
a. Condiciones de validez: enumeracin.
b. El derecho de rescate: quien puede ejercerlo. Pluralidad de vendedores. Contra
quines se ejerce. Capacidad para ejercer el derecho de rescate. Extincin del
derecho de rescate.
c. Efectos del pacto: efectos del vencimiento del plazo ( con relacin al compra-
dor; con relacin al vendedor). Efectos del ejercicio de rescate (principio gene-

17
 ral); obligaciones del rescatante; obligaciones del comprador; efectos respecto
de terceros).
6. Pacto de reventa: concepto y rgimen legal.
7. Venta con clusula de arrepentimiento: concepto y rgimen legal.
8. Pacto de preferencia:
a. Conceptos generales: concepto y naturaleza jurdica. El derecho de preferencia
es intransmisible. Es indivisible. Plazo para ejercer la preferencia.
b. Efectos: obligacin de avisar. Obligaciones del vendedor que hace uso de la
preferencia. Caso de que el comprador no haya dado aviso. Venta hecha en
pblica subasta.
9. Venta con pacto de mejor comprador:
a. Del pacto en general: concepto y naturaleza jurdica. Es transmisible. Condicio-
nes de ejercicio.
b. Efectos: obligaciones del vendedor. Derecho de preferencia del comprador. Caso
de que el comprador no haga uso de su derecho de preferencia.
10. Venta con reserva del dominio: concepto. Naturaleza jurdica y rgimen legal.
Pueden venderse las cosas muebles bajo reserva de dominio? Efectos: princi-
pios generales y remisin.
11. Venta-locacin: concepto y naturaleza jurdica.
12. Venta ad gustum: concepto y naturaleza jurdica. Alcance de la facultad de pro-
bar. Plazo para hacer la degustacin; aceptacin tcita. Rechazo de la cosa
gustada.
13. Venta a ensayo o prueba: concepto y diferencia con la venta ad gustum.
14. Venta de cosas de calidad determinada: concepto. Efectos. Venta segn muestra.
15. Venta por junto, o por cuenta, peso o medida: concepto.
16. Modalidades de la venta de inmuebles:
a. Los casos del artculo 1344: el artculo 1344. Venta ad corpus. Venta sin indica-
cin del rea, a un precio por medida. Venta con indicacin de rea que se
tomar de otra mayor. Venta con indicacin de rea y precio por medida. Venta
con indicacin de rea por un precio nico. Venta de varios inmuebles por un
solo precio.
b. Compraventa de inmuebles por cuotas peridicas: el problema. La ley 14005 -
reformada por la ley 23266- (forma y anotacin en el registro; efectos de la
anotacin del contrato en el Resgistro: a. con relacin a las partes, b. respecto
de terceros).
17. Venta "en comisin": concepto y naturaleza jurdica. Condiciones de validez.
Efectos.
18. Otras clusulas usuales: ventas sobre documentos. Venta de cosas que no estn
a la vista. Ventas por fardos o bajo cubiertas.

Promesas de compra o de venta

Boletos de Compraventa

1. Promesas unilaterales de venta o de compra: promesa unilateral de venta. Prome-

sa de compra.
2. Boletos de compraventa: concepto y naturaleza jurdica. Efectos. Poder para sus-
cribir el boleto: forma. Cesin del boleto. Forma de la cesin. Acuerdo de volunta-

18
 des no formulado en el boleto de compraventa. La escrituracin. Concurso o quie-
bra del vendedor antes de la escritura. Clusulas usuales: "como sea a cuenta
del precio", "ttulos perfectos".

Permuta

Concepto y rgimen legal. Caracteres. Disposiciones especiales. a) Justos motivos

de duda sobre el derecho del copermutante; b) nulidad; c) gastos de contrato; d) eviccin.

Unidad XXI: CESIN DE DERECHOS

1. Nociones generales: concepto y terminologa. Antecedentes histricos. Inters

prctico. Mtodo del Cdigo; legislacin comparada. Reglas legales aplicables.
Caracteres del contrato. Comparacin con la novacin y la subrogacin.
2. Capacidad
a. Regla general: distintos casos.
b. Incapacidad de hecho: casos especiales. Carcter de la nulidad.
c. Incapacidad de derecho: principio general y reglas especiales: a) administrado-
res de establecimientos pblicos o privados; b) mandatarios; c) abogados y
procuradores; d) funcionarios de la administracin de justicia; e) carcter de la
nulidad.
3. Objeto de la cesin:
a. Regla general: el artculo 1444.
b. Derechos que pueden cederse: enumeracin legal.
c. Derechos incesibles: incesibilidad convencional. Incesibilidad legal.
4. Forma: principio general. Casos en que se requiere escritura pblica. Caso en que
no se necesita la forma escrita.

Efectos de la Cesin

1. Transmisin del derecho

a. Momento en que se opera: entre las partes (principio general). Respecto de
terceros, particularmente el deudor cedido (necesidad de notificacin) del deu-
dor; forma de la notificacin; quines pueden hacer la notificacin; forma de la
aceptacin; conocimiento indirecto de la cesin por el deudor).
b. Efectos de la notificacin o aceptacin: relaciones entre el cesionario y el deu-
dor cedido (principio general y consecuencias; excepciones contra el cesiona-
rio; acciones conservatorias; accin del cesionario sin notificacin previa de la
cesin). Relaciones entre el cedente y el deudor (derechos del cedente). Con-
flictos entre varios cesionarios (solucin legal). Conflicto entre el cesionario y
los acreedores embargantes (distintos casos; quiebra del cedente).
2. Contenido de la cesin: principio general y aplicaciones: a) fuerza ejecutiva; b)
accesorios del crdito; c) intereses. Restricciones, cargas y vicios del derecho
cedido. Cesin parcial. Garanta de la legitimidad del crdito y de la solvencia del
deudor; remisin.
3. Cesin de herencia: breves nociones. Efectos.

19
Unidad XXII: LOCACIN DE COSAS

1. Conceptos generales: definicin. Importancia social. Caracteres. Comparacin con

otros contratos: a) con la compraventa; b) con el depsito; c) con el comodato; d)
con la locacin de obra y de servicios; e) con la sociedad; f) con el prstamo de
consumo. Comparacin con el usufructo. Naturaleza jurdica del derecho del loca-
tario: es personal o es real? La ley 23091 de locaciones urbanas.
2. Elementos del contrato:
a. Consentimiento: sobre qu deber recaer. Modalidades del consentimiento. Pro-
mesa de locacin. Locacin forzosa. Forma y prueba. Capacidad (capacidad de
hecho; incapacidades de derecho; condminos).
b. La cosa locada: cosas que pueden arrendarse: principio general. Cosas indeter-
minadas. Existencia de la cosa al tiempo de contratar. Cosas futuras. Cosas
fuera de comercio. Puede arrendarse un fondo de comercio?. Locacin de
cosa ajena (hiptesis en que se plantea el problema; efectos con relacin a las
partes; efectos con relacin al verdadero propietario). Locacin de cosa par-
cialmente ajena (efectos).
c. El precio: determinacin del precio. Debe pagarse en dinero?. Forma de pago.
Modificacin del alquiler convenido.
d. Causa lcita: uso lcito o deshonesto como causa-fin del contrato. Consecuen-
cias de la ilicitud o inmoralidad de la causa-fin.
3. Duracin del contrato: plazo mximo. Plazos mnimos. Plazos indeterminados en
las locaciones urbanas. Resolucin anticipada de las locaciones destinadas a
vivienda. Cesacin el beneficio del plazo.
4. Transmisin de los derechos y obligaciones derivados de la locacin:
a. Transmisin mortis causa: el principio.
b. Transmisin por actos entre vivos: enajenacin de la cosa locada. Condiciones
de aplicacin del artculo 1498. Excepciones a la regla del artculo 1498.

Obligaciones del locador

1. Obligacin de entregar la cosa: cosas comprendidas en la obligacin de entrega.

Cosas no comprendidas. Estado en que debe entregarse. Lugar de entrega. Tiem-
po de la entrega. Gastos de la entrega. Sanciones para el caso de incumplimiento
de la obligacin de entrega.
2. Obligacin de mantener la cosa en buen estado:
a. Deterioros no derivados de caso fortuito o fuerza mayor: alcances de la obliga-
cin. Supuesto del deterioro causado por el uso de la cosa. Sanciones en caso
de incumplimiento; reparaciones urgentes y no urgentes. Oposicin del inquili-
no a la realizacin de las reparaciones.
b. Destrucciones o deterioros derivados de caso fortuito o fuerza mayor: distintas
hiptesis: a) destruccin total; b) destruccin parcial; c) simples deterioros.
c. Impedimentos al uso y goce de la cosa derivados de fuerza mayor: hiptesis legal.
Caso fortuito que slo afecta el provecho. Derechos y obligaciones de las partes.
3. Obligacin de garanta: concepto y fundamentos
a. Hecho del locador: hechos que importan turbacin. Sanciones para el caso de
incumplimiento de esta obligacin. Obras de reparacin hechas por el locador.
Obras que no son reparaciones.

20
 b. Hechos de terceros: turbaciones de hecho (reglas generales; turbaciones del
propietario vecino). Turbaciones de derecho (concepto; obligacin del locatario
de notificar la turbacin del locador; consecuencias de la garanta; situacin del
locatario frente al turbador; turbaciones causadas por la autoridad pblica).
c. Turbaciones por otros locatarios: distintos supuestos.
d. Garanta por vicios redhibitorios: los vicios redhibitorios en la locacin. Casos
en que no se debe la garanta. Efectos de la existencia de vicios redhibitorios;
derechos del locatario. Modificacin convencional de la garanta por vicios
redhibitorios.
4. Obligacin de pagar mejoras: minuciosidad de la reglamentacin legal; mtodo a
seguir.
a. Mejoras que el locatario puede realizar: principio general. Reglas especiales.
Autorizacin contractual para hacer mejoras. Mejoras prohibidas por la ley o el
contrato: sancione para el locatario.
b. Mejoras que el locador est obligado a pagar: distintos casos. Ausencia de
convencin sobre el pago de mejoras (reglas generales: a. reparaciones urgen-
tes, b. mejoras necesarias o tiles. c. mejoras voluntarias). Existencia de con-
vencin (reglas interpretativas; forma y prueba de la autorizacin para hacer
mejoras; contratos por tiempo indeterminado; seguro de la cosa arrendada).
Reglas complementarias (influencia de la culpa en el pago de las mejoras: a.
contrato resuelto sin culpa de las partes, b. contrato resuelto por culpa del
locador, c. contrato resuelto por culpa del locatario; clusula de quedar las
mejoras a beneficio de la propiedad). Determinacin del valor de las mejoras
(distintos casos; compensacin de las mejoras; derecho de retencin).
5. Obligacin de pagar las cargas y contribuciones: gravmenes sobre la cosa.

Obligaciones del locatario

1. Obligacin de usar y gozar de la cosa conforme a su destino: concepto.

a. Uso estipulado en el contrato: prohibicin de alterar el destino para el cual la
cosa ha sido alquilada. Uso abusivo.
b. Uso no estipulado: uso conforme a la naturaleza de la cosa y las costumbres;
uso abusivo.
c. Sanciones legales: concepto y remisin.
2. Obligacin de conservar la cosa en buen estado: concepto y remisin.
a. Deterioro culpable de la cosa: regla general. Sancin por el incumplimiento de
esta obligacin.
b. Abandono de la cosa: concepto de abandono. Sanciones por el incumplimiento
de esta obligacin.
c. Obras o mejoras prohibidas: obras y mejoras prohibidas. Sanciones.
d. Reparaciones locativas: concepto; remisin. Sanciones.
e. Mejoras estipuladas: sanciones.
f. Casos de exencin de responsabilidad del locatario: distintas causales: a) caso
fortuito, b) vicio de la cosa. c) extincin natural de la cosa.
3. Obligacin de pagar los arrendamientos:
a. De la obligacin en general: concepto. Epoca de pago. Lugar de pago. Prueba
del pago entre las partes y con relacin a terceros. Pago anticipado de alquile-
res frente a los acreedores del locatario.

21
 b. Garantas del pago del alquiler: enumeracin. Resolucin del contrato por falta
de pago (norma legal; indemnizacin de daos). Derecho de retencin (el art-
culo 1558). Privilegio del locador (breves nociones). Accin ejecutiva (garanta
procesal; derecho de compensacin).
4. Obligacin de restituir la cosa: nocin y remisin.
5. Obligacin de avisar ciertos hechos al locador: hechos que deben ser puestos en
conocimiento del locador.

Cesin de la locacin y sublocacin

1. Generalidades: concepto de cesin de la locacin y sublocacin: semejanzas y

diferencias. Caso de duda. Derecho de ceder y sublocar. Limitaciones al derecho
de ceder y sublocar. Derecho de prestar la cosa.
a. Prohibicin convencional de ceder y sublocar: clusula prohibitiva de ceder o
sublocar. Transferencia del fondo de comercio y prohibicin de ceder la loca-
cin. Sancin para el caso de cesin o sublocacin contra la prohibicin con-
tractual. Situacin del cesionario o sublocatario.
b. Prohibicin legal de ceder o sublocar: arrendamientos agrcolas.
2. Efectos de la cesin: relaciones: relaciones entre cedente y cesionario. Relacio-
nes entre locador y locatario. Relaciones entre locador y cesionario.
3. Efectos de la sublocacin: relaciones entre sublocador y sublocatario. Relaciones
entre locador y locatario. Relaciones entre el locador y el sublocatario.

Conclusin de la locacin

1. Causales: causales enumeradas en el Cdigo: a) trmino pactado; b) plazo inde-

terminado; c) prdida de la cosa arrendada; d) imposibilidad de usar la cosa con-
forme a su destino; e) vicios redhibitorios; f) caso fortuito; g) incumplimiento de las
partes. Causas no enumeradas en el artculo 1604: a) acuerdo de las partes; b)
confusin; c) condicin resolutoria; d) trmino del usufructo; e) ejecucin de obras;
f) quiebra del locatario. Hechos que no concluyen la locacin.
2. Consecuencias de la conclusin de la locacin: enumeracin.
a. Restitucin de la cosa: plazos para restituir la cosa: a) contratos de plazo
convencional determinado; b) contratos de plazo legal determinado; c) contra-
tos de plazo indeterminado; d) resolucin anticipada del contrato; e) sublocacin.
Va por la cual se puede exigir la restitucin. Estado en que la cosa debe ser
restituida. Recursos del locador si la cosa no se le entrega en buen estado.
Negativa del locador a recibir la cosa. Cosa locada sin derecho. Pluralidad de
locadores y locatarios.
b. Mejoras: mejoras cuyo pago corresponde al locador. Mejoras que el locador no
est obligado a pagar.
c. Conclusin de la sublocacin: regla general.
Rgimen de promocin de las locaciones destinadas a vivienda
Idea general del rgimen de promocin.
Arrendamientos y aparceras rurales

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1. Arrendamientos:
a. Disposiciones generales: antecedentes legislativos. Concepto y comparacin
con la aparcera. Concepto de planta urbana. Contratos excluidos. Forma del
contrato. Registro de los contratos. Plazos. Incesibilidad del arrendamiento;
principio y excepciones. Transmisin mortis causa. Bienes inembargables. Es-
tipulaciones prohibidas:
a) Cesin o sublocacin;
b) Explotacin irracional del suelo,
c) Limitaciones al derecho del arrendatario a trabajar y contratar libremente el
trabajo, recoleccin y venta;
d) Contratos canadienses;
e) Contraprestacin en trabajo;
f) Domicilio contractual. Desalojo por falta de pago.
b. Obligaciones del arrendador: enumeracin a) Lucha contra plagas y maleza; b)
Obligacin de construir escuelas.
2. Aparceras
a. Efectos: concepto. Reglas del arrendamiento rural aplicables a este contrato.
Obligaciones del dador. Obligaciones del aparcero. Sancin por incumplimiento
de las obligaciones. Muerte e imposibilidad del aparcero. Venta del inmueble.
Prescripcin. Normas aplicables.
b. Reglas especiales sobre apareceras agrcolas: distribucin de los frutos. For-
ma de retribucin. Vivienda, huerta y pastoreo.
c. Reglas especiales para apareceras pecuarias: porcentaje de distribucin de
los productos. Prdida de animales. Disposicin del plantel y sus productos.
Gastos de cuidado y cra.

LEASING

1. Concepto
2. Leasing de cosas muebles: leasing financiero. Leasing operativo. Requisitos lega-
les. Opcin de renovacin. Efectos del contrato: a) Oponibilidad frente a terceros.
b) Caso de quiebra, c) Transmisin del dominio; d) Daos ocasionados por la
cosa; e) Reglas legales de aplicacin subsidiaria.
3. Leasing inmobiliario: fundamento legal. Disposiciones generales. Disposiciones
especiales.

UNIDAD XXIII: CONTRATO DE TRABAJO

1. Conceptos Generales: concepto. Terminologa. Importancia de este contrato: lmites

de nuestro estudio. Caracteres. Paralelo con otros contratos afines: a) con la locacin
de obra; b) con el mandato; c) con la sociedad; d) con el depsito; e) con la locacin de
cosas. Contrato de aprendizaje. Empleados y funcionarios pblicos. Forma y prueba.
2. Capacidad: licitud del objeto. Servicios que requieren ttulo profesional. Derecho a
retribucin de los corredores de comercio no matriculados.
3. Derechos y obligaciones de las partes:
a. Obligaciones del trabajador: prestacin del trabajo. Deber de fidelidad. Sancio-
nes para el caso de incumplimiento.

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 b. Obligaciones del empleador: pago de los servicios: a) Presuncin de onerosidad;
b) Excepciones al principio de la onerosidad; c) Monto de retribucin. El sueldo
o salario y sus complementos. Forma de pago. Momento del pago. Lugar de
pago. Recibo. Otras obligaciones del empleador.
4. Jornada de trabajo: duracin.
5. Vacaciones y otras licencias: vacaciones ordinarias. Licencias especiales. Enfer-
medades y accidentes. Reserva del empleo.
6. Profesiones liberales: naturaleza jurdica.
a. Servicios de abogados y procuradores: remuneracin. Pacto de cuota litis. Rup-
tura del contrato por voluntad unilateral del cliente. Prescripcin.
b. Servicios mdicos: honorarios fijados por contrato. Determinacin de honora-
rios no convenidos. Ruptura del contrato por decisin unilateral de las partes.
Prescripcin. Responsabilidad profesional. Carcter de la responsabilidad civil
de los mdicos.
c. Servicios de arquitectos, ingenieros y agrimensores: naturaleza jurdica. Re-
muneracin. Ruptura unilateral del contrato. Prescripcin.
7. Contratos deportivos: naturaleza jurdica. Remuneracin. Contrato de boxeo: su
validez; clusulas de irresponsabilidad. Prescripcin.

UNIDAD XXIV: LOCACIN DE OBRA

1. Conceptos generales: concepto y terminologa. Caracteres. Paralelo con otros

contratos. Objeto. Los materiales; quin debe aportarlos y a quin pertenecen-
a. Formacin del contrato: concursos o licitaciones. Forma. Prueba. Documenta-
cin complementaria; hiptesis de contradiccin entre distintas clusulas.
b. Distintos sistemas de contratacin de obras: sistemas ms comunes en la
ejecucin de obras materiales. a) Ajuste alzado; b) Por unidad de medida; c) Por
coste y costas; d) Contratos separados; e) Subcontratos. Otras formas de con-
tratacin.

OBLIGACIN DEL EMPRESARIO Y DEL DUEO

1. Obligaciones del empresario: enumeracin.

a. Obligacin de ejecutar la obra: modo de ejecucin: principio general. a) Falta de
estipulacin; b) Obras que deben realizarse a satisfaccin del dueo. Ejecucin
de la obra por intermedio de terceros. Sanciones por incumplimiento de esta
obligacin. a) Derecho a no pagar el precio; b) Accin por cumplimiento del
contrato y daos y perjuicios; c) Accin por resolucin del contrato; la cuestin
del pacto comisorio tcito en la locacin de la obra; d) Derecho a hacer ejecutar
la cosa (o repararla) por un tercero; e) Derecho a destruir la obra mal ejecutada.
b. Obligacin de entregar la cosa en el plazo convenido: plazo pactado y no pacta-
do. Plazo inicial. Modificacin del plazo; trabajos adicionales. Trmino supleto-
rio no contractual. Trmino insuficiente. Sanciones para el caso de incumplimiento
del plazo. Obligacin de entregar la cosa; recursos del sueo. Lugar de la entrega.
c. Obligacin de permitir el control del desarrollo de la obra por el dueo: el dere-
cho del control. Consecuencias de la aceptacin o rechazo de los materiales y
trabajos.

24
 d. Responsabilidad frente al dueo: responsabilidad por destruccin o deterioro de
la cosa durante la ejecucin (caso en que el dueo pone los materiales: a -
Destruccin o deterioro por caso fortuito, b- Destruccin por mala calidad de
los materiales. c- Destruccin por vicios ocultos; Caso en que el empresario
pone los materiales). Responsabilidad despus de entregada la obra (ruina por
vicios del suelo; regla legal; ruina de la cosa, plazo de garanta). Reglas comu-
nes a la ruina anterior o posterior a la entrega (la responsabilidad del empresa-
rio es contractual; la responsabilidad es de orden pblico; carga de la prueba;
responsabilidad del arquitecto; responsabilidad comn del arquitecto y del cons-
tructor; distribucin de la carga de la indemnizacin. Prescripcin). Responsa-
bilidad por el hecho de las personas ocupadas en la obra (disposicin legal).
2. Obligaciones del dueo o comitente: enumeracin.
a. Obligacin de cooperacin: contenido. Sanciones nacidas del cumplimiento de
esta obligacin.
b. Pago del precio: modo de fijar el precio (distintos modos de fijar; caso en que no
se haya establecido el precio). Momento del pago (caso en que el contrato no lo
establece; caso en que el contrato lo establece; consecuencias de la falta de
pago oportuno del precio, derecho de retencin). Lugar del pago (aplicacin de
las reglas generales). Revisin del precio (el problema; trabajos adicionales;
tiene derecho el dueo a ordenar trabajos adicionales? Privilegios del empre-
sario (nociones generales y remisin). Prescripcin (plazo legal).
c. Obligacin de recibir la obra: remisin.
d. Obligacin condicional de pagar a los obreros y proveedores de materiales
contratados por el empresario: condiciones para el ejercicio de esta accin.
Naturaleza de la accin. Quienes gozan de ella. Prueba de los pagos hechos
por el dueo al empresario; recibos privados sin fecha cierta.
3. Responsabilidad de las partes ante terceros; responsabilidad del empresario.

CESIN Y FIN DEL CONTRATO DE OBRA

1. Cesin y subcontratacin:
a. Por el empresario: diferencia entre cesin y subcontratacin. Cesin del contra-
to. Subcontratacin. Efectos del subcontrato.
b. Cesin del contrato por el comitente: principio general.
2. Fin del contrato: enumeracin.
a. Cumplimiento del contrato: recepcin de la obra (diligencias previas; la verifica-
cin, aceptacin y recepcin). Efectos de la recepcin (recepcin de la obra sin
reservas; recepcin provisoria).
b. Desistimiento del dueo: derecho del dueo a desistir del contrato. Indemniza-
cin que debe pagar el empresario.
c. Muerte, desaparicin y falencia del empresario: muerte del empresario (resolucin
del contrato; continuacin de la obra por los herederos; efectos de la resolucin del
contrato). Desaparicin del empresario (desaparicin del empresario y abandono
de la obra; efectos). Quiebra (quiebra del empresario; quiebra del comitente).
d. Imposibilidad de empresario de hacer o terminar la obra. Concepto de imposibi-
lidad. Efectos de la imposibilidad. Imposibilidad temporaria; efectos.
e. Inejecucin de las obligaciones por una de las partes en las obras encargadas
por piezas o medidas: solucin legal.

25
CONTRATOS AFINES

1. Contrato de edicin:
a. Naciones generales: concepto. Objeto. Naturaleza jurdica. Caracteres. Forma y
prueba.
b. Efectos: derechos y obligaciones del autor (derechos; obligaciones). Derechos
y obligaciones del editor derechos; obligaciones).
c. Cesin del contrato: cesin por el empresario. Cesin por el autor.
d. Fin del contrato: distintas causales.
2. Contratos de representacin pblica-
a. Generalidades: concepto. Naturaleza jurdica. Formacin del contrato.
b. Efectos del contrato: derechos y obligaciones del autor (derechos; obligacio-
nes). Derechos y obligaciones del empresario (derechos; obligaciones). Cesin
del contrato (el principio; retransmisin de la obra).
c. Fin del contrato: aplicacin de las reglas del contrato de edicin.
d. El contrato con los intrpretes: naturaleza jurdica; proteccin del derecho del
intrprete.
3. Contrato de espectculo: concepto. Naturaleza jurdica. Forma y prueba. Dere-
chos y obligaciones del espectador. Derechos y obligaciones del empresario. Res-
ponsabilidad por los daos ocurridos con motivo del espectculo.
4. Contrato de espectculo: concepto. Naturaleza jurdica. Obligaciones del empre-
sario de publicidad. Obligaciones del anunciante. Agentes de publicidad.

UNIDAD XXV: SOCIEDAD

1- Generalidades: concepto. Naturaleza jurdica del acto constitutivo de la sociedad.

Elementos: a. Utilidad apreciable en dinero; b. Participacin en las ganancias y
prdidas; c. La affectio societatis. Caracteres. Paralelo con otras figuras jurdicas:
a. con las asociaciones; b. con el condominio; c. con la comunidad hereditaria.
Sociedades civiles y comerciales. Personera jurdica de las sociedades. Nombre
de la sociedad.
2. Objeto:
a. Objeto ilcito: regla general; sociedades que deben reputarse ilcitas.
b. Sociedades ilcitas: nulidad del contrato (carcter de la nulidad). Efectos de la
nulidad (con relacin a los socios; respecto de terceros).
c. Actividades ilcitas de miembros de sociedades lcitas: consecuencias: falta de
accin.
3. Formacin del contrato:
a. Capacidad: capacidad de hecho. a. Incapaces bajo patria potestad, tutela o
curatela; b. Menores emancipados. Incapacidades de derecho. Nulidad de la
sociedad por incapacidad de los socios.
b. Estipulaciones prohibidas: el artculo 1653. Estipulaciones permitidas.
c. Forma y prueba: forma. Prueba.
4. Los aportes: naturaleza y distintas clases de aportes. Transmisin de la propiedad
y del uso y goce; presuncin legal. Aportes en propiedad. Aportes del uso y goce.
a. Riesgos y frutos; b. Disolucin de la sociedad; c. Efectos frente a terceros. Aportes
de crditos. Aporte de trabajo o industria; remisin. Sociedades universales.

26
VIDA DE LA SOCIEDAD

1. De los socios: quines tienen calidad de socios. Socios aparentes. Socios ocul-
tos. Herederos y legatarios. Cesionarios. Cesin autorizada por el contrato. Efec-
tos de la cesin: a. Cesin autorizada por el contrato; b. Cesin prohibida. Ingreso
de nuevos socios.
2. Administracin de la sociedad:
a. Administracin prevista en el contrato: principios generales. Socio administrati-
vo designado con el contrato (principio y consecuencias; irrevocabilidad del
mandato de administracin. a. Justas causas de remocin, b. Procedimiento de
remocin; administrador judicial provisorio, c. Efectos de la remocin, Renuncia
del socio administrador). Socio administrador designado por acto separado del
contrato (revocacin del mandato; renuncia del administrador). Administrador
no socio (revocacin del poder; renuncia; modo de llenar la administracin va-
cante).
b. Administracin no prevista en el contrato: principio legal. Derecho de oposicin.
Efectos respecto de terceros. Alteracin del contrato social y actos contrarios a
su objeto.
c. Alcance de los poderes del socio administrador: principio general. a. Negocios
ordinarios; b. Negocios extraordinarios; c. Negocios prohibidos o contrarios al
objeto. Actos realizados en contra de la decisin mayoritaria. Pluralidad de ad-
ministracin. Derechos y obligaciones de los administradores. Derecho de con-
trol de los socios no administradores.
3. Obligaciones de los socios respecto de la sociedad:
a. Obligacin de hacer los aportes prometidos: distintas clases de aportes; remi-
sin. Cuanta de los aportes. Tiempo en que deben hacerse los aportes. Incum-
plimiento de la obligacin de aportar. a. aportes de bienes muebles o inmuebles;
b. Aportes de crditos; c. Aporte de trabajo o industria; d. Intereses correspon-
dientes a la demora en hacer los aportes. Quin tiene derecho a exigir los
aportes y a demandar por incumplimiento. Nuevos aportes.
b. Garanta por eviccin: aplicacin de los principios generales.
c. Garanta por vicios redhibitorios: reglas generales.
d. Deber de fidelidad: concepto y aplicacin prctica. a. Responsabilidad por ac-
tos u omisiones perjudiciales a la sociedad; b. Prohibicin de realizar negocios
del mismo gnero de los sociales; c. Obligacin de representar a la sociedad; d.
Extricacin de fondos sociales en provecho propio; e. Deudas de un tercero a la
sociedad y a un socio; e. Deudas de un tercero a la sociedad y a un socio;
imputacin de su cobro; f. Insolvencia del deudor subsiguiente al pago parcial
de una deuda comn.
4. Derechos de los socios:
a. Reembolso de los anticipos y reintegro de prdidas: regla general.
b. Beneficio de competencia: regla legal.
c. Asociacin de un tercero a su parte: Solucin legal.
d. Derecho a la exclusin del consorcio: justa causas de exclusin. Efectos de la
exclusin, remisin.
e. Derecho de renunciar a la sociedad: sociedades por tiempo determinado. El
derecho de renunciar por justa causa es de orden pblico. sociedades por tiem-

27
 po indeterminado. Efectos de la renuncia de mala fe. Efectos de la renuncia
intempestiva. Efectos de la exclusin o renuncia.
f. Participacin en los beneficios: reglas legales.
5. Derechos y obligaciones de la sociedad y de los socios respecto de terceros. idea
dominante del sistema legal.
a. Derechos y obligaciones de la sociedad frente a terceros: concepto de tercero.
Crditos sociales. Deudas sociales. a. Qu deudas deben considerarse socia-
les; supuesto de duda. b. Compensacin. c. Concurso de la sociedad. d. Res-
ponsabilidad por hechos ilcitos.
b. Derechos y obligaciones de los socios respecto de terceros: obligaciones parti-
culares de los socios. Responsabilidad de los socios por la deudas sociales.
Recursos entre los socios. Deudas particulares de la sociedad con uno de los
socios.
6. Disolucin de la sociedad: disolucin total y parcial.
a. Causales: muerte de los socios (sociedades compuestas de dos personas;
sociedades compuestas de ms dedos personas; clusulas de opcin para
continuar con los herederos; subsistencia de la sociedad con exclusin de los
herederos del fallecido; clusulas relativas a los derechos de los herederos;
subsistencia de la sociedad con exclusin de los herederos del fallecido; clu-
sulas relativas a los derechos de los herederos; remisin). Cumplimiento del
trmino o condicin (regla legal; continuacin de comn acuerdo). Prdida de
capacidad social (solucin legal). Imposibilidad de continuar los negocios (so-
lucin legal). Exclusin o renuncia de un socio (distintos supuestos legales: a.
Sociedades de tiempo indeterminado, b. Sociedades de plazo determinado; in-
capacidad sobreviniente de alguno de los socios). Incumplimiento de los apor-
tes (regla legal).
b. Efectos de la disolucin: desde qu momento se producen. Efectos de la disolu-
cin total. Efectos de la disolucin parcial.
7. Liquidacin y particin: concepto y reglas aplicables. Forma de hacer la particin.
Sociedades de capital e industria. Liquidacin parcial por retiro de socio. Falleci-
miento de un socio: forma de desinteresar a los herederos.

SOCIEDADES IRREGULARES O DE HECHO

1. Concepto. Prueba. Sociedad de hecho entre concubinos.

UNIDAD XXVI: DONACIN

1. Nociones generales: el concepto en el Cdigo Civil. Liberalidades que no son

donaciones. Apreciacin crtica; derecho comparado. El animus donandi. Negotium
mixtum cum dontatione. Rgimen de las liberalidades que no son donaciones. Es
la donacin un contrato? Caracteres del contrato: a. Es un contrato a ttulo gratui-
to, b. Es formal y en algunos casos solemne; c. Es irrevocable. Promesa gratuita
de bienes para despus de la muerte.
2. Elementos del contrato:
a. Consentimiento: requisito de la aceptacin. Donacin hecha a varios donatarios.
Muerte del donante o del donatario antes de la aceptacin.

28
 b. Capacidad: capacidad de hecho (regla general: a. Menores, b. Cnyuges). Ca-
pacidad de derecho (incapacidad para donar; incapacidad para recibir donaciones;
poderes para donar y aceptar donaciones; donaciones entre concubinos; remi-
sin). Momento en que debe existir la capacidad (reglas generales).
c. Objeto: cosas que pueden ser donadas; principio general. Prohibicin de donar
los bienes futuros. Donacin de cosa ajena. Donacin de todos los bienes pre-
sentes.
d. Forma: forma de las donaciones. Forma de la aceptacin. Casos en que la
donacin es un acto solemne. Forma de las donaciones de bienes muebles.
e. Prueba: prueba de las donaciones del artculo 1810: a. Entre las partes; b. Por
terceros. Prueba de las donaciones de cosas muebles: a. Entre las partes; b.
Por los terceros.
3. Efectos de las donaciones
a. Obligaciones del donante: obligacin de entregar la cosa; los frutos. Prdida o
deterioro de la cosa. Acciones de que puede valerse el donatario. Eviccin y
vicios redhibitorios.
b. Obligaciones del donatario: principio. Obligaciones de gratitud, alimentos debi-
dos al donante. Pago de las deudas del donante. Donacin de un inmueble
hipotecado.
4. Diversas clases de donaciones:
a. Donaciones por causa de muerte: principio general.
b. Donaciones mutuas: concepto.
c. Donaciones remuneratorias: concepto. Rgimen legal.
d. Donaciones con cargo: concepto y rgimen legal. Consecuencias de la
inejecucin del cargo: a. Accin por cumplimiento; b. Accin por revocacin.
Cargos imposibles, ilcitos o inmorales.
5. Donaciones entre cnyuges: remisin.
6. Inoficiosidad de las donaciones: al problema: remisin.
7. Reversin de las donaciones: donaciones condicionales; limitaciones derivadas
del principio de la irrevocabilidad. Reversin por premoriencia del donatario (con-
cepto; beneficiarios; forma de reversin; alcance de la clusula de reversin; efec-
tos de la reversin: a. Reversin pendiente, b. Condicin cumplida, c. Certeza de
que la condicin no podr cumplirse; renuncia a la reversin).
8. Revocacin de las donaciones: casos en que el donante puede revocar la dona-
cin.
a. Revocacin por en ejecucin de los cargos: solucin legal. Accin de la revoca-
cin (quienes pueden demandar la revocacin; condiciones de ejercicio de la
accin: a. Incumplimiento del cargo, b. Constitucin en mora). Efectos de la
revocacin (respecto de las partes; respecto de terceros; respecto del benefi-
ciario del cargo; lmites de la responsabilidad del donatario).
b. Revocacin por ingratitud: fundamento. Donaciones que pueden revocarse por
ingratitud. Causales que configuran ingratitud: a. Atentado contra la vida del
donante; b. Injurias graves; c. Negacin de alimentos. Accin de revocacin
(quines pueden ejercerla; contra quines puede dirigirse, prescripcin). Efec-
tos de la revocacin (entre las partes; respecto de terceros).
c. Revocacin por supernacencia de hijos: solucin legal. Efectos.

29
UNIDAD XXVII: MANDATO

1. Nociones generales: concepto. Antecedentes histricos. Caracteres. Onerosidad

y gratuidad. Distincin con otros contratos o actos jurdicos; remisin. Represen-
taciones a las que se aplican las reglas del mandato.
2. Formacin del contrato:
a. El Consentimiento: momento en que se forma el contrato; el acto de apodera-
miento y la aceptacin como actos unilaterales.
b. Forma y prueba: otorgamiento del mandato; forma. Mandato tcito. Casos en
que se exige escritura pblica. Forma de la aceptacin. Prueba del mandato.
c. Capacidad: capacidad para otorgar el mandato. Capacidad para ser mandatario.
3. Objeto: principio general. Mandato de objeto imposible, ilcito o inmoral. En inters
de quin puede otorgarse mandato: a. Inters exclusivo del mandante; b. Inters
comn del mandante y del mandatario; c. Inters comn del mandante y de terce-
ros, d. Inters exclusivo de un tercero; e. Inters exclusivo del mandatario. Contra-
to consigo mismo. Representacin de intereses compuestos.
4. Extensin del mandato: poderes generales y especiales. Casos en que se necesi-
tan poderes especiales. Carcter de la enumeracin del artculo 1881. Alcance del
mandato especial.
5. Pluralidad de contratantes:
a. Pluralidad de mandatarios: caso que se designen varios mandatarios: a. Man-
dato conjunto; b. Mandato separado e indistinto; c. Mandato sucesivo. Respon-
sabilidad de los mandatarios.
b. Pluralidad de mandantes: responsabilidad solidaria. Responsabilidad frente a
terceros.
6. Obligaciones del mandatario: desde cundo est obligado al mandatario.
a. Ejecucin del mandato: cmo debe cumplirse el mandato: a. Ejecucin ms
ventajosa; b. Ejecucin evidentemente daosa; c. Imposibilidad de cumplir las
instrucciones; d. Oposicin de intereses entre mandante y mandatario.
b. Rendicin de cuentas: el principio. Exencin de la obligacin de rendir cuentas.
De qu debe rendir cuentas el mandatario. Mandato ilcito. Intereses.
c. Responsabilidad del mandatario. Principio general. Solvencia de las personas
con quienes contrata el mandatario. Criterio para apreciar el alcance de la res-
ponsabilidad del mandatario.
7. Sustitucin del mandato: principio.
a. Efectos: relaciones entre mandante y mandatario. a. Responsabilidad del man-
datario; b. Obligacin de vigilancia. Relaciones entre el mandante y el sustituto.
Relaciones entre el mandatario sustituyente y el sustituto. Relaciones entre la
mandante y los terceros.
b. Obligaciones del mandante:
a. Obligacin de proporcionar los medios para la ejecucin del mandato: con-
cepto. Anticipo de fondos y reintegro de gastos. Intereses sobre gastos y
anticipos. Desde cuando puede le mandatario reclamar el reintegro de gastos.
b. Obligacin de indemnizar las prdidas: indemnizacin de las prdidas.
c. Obligacin de liberar al mandatario. contenido de esta obligacin.
d. Obligacin de retribuir el servicio: como se fija la remuneracin. Remunera-
ciones excesivas. Resultado de la gestin y remuneracin. Efectos de la
resolucin o revocacin del mandato sobre la retribucin del mandatario.

30
 e. Derecho de retencin del mandatario: concepto y alcance.
9. Efectos del mandato con relacin a terceros: forma de ejercer el mandato.
a. Contratos realizados en nombre del mandante: actos realizados dentro de los
lmites del mandato (cundo se entiende que el mandatario ha actuado dentro
de los lmites de sus poderes. Efectos. Obligaciones derivadas para el mandante:
a. Fecha del contrato; b. Documentos y confesin del mandatario; d. Notificacio-
nes; d. Culpa y hecho ilcitos del mandatario). Actos realizados fuera de los
lmites del mandato (efectos respecto del mandante; mandato aparente; contra-
tos del mandante y del mandatario con terceros sobre un mismo objeto, efectos
respecto del mandatario; ratificacin del mandato. a. Forma de la ratificacin, b.
Efectos; efectos respecto de los terceros de buena fe).
b. Mandato oculto: nocin. Efectos.
10. Terminacin del mandato
a. Causas: enumeracin. Revocacin del mandato (regla general); obligacin legal
del mandatario; formas de la revocacin: a. Por designacin de otro mandatario,
b. Por intervencin del mandante en el negocio; Devolucin del instrumento en
que consta el mandato; Casos en que el mandato es irrevocable; efectos de la
irrevocabilidad). Renuncia del mandatario (principio; limitaciones al derecho de
renunciar libremente al mandato). Muerte de una de las partes (principio y
excepciones). Incapacidad del mandante o mandatario (disposicin legal). Caso
de sustitucin del mandato (Cesacin de los poderes del mandatario).
b. Efectos de la cesacin del mandato: efecto esencial y consecuencias: a. Actos
celebrados por el mandatario despus de la cesacin; b. Continuacin de los
negocios que no admiten demora; c. Restitucin del documento en que consta
el poder. Efectos respecto de terceros.

UNIDAD XXVIII: FINANZAS

1. Nociones generales: concepto. Finanza unilateral. Promesa de fianza. Caracteres

del contrato: a. Es normalmente unilateral y gratuito; b. Es accesorio; c) Genera
una obligacin subsidiaria, d. Es consensual. Comparacin con otros institutos
jurdicos: a) con la obligacin solidaria; b) con la delegacin imperfecta; c) Con las
cartas de recomendacin.
2. Elementos del contrato:
a. Sujeto: capacidad para ser fiador.
b. Objeto: obligaciones que pueden afianzarse; principio general. a. Obligaciones
futuras; b. Obligaciones nacidas de un hecho ilcito. Prestaciones que pueden
afianzarse. Nulidad de la obligacin principal; afianzamiento de la obligacin
principal; afianzamiento de la obligacin contrada por un incapaz. Lmites de la
obligacin del deudor; principio y consecuencias. a) Duda sobre la extensin de
la fianza; b) Fianza limitada por deuda de cantidad lquida; c) Intereses; d)
Gastos causdicos.
c. Forma y prueba: principio.
3. Distintas clases de fianzas: rgimen legal.
a. Fianza convencional: fianza simple y solidaria. Cuando la fianza es solidaria.
Fiador principal pagador.
b. Fianza legal y judicial: concepto. Condiciones que debe llenar el fiador. Deudor
que cayere en insolvencia o mudase su domicilio.

31
 c. Fianza civil y comercial: importancia de la distincin.
4. Efectos de la fianza
a. Entre fiador y acreedor: obligaciones y derechos del fiador. beneficio de excusin
(concepto y efectos; supuesto del acreedor negligente; supuesto de deudores
principales solidarios; fiador del fiador; casos en que el fiador carece del bene-
ficio de excusin). Beneficio de divisin (concepto y efectos). Excepciones que
puede oponer el fiador (principio; intervencin en le juicio entre acreedor y
deudor). Fiador solidario y principal pagador (remisin).
b. Relaciones ente el fiador y el deudor: derechos anteriores al pago (enumera-
cin y condiciones de ejercicio: a. Exoneracin de la fianza luego de transcurri-
dos cinco aos. b. Exoneracin por embargo y otros motivos; c. Quiebra del
deudor). Derechos posteriores al pago (subrogacin en los derechos del acree-
dor; pago por el fiador cuando el deudor principal es incapaz; pago anticipado
por el fiador; pago hecho por el fiador de codeudores solidario; pago hecho por
el fiador sin conocimiento del deudor; negligencia del fiador).
c. Relaciones entre los cofiadores: recurso en caso de pago. Excepciones que
pueden oponer los cofiadores.
d. Efectos entre deudores y acreedor: principio; caso de insolvencia del fiador.
5. Extincin de la fianza: distintos supuestos.
a. Extincin por va de consecuencia: principio; medios de extincin: a) Pago; b)
Novacin; c) Remisin de deuda; d) Prescripcin.
b. Extincin directa: principio. Confusin. Imposibilidad de subrogacin en los de-
rechos del acreedor. Prrroga del plazo de la obligacin. Negligencia grave del
acreedor. Prescripcin de la accin contra el fiador.

UNIDAD XXIX: CONTRATOS ALEATORIOS

Juego y apuesta

1. Nociones generales: concepto. El juego y su tratamiento legislativo. El juego y las

apuestas en el Cdigo Civil; juegos que hacen nacer obligaciones civiles o pura-
mente naturales. Distincin entre los juegos que originan una obligacin civil
(tutelados) y los quedan nacimiento a una obligacin puramente natural (no prohi-
bidos).
2. Efectos:
a. Apuestas que confieren accin (juegos tutelados): potestad judicial.
b. Apuestas que no confieren accin (juegos no prohibidos): principio general,
deudas pagadas. Promesa de pago; novacin. Pago con documentos. Pago con
cheque; dacin en pago. Compensacin. Prstamos hechos a los jugadores.
Mandato; gestin de negocios.
c. Juegos prohibidos: decreto ley 6618/57. Efectos civiles.
d. Juegos de bolsa: operaciones diferenciales.
e. Loteras y rifas: loteras. Rifas.
f. Suerte no empleada como juego o apuesta: recurso para decidir una divisin de
condominio o cuestiones litigiosas o dudosas.

32
Renta vitalicia

1. Concepto y fuentes.
2. Contrato oneroso de renta vitalicia:
a. Nociones generales: elementos. Caracteres: a. Es oneroso y bilateral, b. Es
aleatorio, c. es de trato sucesivo, d. es real, e. Es formal. Distincin con otros
contratos: a. Con la pensin de alimentos, b. Con el seguro de vida; c. con la
donacin a cargo. Las partes (capacidad; en favor de quien puede constituirse
la renta; renta constituida en favor de un tercero; incapacidad del tercero beneficia-
rio; caso de que los beneficiarios sena varios; vida contemplada a los efectos de la
duracin de la renta; nulidad por muerte de la persona contemplada). Objeto (la
renta; clusulas de intransmisibilidad e inembargabilidad de la renta; el capital).
b. Formacin del contrato: forma.
c. Efectos: obligaciones del acreedor de la renta (entrega del capital; obligacin de
la garanta). Obligaciones del deudor de la renta; incidencia de la inflacin en la
renta vitalicia; falta de pago de la renta; recursos del acreedor; obligacin de dar
la seguridad prometidas; efectos de la resolucin del contrato.
d. Fin del contrato: extincin por muerte de la persona contemplada.
3. Contrato gratuito de renta vitalicia: reglas aplicables. Diferencias con la renta one-
rosa; a. Capacidad; b. forma; c: formacin del contrato; d. garantas ofrecidas; e.
nulidad; f. reduccin y colacin; g. Accin revocatoria.

UNIDAD XXX: DEPOSITO

1. Nociones generales: concepto. Caracteres. Distincin con otros contratos. Pro-

mesa de depsito. Distintas categoras del depsito. El depsito comercial de
dinero. Depsito no convencionales.
2. Formacin del contrato:
a. Capacidad: principio general. Supuesto de depositante incapaz. Supuesto de
depositario incapaz.
b. Consentimiento: principio general; supuesto de error.
c. Forma y prueba: forma. Prueba.
3. Efectos:
a. Obligaciones del depositario en el depsito regular: enumeracin. Obligacin de
guarda (alcance y contenido; caso fortuito o fuerza mayor; gastos de conserva-
cin; depsito de documentos que devengan intereses). Obligacin de guardar
secreto (alcance). Obligacin de no hacer uso de la cosa (alcance). Obligacin
de restitucin (cmo debe hacerse la restitucin; responsabilidad de los here-
deros del depositario que han enajenado la cosa; a quin debe hacerse la res-
titucin. Lugar y gastos de la restitucin. Tiempo de la restitucin: a. el contrato
fija el trmino, b. el contrato no fija el trmino. Prescripcin de la accin de
restitucin. Compensacin. Derecho de retencin del depositario).
b. Obligaciones del depositario en el depsito regular: obligacin de restitucin.
Derecho de compensacin.
c. Obligaciones del depositante: enumeracin.
4. Fin del depsito: distintas causas.
5. Depsito necesario: concepto. Rgimen legal.

33
6. Depsitos en hoteles o posadas: lineamientos del rgimen legal. Concepto de
posadero y de viajero. Objetos por los cuales responde le hotelero. Personas de
cuyos hechos responde el hotelero. Clusulas de no responsabilidad. Prueba de
contratos. Derecho de retencin.
7. Contrato de garaje: naturaleza jurdica. Obligaciones emanadas del contrato. Res-
ponsabilidad del garajista.

UNIDAD XXXI: PRESTAMOS

1. Distintas clases de prstamos.

Mutuo o prstamo de consumo

1. Nociones generales: concepto. Transmisin de la propiedad. Caracteres del con-

trato. Promesa de prstamo. Comparacin con otros contratos: a. con el comodato.
b. Con la locacin. c. Con la sociedad. d. Con la compraventa. Prstamos civil y
comercial. Forma y prueba.
2. Efectos:
a. Obligaciones del mutuante o prestamista. entrega de la cosa. Responsabilidad
por mala calidad o defectos ocultos de la cosa.
b. Obligaciones del mutuario.
Obligacin de restitucin. Fecha de la restitucin. Prstamo de dinero con inte-
reses. a- Tasa del inters. b- Acumulacin de intereses; amortizacin. c- Intere-
ses moratorios. d- pago de intereses y prrroga del trmino. e- Falta de pago de
los intereses. Los intereses en el mutuo mercantil.

Comodato o Prstamo de Uso

1. Nociones generales: concepto. Caracteres del contrato: a) Es un contrato real; b)

Es un contrato gratuito; c) Es un contrato celebrado intuitae personae; d) Se dis-
cute si es unilateral, bilateral imperfecto o bilateral. Promesa de comodato. Com-
paracin con otros contratos y con el usufructo.
2. Formacin del contrato: quines pueden ser comodantes. Capacidad. Objeto. For-
ma y prueba.
3. Efectos:
a. Obligaciones del comodante: obligacin de permitir el uso de la cosa durante el
tiempo convenido. Responsabilidad por vicios o defectos ocultos de la cosa.
Obligacin de pagar los gastos extraordinarios. No hay derecho de retencin.
b. Derechos y obligaciones del comodatario: derechos (derecho de uso: frutos y
acrecimientos). Obligacin de conservar y cuidar la cosa prestada (deterioros
y prdidas de la cosa; alcance de la responsabilidad del comodatario). Obliga-
cin de restituir la cosa (estado en que debe restituirse; tiempo de la restitu-
cin; a. Caducidad del plazo contractual, necesidad imprevista y urgente del
comodante, b- Fallecimiento del comodatario; c- Falta de cuidados o uso abusi-
vo de la cosa; caso de que el contrato no estipule plazo; duda sobre la existen-
cia del plazo; derecho de restitucin del comodatario; lugar de la restitucin; a
quin debe hacerse la restitucin; restitucin de armas ofensivas; consecuen-

34
 cias de la falta de restitucin por el comodatario; recuperacin de la cosa perdi-
da; restitucin por los herederos del comodatario; pluralidad de comodatarios).
4. Fin del comodato: diversas causas: a- Por prdida de la cosa; b- Por vencimiento
del plazo expreso o tcito; c- Por voluntad unilateral del comodatario; d- Por volun-
tad unilateral del comodante.

UNIDAD XXXII: CONTRATO DE FIDEICOMISO

1. Nociones generales: concepto. Las partes del contrato. Fideicomiso testamenta-

rio. Distintos tipos de fideicomiso. Requisitos legales. Efectos del fideicomiso. Obli-
gaciones contradas en la ejecucin del fideicomiso. Registro del fideicomiso. Res-
ponsabilidad por los daos ocasionados por las cosas.
2. Derechos y obligaciones del fiduciario: disposiciones legales. Cesacin de la ges-
tin del fiduciario. Sustitucin del fiduciario.
3. Extincin del fideicomiso: causales. Destino de los bienes.
4. Fideicomiso financiero: breve nocin.

IV. Bibliografa
Para estudiar la asignatura el alumno deber consultar en forma permanente los
siguiente materiales:

La Gua de Estudios contenida en los Mdulos.

La bibliografa bsica obligatoria:

Parte General:

- ALTERINI, Atilio Anibal. Contratos, civiles, comerciales, de consumo - Editorial

Abeledo Perrot - 1999.
- MOSSET ITURRASPE, Jorge. Contratos - Editorial Rubinzal Culzoni -2000.

Parte Especial:

- Tratado de los Contratos Guillermo Borda, Abeledo Perrot.

El alumno dispondr, adems de los siguientes recursos pedaggicos:

1. Foro Acadmico-Consultas: Donde podr plantear consultas acadmicas. El foro

ser contestado por el profesor durante el perodo de clases (abril a junio) los das
martes y viernes. Durante los restantes meses del ao acadmico (febrero, mar-
zo, julio, agosto, septiembre, octubre, noviembre y diciembre) los das mircoles.
Las consultas del mes de enero y las del receso de julio sern respondidas al
reinicio de la actividad acadmica.
2. Foro Acadmico-Actividades: Durante el perodo de clases se platearn debates y
actividades de integracin y aplicacin de conocimientos.

35
 3. Materiales adicionales: A publicarse como archivos de documentacin en el botn
Mdulos de la pgina web.
4. Clases satelitales. Espacios de interaccin entre el profesor y el alumno.

V. Condicin para regularizar la materia

IMPORTANTE!!

Los requisitos para regularizar la materia sern informados por el docente a

travs de los canales pertinentes de comunicacin (tanto para alumnos re-
gulares como libres):

Tabln de anuncios
Foro de la materia
Cuadros de regularizacin publicados en la pgina web

Mantngase atento!!!

36
 DIAGRAMA DE CONTENIDOS - UNIDAD I

EL CONTRATO

Actos Jurdicos Elementos

Plurisubjetivos Accidentales

Teora del contrato

del Cdigo Civil
Argentino
Principios fundamentales

Actos Elementos
Colectivos Naturales

Naturaleza
Jurdica
Acto Jurdico: bilateral, en-
tre vivos, patrimonial
Definicin del art. 1137 C.C:

Nocin
Concepcin Requisitos
Art. 1137 C.C. - Crtica De existencia
Diferencia y analoga con: De validez
Convencin, Pacto

37
38
VI. Gua de estudios

UNIDAD I

1.1. UNA DE LAS OBLIGACIONES, QUIZS LA MS

IMPORTANTE SON LOS CONTRATOS

Esta introduccin debe guiar nuestro estudio a modo de tener bien claro el mbito de
actuacin jurdica de cada uno (no son pocos los casos donde se confunden las esfe-
ras de cada uno, por ejemplo, cuando tratemos el tema del objeto de los contratos).

El Contrato en general es un acuerdo de voluntades que tiene por

objeto reglar derechos entre las partes.

En este punto cabe sealar que, es la ms de las veces, fuente de las obligaciones
motivo por el cual, con este ltimo y solo alcance jurdico se lo ha reglado en algunas
legislaciones positivas considerndolo como una especie de convencin, la que, evi-
dentemente, tiene un alcance jurdico ms amplio; (as el Cd. Civil de El Salvador (art.
1309), de Puerto Rico (art.1202) y de Colombia (art. 1495).-

En tal sentido, el art. 1101 del Cd. Civil Francs lo establece cuando expresa:
Contrato es una convencin en virtud de la cual, una o varias personas se obligan con
relacin a una u otras a dar, hacer o no hacer una cosa" Entonces en el Cd. Civil
Francs el contrato es la convencin que origina obligaciones.

La convencin es el gnero y el contrato la especie

Pero tal limitacin de la esfera propia del contrato no ha merecido el asentimiento de

toda la doctrina ni de la legislacin positiva, ya que otras lo consideran, no solamente
teniendo como nico fin generar obligaciones, sino tambin el de modificar, transferir,
conservar y aniquilar derechos. Siguiendo a Savigny, Vlez Srsfield le da un alcance
ms amplio al contrato que el de crear solamente obligaciones, destinndole a reglar
los derechos de las partes, lo que se acerca ms a la idea de lo que es una conven-
cin, sin que pueda decirse que sta se agote con el contenido del contrato.

Si bien la convencin es un trmino ms genrico y el contrato es una convencin

especfica destinada a reglar ciertos derechos determinados de las partes, el uso de
ambos trminos a veces se los utiliza como sinnimos y el mismo Vlez Srsfield, en
distintas disposiciones as los utiliza (ej.: art.1197).

39
 1.2. CONTRATO - PACTO

Si nos remontamos al Derecho Romano vemos que el contrato era un acuerdo so-
lemne entre las partes al que se le reconoca eficacia jurdica otorgndole accin; el
pacto por el contrario, careca de formalidades y no tena accin, aunque en ciertos
casos se los invocaba como defensa. Con el correr del tiempo el contrato en su evolu-
cin histrica, dej de ser solemne paulatinamente, y los pactos -a su vez- fueron adqui-
riendo por obra del pretor, validez a travs de la teora de los contratos innominados y otros
recursos tcnicos, reconocindoseles las acciones que podan emerger de los mismos.

Siguiendo a Lafaille podemos decir que, en nuestro Derecho no es ese el sentido que
debemos darle al pacto ya no tiene razn de ser tal diferenciacin). Para nuestro
Cdigo y las modernas legislaciones:

El pacto se aplica tan solo a las clusulas accesorias que producen -no
obstante- consecuencias de importancia, susceptibles de modificar los
efectos normales de la relacin principal.

Podemos decir que contrato y pacto son trminos equivalentes, LOS PACTOS SON
CONTRATOS INSERTOS EN OTRO CONTRATO PARA MODIFICAR LOS EFECTOS
PROPIOS DE ESTE ULTIMO.

Son clusulas que las partes convienen para subordinar a condiciones o modificar,
como lo juzguen conveniente, las obligaciones que nacen de los contratos (clusulas
que les son permitidas a los contratantes ver: art. 1363 en la compraventa).

Sufre el contrato en nuestros das el fuerte embate de la teora del acto o negocio
jurdico, en plena expansin. Como consecuencia de tal enfrentamiento se perfilan dos
posturas extremas y una intermedia:

1a.) Aquella que, sintiendo el peso de la tradicin jurdica legisla sobre los actos en
general, abarcando disposiciones que son comunes a los negocios jurdicos,
genricamente considerados(1).

2a.) Contraria a la anterior, la otra posicin extrema dice que para armonizar con la
evolucin social y econmica a la cual asistimos, y para evitar el riesgo de
estampar frmulas vacas de sentido y sustancia, (dada la importancia que
tiene hoy en da el acto jurdico), debe invertirse la frmula de la anterior posi-
cin y declarar que las reglas generales, convenientes a la formacin, ejecucin
y extincin de los actos jurdicos, son aplicables a los contratos, a menos que lo
contrario surja de la voluntad de las partes o la disposicin de la ley. Podemos
sealar que esta tesis no tiene consagracin legislativa hasta la fecha pero
avanza notablemente en el mbito doctrinario (2).
1. Se origina moderadamente en el derecho francs, en el cdigo civil francs recibiendo consagracin
expresa en el cdigo civil suizo.
2. Hay autores que al hablar de los contratos omiten referirse a la parte general remitindose a la teora
del acto o negocio jurdico y entrando directamente a las figuras especiales.

40
 3a.)La postura intermedia parte del reconocimiento de la utilidad y conveniencia de
ambas teoras; el contrato como especie de mayor importancia en la vida econ-
mica y de ms frecuente celebracin y el acto o negocio jurdico, que es el
gnero de una muy grande variedad de figuras (este es el criterio de Freitas
seguido por nuestro codificador y por la gran mayora de los cdigos modernos).

Quienes participan de esta teora intermedia (la ms acertada a nuestro criterio ),

an disienten acerca de como dividir el material que es comn a los actos o negocios
jurdicos y al contrato. Algunos, como nuestro codificador, ubican en la teora del acto
jurdico un nmero exiguo de preceptos; otros prefieren extender al mximo esta teora
incluyendo temas como la declaracin negocial o declaracin de voluntad, modalida-
des de esa declaracin, forma, interpretacin e integracin, representacin, etc., que
toman -por lo comn- de la teora del contrato (es lo que ocurre con el cdigo de
Portugal). An cuando sea acertado legislar sobre el negocio jurdico, pensando en los
destinatarios de los cdigos y su funcin eminentemente prctica, parece ms adecua-
do no hacerlo as.

Similarmente ocurre en el plano docente, institutos modalidades o efectos que, a

veces, no son captados cuando se los explica dentro de la teora general del derecho
civil, pero cobran vida cuando se los inserta en algo real y practico como es el contra-
to.

1.3. NATURALEZA JURDICA DEL CONTRATO

El contrato es UN ACTO JURDICO QUE TIENE POR EFECTO PRINCIPAL RE-

GLAR DERECHOS DE LAS PARTES, tiende a producir un resultado de derecho, CREAN-
DO MODIFICANDO, TRANSFIRIENDO, CONSERVANDO O ANIQUILANDO DERECHOS.

1- Es un ACTO JURIDICO BILATERAL porque requiere para su configuracin el

consentimiento unnime de dos o ms partes (art.944 y 946).

2- Es un acto jurdico entre vivos porque no depende para su eficacia de la muerte

de aquellos de cuya voluntad emanan (art. 947).

3- Es un acto jurdico de carcter patrimonial porque tiene un contenido econmico

(art. 1167) y ste puede ser de disposicin, administracin o de conservacin
segn la mayor o menor amplitud de sus efectos.

Segn Orgz, ser:

4- de disposicin aquel acto que tiende a disminuir o modificar sustancialmente los

elementos que forman parte del patrimonio o que sin estos caracteres, compro-
meten su porvenir por largo tiempo (a stos suelen llamrselos actos extraordina-
rios de administracin) por ej.: venta, donacin, alquiler por largos aos.

41
 5- de administracin: cuando tienen por objeto producir a los bienes los beneficios
que normalmente pueden obtenerse de ellos, respetando su naturaleza y destino,
por ej. locacin de cosa.

6- de conservacin: el acto que simplemente tiene por fin preservar un bien patri-
monial de un inminente peligro de perderse por ej. depsito.

7- El contrato puede ser acto jurdico gratuito u oneroso segn que existan venta-
jas correlativas o no.

8- Ser acto jurdico solemne formal o no, segn que se exijan o no, al momento de
su celebracin, ciertas solemnidades.

9- Es un acto jurdico declarativo o constitutivo segn que se creen situaciones

jurdicas nuevas (por ej. la compraventa ).

10- Es un acto jurdico directo cuando se consigue un resultado de inmediato con el

contrato; indirecto: cuando el contrato es un medio o procedimiento oblicuo para
conseguir un resultado querido (por ej. negocio fiduciario).

De todo esto resulta que el CONTRATO ES UNA ESPECIE DE ACTO JURIDICO, el

cual es el gnero; todo lo que se disponga sobre ste es de aplicacin a aqul. As
expresamente lo dispone el Cd. Civ, cuando habla del objeto de los contratos, art.
1166.

1.4. DEFINICION DEL ART. 1137 CC

Segn el art. 1137 habr contrato cuando varias personas se pongan de acuerdo
sobre una declaracin de voluntad comn destinada a reglar sus derechos . Este
artculo, copiado ntegramente de Savigny, identifica el contrato con el acto o negocio
jurdico bilateral.

El aspecto objetivo de la definicin reglar sus derechos nos da la idea de un ampl-

simo contenido (patrimonial, o familiar; obligacional o real; excluyendo solo a los
acuerdos que no tienen por objeto una relacin de derecho , sobre la base de Savigny
citado por Vlez en la nota).

No cualquier acuerdo destinado a producir efectos jurdicos o reglar derechos es un

contrato; ES NECESARIO QUE SU OBJETO SEA SUSCEPTIBLE DE UNA APRECIA-
CION PECUNIARIA; art. 1169 que lo limita al campo patrimonial en el mbito obligacional
(art. 1168) con la amplitud de crear, modificar, transferir, conservar o aniquilar tales
relaciones jurdicas creditorias (art. 577 y concordantes).

Algunos cdigos como el civil alemn, el suizo, el civil sovitico, el de Portugal y

otros, evitan definir el contrato sin perjuicio de sealar su alcance.

42
 El proyecto de modificacin de 1.936 no defini al contrato limitndose a dar la
siguiente regla general: Salvo precepto expreso de la ley, la constitucin o modifica-
cin de obligaciones por los actos jurdicos entre vivos, solo puede tener lugar median-
te contrato.

Otros cdigos definen el contrato, la mayora siguiendo de los lineamientos del Cdi-
go Civil francs cuando en su art. 1.101, dice que: El contrato es la convencin por la
cual una o ms personas se obliga, con una u otras, a dar, hacer o no hacer alguna
cosa.

1.4.1. Crtica

La crtica fundamental que se le hace a la definicin contenida en el art. 1137, (al

margen de la genrica relacionada a que no es conveniente que en un cdigo contenga
definiciones), sta referida a que en realidad no son personas varias personas, sino
que especficamente se trata de partes, al margen de cada parte pueda estar integra-
da por ms de una persona.

1.5. TEORA EN EL CONTRATO DEL CDIGO CIVIL ARGENTINO

El contrato tal como se encuentra legislado en el Cdigo, asienta sus bases sobre
dos principios fundamentales:

1) el de la autonoma de la voluntad, y

2) el de la libertad de las formas contractuales.

1) Autonoma de la voluntad: se consagra en la propia definicin del art. 1137 y en

lo dispuesto por el 1197.

La autonoma de la voluntad presupone:

a) que el individuo es libre tanto para celebrar contratos como para no hacerlo (ej.
art. 1324);

b) dispuesto a celebrar contratos es libre para discutir, dentro de un plano de igual-

dad con su co-contratante, el contenido del contrato reglando sus derechos como
lo crean conveniente (ej. el art. 1336).

c) que tiene la libertad de contratar sin conformar el contrato a las formas tipos
previstas por el Cd. Civil.

d) que pueden darle a los contratos los efectos que ellas crean convenientes (art.
1197);

43
 e) que pueden, libremente, dejar sin efecto el vnculo jurdico creado por el contrato
y convenir libremente cmo pueden quedar desobligados (art. 1200); y, por ltimo,

f) pueden adoptar al momento de la celebracin del contrato, en principio, las formas

que crean ms convenientes para sus intereses (art. 973).

Esta facultad reconocida a toda persona capaz de contratar no es absoluta. Su

limitacin est dada por la propia ley y sus lmites son: el orden pblico y las buenas
costumbres.

44
 Actividad N 1

a) Elabore el siguiente glosario:

Obligaciones:
Contrato:
Convencin:
Pacto:

b) Relacione los conceptos definidos en A.

c) Elabore distintas definiciones de CONTRATO, de acuerdo a las tres posiciones

vistas en el mdulo.

d) A travs de ejemplos explique las caractersticas del contrato.

e) Cmo define el art. 1137 C.C. al contrato?.

f) Elabore su propia definicin de CONTRATO.

45
 CONTRATO

asienta sus bases

en

Autonoma Libertad
de la de las
Voluntad formas

arts. 1.137 y
1.197 C.C.

orden
pblico

LIMITES
arts. 21 y
953 C.C.

buenas
costumbres

46
 el individuo es LIBRE
1) para celebrar o no el contrato;
2) para discutir el contenido del contrato;
LA AUTONOMIA 3) para no conformar el contrato a las formas
DE LA tipo previstas en el Cd. Civil.
VOLUNTAD 4) para dar a los contratos los efectos que pre-
tenden;
presupone
5) para disponer dejar sin efecto el vnculo jur-
que
dico creado y disponer cmo pueden quedar
desobligados;
6) para adoptar al momento de la celebracin
las formas que crean ms convenientes.

las partes pueden celebrar el contrato con las

El principio solemnidades que crean convenientes (ver-
general es balmente, tcitamente, por escrito, etc.).
LA
LIBERTAD
DE LAS
FORMAS
(art. 954) Excepcionalmente debe cumplirse con ciertas solemnidades
(cuando as lo dispone el
y su omisin es sancionada de diversas
Cdigo Civil o leyes
especiales)
formas.

1.6. REQUISITOS PARA LA EXISTENCIA DEL CONTRATO

Para la existencia del contrato hay requisitos que hacen a su existencia y otros que
hacen a su validez.

1.6.1. Requisitos de existencia del contrato son aquellos que no pueden

faltar, si faltara alguno de ellos no existira el negocio jurdico; son tres

a) Pluralidad de partes: segn la definicin del 1137 hay contrato cuando varias
personas se ponen de acuerdo. Para que en la relacin jurdica contrato, se llegue al
acuerdo de declaracin de voluntad comn, se exige que concurran en ambos lados,
personas distintas, por lo menos dos. Personas en el sentido de entes capaces de
emitir una declaracin de voluntad; ya sea -esta declaracin- la exteriorizacin de la

47
voluntad de una sola persona, ya sea la exteriorizacin de varias personas unidas por
un mismo inters o propsito, que constituyan en conjunto una de las partes del contra-
to; pudiendo la otra parte, a su vez, ser una sola o varias personas que emitan tambin
su declaracin de voluntad coincidente. (Ver fallo publicado en La Ley tomo 124 pg.
1.173). Esta sera la concepcin clsica psicolgica de la formacin del contrato donde
los contratantes son los que emiten la declaracin de voluntad. La opinin contraria u
opuesta admite que :

- la declaracin de la voluntad tendiente a la formacin del contrato, no tiene que ser

necesariamente, emitida por las partes contratantes sino que puede serlo por
medio de otro u otros (por ej. mandatario),

- que el acuerdo de voluntad comn se emita a travs de una sola persona, que
represente intereses contrapuestos, y de la que emanan dos declaraciones de
voluntades (caso del mandatario).

Pero es necesario que esas partes que se ponen de acuerdo tengan intereses
contrapuestos, encontrados, intereses que regulan con la declaracin de voluntad
comn.

b) Declaracin de voluntad comn: es una composicin voluntaria de intereses,

en la que dos o ms partes con intereses contrapuestos se ponen de acuerdo para
reglar sus derechos.

Sin la existencia de esa declaracin de voluntad comn no hay contrato (Ver fallos
publicados en: L.L. 104 pg. 197 y 297).

Si las partes no se ponen de acuerdo sobre la declaracin de voluntad comn que

regla la totalidad de intereses contrapuestos, no hay contrato (Ver fallos publicados en
L.L. 129 pg. 1015; L.L 101 pg. 391; L.L. 115 pg. 785). En otras legislaciones slo es
necesario que la coincidencia sobre los puntos esenciales, an cuando haya discre-
pancia sobre puntos secundarios o accesorios; nuestro Cd. en el art. 1152 expresa
que cualquier modificacin que se hiciere a la oferta, al aceptarla, significar la pro-
puesta de un nuevo contrato.

c) Destinada a reglar sus derechos: segn este tercer elemento de existencia del
contrato, la declaracin de voluntad comn, que tiene exteriorizacin propia, debe ten-
der a reglar derechos de las partes; si no tiene esa finalidad no hay contrato.

1.6.2. Requisitos de validez del contrato:

Estos requisitos no estn reflejados en normas conjuntas del Cdigo Civil sino dis-
persas en distintos captulos. Estos elementos son:

- la capacidad

48
 - objeto lcito
- forma
- causa

En realidad, an cuando no hay coincidencia entre los autores, lo cierto es que, por
lo general, la capacidad es considerada como presupuesto del consentimiento. La for-
ma entendida como exteriorizacin de la voluntad o expresin de la misma, no puede
faltar en ningn contrato y como tal, es tambin presupuesto del consentimiento.

A su vez, los contratos tpicos o tipos (aqullos previstos en el cdigo civil o leyes
especiales que les dan un rgimen jurdico especfico) para que sean tales, deben
reunir ciertas exigencias, es decir, deben contener los elementos esenciales de cada
uno de ellos (por ej. en la compraventa se requiere que haya cosa vendida y precio en
dinero).

1.7. ELEMENTOS NATURALES

Aquellas consecuencia que surgen de la propia naturaleza de cada clase de contrato

sin necesidad de que las partes las prevean expresamente (por ej. la eviccin y vicios
redhibitorios en los contratos onerosos). Los contratantes pueden aumentar o disminuir
o bien suprimir, las consecuencias de estos elementos naturales, mientras no se afec-
te el orden pblico o las buenas costumbres pero si nada dicen al respecto, estos
elementos integran el contrato en la forma prevista en la ley.

1.8. ELEMENTOS ACCIDENTALES

Aquellas Clusulas especiales que las partes pueden incluir antes, en el momento,
o despus de la celebracin del contrato, para condicionar las obligaciones que de l
emergen o modificar como lo juzguen conveniente sus efectos propios (por ej. pacto de
retroventa, clusula de no enajenar, pacto comisorio expreso, etc.).

Sintetizando:

Delimitaciones del concepto del contrato en el Cdigo Civil = Lmites doctrinas:

romana y francesa.

Patrimonial- creditorio
1) Derecho Privado
no Derecho Pblico (como lo sostiene Savigny)

2) No extincin de las obligaciones; solo nacimiento y modificacin (para extincin:

distracto).

49
 3) Obligaciones (arts. 1167 y 1169, no 953) leer nota: exceso, porque los jueces
romanos deban hacer la condenacin que pronunciaban sobre una suma de di-
nero > intereses y bienes que tengan valor pecuniario.

CONTRATO= principio de organizacin autnoma de la vida.

Ihering = condena pecuniaria para todos los interese que el Derecho reconoca
como necesitados y dignos de proteccin.

Papiniano = otros bienes que el hombre les concede valor y son protegidos por el
Derecho.

Art. 1169 = en vez de apreciacin pecuniaria que haya un inters digno de ser
protegido.

As = 1) Especie de convencin, da lugar a nacimiento o modificacin de obligacin

(extincin > distracto).

2) Derecho Privado; patrimonial, creditorio.

3) Tambin obligaciones del Cdigo, el simple inters de afeccin, a otros bienes el

hombre concede valor.

Convencin = gnero

Contrato = especie

esenciales

Elementos del contrato naturales

accidentales

Requisitos del contrato:

a) Pluralidad de partes
b) Declaracin voluntad comn
c) Destinada a reglar derechos de los interesados.

- declaracin de voluntad de coincidente.

- intereses contrapuestos.

Declaracin de voluntad comn = debe haber acuerdo total de consentimiento.

50
 Teoras modernas:

- acto interno

- manifestacin de la voluntad (teora del consentimiento tradicionalmente consi-

derada base y esencia del contrato).

Alemanes: la base del contrato est en la coincidencia de las voluntades declara-

das y exteriorizadas an cuando fueren diferentes las voluntades reales de las partes.

Consentimiento: esencia del contrato.

Concepto amplio: acuerdo de voluntades de las partes.

Concepto restringido: conformidad, adhesin de cada una a las condiciones del

contrato.

Freitas: contrato: abarca tambin el Derecho Pblico.

contrato: nacimiento o modificacin de obligaciones creditorias;

extincin de las obligaciones -> convencin jurdica

acuerdo sobre relaciones no regidas por el Cdigo -> convencin

Maynz: segn Vlez toma al contrato asimilndolo a la convencin, pero no es as

(el error surge por dificultades idiomticas).

Domat: contrato especie de la convencin.

Aubry y Rau: contrato especie de la convencin.

Savigny:

a) que exista ACUERDO;

b) referible a MUCHAS PERSONAS (idea general de pluralidad);

c) que tal consentimiento o acuerdo se manifieste o EXTERIORICE;

d) que la relacin de derecho sea personal de las partes;

contrato: acto jurdico bilateral

contrato: tambin extinguir obligaciones

contrato: convenciones constitutivas de derechos reales, la tradicin

51
 contrato: relaciones de derecho de familia

contrato: ciertas relaciones de Derecho Pblico (tratados internacionales y natu-

ralizacin)

a) Capacidad de las partes

Requisitos de validez
b) Objeto lcito (derecho regulado o forma convenida)
c) formas (solemnidades)
d) causa del contrato ( la funcin jurdica - econmi-
ca que se persigue a travs del negocio jurdico).
Existe impuesta por la ley o el ordenamiento jurdi-
co y es un elemento comn a todo contrato.-

* Acto jurdico
* bilateral
* entre vivos
* patrimonial (contenido econmico)

de disposicin
NATURALEZA * puede ser de administracin
JURIDICA
de conservacin

* gratuito u oneroso
* formal o no solemne
* directo o indirecto (negocio judiciario)
* declarativo (transaccin) o constitutivo
(compraventa).

autonoma de la voluntad

Teora en el contrato en el Cdigo Civil Argentino

libertad de las formas

Savigny: Contrato en el Derecho Privado, incluye tambin al Derecho de familia, al

distracto tambin. Es un sentido amplio semejante al de:

- convencin: mero acuerdo de voluntades exteriorizado sin coaccin jurdica.

- convencin jurdica: produce efectos en el Derecho (crea modifica - extingue).

Autonoma de la voluntad: aquel principio que confiere a la voluntad jurdica la

atribucin de crear negocios jurdicos sin ultrapasar el ordenamiento jurdico coactivo,
brindndoles su contenido y su eficacia jurdica.

52
 Voluntad de los participantes: supuesto de hecho para que la ley acte brindando
fuerza obligatoria a lo pactado.

igualdad jurdica
Parte de dos postulados bsicos
libertad de las formas

* igualdad jurdica: frente a la desigualdad econmica,

* libertad econmica: frente a la dependencia o subordinacin; (exagerado individua-

lismo frente a las exigencias de la solidaridad social y funcionalismo).

Legislador -> restablecer el camino roto por

desigualdades de hecho

dirigismo contractual
publicizacin
publificacin (3).

3. NOTA: Imprescindible leer el artculo del Dr. Snchez Urite titulado: Nocin y delimitacin del
concepto de contrato en nuestro Cd. Civil, publicado en E.D tomo 26 pgs. 866 a 874.

53
 Actividad N 2

PARA INVESTIGAR

a) Importancia del Contrato.

b) Crisis del contrato

Por qu se habla tanto de la crisis del contrato?

En qu se basa tal afirmacin?

De dnde surge?

Fundamentos legislativos en nuestro derecho.

54
 1.9. ACTOS JURDICOS PLURISUBJETIVOS

Los actos jurdicos plurisubjetivos (o pluripersonales) siempre hablando dentro del

mbito del campo patrimonial, no deben confundirse con el acto plurilateral, ya que
ste se enfrenta al contrato, no pudindose decir lo mismo del acto plurisubjetivo que
es ajeno a la nocin de contrato por no existir partes en este acto plrimo.

Los actos plurisubjetivos son actos en los cuales las voluntades de los participantes
en el acuerdo pueden: unirse o fundirse; en los actos plurilaterales las voluntades se
contraponen o se cruzan.

a) Igualitario: implica una declaracin de varias volun-

tades que se funden en una sola voluntad, pero ac-
Las voluntades tuando todos sin prevalencia frente a otros(4)
"funden" es
el acto complejo b) Desigualitario: aquel en que las voluntades de va-
rias personas se funden pero actuando unas con
prevalencias frente a otras(5).

1.10. ACTOS COLECTIVOS (colegiados o colegiales) las

voluntades se unen constituyendo un acuerdo
que surge de la mayora

(Ej: actos de los consorcios). Al no haber fusin sino unin podemos saber cul
voluntad ha sido convergente y cul divergente, existe un solo acto pero son reconocibles
las voluntades de cada uno de sus integrantes.

4. Ej. acuerdo de los condminos para dar en arriendo el inmueble comn.

5. Por ej. el caso del cnyuge emancipado por matrimonio que pretende enajenar un bien
recibido a ttulo gratuito, que segn el art. 135 necesita autorizacin judicial, salvo que
medie asentimiento del cnyuge mayor de edad, en tal supuesto, cuando cuente con el
asentimiento, hay un acto plurisubjetivo complejo desigual.

55
 Actividad N 3

Elabore otros ejemplos de Actos:

- plurisubjetivos

- plurilaterales

- colectivos.

56
 DIAGRAMA DE CONTENIDOS - UNIDAD II

Cdigo Civil
Unilaterales y bilaterales
Onerosos y gratuitos Utilidad
Consensuales y reales
Nominados innominados

CLASIFICACIN
DE LOS
CONTRATOS

Otras clasificaciones
Conmutativos y aleatorios
Simples, mixtos y complejos Segn sus funciones
Discrecionales y de adhesin econmicas y sociales
Principales y accesorios
Individuales y colectivos

57
58
 UNIDAD II

2.1. CLASIFICACIN DE LOS CONTRATOS

En este punto del programa deben los alumnos detener su atencin ya que por lo
general, no perciben su importancia, cometiendo luego errores a lo largo del programa
cuando tienen que analizar los distintos contratos. Debe vincularse la clasificacin de
los contratos a los problemas prcticos que se derivan de cada uno de los tipos con-
tractuales, es decir, relacionarlo con los efectos derivados de cada clasificacin.

Partimos del concepto de contrato determinado por el art. 1137 del Cdigo Civil:

Hay contrato cuando varias personas se ponen de acuerdo sobre una declaracin
de voluntad comn, destinada a reglar sus derechos.

Este concepto debe ser recordado a lo largo de este mdulo. Pasa el Cdigo a dar
una clasificacin tcnica o jurdica, inspirada en un afn didctico. Es que los contra-
tos como todo acto jurdico, pueden clasificarse en distintos grupos o categoras y
desde distintos puntos de vista.-

CONTRATOS

UNILATERALES COMBINAR

REALES BILATERALES
CLASIFICACIN
DE LOS
CONTRATOS
TPICOS GRATUITOS

ATPICOS ONEROSOS

CONSENSUALES

Se ha discutido como primera cuestin si la clasificacin de los contratos es algo

que atae a la doctrina o debe ser tambin materia de la legislacin positiva. En uno y
otro sentido hay opiniones opuestas.

- Hay quienes mantienen el criterio de que la clasificacin de los contratos pertene-

ce solamente al mbito de la doctrina.

59
 - Otros opinan que pertenecen a la legislacin positiva.

- Una tercera opinin entiende que si bien es algo propio de la elucubracin doctrinaria,
tambin pueda ser objeto de la legislacin positiva cuando la clasificacin tenga un
carcter normativo; es decir cuando la ley diga concretamente en qu momento un
contrato determinado se perfecciona, cundo surge a la vida jurdica y qu efectos son
protegidos por la ley (por ej. los contratos contractuales y reales).

Si tenemos en cuenta los contratos que clasifica el Cdigo vemos que stos son:

- Art. 1139 a ttulo oneroso y gratuito;

- 1140 a 1142 consensuales y reales y;
- 1143 nominados e innominados.(6)

Ya en la nota al art. 495 nuestro legislador -citando a Freitas-, expresa conceptos

acertados sobre la labor legislativa en cuanto solo pueden admitirse aquellas defini-
ciones que estrictamente contengan una regla de conductas por la mediata aplicacin
de sus vocablos o por su influencia en las disposiciones de una materia especial... no
debe extenderse la ley sino a lo que dependa de la voluntad del legislador, por ello debe
ser IMPERATIVA, Y SEA QUE MANDE O PROHIBA, SOLO DEBE EXPRESAR LA
VOLUNTAD DEL LEGISLADOR, de ah deriva la consecuencia de que la ley nada tenga
en comn con un tratado cientfico de derecho. Vlez Sarsfield se ha olvidado de esto y
abocndonos especficamente a la clasificacin de los contratos, cabe preguntarse si
cuando Vlez nos dice que: habr contratos bilaterales cuando dos partes se obligan
recprocamente y unilaterales cuando una parte se obliga frente a la otra, sin quedar
sta obligada, nos est dando una definicin con contenido normativo (o sea, si surge
de ella una prohibicin o mandato). La repuesta es negativa por lo que algunos autores
han entendido que resulta impropia una clasificacin en un Cdigo por ser sta una
tarea doctrinaria, reservando nicamente el criterio a favor, respecto a la clasificacin
de los contratos consensuales y reales.

Proyectos de modificacin del Cdigo como el de Bibiloni expresan que son defini-
ciones exclusivamente doctrinarias de orden didctico cuando se limitan a reproducir
corrientes de la doctrina sin modificarlas y sin establecer precepto alguno legislativo.

A esto se aade que los distingos doctrinales quedan sometidos al avance y cons-
tante perfeccionamiento de la ciencia jurdica (la ley que emprende un camino que no le
atae pretendiendo sustituirse al libro de enseanza as como a la obra jurdica, pronto
queda superada).

Siempre el avance de la legislacin nos enfrentar ante clasificaciones que deben

ser analizadas como til valor doctrinal por su significacin jurdica, y porque nos

6. Cabe preguntarse si esta clasificacin legal tiene alcance normativo (y decimos que tiene alcance
normativo una norma de derecho cuando esta cuenta con contenido imperativo, prohibitivo o
permisivo, es decir, que implica mandatos del legislador o autorizaciones que confiere al regular o
reglamentar una materia jurdica

60
ofrecen medios valiosos para conocer mejor el alcance de las figuras contractuales de
la personas, en ejercicio de su libertad contractual, pueden dar vida con aquella fuerza
obligatoria a la que se refiere el art. 1197 del C.C.

De ah que remarcamos:

NO SOLO ES IMPROPIO DEL LEGISLADOR EMBARCARSE EN ESTA TAREA

DOCTRINAL, DEBIENDO ABSTENERSE DE RECORRER TAL CAMINO
CARENTE DE NORMATIVIDAD, si no que tambin, AL SEGUIR ESTA SENDA
CORRE EL RIESGO DE INCURRIR EN OMISIONES, o , lo que es peor, EN
AFIRMACIONES QUE LA CIENCIA JURIDICA LLEGUE A DESECHAR.

Lo cierto es que nos ocuparemos de la clasificacin de los contratos, en primer lugar

porque es una labor doctrinal mediante la cual apreciamos cmo aquellos se pueden
agrupar en categoras jurdicas y luego, porque el propio Cdigo Civil, en sus art. 1138
a 1143 se encarga de formular distintas clasificaciones, siendo importante ampliar el
concepto mero de la clasificacin, relacionndolo con los efectos derivados de la mis-
ma en cada caso.

Se seala que la nica excepcin respecto a la no necesidad de incluir clasificacio-

nes en el Cdigo, y refirindonos concretamente al nuestro, son los contratos consen-
suales y reales donde la clasificacin legal asume carcter normativo.

La ley indica que para que un contrato real se perfeccione (surja a la vida jurdica y
produzca efectos) es necesario que medie, adems del consentimiento, la tradicin de
la cosa. Los art. 1140 a 1142 son, por lo tanto, *PERCEPTIVOS, imponen una condi-
cin, un requisito legal (de ah que el Proyecto de Reforma al Cdigo Civil de 1.936
suprima todas las clasificaciones de los contratos, pero mantiene esta). Los Cdigos
modernos suprimen las clasificaciones de los contratos (as el Cd. portugus, el
italiano de 1942, el alemn, el Cdigo Federal de las Obligaciones suizo). Cabe sealar
que, el Proyecto de 1.936 habla tambin de los contratos nominados e innominados
pero no incurriendo en la inocua definicin del art. 1143 del C.C, sino que establece una
directiva legal para interpretar los contratos innominados o atpicos, norma sta que, a
pesar de contener una directiva por dems diminuta (es que, a veces es necesario un
examen comprensivo de la finalidad socio - econmica que no concuerda con el resul-
tado de la extensin analgica), tiene un indudable propsito normativo.-

En sustancia, LA MATERIA DE LA CLASIFICACION DE LOS CONTRATOS DEBE

QUEDAR SOMETIDA A LA INVESTIGACION DOCTRINAL Y ESCAPA A LA ESFERA
DE LA COMPETENCIA DEL LEGISLADOR, SI QUEREMOS SEPARAR LO NORMATI-
VO DE LO DOCTRINAL Y DIDACTICO.

Pero fuera cual fuere la posicin que tomemos y su concrecin legislativa al

respecto, nosotros estudiaremos la clasificacin de los contratos conforme lo ha hecho
el Cdigo Civil y como esta determinacin no es taxativa, sino enumerativa (no adop-
tando lo que la doctrina y jurisprudencia han elaborado) debe verse en el desarrollo del
tema tanto unas como otras.

61
 Es innegable que, con un CRITERIO ESTRICTO en cuanto a la tcnica legislativa,
RESULTA IMPROPIO DE UN CODIGO (que debe limitarse a lo preceptivo) QUE CON-
TENGA CLASIFICACIONES, pero NO DEBE PERDERSE DE VISTA LA CONVENIEN-
CIA DE UN ORDENAMIENTO EN MATERIA DE TANTA VASTEDAD ( as mantienen la
clasificacin otros cdigos modernos como el venezolano, el mexicano y el Proyecto
franco - italiano de las obligaciones y contratos).

Resulta obligacin destacar que el ESTUDIO DE LA CLASIFICACION DE LOS

CONTRATOS NO TIENE SOLAMENTE UN INTERES DOCTRINARIO SINO
TAMBIEN PRACTICO, por ej.: POR LOS DIFERENTES EFECTOS NATURALES
QUE PUEDEN RESULTAR DE LOS CONTRATOS.

Segn que configuren una u otra categora dentro de la clasificacin determinada.

Tendr efectos naturales que, como sabemos, tienen vigencia entre ellos por imperio
de la ley, en los casos en que las partes nada hayan convenido sobre el particular. Otra
consecuencia prctica es la MAYOR O MENOR VULNERABILIDAD DEL CONTRATO
SEGUN QUE SE CONSIDERE GRATUITO U ONEROSO. O la exigencia de una MA-
YOR CAPACIDAD DE LOS CONTRATANTES si el contrato es de administracin o de
disposicin y dentro de stos, si es ttulo oneroso o gratuito.

Consideramos de fundamental importancia para la comprensin de la materia lo

atinente al orden o disposicin por clases, por lo que habremos de detenernos en ella,
tratando de sumar a las categoras previstas por el legislador, otras, que la doctrina ha
distinguido y que alimentan da a da.

Esquematizando:

CLASIFICACION LEGAL

- contratos unilaterales.
Art. 1138 C.C.
- contratos bilaterales (sub-especie o 3 categ.= plurilaterales.

conmutativos
aleatorios (def. art. 2.051)
Art. 1.139 C.C.

- contratos gratuitos
juego
oneroso de renta vitalicia vta. C.C.
aleatoria:
- contrato oneroso
seguro prstamo a la gruesa: fuera
C.C.

62
Art. 1.140/1142 formales
- contratos consensuales
no formales
- contratos reales

compraventa
- contratos tpicos permuta
(nominados) mandato
Art. 1143 C.C.

locacin

- contratos ejs. C.C. arts. 1143 y 1493 garage, hospe-

atpicos daje, publicidad, exposicin, espectculo, de
(innominados) educacin, de lactancia, etc.

conmutativas
aleatorias

principales
accesorios

simples
mixtos
complejos
OTRAS CLASIFICACIONES
de ejecucin instantnea
sucesiva
escalonada

discrecionales
de adhesin

individuales
colectivos

etc.

63
 Actividad N 4

a) Qu posturas fundamentales surgen a partir de la clasificacin de los contratos?

b) La clasificacin presentada en el C.C., es de carcter normativo o imperativo?

c) Explique el rol que juega el avance de la ciencia jurdica respecto a la elaboracin

de clasificaciones.

64
 2.2. CLASIFICACIN DE LOS CONTRATOS SEGN SUS
FUNCIONES ECONMICAS Y SOCIALES

Segn Betti: la ley tutela los intereses tpicos que se asientan en los contratos
porque satisfacen tpicas funciones de colaboracin en la vida social:

Existe una ubicacin en el Cdigo

Civil no sin un orden, primero
aquellos que ms significacin
han tenido y tienen en la vida
econmica y social del pueblo.
Distinguimos:
CRITERIO
a) funcin social de CAMBIO (circulacin de
TELEOLOLOGICO
bienes por enajenacin o disposicin o con-
(desde el punto de
cesin de uso temporario de esos bienes).
vista de su
b) funcin de CREDITO
finalidad en la
c) funcin de GARANTIA
vida social)
d) funcin de COOPERACION (en el resulta-
do o en la gestin o intermediacin)
e) funcin de COOPERACIN: recurriendo al
trabajo personal.
f) funcin de COOPERACIN sobre la preva-
lencia del ttulo gratuito.

contratos que importan

Contratos de CAMBIO mutacin
de bienes.

mutuo
CONTRATOS
comodato
DE
renta vitalicia
PRESTAMO
depsito irregular

depsito
CONTRATOS DE contenido de garage
CUSTODIA Caja de Seguridad en Banco

CONTRATOS fianza
DE GARANTA constitucin de derechos reales

mandato
CONTRATOS DE locacin de obra
COLABORACIN locacin de servicios
sociedad

65
 renta vitalicia
CONTRATOS DE
PREVISIN - sobre hechos del asegurado
seguros - sobre riesgos de las personas
- sobre riesgos de las cosas.

juego
CONTRATOS DE DISPLICENCIA
(funcin de recreacin,
apuesta de azar
entretenimiento o recrea-
suerte de destreza
tivos)

CONTRATOS GRATUITOS Y LIBERALIDADES donacin

2.3. CONTRATOS UNILATERALES Y BILATERALES (art.1138 CC)

Debe atenderse a QUIEN QUEDA OBLIGADO EN EL MOMENTO DE LA CELEBRA-

CION DEL CONTRATO (tener en cuenta que para la clasificacin en general de los
contratos debe atenderse al momento de la celebracin). Si slo se obliga una parte: es
un contrato unilateral. Si se obligan ambas partes: bilateral.

Segn la nota al art. 1138 la unilateralidad y la bilateralidad es perfecta cuando se da

al momento de celebrarse el contrato; sino la bilateralidad es imperfecta (aquellos
contratos que nacen con obligaciones para una sola de las partes y durante el trans-
curso de la vida del contrato, surgen obligaciones para la otra parte, dan surgimiento
que lo que se llama bilateralidad imperfecta. No es al momento de la celebracin y por
lo tanto no es un contrato bilateral sino de bilateralidad imperfecta).

Los contratos unilaterales slo dan accin a favor de la parte acreedora, los bilatera-
les tienen dos acciones para garantizar ambas obligaciones.

La bilateralidad puede resultar de la convencin de las partes.

No confundir la bilateralidad del contrato con la bilateralidad del acto (porque el

contrato es acto jurdico bilateral por ser necesaria la concurrencia de dos o ms
voluntades para su formacin).

En los bilaterales:

- Una obligacin es causa de la otra obligacin recproca; hay obligaciones

interdependientes, se explican mutuamente.

66
 - A los fines de la prueba, deben redactarse en tantos originales como partes hayan
con un inters distinto (art. 1201 CC).

- Una parte no puede demandar el cumplimiento si no prueba ella haberlo cumplido,

ofrece cumplirlo o que su obligacin sea a plazo (art. 1201 CC).

- El incumplimiento de una de las obligaciones puede dar lugar a demandar la reso-

lucin del contrato, mediante pacto comisorio expreso o tcito (art. 1.204 C.C.); en
los unilaterales puede no darse este derecho.

La teora de la lesin (art. 954 C.C) y de la imprevisin (art. 1198 C.C) siempre es
posible en los bilaterales.

Mora recproca: uno de los contratantes no incurre en mora si el otro no cumple o no

se allana a cumplir con la obligacin (art.510 C.C).

Ejemplos: son contratos unilaterales: depsito, mutuo, donacin, mandato gratuito y

renta vitalicia. Bilaterales: compraventa, permuta, locacin, mutuo oneroso, cesin de
crditos, sociedad.

2.4. CONTRATOS A TTULOS ONEROSO Y

A TTULO GRATUITO (ART. 1.139 CC)

...son a ttulo oneroso cuando las ventajas que procuran a una u otra de las partes,
no le es concebida si no por una prestacin que ella le ha hecho, o que se obliga a
hacerle. Son a ttulo gratuito cuando aseguran a una u otra de las partes alguna ventaja
independiente de toda prestacin de su parte.

TODOS LOS CONTRATOS BILATERALES SON ONEROSOS pero

NO TODOS LOS UNILATERALES SON GRATUITOS.

Estos pueden ser unilaterales o bilaterales segn que la ventaja que una de las
partes recibe, le es debida a la ventaja que ya proporcion o se obliga a proporcionar a
la otra (por ej. depsito oneroso, el mutuo, segn que el mutuario est obligado a pagar
intereses o no).

Importancia prctica de la clasificacin:

En cuanto a la teora del error: el error de las personas en los contratos a ttulo
gratuito es esencial y causa de nulidad (art. 925), no as en los contratos a ttulo
oneroso.

La accin revocatoria o pauliana: Cuando se dirige contra un contrato a ttulo

gratuito exige menos condiciones que cuando la accin se dirige para atacar un contra-
to a ttulo oneroso (art. 967 / 968).

67
 La garanta de eviccin y de los vicios redhibitorios: se da como elemento natural
de los contratos onerosos (arts. 2.089 y 2.097 CC) no as en los contratos a ttulo
gratuito (a. 2145, 2.146).

Las consecuencias de la revocacin del acto, se extienden a las trasmisiones por

contratos a ttulo gratuito y no a los a ttulo oneroso (a. 970 CC).

La accin de reivindicacin se otorga ms fcilmente en los contratos a ttulo gratui-

to que en los a ttulo oneroso (art/ 2.778 CC).

Lo mismo en el caso de peticin de herencia (a. 3.470 CC)

Los a ttulo gratuito son atacables por accin de colocacin y reduccin, no as los
ttulo oneroso (a. 1.831 CC ).

Cuando se sujeta un contrato oneroso a condicin ilcita es nulo el contrato (art. 530
CC), cuando es a ttulo gratuito se anula la clusula.

La ley exige mayor capacidad a las partes para los contratos a ttulo gratuito.

Las formas se exigen con mayor rigor para los contratos a ttulo gratuito que en los a
ttulo oneroso.

Los gravmenes fiscales son mayores para los contratos gratuitos.

Los actos de los comerciantes nunca se presumen gratuitos.

Ejemplos: dentro del cdigo el depsito y el comodato son gratuitos; el mutuo y el

mandato pueden ser onerosos o gratuitos, as tambin la renta vitalicia; la donacin es
gratuita y la cesin de crditos puede ser onerosa o gratuita.

Como una subespecie de los contratos onerosos se ve a los CONTRATOS

CONMUTATIVOS Y ALEATORIOS:

El art. 2051 habla de los contratos aleatorios como aquellos en que los que las
VENTAJAS o PERDIDAS para una o ambas partes contratantes, dependen de un ACON-
TECIMIENTO INCIERTO.

Por el contrario, son conmutativos cuando las ventajas o prdidas para una o am-
bas partes contratantes, no dependen de ningn acontecimiento incierto previsto en el
contrato como parte integrante de l. Las VENTAJAS en este caso son inmediatas y
ciertas.

Los contratos aleatorios sujetan las ventajas a un acontecimiento incierto que puede
ser pasado o futuro (lo que diferencia de la condicin porque en la condicin, adems
de incierto, necesariamente debe ser futuro).

68
 El elemento aleatorio del contrato puede ser convenido entre las partes en forma
suspensiva (juego) o puede tener los efectos de la condicin resolutoria (renta vitali-
cia onerosa).

El carcter aleatorio puede ser a favor de una o de ambas partes a la vez.

Importancia prctica de la clasificacin:

- Aplicacin de la accin de resolucin por lesin: siempre est permitida en el

conmutativo, no as en el aleatorio.

- Aplicacin de la teora de las imprevisin: slo procede en los aleatorios cuando la

excesiva onerosidad se produzca por causa extraa al riesgo propio del contrato.

69
 Actividad N 5

a) Cmo se clasifican los contratos desde el punto de vista de su finalidad en la

vida social?

b) A travs de ejemplos concretos explique las caractersticas de los contratos uni-

laterales y bilaterales.

c) Explique la siguiente afirmacin: Todos los contratos bilaterales son onerosos

pero no todos los unilaterales son gratuitos.

70
 2.5. CONTRATOS CONSENSUALES Y REALES

Segn los arts. 1140/1143 CC son consensuales sin perjuicio de lo que se dispusiere
sobre las formas.

Cuando los contratos quedan concluidos para producir sus efectos propios
desde que las partes hubiesen recprocamente manifestado su consentimiento.

Los contratos reales para producir sus efectos:

Quedan concluidos desde qu una de las partes hayan hecho a la otra, tradicin de
la cosa sobre la que versare el contrato.

Esta clasificacin agrupa a los contratos segn el momento en que quedan perfec-
cionados.

Consensuales: PERFECCIONADOS desde que las partes se ponen de acuerdo

sobre la declaracin de voluntad comn la que desde ese momento tiene fuerza obliga-
toria entre ellos y el contrato entra a producir sus efectos propios.

Reales: no quedan perfeccionados sino desde el momento en que las partes hagan
tradicin de la cosa que es objeto del contrato, hasta ese momento no queda concluido
el contrato para producir sus efectos propios (an cuando hay entre las partes un
acuerdo sobre una declaracin de voluntad comn tal acuerdo, de por s, no perfeccio-
na el contrato. El solo acuerdo de las partes no da a las mismas derecho para exigirse
el cumplimiento del contrato).

Esta clasificacin no tiene relacin con la forma de los contratos, es decir, con las
solemnidades exigidas por la ley en el momento de la celebracin del acto, a menos
que la entrega de la cosa sea considerada como una solemnidad; en cuyo caso ello
hace a la existencia y esencia del contrato, y de no cumplirse, no queda concluido el
mismo ni las partes pueden exigirse mutuamente el cumplimiento de tal solemnidad. El
acto queda como una simple promesa que no da derecho alguno para exigir la forma-
cin del contrato. El simple acuerdo en los contratos reales -lo que constituye la prome-
sa recproca segn el Cdigo Civil- no da accin para exigir su cumplimiento mientras
la cosa no sea entregada. As lo establece el CC respecto al comodato (art. 2256),
mutuo (2190), donacin manual (1816), contrato oneroso de renta vitalicia (a. 2071);
constitucin de prenda (a. 3205), anticresis (art. 3240).

El art. 1142 enumera los contratos reales: mutuo, comodato, depsito, constitucin
de prenda y anticresis. An cuando dicha norma no menciona al contrato oneroso de
renta vitalicia (art. 2071) y a la donacin manual (art. 1816), tambin lo son por disposi-
cin de las respectivas normas citadas.

No debe confundirse los contratos reales con los contratos con efectos reales, por
ejemplo, algunos contratos como el depsito irregular, el mutuo, tienen efectos reales

71
porque perfeccionados con la entrega de la cosa, sta pasa a propiedad de la otra.

No confundir contratos reales con derechos reales, estos se contraponen a los

derechos personales, y aquellos a los contratos consensuales.

2.6. CONTRATOS FORMALES Y NO FORMALES

Cabe mencionar aqu los CONTRATOS FORMALES Y NO FORMALES ya que

dijimos que son consensuales sin perjuicio de las formas es decir que los contratos
consensuales se dividen, a su vez, en contratos formales y no formales. Esta clasifica-
cin apunta a las solemnidades que deben cumplir en el momento de la celebracin del
contrato.

No formales la ley no exige solemnidad alguna

* "ad solemnitatem"; la solemnidad

hace a la
para su celebracin
Formales la ley exige:
esencia del acto.
algunas solemnidades:
* "ad probationem": laslo hace a
la pruebade la existencia del acto.

Importancia prctica de la clasificacin: Est dada por los efectos que la ley asigna a
la omisin en el cumplimiento de las solemnidades.

2.7. CONTRATOS NOMINADOS E INNOMINADOS

Segn el art. 1143 del CC son nominados aquellos contratos a los que la ley
asigna una denominacin especial e innominados aquellos que no la tienen asig-
nada.

Ello no agota el concepto de uno y otro.

NOMINADOS: son los que aparte de tener una denominacin especial tienen en el
Cdigo Civil o en las leyes especiales, un tratamiento que regla su formacin y efectos,
es decir un rgimen particular. Son los contratos tipo o tpicos (estn tipificados).

72
Contienen una disciplina propia. La ley establece sus elementos esenciales y efectos
naturales (en razn de que son los ms comunes en el orden de las relaciones huma-
nas).

La tipicidad no resulta de la denominacin que las partes asignen a la relacin

jurdica sino de que en ella, se den todos los elementos esenciales del contrato tpico.
Los efectos naturales del contrato tpico, los que no han sido modificados por las
clusulas insertas por las partes, se reglan por las normas establecidas de antemano
por la ley.

INNOMINADOS: las partes reglan sus derechos conforme al principio de autonoma

de la voluntad y por la fuerza obligacional de los contratos (art. 1197 CC ) segn lo
crean ms conveniente.

Dentro de lo que la ley les permite, elige la forma contractual atpica.

Los efectos de los contratos en ausencia de una norma especial vlida convenida
por la parte, se reglan por las disposiciones de los contratos tpicos que resulten ms
anlogas por aplicacin del art. 16 CC, los principios generales del contrato o los
principios generales del orden jurdico.

El Cdigo Civil trae ejemplos en los arts. 1143 y nota en el 1493.-

A los contratos innominados se los denomina Contratos de confeccin por oposi-

cin a los contratos de medida. En los primeros hay una variedad infinita como las
necesidades a las que dan satisfaccin. No slo son el resultado de "la facultad creado-
ra del intelecto humano sino tambin de las necesidades sociales que en su continuo
devenir, exigen en las relaciones interhumanas nuevas formas de contratacin.

73
 Actividad N 6

a) Establezca la diferencia entre:

- contratos reales y contratos con efectos reales.

- contratos reales con derechos reales.

b) Enumere ejemplos de contratos nominados e innominados.

74
 DIAGRAMA DE CONTENIDOS - UNIDAD III

Aceptacin Oferta
Modalidades Requisitos
Obligatoriedad Clases
Caducidad Caducidad

CONSENTIMIENTO

Responsabilidad Formacin del

contractual consentimiento

Consentimiento Los Trminos

Entre presentes Ofertas y aceptacin
Entre ausentes Requisitos de validez
Entre vicios y eficacia jurdica

Acepciones
Como manifestacin
unilateral de la voluntad.
Como acuerdo de dos
o ms voluntades

75
76
 UNIDAD III
3.1. CONSENTIMIENTO

La palabra consentimiento tiene dos acepciones:

- a) como manifestacin unilateral de voluntad

- b) como acuerdo de dos o ms voluntades sobre un mismo punto sobre los ele-
mentos estructurales del contrato (junto al objeto y la causa ). El estudio de la
voluntad comn que ocurre a la formacin del contrato debe ir precedido del an-
lisis de la manifestacin negocial.

Se entiende por manifestacin negocial al conjunto de actos exteriores (decla-

raciones o comportamiento de hecho) dirigidos a la consecucin de un fin e id-
neos para producir tal efecto.

Segn lo entiende Aguilar, la voluntad que concurre a la formacin del contrato, la

voluntad jurdica, (Aguiar, Henoch, Hechos y actos jurdicos, tomo 1 pg. 46) no ha de
aparecer desorientada y a la deriva, sino concretada a un fin.(7)

Para Barbero, la intencin puede definirse como la preordenacin de un hecho

voluntario por el sujeto que lo realiza, a la consecucin de un fin, siendo ese fin la
persecucin de efecto jurdicos a travs de su representacin prctica en el sujeto

LAS VOLUNTADES QUE CONCURREN A FORMAR EL CONSENTIMIENTO TIE-

NEN QUE EXISTIR CON UNA DIRECCION DETERMINADA + intencin+ Y HABER
SIDO EXTERIORIZADAS, solo entonces podemos hablar de manifestacin negocial.

La exteriorizacin implica el hecho de la aparicin de la intencin negocial desde el

interior al exterior del sujeto.- Siendo el contrato un acuerdo de voluntad, lgicamente,
se llega a ese resultado mediante la exteriorizacin de las voluntades de las partes
contratantes; quien pretende celebrar un contrato debe exteriorizar su voluntad
hacindoselo saber a la otra.(8)

7. Se discuta entre una parte de doctrina que la voluntad negocial se dirige a obtener los efectos
jurdicos del negocio - entre Windscheid y Savigny- y la otra parte de la doctrina, los llamados
corifeos, afirmaban que la voluntad negocial se dirige a los fines prcticos o empricos que resultan
tutelados por el derecho; dan el ejemplo de quien compra pan no busca contratar ni sabe que lo est
haciendo sino que pretende sencillamente satisfacer su apetito.
8. Segn el art. 913 ningn hecho tendr el carcter de voluntario , sin un hecho exterior por el cual,
la voluntad se manifiesta; hecho anterior que, se considerar voluntario si fue ejecutado con
discernimiento, intencin y voluntad segn lo dispuesto por el art. 897, los que no fueron ejecutados
con esos requisitos no producen por s obligacin alguna, tal como se dispone el art. 900. A su vez,
la manifestacin de esa voluntad puede consistir en la ejecucin de un hecho material consumado
o comenzado, o simplemente en la expresin positiva o tcita de la voluntad - art. 914.

77
 La expresin de la voluntad puede ser :

- a) Positiva: verbalmente, por escrito o por signos inequvocos con referencia a

determinados objetos (art. 917).

- b) Tcita: Cuando la voluntad resulta de actos por los cuales se puede conocer
con certidumbre la existencia de ella (siempre que no se requiera una expresin
positiva o cuando no haya una propuesta o declaracin expresa contraria o pro-
testa- art.918).

El silencio opuesto a actos o a una interrogacin no es considerado como manifesta-

cin de voluntad sino en los casos en los que haya una obligacin de explicarse por la
ley, o por las relaciones de familia o a causa de una relacin entre el silencio actual y la
declaracin precedente (art. 919).

Puede resultar de presuncin de la ley en los casos que expresamente lo disponga.(art.

920).

Las manifestaciones de voluntad que concurren a la formacin de un contrato, del

acuerdo sobre una declaracin de voluntad comn segn el art. 1.137, puede exteriori-
zarse de muy diversos modos, siempre que, segn lo depuesto por el art. 916, su
eficacia no dependa de observancia de las formalidades exclusivamente admitidas
como expresin de voluntad.

As, dicindolo con otras palabras pero en el sentido apuntando al comienzo, los
modos de expresin de esa voluntad, segn el art. 1.145 y en concordancia con los
arts. 917 y 918 son:

* expreso: verbalmente, por escrito o por signos inequvocos.

* tcito: resulta de hechos o actos que presupongan el consenti-

miento o que autoricen a presumirlo.

La moderna doctrina habla de:

* Manifestacin directa: cuando determinada intencin negocial se infiere inmedia-

tamente de un comportamiento que segn la comn experiencia est destinada a ser
socialmente reconocida de modo tal, que cualquiera tenga al instante su exacta per-
cepcin;

* Manifestacin indirecta: cuando determinada intencin negocial se infiere

mediatamente de un comportamiento que considerado, por s mismo, no tiene como su
destino comn y normal, la funcin de hacer socialmente reconocible dicha intencin,
sino resear otra ms inmediata, pero que sin embargo, por una ilacin necesaria y
nivoca permite inferir la existencia de la intencin de que se trata.

78
 Ambos modos de exteriorizar la voluntad pueden producirse mediante una declara-
cin o comportamiento declaratorio o bien mediante un comportamiento no declarativo.
Ser comportamiento declarativo el que recurre como medio de comunicacin al len-
guaje por smbolos (fonticos, grficos o mmicos, as tenemos la palabra hablada, la
escritura y los gestos). En la manifestacin directa de la declaracin resulta excepcio-
nal (por ej. la enajenacin de la cosa legada revela la intecin de revocar el legado).

Se llamar comportamiento no declarativo: a una actuacin del sujeto que se

exterioriza mediante actos de ejecucin (entonces tenemos una manifestacin directa)
o se infiere de una actuacin o conducta (y estamos ante una manifestacin indirecta ).

Vemos de esto que la correspondencia entre las manifestaciones expresa y directa -

por un lado- y la tcita e indirecta -por otro- no es total, dado que todo comportamiento
declarativo es necesariamente expreso y puede ser un medio directo o indirecto.

Declaracin presunta (o presumida): se da cuando la ley atribuye a un acto, una

consencuencia, prescindiendo de la real voluntad del otorgante. Es una declaracin
ficta, el legislador se adelanta al juez y extrae una declaracin interpretando los
hechos fundados, no slo en la verosimilitud de la voluntad contractual, sino tambin,
en consideraciones de conveniencia, justicia y equidad (Ver: arts. 1.146 relacinndolo
con el 920). Se ha entendido que el 1146 crea una presuncin legal que se distingue de
la mera presuncin de hecho del 1145, presuncin que necesita prueba en contrario
para destruirla.

Silencio: segn el principio general consagrado en el art. 919 el que calla no conce-
de nada; por excepcin, vale como manifestacin de voluntad afirmativa en la materia
contractual (prescindiendo de las relaciones de familia y los casos en que la ley le
impone expedirse) cuando el marco de las circunstancias que lo acompaen, asume la
significacin segura de la voluntad del sujeto. a causa de una relacin entre el silen-
cio actual y las declaraciones precedentes.

Los fallos de jurisprudencia al respecto, aluden acerca de que para que el silencio
valga como manifestacin tcita de voluntad, debe resultar de l, con certidumbre, la
inequvoca voluntad de quien calla en un sentido coherente con los intereses en juego
(Sala A CNacCiv en E.D. tomo 57 pg. 335). Barbero nos habla de una disposicin legal
en el Estado de Nebraska, EE.UU., por la cual ninguna persona que reciba diarios o
revistas por correo ante su silencio, pueda considerarse que admiti la suscripcin,
an en contra de lo que expresamente se consigne en las revistas remitidas.

Segn Messineo el consentimiento es un quid complejo. Las manifestaciones que

emanan de dos o ms partes, es decir, de dos o ms centros de intreses distintos, no
slo deben ser dirigidas a la contraparte -de all que se las denomine recepticias- sino
que, deben ser cruzadas o intercambiadas entre s, a los fines del mutuo conocimiento.

Para lograr el acuerdo sobre una declaracin de voluntad comn, al decir del art.
1137, se requiere una resultante que es la integracin recproca de esas voluntades en
un negocio unitario.

79
 Consentimiento ser EL ACUERDO DE DOS DECLARACIONES DE VOLUNTAD
QUE PARTIENDO DE DOS SUJETOS DIVERSOS, SE DIRIGEN A UN FIN COMUN,
FUNDIENDOSE.

No confundir porque, no es que al fundirse o fusionarse dos manifestaciones de

voluntad se engendre una voluntad superior, distinta de la voluntad comn que conten-
dra las voluntades singulares. Es pensar que el acuerdo tampoco sobre una declara-
cin de voluntad comn importe una coincidencia o concordancia plena, tanto sobre los
elementos del contrato como sobre el significado y alcance del mismo.

Es comn que la voluntad psicolgica concuerde con la exteriorizada, pero puede

ser que ello no ocurra (ya sea por divergencia intencionada o por inconsciencia). Cuan-
do tales divergencias ocurren debemos entender que la declaracin de voluntad vlidad
no existe o bien, se har prevalecer a una voluntad sobre la otra, as se han expuesto al
respecto distintas teoras:

a) Teora clisica de la voluntad: prevalece la voluntad interna o real sobre la

efectivimente expresada (Savigny, Winscheid). Protege el elemento subjetivo, el
querer interno o intencin.

b) Teora moderna de la declaracin: prevalece la voluntad que ha sido declarada

(Betti, Danz). Prevalece el elemento objetivo.

c) Teora mixta: como regla general debe prevalecer la voluntad interna o real, pero
por excepcin prevalece la declarada en dos supuestos: 1) cuando la divergencia
es imputable a la culpa de quien emite la declaracin; 2) cuando la parte destina-
taria de la declaracin haya procedido de buena fe y as lo exija la seguridad del
comercio, siendo el negocio oneroso (Procteccin de la buena fe y la seguridad
jurdidad).

80
 Actividad N 7

a) Defina el concepto de consentimiento.

b) Elabore el siguiente glosario.

- Voluntad positiva:

- Voluntad psicolgica:

- Voluntad tcita:

- Comportamiento no declarativo:

- Declaracin presunta:

81
 3.2. PROCESO DE FORMACIN DEL CONSENTIMIENTO

a) Carta intencin: no constituye un instrumento de acuerdo ni obliga a quien la

emite. Para algunos el alcance es simplemente el de una carta de presentacin y
enunciacin de propsitos, para otros, es la conclusin de un proceso de tratativas
fijndose las bases de un primer acuerdo general conforme al cual se negociar el
futuro contrato.

b) Invitacin a ofertar: le faltan requisitos de la oferta. Es una mera invitacin a

entrar en tratativas, a formular una verdadera oferta, es decir, una declaracin que
unida a la aceptacin pueda originar el consentimiento.

c) Minuta: constituye un mero pro-memoria o mero proyecto redactado en base a

las tratativas efectuadas hasta entonces. Tienden a fijar por escrito el resultado
parcial de las negociaciones y predisponer el esquema del futuro contrato. A las
llamadas minutas perfectas contienen el propsito de obligarse y les falta algn
elemento para el contrato buscado. Tiene importancia a los fines de la eventual
responsabilidad precontractual para demostrar la importancia de las tratativas y
el estado de las mismas.

3.3. TEORA DE LA PUNKTATION

Para que el consentimiento se considere existente encontrndose presentes los res-

tante elementos estructurales, se requiere un acuerdo total sobre todos y cada uno de
los puntos en discusin (esenciales y secundarios). El acuerdo parcial no implica
contrato.

Si resulta difcil determinar cules son los puntos o cuestiones en discusin, para
apreciar la existencia de una conformidad total o parcial, deber recurrirse a la oferta o
propuesta de contrato y comparar sus clusulas con la minuta -si existe esta-; en la
duda debe estarse a la no existencia de contrato, o sea que las partes no entendie-
ron an estar vinculadas.

Esta doctrina se infiere en nuestro ordenamiento del carcter autosuficiente que

tiene la oferta, en especial del art. 1.152, cualquier modificacin que se hiciere en la
oferta al aceptarla, implicar la propuesta de un nuevo contrato.

Para la teora de la punktation -en cambio- la coincidencia sobre las clusulas esen-
ciales, aunque no exista acuerdo en las secundarias, hace que el contrato quede con-
cluido.

82
 3.4. CONTRATOS PREVIOS

El contrato preliminar es aquel en el cual UNA DE LAS PARTES, O BIEN LAS

DOS, SE OBLIGAN A CELEBRAR EN UN MOMENTO ULTERIOR OTRO CONTRATO
QUE, por contraste, SE LLAMA DEFINITIVO.

El contrato preparatorio se realiza previendo la celebracin de un contrato o serie de

contratos futuros dando las bases, condiciones o modalidades de dichos contratos.

Los contratos preliminares obligan a la celebracin del contrato futuro (son la prome-
sa y opcin: los preparativos reglamentarios o normativos) no obligan a esta celebra-
cin. Tienen en comn su funcin de preparar la concertacin de otro u otros contratos
que sern los definitivos.

Promesa es el supuesto en cuya virtud las partes se obligan a la celebracin de un

contrato futuro. Respecto a ella existen distintas corrientes:

a) corriente negativa: niega la posibilidad conceptual del contrato de promesa (en-

tienden que no es posible o admisible que las partes se obliguen a prestar un consen-
timiento futuro dado que la voluntad contractual no admite coercin ni suplencia).

b) vinculada a la anterior doctrina est la corriente que le niega toda utilidad prctica.

c) corrientes positivas:

1) Obligacin de hacer un contrato futuro: las partes se obligan a prestar en un

tiempo futuro un nuevo acuerdo de voluntades que en caso de incumplimiento,
har pasible su reclamo judicial.

2) Obligacin de hacer que se resuelve en daos y perjuicios: (variante de la

anterior ) entiende que como la obligacin de hacer es infungible por no poder
ser prestada por terceros ni compulsivamente, siendo que la promesa genera
una obligacin de hacer, sta no puede ser cumplida compulsivamente .

3) Obligacin de hacer un contrato de segundo grado o de cumplimiento: el

segundo contrato es una mera ejecucin de lo ya convenido.

4) Obligacin de hacer que es cooperacin o colaboracin en el contrato

definitivo: hay un contrato preliminar que crea obligaciones y uno principal que
las extingue. Ambos contratos crean obligaciones, la promesa obliga a coope-
rar en el contrato definitivo y ste produce sus efectos tpicos.

Los que adhieren a este postura dejan a salvo que la concepcin debe limitarse al
campo de actuacin de las promesas bilaterales, estos contratos preliminares slo
pueden existir como previos a contratos consensuales no a los contratos reales respecto a
los cuales su existencia no es jurdicamente posible; ni frente a los formales absolutos.

83
 3.5. CONTRATO DE OPCIN

Es el contrato preliminar por el cual una de las partes se obliga a la celebracin de

un contrato futuro (concedente) si la otra parte (optante) manifiesta su voluntad de
perfeccionarlo.

3.6. CONTRATO DE PRELACIN

Se llama contrato de prelacin o preferencia al contrato mediante el cual una de las

partes se obliga frente a la otra, para el caso de que llegara a decidirse a celebrar un
contrato futuro, a preferirla respecto de otros eventuales interesados en el contrato o
contratacin.

La prelacin, a diferencia de la opcin, no otorga al titular de la preferencia un dere-

cho perfecto sometido a su voluntad, que puede o no ejercer sino un derecho condicio-
nado a un evento futuro e incierto, que es la decisin del promitente de celebrar el
contrato futuro.

El promitente es libre de concluir o no el contrato definitivo, no queda obligado a su

celebracin- pero s, se resuelve a realizarlo surge su obligacin de conceder preferen-
cia al beneficio de ese derecho, en paridad de condiciones con los terceros interesa-
dos.

3.7. CONTRATO REGLAMENTARIO

Pertenece a la categora de los contratos preparatorios y se celebra con la finalidad

de reglamentar ciertos contratos particulares a concertar en el futuro, estipulando las
normas o principios a que debern atenerse. Las partes formulan el esquema de los
futuros contratos. Se trata de una reglamentacin bilateral susceptible de ser discutida
y destinada a aplicarse en el futuro. Implica -con esta limitacin- contratos tipos, exte-
riorizados en formularios o modelos. Las partes no se comprometen a contratar sino
que, en caso de hacerlo debern ajustarse a estas lneas o condiciones rectoras pre-
establecidas.

3.8. CONTRATO NORMATIVO

Acuerdos destinados a dar origen a futuros contratos tipo, en base a una reglamen-
tacin de carcter imperativo por estar de por medio el orden pblico, de la cual las
partes no pueden separarse bajo pena de nulidad. Constituyen fuente creadora de
normas jurdicas. (Spota afirma que en nuestro derecho tan slo se lo puede considerar
contrato normativo al contrato de trabajo.)

84
 Actividad N 8

Complete el siguiente cuadro:

TIPOS DE CONTRATOS

CONCEPTO FUNCIONES

85
 3.9. RESPONSABILIDAD PRECONTRACTUAL

Cuando ambas partes coinciden sobre una declaracin de voluntad comn destina-
da a reglar sus derecho, el contrato queda perfeccionado y desde entonces nace para
ellos, la responsabilidad contractual. Pero puede ocurrir que antes de coincidir las
partes en esa declaracin de voluntad comn, inicien una serie de tratativas tendientes
a obtener ese resultado, es lo que se denomina tratativas previas (pour parler para los
franceses).

En este proceso previo se establece una relacin entre las partes donde cada una
guarda una conducta determinada. Si el proceso concluye con el contrato, se origina la
responsabilidad contractual pertinente, pero si no se obtiene el contrato pretendido
porque no ha habido acuerdo de las partes, en un proceso desarrollado normalmente,
los intervinientes no tienen ninguna responsabilidad. Si por culpa de uno de ellos se
llega una resultado negativo o a un contrato nulo, nace para aquel una responsabilidad
precontractual o extracontractual.

Para Ihering (antes de l no se la haba estudiado sistemticamente) hay una culpa

en quien ha originado un dao en el perodo previo a la formacin del contrato, culpa
que debe ser denominada culpa in contrahendo. El dao debe ser satisfecho por quien
fue culpable, no debindose satisfacer los daos positivos, como si el contrato fuera
vlido, sino solamente los negativos, es decir, los del inters negativo o de confianza
que consisten en los daos sufridos a raz de haber credo en la validez del negocio y
que, por lo tanto, no hubiera padecido de haber sabido que no era vlido.

Ihering afirma que es una responsabilidad contractual (descarta la extracontractual),

entiende que hay una culpa contractual que deriva de un contrato tcito que desde que
se emite la oferta, las partes se comprometen las partes a prestar las diligencias
necesarias para concretar el contrato.

Culpa in contrahendo no es otra cosa que una culpa contractual en una espe-
cial direccin: la de la formacin de un contrato vlido.

De esta teora se deriva:

- Tanto la contractual como la culpa in contrahendo son culpas de la misma natura-

leza pero que apuntan a direcciones distintas;

- En el perodo de formacin del contrato como en el de ejecucin del mismo, debe

ponerse la misma diligencia por existir iguales motivos para ello;

- Solo los contratantes pueden incurrir en un hecho de esa naturaleza;

- La accin derivada de la culpa in contrahendo se extiende a los herederos y se

extingue por la accin derivada de la culpa contractual;

86
 - Para que haya culpa in contrahendo debe haberse emitido una oferta (las meras
tratativas anteriores a la promesa no son susceptibles de originar responsabilidad
basada en esa especie de culpa).

Fagella, posteriormente, opina que la responsabilidad in contrahendo es tambin una

responsabilidad contractual por basarse en la violacin del acuerdo concludo. No slo
existe el momento en que se emite la oferta, sino desde antes de ella, si es que se han
mantenido conversaciones previas en las cuales, las partes discuten, preordenan
ideas, conciben las clusulas, entendiendo que esta etapa del proceso de formacin
del contrato tambin merece proteccin jurdica por no diferenciarse cualitativamente,
de la creada a partir de la emisin de la oferta, sino cuantitativamente. La suspensin
intempestiva de las tratativas previas origina responsabilidad -al entender de Fagella-,
ms all de la idea de culpa dolo o negligencia, basta una separacin arbitraria, sin
motivos, para que ello ocurra.

El resarcimiento por la ruptura intempestiva de las negociaciones debe limitarse a

los gastos realizados con motivo de ellas debiendo descartarse las ganancias dejadas
de obtener, es decir, se resarce slo el dao negativo.

La corriente contractualista de la responsabilidad no ha sido admitida por la totalidad

de la doctrina, que si bien la admiten la fundan en otras razones, por ej. para Windscheid
la basa en una obligacin legal; Pothier la hace derivar de un acto ilcito compartiendo
entre nosotros, tal idea, Busso, Colmo, Lafaille; Josserand habla de que la obligacin de
resarcir se funda en el abuso del derecho. Legislaciones positivas como la de Alema-
nia, Suiza, Mxico, Brasil, Per se basan en la teora de la declaracin unilateral de
voluntad (admitiendo a sta como fuente de obligaciones).

Lo cierto es que la responsabilidad pre-contractual o in contrahendo es admitida

como una realidad jurdica, la responsabilidad nace no slo desde que se emite la
oferta sino desde que las partes entran en tratativas para la formacin del contrato y en
virtud de esa relacin recproca, nacen derechos y obligaciones entre s impuestas por
la convivencia, el respeto de la responsabilidad humana, la seriedad de los negocios y
la buena fe.

En nuestro derecho positivo tenemos disposiciones concretas referidas a la respon-

sabilidad in contrahendo o pre-contractual: arts. 1.156, 1.172, 1.056, 1.071, 1.198, re-
sultando claro que tal responsabilidad no es contractual sino extracontractual,
resultndole aplicables los principios de aquella.

3.10. OFERTA

Declaracin de voluntad unilateral, recepticia, dirigida a la formacin del con-

trato.

Para que haya oferta los requisitos son:

87
 a) Debe ser dirigida a persona o personas determinadas (requisito que enuncia el
art. 1148 del C.C. y que es coincidente con el art. 454 del Cdigo de Comercio,
como as tambin con el Proyecto de Reforma del 1.936, art. 795). las declaracio-
nes dirigidas al pblico en general o a un grupo de personas constituyen - en
realidad-, una invitacin a ofertar.

b) Debe ser completa o autosuficiente: requisito que surge tambin del art. 1148 y
ha sido interpretado como el primero de los recaudos que debe contener la oferta.
De l se deriva que la mera aceptacin basta para formar el consentimiento.

3.10.1. Oferta al pblico

La moderna doctrina admite la validez de las ofertas al pblico, es decir, de las

ofertas hechas a personas indeterminadas, cuando ellas renen los restantes requisi-
tos de la oferta, como un modo de proteger la buena fe del pblico (gran incidencia en el
tema de la fuerza de los hechos econmicos).

3.10.2 Clases de oferta

El art. 1.153 legisla sobre dos especies de ofertas:

a) Las alternativas, que tiene por objeto uno entre varios contratos independientes y
distintos, o cosas que pueden separarse dentro de un mismo contrato, en cuyo
caso la aceptacin de uno de los trminos sirve para formar el consentimiento.

b) Y la oferta conjunta, en trminos que aparecen inseparablemente unidos entre s,

de tal modo que la aceptacin parcial tan slo importa una contra oferta.

3.10.3 Obligatoriedad de la oferta

Segn el art. 1150 las ofertas pueden ser retractadas mientras no hayan sido acep-
tadas, a no ser que el que las hubiere hecho, renuncie a la facultad de retirarlas, o se
obliga al hacerlas, a permanecer en ellas hasta una poca determinada.

La regla es, entonces, la no obligatoriedad de la oferta, concepcin que reconoce la

poderosa influencia de la que asienta la obligacin en la bilateralidad del consentimien-
to.

El principio de la revocabilidad de la oferta mientras no haya sido aceptada reconoce

(segn el art. 1150) dos excepciones:

88
 a) cuando el oferente hubiese renunciado a la facultad de revocarla,

b) cuando se hubiere obligado a permanecer en ella hasta una poca determinada

(debe haberse obligado al momento de hacer la oferta).

La crtica que se le hace a la primera excepcin es la falta de determinacin del

tiempo de duracin de la renuncia, lo que le resta valor por no poder concebirse una
inmutabilidad tal, en las relaciones creditorias que por su naturaleza son de carcter
temporario.

La doctrina moderna dejando de lado los precedentes romanos, consagra como

necesidad impuesta por el principio de la buena fe, el mantenimiento de la oferta por un
tiempo razonable. El lapso de este mantenimiento variar segn la mayor o menor
complejidad del contrato a celebrar y segn la distancia que medie entre los contratan-
tes. Se ha dicho al respecto que no estando determinado en la ley este lapso, quedar
su fijacin o estimacin, en caso de litigio, sometida a decisin del juez.

89
 Actividad N 9

a) Explique el concepto de Responsabilidad Precontractual.

b) En qu consiste la culpa in contrahendo?

c) Enumere los requisitos de la oferta y clases de la misma.

90
 3.11. CADUCIDAD DE LA OFERTA

Segn lo dispone el art. 1149 la oferta quedar sin efecto alguno si alguna de
las partes falleciere o perdiere su capacidad para contratar.

La autonoma de la oferta complementa el principio de la obligatoriedad as como la

caducidad armoniza con la oferta revocable.

3.12. ACEPTACIN

Es una declaracin unilateral de voluntad recepticia, destinada al oferente y

dirigida a la celebracin del contrato.

Debe coincidir en todo y cada unos de los puntos de la oferta para que se pueda
considerar formado el acuerdo de voluntades, cualquier modificacin implicar la pro-
puesta de un nuevo contrato.

3.12.1 Modalidades de la acepcin

Rige la libertad de las formas. Pero puede ser que el oferente, para asegurar la
validez del contrato, imponga a la aceptacin, determinadas modalidades (por ej. que
se haga por escrito, por carta certificada, etc.).

3.12.2 Obligatoriedad de la aceptacin

El aceptante puede retractarse antes de que llegue a conocimiento del ofertante (art.
1155). Si pretende retractarse cuando ya ha llegado a conocimiento del ofertante incu-
rrir en responsabilidad civil (el art. 1155 2 parte habla de prdidas e intereses).

3.12.3 Caducidad de la aceptacin

La muerte o incapacidad del aceptante ocurrida con posterioridad al envo de la

aceptacin no producen la caducidad porque no extinguen dicha declaracin de volun-
tad (art. 1154). Es que el consentimiento se encuentra formado y el momento posterior
al conocimiento de la aceptacin es tenido en cuenta a los fines de la retractacin pero
no a los fines de la caducidad.

91
 3.13. CONSENTIMIENTO ENTRE PRESENTES

El cdigo habla del consentimiento entre presentes al referirse a las declaraciones

hechas verbalmente (art. 1151) indicando que en tal caso, la oferta no se considerar
aceptada si no es inmediatamente, de donde surge que cualquier demora en la acepta-
cin importar el rechazo de la oferta.

La oferta por escrito implica -necesariamente- que el oferente ha acordado un plazo

prudencial que est implcito en el modo de proponer la oferta (por escrito).

Contrato por telfono: El consentimiento prestado por telfono se considera entre

presentes. Distinta solucin se imponen lo que respecta al lugar, puesto que estando
las partes distantes se considera contrato entre ausentes, perfeccionndose en el
lugar donde se encontraba el aceptante cuando emiti su declaracin (art. 1154).

3.14. CONSENTIMIENTO ENTRE AUSENTES

En este caso el proceso de gestacin del consentimiento muestra con nitidez la

presencia de dos voluntades cuyos contenidos, lugares y momentos de exteriorizacin
son distintos.

a) Por agente, nuncio o mensajero: el mensajero ser un vehculo de la declara-

cin ajena, un instrumento material (segn Messineo) desarrollando una actividad
que equivale a la carta, es el portavoz.

La oferta hecha por agente no se considerar aceptada si volviese sin la acepta-

cin, es decir que es el encargado de llevar la oferta y traer la aceptacin, admi-
tindose la respuesta inmediata nicamente, (ver art. 1151).

El consentimiento se entiende (compartiendo la opinin de Mosset Iturraspe) cuando

el destinatario de la oferta manifiesta al agente su aceptacin, razones de seguri-
dad jurdica y de armonizacin con las restantes normas del Cdigo as lo impo-
nen (a nuestro entender).

b) Por correspondencia epistolar: se han expuesto varias teoras siendo las cuatro
principales:

b.1.) la de la declaracin o agnicin: el contrato se considera perfeccionado cuan-

do el destinatario de la oferta la acepta (se la critica en cuanto deja al propo-
nente en una total inseguridad). EXTREMA.

b.2) Exige el efectivo conocimiento de la aceptacin por el oferente, se la llama

teora de la informacin o recognicin (se la consider por un tiempo como la
nica racional; se la critica si es que exige la efectiva lectura de la carga o

92
 telegrama por parte del oferente pero se la puede completar con la presun-
cin que la recepcin de la aceptacin importa la informacin). EXTREMA.

b.3) De la expedicin o envo: juzga perfeccionado el contrato cuando la acepta-

cin o la declaracin aceptando la oferta es enviada al oferente. INTERME-
DIA.

b.4) De la recepcin: exige que el oferente reciba o est a su alcance recibir, el

documento donde consta la aceptacin ya declarada y remitida por el
aceptante. INTERMEDIA.

Sistema adoptado por el Cdigo Civil Argentino. Atento las necesidades del trfico
jurdico nuestro codificador adopt un sistema mixto sobre la base de la teora de la
emisin, moderando el rigor de sus consecuencias con la teora de la informacin.

Principio general: o ncleo es el art. 1.154 la aceptacin hace perfecto el contrato

desde que ella haya sido enviada al oferente. Excepciones: caducidad de la oferta por
muerte o incapacidad del oferente, art. 1149 donde se toma en cuenta el conocimiento
de la aceptacin (la muerte o incapacidad ocurrida antes del conocimiento de la acep-
tacin hace caducar la oferta); y el caso de retractacin de la oferta, art. 1.155, la
retraccin de la oferta puede realizarse vlidamente antes de que la aceptacin haya
llegado al conocimiento del ofertante.

3.15. VICIOS DEL CONSENTIMIENTO

El consentimiento exteriorizado debe ser la consecuencia de una voluntad jurdica

capaz, emitida con discernimiento, intencin y libertad por lo que, todo lo referente a
los vicios del consentimiento dispuesto en el Ttulo de los Hechos del Libro Segundo se
aplica a los contratos, porque el contrato es un acto jurdico cuyas declaraciones de
voluntad que tienden a formarlo son hechos voluntarios lcitos, y porque as lo dispone
el art. 1157.

93
 Actividad N 10

a) Complete el siguiente cuadro:

ACEPTACION

Concepto

Modalidades

Obligatoriedad

Caducidad

b) Enumere las distintas formas que puede adoptar al consentimiento entre presen-
tes.

c) Qu dice el Cdigo respecto al consentimiento entre ausentes?

94
 DIAGRAMA DE CONTENIDOS - UNIDAD IV

Contratos
celebrados
por incapaces

Concepto Inhabilitados

Incapaces
CAPACIDAD DE Legitimacin
Absolutos
HECHO para contratar
Relativos

Capaces
Absolutos Capacidad
Relativos Contractual
por detraccin
por adicin

Idoneidad

95
96
 UNIDAD IV

4.1. CAPACIDAD DE HECHO (de obrar o de ejercicio)

Es LA GENERICA APTITUD DE OBRAR POR SI

Los incapaces son:

a) absolutos, los enumerados en el art. 54 C.C., tambin las personas de existencia

ideal que deben obrar por medio de personas fsicas consideradas como repre-
sentantes de las mismas (no como rgano).

b) relativos (en otra poca esta categora abarcaba a los menores adultos y a las
mujeres casadas) luego de la 17.711 son los menores adultos (art. 55 C.C.).

El menor a partir de los 18 aos de edad adquiere capacidad para celebrar contrato
de trabajo (art. 128 segunda parte C.C.) e independientemente de la edad (por lo que la
teora abarca tambin al menor impber incapaz absoluto), si ha obtenido un ttulo
capacitante: adquiere capacidad con la idoneidad para el ejercicio de su profesin (art.
128 3 parte C.C.) formndose con el producido de su trabajo un peculio propio que
puede administrar y disponer libremente.

Los capaces pueden ser agrupados en dos categoras:

a) Absolutos: los que no entran en algunos de los casos de capacidad absoluta o

incapacidad relativa,

b) Relativos: para ciertos casos son incapaces de obrar.

La diferencia entre esta categora y la de los incapaces relativos es que, mientras

que los ltimos la incapacidad es la regla, para aquellos es la excepcin.

Lpez de Zavala establece adems subgrupos:

1) Capaces relativos por detraccin: los que habiendo sido capaces absolutos se
vieron privados de parte de la capacidad, por ej. los inhabilitados y los incapacita-
dos por condena.

2) Capaces relativos por adicin: incapaces que ascendieron a la capacidad sin

alcanzarla en su plenitud, por ej. los emancipados por matrimonio o emancipa-
cin.

97
 4.2. CAPACIDAD DE DERECHO: (jurdica o de goce)

APTITUD PARA SER TITULAR DE UN DERECHO

La civilstica Argentina dio a este concepto una gran amplitud quedando absorbidos
los problemas del art. 1361 C.C. como incapacidades de derecho (para Lpez de Zavala
se trata de problemas de legitimacin). Lpez de Zavala le da un concepto restringido
estimando a la capacidad de derecho como una aptitud genrica y medida in abstrac-
to y viendo en la incapacidad su contrapartida exacta. Admite slo una real incapaci-
dad de derecho cuando una persona en razn de ciertas cualidades, se ve privada in
abstracto del goce de un derecho, por ej. la prohibicin dirigida a los padres de comprar
los bienes de sus hijos in potestas, (art. 1361 inc. 1 C.C.) no constituye para este autor
una incapacidad de derecho pues a ese padre no se le priva del derecho de comprar
otros bienes a otras personas, sino slo del derecho de comprar esos bienes determi-
nados. No es la calidad de la persona lo decisivo sino la particular relacin en que sta
se encuentra con respecto a otra propietaria de los bienes.

TODA PERSONA ES CAPAZ DE DERECHO

No hay incapacidades absolutas de derecho porque ello implicara la negacin de la
personalidad. Hay INCAPACIDADES REFERIDAS A CIERTOS DERECHOS:

a) Los supuestos que exceden el mbito de la personalidad reconocido a las perso-

nas por nacer (arts. 64, 70 a contrario) o el admitido para las personas jurdicas
(arts. 35 y 41 a contrario).

b) Todos los supuestos de actos que al no ser susceptibles de conclusin por un

representante legal conllevan con el incapaz de hecho tambin una incapacidad
de derecho (algunos autores como Ferrara consideran equvoco ver aqu un su-
puesto de incapacidad jurdica) tal el caso del reconocimiento de hijos
extramatrimoniales.

c) La incapacidad de clrigos de rdenes sagradas para ser fiadores (art. 2011 inc. 6).

4.3. IDONEIDAD: muy prxima a la incapacidad

de derecho pero distinta de ella

1. Mientras la capacidad es la aptitud para un acto que se realiza por s o por medio
de otro, la idoneidad es aptitud para una funcin o cargo en cuyo ejercicio se
realizan actos. As son supuestos de falta de idoneidad y no de incapacidad, los
del art. 398 (que indica quines no pueden ser tutores); el menor es incapaz de
hecho pero es hbil para actuar como apoderado voluntario (art. 1897).. El mayor
es capaz para actuar por s pero en algunos casos no es idneo para hacerlo por

98
 otros, cuando la ley confiere atribuciones especiales para determinada clase de
personas (art. 1896).

2. Mientras la incapacidad es causa de nulidad del acto la falta de idoneidad afecta a

la asuncin en s del cargo, pero no necesariamente los actos cumplidos donde
entra a jugar la teora del error comunis y de la apariencia.

Mosset Iturraspe entiende que la capacidad no es un elemento del contrato

sino un PRESUPUESTO DE VALIDEZ DEL CONSENTIMIENTO.

Para formar el consentimiento no es suficiente que las voluntades hayan cumplido

con el proceso interno caracterizado por el discernimiento, la intencin, la libertad y
posterior exteriorizacin. Es preciso que los sujetos del negocio jurdico tengan una
especial aptitud denominada CAPACIDAD.

Piantoni entiende que se trata de un elemento de validez del contrato juntamente con
el objeto lcito y la forma. Define la capacidad como LA APTITUD O GRADO DE APTI-
TUD QUE TIENE TODA PERSONA PARA SER TITULAR Y EJERCER, POR SI O POR
OTROS, DERECHOS Y DEBERES.

La capacidad de derecho es la aptitud o grado de aptitud para ser titular de dere-

chos y deberes, y la capacidad de hecho, la aptitud o grado de aptitud para ejercer
derechos y deberes.

Se ha criticado la metodologa seguida por Vlez en el tratamiento del tema, se habla

en el Cdigo de capacidad de disponer, capacidad de administrar sin dar base cierta
de distincin, la capacidad de contratar que no existe como categora autnoma.
Mucho se hubiera ganado exponiendo el punto con motivo de los hechos y actos jurdi-
cos, tampoco existen como categoras autnomas las capacidades de obligarse de la
que se habla en el contrato de compraventa, de hacer pagos vlidos o de hacer
emprstitos, de las que se habla en los contratos tpicos. Podemos decir que el mto-
do de Vlez es de conciliacin entre Freitas y el Cdigo Francs (donde slo se refiere
a la capacidad de contratar).

Carnelutti dice que la Capacidad Jurdica, entendida como APTITUD PARA ADQUI-
RIR DERECHOS O CONTRAER OBLIGACIONES QUE ESTE CODIGO REGLA EN
LOS CASOS, POR EL MODO Y EN LA FORMA QUE EL DETERMINA, (art. 31 C.C.) es
la medida de la personalidad, el ndice de participacin que se da al hombre en el
ordenamiento jurdico. Ambos conceptos de personalidad y capacidad se hallan vincu-
lados, ligados y de all tambin, que la capacidad jurdica general sea la regla y las
limitaciones a esa capacidad la excepcin.

Las limitaciones a la capacidad jurdica general importan ausencia de aptitud para

ser titular de derechos subjetivos o deberes jurdicos y configura la INCAPACIDAD
JURIDICA que en nuestro derecho es siempre relativa. Las incapacidades de derecho
o jurdicas relativas dependen de la especial posicin de una persona respecto a otra, o

99
respecto a un objeto determinado, que impide establecer una relacin jurdica contra-
tar, porque la ley lo prohibe de una manera expresa.

La capacidad jurdica admite grados, desde la mnima aptitud de las personas por
nacer hasta la mxima de las personas fsicas, pasando por la intermedia de las perso-
nas jurdicas.

En las limitaciones a la capacidad jurdica se halla interesado el orden pblico inter-

no e internacional impidiendo la aplicacin de toda norma extranjera que lesione los
principios fundamentales de nuestra organizacin jurdica, social o econmica.

La capacidad de obrar, llamada capacidad de hecho es LA APTITUD DE LAS PER-

SONAS DE EXISTENCIA FSICA O VISIBLE PARA EJERCER POR SI LOS ACTOS DE
LA VIDA CIVIL.

Esa aptitud para el ejercicio de los derecho por s mismo se refiere al cuidado de los
intereses propios y no debe confundirse con el poder de obrar para cuidar intereses
ajenos, que puede recaer incluso en una persona que sea incapaz de obrar.

Atribuimos la capacidad de obrar a la persona de existencia fsica o visible por

cuanto la persona jurdica, segn la doctrina predominante en nuestro derecho, no
acta por s misma sino que es dirigida o administrada por el ministerio de sus repre-
sentantes.

En principio toda persona es capaz tanto de derecho como de hecho, la REGLA ES

LA CAPACIDAD, la excepcin es la incapacidad. Se es incapaz en la medida que la ley
lo declare expresamente, siendo la incapacidad la excepcin no puede aplicarse por
analoga una norma jurdica, adems la interpretacin debe ser restrictiva.

La incapacidad de derecho no puede ser nunca absoluta sino relativa para ciertos y
determinados actos, tampoco se puede afirmar que una persona sea absolutamente
capaz de derecho, pues no se puede concebir persona alguna que sea capaz de ser
titular de todos los derechos existentes o a existir.

La incapacidad de hecho puede ser absoluta o relativa:

1) Incapacidad de hecho absoluta: cuando por s no puede realizar ningn acto o

hecho jurdico ni cumplir con ninguna obligacin.

2) Incapacidad de hecho relativa: quien est impedido por la ley de realizar por s
determinados actos o hechos jurdicos o una serie de ellos.

Las causas por las cuales la ley determina las incapacidades de derecho son ajenas
a la capacidad intelectual de la persona, mientras que la incapacidad de hecho se funda
en el grado de madurez del sujeto, en su madurez mental porque siempre el acto o
hecho jurdico, son actos voluntarios, que para poder ser ejecutados vlidamente, re-
quieren que se realicen con intencin, discernimiento y libertad y slo pueden hacerlo

100
quienes tengan la madurez psquica-mental que les permita querer, discernir o ejecutar
libremente el acto o hecho jurdico concreto.

4.4. CAPACIDAD CONTRACTUAL

El C.C. en el captulo II del Ttulo I de la Seccin III, bajo el rubro De los que pueden
contratar enumera en el art. 1160 los que no pueden hacerlo vlidamente (el ttulo
debera decir de los que no pueden contratar ya que la capacidad general se presume
salvo disposicin expresa en contrario).

Art. 1160: No pueden contratar los incapaces por incapacidad absoluta, ni los inca-
paces por incapacidad relativa en los casos en los que les es expresamente prohibido,
ni los que les es expresamente prohibido con personas determinadas, o respecto de
cosas especiales, ni aquellos a quienes les fuese prohibido en las disposiciones relati-
vas en cada uno de los contratos, ni los religiosos profesos de uno u otro sexo sino
cuando comprasen bienes muebles a dinero de contado, o contratasen por sus conven-
tos, ni los comerciantes fallidos sobre bienes que correspondan a la masa del concur-
so, si no estipularen concordatos con sus acreedores.

La moderna doctrina distingue en la capacidad de obrar o de hecho, de ejercicio, una

capacidad general y una capacidad especial. La capacidad general puede ser a su vez,
plena y atenuada.

4.4.1. Capacidad general plena: capacidad que se adquiere a la mayora de edad

para realizar por s todos los actos que interesen a la vida jurdica del sujeto.

4.4.2. Capacidad especial: la referida a determinados actos singulares, incluso en

defecto de las condiciones de la capacidad general. As la capacidad para testar acor-
dada a los menores desde los 18 aos.

A semejanza de la capacidad jurdica la capacidad de obrar puede ser limitada, toda

limitacin determina recprocamente una incapacidad de obrar.

Las limitaciones y por ende las incapacidades de obrar pueden ser absolutas o
relativas -general o limitada- segn que abarque todos los actos o una determinada
esfera de ellos. Puede ser plena cuando excluya toda actividad del sujeto para el cum-
plimiento relevante del acto o atenuada cuando se hace necesaria la intervencin de
otras personas.

Causas de incapacidad:

- minoridad
- interdiccin
- inhabilitacin

101
 Art. 54 C.C. Tienen incapacidad absoluta: 1) las personas por nacer, 2) los menores
impberes, 3) los dementes, 4) los sordomudos que no saben darse a entender por
escrito.

Art. 55 C.C. Los menores adultos slo tienen capacidad para los actos que las leyes
les autorizan otorgar.

A diferencia de la incapacidad jurdica a la cual no se le puede encontrar un remedio,

la ley presta remedios la incapacidad de obrar que no importa ineptitud para asumir la
titularidad de una relacin sino solamente para ejercerla, modificarla o perderla me-
diante un acto propio. Para proteger a los incapaces de obrar o de hecho el Cdigo les
preve representantes necesarios y la representacin promiscua del Ministerio de Me-
nores (art. 59). Las limitaciones impuestas a la capacidad de obrar son establecidas
para la proteccin de un inters particular, no est de por medio el orden pblico.

4.5. LEGITIMACIN PARA CONTRATAR

Spotta la define como la posicin en que una persona se halla con respecto a un
patrimonio ajeno, en cuya virtud la declaracin de voluntad de aquel sujeto tiene conse-
cuencias jurdicas respecto al titular de dicho patrimonio.

Entre los supuestos de legitimacin para contratar estudia Spotta los que le brinda el
mandato representacin, la gestin de negocios y los contratos sobre cosas ajenas.

4.6. INCAPACIDAD DEL ART. 1160

- Incapaces por incapacidad absoluta:

1) las personas por nacer;

2) los menores impberes;
3) los dementes;
4) los sordomudos que no saben darse a entender por escrito.

Todos ellos son absolutamente incapaces de hecho para celebrar por s algn con-
trato, deben actuar por medio de sus representantes legales.

- Incapacidad relativa: el art. 1160 continua ... los incapaces por incapacidad rela-
tiva, en los casos que les es expresamente prohibido.... Segn Piantoni aqu el
artculo se refiere a la incapacidad relativa de hecho, casos que el viejo art. 55
enumeraba. La ley 17.711 ha sustituido el art. 55 por el siguiente: los menores
adultos slo tienen capacidad para los actos que las leyes les autorizan otorgar.
En la forma que est redactado este nuevo artculo 55 se invierten los trminos: la
incapacidad de los menores adultos es la regla, la capacidad la excepcin.

102
 El menor adulto es el mayor de 14 aos y menor de 21 aos (art. 127) por lo que para
analizar la capacidad contractual de los mismos hay que ver las disposiciones referen-
tes en la parte general sobre los menores adultos.

El menor puede administrar y disponer libremente los bienes que adquiera con el
producto de su trabajo y estar en juicio penal o civil por acciones vinculadas a ellos. El
menor adulto tiene capacidad para celebrar por s contrato de trabajo en actividades
honestas, es decir, locaciones de servicios. Como la ley no distingue sobre qu bienes
tienen la libre administracin y disposicin, resulta que pueden ser bienes muebles
como inmuebles siempre que los haya adquirido con el producto de su trabajo. Como
tampoco la ley discrimina sobre qu actos de disposicin pueden realizarse debe en-
tenderse que se trata de actos de disposicin a ttulo gratuito como a ttulo oneroso. La
nica dificultad que tiene el menor es acreditar el origen de los bienes.

El art. 128 tambin establece que, El menor adulto se infiere (puesto que el menor
impber es incapaz absoluto de hecho) que hubiere obtenido ttulo habilitante para el
ejercicio de previa autorizacin. Al igual que en el caso anterior este menor adulto
puede administrar y disponer libremente de los bienes adquiridos con el producto de su
profesin y estar en accin penal o civil por acciones vinculadas a ellas. Puede cele-
brar con terceros contratos de locacin de obras y servicios, de lo que se desprende
que este menor de 21 aos y mayor de 14 posee ms capacidad que el anterior, menor
de 21 y mayor de 18 que slo puede celebrar contrato de locacin de servicios.

Queda por dilucidar la capacidad del menor de 18 y mayor de 14 aos sin ttulo
habilitante. La capacidad general de los mismos comprende lo dispuesto por los arts.
280, 281, 283 y 284 C.C. en virtud de los cuales, los padres requieren del asentimiento
de ellos para contratar en su nombre locaciones de servicios, los menores necesitan
autorizacin de los padres para celebrar esos contratos, autorizacin que se presume
si ejercieren algn empleo pblico, alguna profesin o industria, si el menor estuviere
ausente de la casa paterna con autorizacin del padre, en el extranjero o en algn lugar
remoto de la Repblica Argentina -y tuviere necesidad de recursos para su alimenta-
cin u otras necesidades urgentes.

Quedan comprendidos tambin en esta categora de incapaces relativos de hecho,

mencionados por el art. 1160, los menores adultos emancipados por matrimonio o
emancipacin dativa.

Los primeros emancipados por matrimonio, no pueden:

1) Aprobar cuentas de sus tutores ni darles finiquito,

2) hacer donaciones de bienes que hubieran adquirido a ttulo gratuito,

3) afianzar obligaciones.

103
 Los emancipados que adquieren capacidad para administracin y disposicin de sus
bienes respecto a los bienes adquiridos a ttulo gratuito, antes o despus de la emanci-
pacin, no pueden disponer de ellos sin previa autorizacin judicial.

La capacidad de hecho del menor emancipado por matrimonio la tiene desde el

momento de la celebracin del matrimonio es irrevocable, no cesando an cuando el
matrimonio se disuelva en su menor edad, por muerte de uno de ellos, tenga o no hijos;
pero caduca si el matrimonio fue anulado por sentencia que pase en autoridad de cosa
juzgada, subsistiendo en caso de matrimonio putativo la emancipacin respecto al
cnyuge de buena fe. La capacidad por emancipacin por matrimonio se encuentra
restringida en parte si el menor ha contrado nupcias sin autorizacin paterna, en tal
caso no tendr la libre disposicin y administracin de los bienes adquiridos a ttulo
gratuito hasta que llegue a los 21 aos, salvo ulterior habilitacin.

Tambin se encuentran entre los incapacitados relativos de hecho que menciona el

art. 1160.

4.7. LOS INHABILITADOS

Situacin intermedia entre la plena capacidad de las personas fsicas y la interdic-

cin o incapacidad absoluta de los insanos mentales.

Un elemento tuitivo persigue esta institucin, se le aplica un rgimen de asistencia

que reemplaza a los representantes legales o necesarios. Para los actos de disposi-
cin es indispensable la anuencia o consentimiento del curador, pero el inhabilitado no
es sustituido o reemplazado por l.

Segn el art. 152 bis Podr inhabilitarse judicialmente:

1) a quienes por EMBRIAGUEZ HABITUAL O USO DE ESTUPEFACIENTES estn

expuestos a otorgar actos jurdicos perjudiciales a su persona o patrimonio.

2) a los DISMINUIDOS EN SUS FACULTADES, cuando el juez estime que el ejerci-

cio de su plena capacidad pueda resultar dao a su persona o patrimonio (sin
llegar al supuesto del art. 141).

3) a quienes por su prodigalidad expusieran a su familia a la prdida del patrimonio

(slo procede la prodigalidad cuando la persona tuviere cnyuge, ascendiente o
descendiente y hubiere dilapidado parte de su patrimonio). Se les nombre curador
y sin la conformidad del mismo, no puede el inhabilitado disponer de sus bienes
por actos entre vivos.

Por lo tanto, todo contrato de disposicin les est vedado hacerlo sin la conformidad
del curador, slo pueden realizar contratos de administracin, salvo aquellos expresamente
prohibidos en la sentencia de inhabilitacin por las especiales circunstancias del caso.

104
 Paintoni entiende que si bien la proteccin a estos enfermos mentales es una aspira-
cin de nuestra doctrina que concuerda con la corriente de la moderna legislacin
positiva, estima que la forma como se ha previsto en la ley 17.711 adolece de graves
deficiencias que debern ser revisadas oportunamente.

4.8. CAPACIDAD DE LA MUJER Y REGIMEN DE

ADMINISTRACION DE LA SOCIEDAD CONYUGAL

El art. 1276 C.C. establece luego de la reforma de la 17.711 que Cada uno de los
cnyuges tiene la libre administracin y disposicin de sus bienes propios y de los
gananciales adquiridos con su trabajo personal o por cualquier otro ttulo, con la salve-
dad prevista en el art. 1277. Si no se puede determinar el origen de los bienes o la
prueba fuera dudosa, la administracin y disposicin corresponde al marido, salvo
tambin lo dispuesto en el artculo siguiente. Uno de los cnyuges no podr administrar
los bienes propios o los gananciales cuya administracin le est reservada al otro sin
mandato expreso o tcito conferido por ste. El mandatario no tendr obligacin de
rendir cuenta.

El rgimen adoptado por la reforma es el de PARIDAD DE LOS CONYUGES, en

donde ambos tienen igual participacin en la administracin y disposicin de los bienes
propios y gananciales. Cada uno administra independientemente sus propios y los
gananciales adquiridos con su trabajo personal o por cualquier otro ttulo legtimo, sin
que ninguno de ellos sea administrador o representante legal del otro. Los bienes pro-
pios o los gananciales que adquiera cada uno no responde por las deudas del otro, y s
responden con los frutos de estos bienes por las obligaciones contradas por el otro
cuando lo sean para atender las necesidades del hogar, la educacin de los hijos, etc.

4.9. INCAPACIDAD RELATIVA DE DERECHO

El art. 1160 C.C. contina diciendo: ... No pueden contratar ... los que estn exclui-
dos de poder hacerlo con personas determinadas o con respecto a cosas especiales,
ni aquellos a quienes les fuese prohibido en las disposiciones relativas a cada uno de
los contratos.

Supuestos de incapacidad relativa de derecho:

1. Los padres no pueden contratar con los hijos que estn bajo su patria potestad,
igual prohibicin de los tutores y curadores respecto a sus pupilos;

2. Los padres, tutores y curadores no pueden adquirir cosas de sus hijos y pupilos;

3. Los que tienen orden sagrada, cualquiera sea su jerarqua no pueden ser fiadores
a no ser que los sean por sus iglesias, por otros religiosos o personas desvalidas.

105
 Sigue el art. 1160 diciendo: No pueden contratar... ni los religiosos profesos de uno u
otro sexo, sino cuando comprasen bienes muebles a dinero de contado o contratasen
para sus conventos....

Los religiosos profesos son aquellos que ingresan a una orden sagrada haciendo
votos de castidad, obediencia y pobreza. La orden constituye una comunidad dotada de
capacidad jurdica y habilitada para contratar en la forma que establecen sus estatutos.
Los religiosos profesos constituyen el clero regular, diferente del clero secular, estos
ltimos, desde el punto de vista jurdico son plenamente capaces, -sin perjuicio de ser
incapaces de derecho por su condicin de religiosos en determinados casos.

Los religiosos profesos o regulares tienen su capacidad jurdica absorbida por la

comunidad a la que pertenecen y por tanto son incapaces de derecho, pero esa incapa-
cidad cesa cuando adquieren bienes muebles a dinero de contado o cuando contratan
por sus conventos.

Freitas ubicaba a los religiosos profesos entre los incapaces relativos de hecho y les
designaba representante necesario en la persona de los superiores de los claustros o
conventos. El Cdigo suprime el rgimen de incapacidad relativa general y reduce la
incapacidad del religioso profeso al mbito contractual, contado y contratar por sus
conventos.

Para algunos autores la incapacidad consagrada en este caso es incapacidad jurdi-

ca de derecho e implica una limitacin en la idoneidad de ser titular de derechos me-
diante contrato. Mosset Iturraspe, siguiendo a Lafaille, entiende que se trata de una
imposibilidad para contratar emergente de los votos formulados.

Comerciantes fallidos: El art. 1160 concluye diciendo: No pueden contratar... ni los

comerciantes fallidos sobre los bienes que corresponden a la masa del concurso si no
estipularen concordatos con sus acreedores.

Segn Piantoni, esta disposicin no traduce una incapacidad ni de hecho ni de dere-

cho sino una imposibilidad, por cuanto el comerciante fallido, desde el momento en que
es declarado en quiebra, es desposedo de los bienes que pertenecen al concurso, es
decir, a la masa de acreedores, anotndose su inhibicin general con respecto a ellos.
Luego, habiendo desapoderamiento, hay una imposibilidad de contratar respecto a esos
bienes y no una incapacidad de hecho o de derecho.

Mosset Iturraspe explica que, ese desapoderamiento de los bienes, transmitidos a la

masa de manera fiduciaria, es el que impide a los comerciantes fallidos contratar sobre
esos bienes.

Se discute en doctrina cul es la situacin jurdica del fallido o concursado,

- se trata de una incapacidad relativa de hecho (Freitas)

- se trata de una incapacidad de derecho (Saravia)
- es una imposibilidad en razn del desapoderamiento (Piantoni, Mosset Iturraspe).

106
 - Spota sostiene que el quebrado es un incapaz de contratar, sin perjuicio de que
sus actos jurdicos resulten inoponibles a la masa de acreedores en la medida en que
pretenda daarla activa o pasivamente y no se trate de aquellos supuestos de excep-
cin que autoriza la misma inoponibilidad.

- para Barbero la situacin o condicin del fallido no es la de un incapaz puesto que

no se ha hecho inidneo para ningn tipo de acto, pero es despojado de la legitimacin
para realizar actos singulares que tengan por objeto bienes y relaciones concretamen-
te comprendidos en la situacin de quiebra. (Posteriormente Mosset Iturraspe se ad-
hiere a esta tesis).

Los penados: (Art. 12 C.P.) Para Piantoni y Mosset Iturraspe se trata de una incapa-
cidad de hecho la de los penados, ya que no pueden celebrar contratos de administra-
cin ni de disposicin sobre sus bienes, sometindose a la curatela. Esta incapacidad
subsiste mientras dure la condena y siempre que haya sido penado por ms de tres
aos de prisin o reclusin.

Se trata de una institucin tuitiva a favor del penado.

Esta incapacidad de hecho cesa cuando cesa la causa de ella, su razn, es decir,
cuando el penado recobra legtimamente la libertad.

4.10. CAPACIDAD PARA LOS PEQUEOS CONTRATOS

No obstante las prescripciones legales, el menor impber acta en la escena jurdi-

ca. El menor impber que para la ley civil carece de toda capacidad de obrar (art. 54
inc. 2 - 1040 y 1041), en la realidad de la vida celebra a diario negocios jurdicos,
compraventa, transporte, etc.

Celebra en especial los denominados pequeos contratos es decir, aquellos contra-

tos referidos a la adquisicin de cosas muebles, destinadas a la alimentacin o el
vestido, o bien contratos de transporte y algunos otros siempre a dinero de contado.
Siempre que el contrato se celebre en equilibrio, sin aprovechamiento por la parte
capaz, de la falta de experiencia o de la ligereza del menor impber, el pequeo negocio
ser vlido por haber actuado el menor dentro de la esfera de su capacidad de obrar.
Dice Spota que debe presumirse que el menor, adulto o impber con un mnimo de
aptitud volitiva, cuenta con tcita aprobacin de su representante legal para efectuar
todas aquellas adquisiciones comunes de la esfera domstica no obstante el silencio
de la ley en esa materia.

4.11. NULIDAD POR INCAPACIDAD

El contrato es NULO cuando su NULIDAD ES MANIFIESTA.

107
 Es el caso de: -contratos otorgados por incapaces de obrar.

- contratos celebrado sin autorizacin del juez o representante necesario,

- contratos otorgados o celebrados por quienes padecen una incapacidad jurdica o

de derecho.

Son ANULABLES, cuando su nulidad, por NO SER MANIFIESTA se halla dependien-

te de juzgamiento. Es el caso de los contratos celebrados por quienes obrasen con
incapacidad natural o accidental: a) los otorgados por insanos no interdictos

b) los sordomudos que no supiesen darse a entender por escrito no interdictos.

c) los celebrados en estado de delirio febril, con sonambulismo, hipnotismo y em-

briaguez completa, tambin son anulables los contratos en que interviene una
persona en violacin del precepto que consagra una incapacidad jurdica, cuando
la incapacidad resulta desconocida al tiempo de celebracin del contrato.

NULO: cuando la causa de nulidad es ostensible, manifiesta, no se precisa para

descubrirla de ninguna diligencia previa.

ANULABLE: cuando la causa de la nulidad est oculta, no surge de las constan-

cias del acto mismo sino que es necesario ponerla de manifiesto mediante una
constatacin previa.

Ahora bien, existe NULIDAD ABSOLUTA cuando se trasgrede el orden pblico (un
inters cuya guarda est confiada a la ley por una razn de seguridad jurdica o de bien
comn), esta nulidad fundada en el orden pblico, en la moral y buenas costumbres no
es confirmable, ni susceptible de prescripcin, tampoco es renunciable.

Hay NULIDAD RELATIVA cuando est de por medio un inters particular. Esta nuli-
dad est dada en inters exclusivo de la parte y por ello es confirmable, prescriptible y
subsanable por confirmacin.

Los contratos celebrados por incapacidad de obrar, sean absolutos o relativos, re-
visten nulidad meramente relativa. Los efectuados en violacin de la prohibicin legal,
en los supuestos de incapacidad jurdica o de derecho, sern de nulidad absoluta en
razn del fundamento de la incapacidad y del inters tutelado sin perjuicio de encontrar
supuestos de nulidad meramente relativa.

Por lo tanto, no debe confundirse incapacidad absoluta o relativa de hecho o de

derecho con nulidad absoluta no relativa. Hay incapacidad absoluta de hecho o de
derecho cuando la parte no puede realizar por s o ser titular de ningn acto jurdico o
hechos jurdicos. Incapacidad de hecho o de derecho relativa es cuando el sujeto no
puede realizar por s o ser titular de uno o determinados actos o hechos jurdicos.

108
 4.12. EFECTOS DE LOS CONTRATOS EN RAZN
DE LAS DISTINTAS INCAPACIDADES

1. Si el acto es realizado por una persona absolutamente incapaz de hecho, ste

puede ser de una nulidad absoluta o relativa, est dado en proteccin de l. Puede
ser nulo si la incapacidad es ostensible o anulable si se requiere una investigacin
previa para conocerla.

LA NULIDAD ABSOLUTA O RELATIVA DE UN INCAPAZ DE HECHO SIEMPRE

ESTA DADA EN BENEFICIO DEL INCAPAZ DE HECHO.

2. Si el acto es realizado por una persona relativamente incapaz de derecho el acto

es nulo anulable si la incapacidad resulta ostensible o no, pero podr ser de una
nulidad absoluta o relativa.

3. Si el acto es realizado por una persona que necesita para actuar ya sea por s o
por otro, de una autorizacin o de la asistencia de otro, el acto ser nulo o anulable
si resulta ostensible el vicio o no.

4.13. EFECTOS DE LA NULIDAD POR INCAPACIDAD

La nulidad pronunciada por los jueces -dice el art. 1050 vuelve las cosas al mismo o
igual estado a que se hallaban antes del acto anulado Una de las consecuencias ms
importantes del principio es la consagrada por el art. 1052 la anulacin del acto obliga
a las partes a restituirse mutuamente lo que han recibido o percibido en virtud o por
consecuencia del acto anulado.

Respecto de los incapaces se consagra una importante excepcin por el art. 1165
que condiciona la restitucin de lo dado o el reembolso de lo pagado o gastado, a la
prueba de la subsistencia en el patrimonio del incapaz al tiempo de iniciacin de la
demanda, o a la prueba de que redund en su provecho de manera manifiesta. Prueba
que corre por cuenta de la parte capaz.

La ley consagra un verdadero privilegio a favor del incapaz que se justifica slo a
medias, si restringimos su alcance a los incapaces de obrar, excluyendo a la incapaci-
dad jurdica a mrito de su inferioridad fsica o mental. Se ha querido evitar as que la
sancin de nulidad provocara el empobrecimiento del incapaz y que tal situacin obstara
a la demanda de nulidad a la que tiene derecho.

109
 4.14. QUIEN PUEDE PEDIR LA NULIDAD POR
INCAPACIDAD DE HECHO

Siguiendo los principios generales, cuando la nulidad es RELATIVA pueden alegarla

aquellos en cuyo beneficio lo han establecido las leyes, o sea el incapaz, y no puede
ser alegada por la persona capaz, sea nulo o anulable el acto de resultar ostensible el
vicio o no.

Cuando la nulidad sea absoluta, la pueden alegar todos los que tenga inters en
hacerlo, incluido el Ministerio Pblico excepto el que ha ejecutado el acto, sabiendo o
debiendo saber el vicio que lo invalidaba, y si es nulo por ser ostensible, puede y debe
ser declarada por el Juez.

Cuando la incapacidad de hecho genera una nulidad relativa, pueden alegar la nuli-
dad del contrato:

a) la persona incapaz (cuando llega a ser capaz)

b) sus representantes (mientras la persona sigue siendo incapaz) es decir, los pa-
dres, tutores o el Ministerio de Menores.

c) o sus herederos (cuando el incapaz ha fallecido).

Cuando la incapacidad de hecho genera una nulidad absoluta, pueden alegar la nuli-
dad del contrato:

a) incapaz
b) sus representantes
c) herederos
d) terceros interesados
e) Ministerio Pblico
f) el Juez de oficio (admitido por la jurisprudencia).

Excepcin: Si el incapaz hubiese procedido con dolo para inducir a la otra parte a
contratar, ni l ni sus representantes o sucesores tendrn derecho para anular el con-
trato.

Sin embargo, el incapaz puede alegar la nulidad an cuando obr con dolo cuando el
dolo consistiese en la mera ocultacin de la incapacidad o cuando el incapaz fuere
menor impber.

QUIEN PUEDE ALEGAR LA NULIDAD POR INCAPACIDAD DE DERECHO

Cuando el acto es nulo, de nulidad absoluta en razn de la falta de capacidad de

derecho de una de las partes, ste no puede alegarla.

110
JURISPRUDENCIA DE CONSULTA NECESARIA

- Principio de autonoma de la voluntad: L.L. 1979-D-578; L.L. 1982-A 133; L.L. 1983-
B218 con nota de Manuel Antonio Laquis; L.L. 1985-C-508.

- Consentimiento: Rep. L.L. XLIV, A-I, 453 sum 124.

- Precontrato: Rep. L.L. XLII, A-I, 466-sum.1, sum.2, sum.3; L.L. 1985-C-508; Rep.
L.L. XLIII, A-I, 466 7, sum. 8; L.L. 1985-C-508; Rep. L.L. XXXIX, A-I, 389 sum. 17;
Rep. L.L., A-I, 605 sum. 25.

- Formacin del consentimiento: Oferta: Rep. L.L. XLIV, A-I, 440 su.6; Rep. L.L. XLI,
A-I, 603 sum. 10.

Rep. LL XLI, A-I, 603 su.9; Rep. L.L. XL, A-I, 470 sum. 5; Rep. L.L. XXXIX, A-I, 389
su. 18; L.L. 1980-B-420; L.L. 1984-B-422; L.L. 1981-C 345; L.L. 1981-B-223; L.L.
1984-C-217 (aceptacin tcita) con nota de Fernando Highton; L.L. 1979-C-489
con nota de Federico Fleitas Ortiz de Rozas; L.L. 1979-D-322.

L.L. 62-72; L.L. 130-836; L.L. 45-807; L.L. 127-1204; L.L. 122-1140 L.L. 64-222
(Los lmites de la autonoma de la voluntad Antonio Orgaz)

L.L. 35-773; L.L. 25-989.

111
 Actividad N 11

- A travs del anlisis de la jurisprudencia citada anteriormente (por los menos 2),
realice la transferencia de los contenidos conceptuados.

- Comprtalo con su tutor antes del examen parcial.

112
 DIAGRAMA DE CONTENIDOS - UNIDAD V

PRESTACIN COSAS
LITIGIOSAS

OBJETIVOS DE
REQUISITOS PACTOS
LOS CONTRATOS

Lcito Posible Institucin

Renuncia
Desposesin

VALOR EXISTENCIA
PATRIMONIAL DE LA COSA

113
114
 UNIDAD V

OBJETO DE LOS CONTRATOS

EL objeto, consentimiento y causa son los elementos estructurales del contrato, los
que se encuentran ntimamente relacionados entre s, a punto tal que el concepto que
se tenga de uno de ellos condiciona los restantes (Veremos que algunos autores am-
plan el concepto de objeto abarcando a la causa y otros, por el contrario, en el concep-
to de causa abarcan lo que otros entienden por objeto).

Ha habido quienes afirman que del anlisis jurdico surge que un contrato no tiene
objeto sino que tiene efectos y tales efectos consisten en la produccin de obligacio-
nes, siendo esas obligaciones las que tienen un objeto (Ripert y Boulanger).

Segn lo entiende Piantoni:

El contrato es un acto jurdico que tiene por fin inmediato reglar derechos
entre las partes, adquirirlos, modificarlos, transferirlos o extinguirlos.

Por ello, no puede exceder de la esfera de accin de todo acto jurdico, y siendo una
especie de acto jurdico, el objeto de los contratos es una especie de los objetos de los
actos jurdicos; de all que las normas generales que reglan el objeto de los actos
jurdicos se aplican a los contratos; disponindolo as, expresamente, el art. 1167 C.C.

Adems, al decir de este mismo autor, siendo el contrato una de las principales
fuentes de las obligaciones, todo lo reglado sobre las obligaciones en general, rige
respecto de los contratos (principio tambin sentado por el art. 1167).

En consecuencia, para Piantoni el objeto de los contratos en general, son:

Los derechos de ndole patrimonial que las partes reglan ponindose

de acuerdo sobre declaracin de voluntad comn.

Cabe puntualizar que el objeto del contrato no debe identificarse con los efectos, as
como tampoco es admisible sostener que el contrato y la obligacin tienen un mismo
objeto. El contrato es fuente de relaciones jurdicas obligacionales. La obligacin tiene
por objeto la prestacin: de dar, hacer o no hacer; y la prestacin, finalmente, tiene por
objeto las cosas o servicios debidos.

As, los arts. 1.168 del C.C. confunden el objeto de la obligacin -la prestacin- con
el objeto del contrato (leer atentamente dichos artculos). Por otra parte, los arts. 1.170
y concordantes de igual cuerpo legal, hablan de las cosas objeto de los contratos,
cuando -como se dijo- las cosas, junto con los servicios, constituyen el objeto de las
prestaciones.

115
 Siguiendo a Mosset Iturraspe (quien sigue los lineamientos de los Mazeaud) dire-
mos que el objeto de los contratos es:

El contenido concreto e integral de la cuerdo, variable hasta el infinito

gracias al principio consensualista; la operacin jurdica considerada.

Si sostenemos que el objeto del contrato son las obligaciones que de l nacen,
incurrimos en el equvoco entre los efectos y el objeto del instituto jurdico examinado.

Diciendo que el objeto es la operacin jurdica considerada, identificamos

el objeto con el contenido del contrato.

Ahora bien, cabe tener presente que la libertad de las partes para contratar sobre el
objeto -operacin jurdica destinada a la creacin, modificacin, trasmisin o extincin
de relaciones jurdicas obligacionales- que ms convenga a sus intereses, autonoma
de la voluntad, se encuentra limitada en consideracin a los particulares que concu-
rren a la celebracin del negocio y en atencin al inters de la comunidad.(1)

Contestando la teora de Spota se dice que, tanto el objeto (que responde a la pre-
gunta quid debetur) como la causa (que responde al cui debetur) indagan el por qu
de la formacin del vnculo contractual y ambos, admiten una consideracin individual
y otra social, pero no justifica que identifiquemos uno con otro.

Como el contrato generalmente origina obligaciones y stas tienen como objeto a las
prestaciones, el art. 1.168 establece que: toda especie de prestacin puede ser objeto
de un contrato, sea que consista en la obligacin de hacer, sea que consista en la
obligacin de dar alguna cosa y, en este ltimo caso, sea que se trate de una cosa
presente, o de una cosa futura, sea que se trate de la propiedad, del uso o de la
posesin de la cosa.

5.1 PRESTACIN

En el anlisis de la prestacin como una de las formas de exteriorizarse el objeto del

contrato, no se debe confundir la prestacin con la cosa dada o el servicio sobre el que
recae el deber del deudor, y el correlativo derecho del acreedor.

La prestacin es el comportamiento a que el vnculo obligatorio sujeta

al deudor y que tiene derecho a exigirle al acreedor.

Y como este comportamiento a su vez se refiere a cosas, servicios y abstenciones

que vienen a ser objeto de la prestacin segn Castn Tobeas, no le parece desacer-

1. Segn la teora de Spota esos dos aspectos salientes del objeto del contrato sern el objeto fin
individual y el objeto fin social con la particularidad de que dicho autor, an cuando hace un
importante aporte en cuanto a la concepcin solidarista del derecho, da un sentido amplsimo del
objeto aprehendiendo en l la idea de la causa-fin, entendida sta como motivo determinante.

116
tado distinguir un objeto inmediato de la obligacin constituida por la prestacin y un
objeto mediato, constituido por la cosa, el hecho del deudor o su abstencin.

5.2 REQUISITOS DEL OBJETO

5.2.1 Objeto Lcito

La operacin jurdica que las partes quieren celebrar puede ser lcita o ilcita, confor-
me con el ordenamiento jurdico o contraria a l.

Tratndose de una operacin tpica, como puede ser la compraventa, la permuta,

etc. se descarta la ilicitud.

El contrato ilcito por razn del objeto comprende tres supuestos:

a) Contrato ilegal o contrario a normas imperativas

b) Contrato prohibido, o contrario al orden pblico

c) Contrato inmoral, o contrario a las buenas costumbres.

As como el pacto sobre herencia futuras encuadra dentro del supuesto enunciado
con a), por ser una operacin jurdica contractual vedada por la ley, la violacin al
orden pblico (inc. b anteriormente detallado), no se halla subordinada a la violacin de
ningn texto en particular, sino que contradice los principios fundamentales e intereses
generales sobre los cuales descansa el ordenamiento jurdico. En cuanto a las buenas
costumbres, cuya trasgresin vuelve inmoral el contrato, se identifican con la moral.

La moralizacin del contrato como el imperio del orden pblico se logra, ms que
con reglas destinadas a sealar uno a uno los objetos que contraran aquella finalidad,
con preceptos, que -como el art. 953 C.C.-, se limitan a contener un standard o prototi-
po de conducta.

Nuestra jurisprudencia da numerosos ejemplos donde se determin el objeto inmoral

del contrato refirindose a supuestos de usura, pactos comisorios abusivos, etc. (Ver
fallo publicado en E.D. tomo 15 pgs. 463 y ss.)

117
 Actividad N 12

1) Establezca la relacin entre obligaciones y contrato.

2) Investigue casos de jurisprudencia donde se haya considerado el objeto del con-

trato ilcito en cualquiera de los tres aspectos relacionados precedentemente.

3) Observar cmo en muchos supuestos se incurre en imprecisiones o equivocacio-

nes como, cuando en contratos relativos a casas de tolerancia (compra o loca-
ciones con destino a tal fin), la ilicitud proviene de la causa y no del objeto ilcito,
puesto que la operacin jurdica tpica -como dijimos anteriormente- no es sus-
ceptible de ser considerada ilcita.

118
 5.2.2 Objeto Posible

Nuevamente cabe destacar que no debe confundirse lo relativo a los bienes

y comportamientos humanos que pueden ser objeto de las prestaciones
de dar, hacer y no hacer, con lo atinente al objeto del contrato, o
sea, la operacin jurdica considerada.

Segn lo dice el art. 1.148 C.C. (en la parte referida a la oferta), no puede haber
contrato si el objeto no es una operacin jurdica determinada. Por su parte, los arts.
1.170 y 1.171 se refieren a la determinacin con relacin al objeto de la prestacin: los
bienes.(2)

El requisito de la posibilidad surge del art. 953 C.C. volviendo al tema los arts. 1.172,
1.173, 1.174, 1.177, 1.178 y 1.179.

Parte de la doctrina distingue entre la posibilidad material y la jurdica. Otros entien-

den que la imposibilidad jurdica se da dentro del terreno de la ilicitud, por lo que
reservan nicamente la imposibilidad material, para el supuesto que estamos viendo la
posibilidad del objeto.

En una opinin muy interesante y precisa, Mosset de Espans entiende que, desde
el punto de vista del objeto del contrato y no desde el punto de vista del objeto de la
prestacin, la posibilidad del objeto es lo relativo a la idoneidad de la cosa o la conducta
para ser objeto de un tipo de negocio, o sea, con relacin a cada negocio singular en
concreto. Por ej., las cosas ajenas no pueden ser objeto del contrato de compraventa
pero pueden darse en locacin, depsito, etc. Las cosas futuras pueden ser objeto de
los contratos, pero no pueden donarse. La locacin de cosas, el depsito regular y el
comodato no pueden darse sobre cosas fungibles o consumibles, ocurriendo lo contra-
rio respecto al mutuo. Las cosas fuera del comercio pueden darse en arrendamiento.

5.3 VALOR PATRIMONIAL DEL OBJETO

Tratndose las relaciones jurdicas obligacionales del objeto-contenido del contrato,

la cuestin referida a la valoracin pecuniaria debe ser considerada al analizar los
requisitos de la prestacin. No obstante ello, su estudio dentro del objeto del contrato
tiene inters puesto que, no debe olvidarse que Vlez consagr un criterio dual admi-
tiendo el contenido no pecuniario en las obligaciones extracontractuales, pero negn-
dolo al exigir valor pecuniario a las obligaciones contractuales. Su criterio respecto a
las obligaciones nacidas del contrato surge del art. 1.169 CC.

Para algunos seguidores de esta tesis no era suficiente para acordar accin al acreedor
de una obligacin, que el objeto fuera en s mismo susceptible de apreciacin pecunia-

2. En este punto autores como Piantoni confunde el objeto de las obligaciones con el de los contratos.

119
ria, sino que exigan adems, que presentara para aqul, una ventaja apreciable en
dinero. Deba darse la patrimonialidad en el objeto de la prestacin y el inters del
acreedor.(3)

Un criterio totalmente opuesto es el que sostena Ihering para quien, un inters serio
y legtimo deba ser suficiente para que el derecho amparara al acreedor, prescindiendo de
la patrimonialidad o no del objeto. (siguieron esta tesis en nuestro pas Babiloni y Colmo)

Modernamente se hace la distincin entre:

- El contenido de la prestacin obligatoria que ha de ser siempre susceptible de

valoracin pecuniaria.

- El inters del acreedor en el cumplimiento de la obligacin, el que puede ser

extrapatrimonial, moral, etc.

5.4 EXISTENCIA DE LA COSA

La existencia de la cosa influye sobre la suerte del contrato. El contrato puede enca-
rar la cosa como existente o prever su existencia para el futuro.

Cuando el contenido contractual afirma la cosa como existente, si de hecho sta no

existiere, el contrato es nulo (conf. art. 1.172) y en consonancia con los principios
generales, quien hubiera permitido la existencia de la cosa deber indemnizar a la otra
parte del dao que le causare (arts. 1.056 y 1.172), puesto que quien promete la dacin
tiene el deber jurdico de diligencia. Con esto no se significa que la indemnizacin del
art. 1.172 sea automtica, puesto que la mala fe de la contraparte la excluye, pudindo-
se decir lo mismo de los supuestos en que sta no actu con el razonable cuidado y
previsin. (art. 1.198)

Este caso es diferente al supuesto donde se contrata aclarando que la cosa es

existente pero sujeta a un riesgo, en cuyo caso la promesa de entregar la cosa se halla
sujeta a la condicin de si ella existiere, en cuyo caso:

a) Si el contrato es oneroso, si la condicin domina slo la promesa de entregar la

cosa, de tal forma que la otra parte asume el riesgo y obras en firme, el contrato
vale como aleatorio. Slo podr ser anulado a ttulo de dolo si la parte perjudicada
probara que la otra parte no ignoraba el resultado del riesgo (doctrinas que surgen
de los arts. 1.406 y 1.407).

b) Cuando el contrato es gratuito no puede ser aleatorio y la incertidumbre lo domina

integralmente, por lo que debe ser tratado como condicional. Lo mismo cuando
siendo oneroso la otra parte no asumiera el riesgo.

3. No era suficiente un simple inters de afeccin -ver nota al art. 1169.

120
 Similar razonamiento cabe cuando las cosas futuras son objeto de una promesa de
dar la que queda sujeta al hecho si llegase a existir (art. 1.173):

a) Cuando el contrato es oneroso y la otra parte asume el riesgo de que la cosa no

llegase a existir, vale como aleatorio (art. 1.173 in fine) constituyendo un pactum
de spes. (pacto de esperanza)

b) Fuera de esta hiptesis el acontecimiento domina todo el contrato y ste es condi-

cional; siendo un pactum de re sperata. (pacto de cosa esperada)

Tambin es posible la combinacin entre lo aleatorio y lo condicional. Es lo que

acontece cuando la condicin versa sobre la existencia de la cosa (actual, sujeta a un
riesgo o futura) y el lea, slo sobre la cantidad. (doctrina del art. 1.405)

5.5 PACTOS DE INSTITUCIN, DE RENUNCIA Y DE DISPOSICIN

Una importante limitacin a la posibilidad de contratar sobre bienes futuros deriva de

los arts. 1.175/1.176 que combinados con otras disposiciones constituye un sistema
que prohibe:

I.- Los pactos de institucin: es decir, las convenciones por las cuales los contra-
tantes persiguen instituir o designar legatarios a un tercero, a uno de ellos o hacerlo
recprocamente (art. 3.618).

II.- Los llamados pactos de renuncia: de los que se derive una abdicacin a una
herencia futura, prescripto por la doctrina que surge de los arts. 3.311, 3.312 (este
principio, extensivo a la legtima, encuentra una excepcin en el art. 3.604).

III.- Los pactos de disposicin que implican una aceptacin actual de una herencia
futura y al mismo tiempo negociacin sobre ella (prohibidos por las disposiciones de
los arts. 1.175 y 1.176).

5.6. BIENES FUTUROS EN LA DONACIN:

Se trata de otra prohibicin legal dictada en virtud de motivos determinados, el

artculo 1.800 dispone que la donacin no puede comprender sino los bienes presentes
del donante, si comprendiera tambin bienes futuros, sern nula a este respecto. Son
bienes futuros en el sentido de bienes no incorporados al patrimonio del donante al
momento de la donacin, y que dependen para su incorporacin, de un hecho o un acto
del donante.(4)

4. Es que la cosa donada no puede una vez aceptada la donacin, quedar a la suerte de la voluntad
del donante de incorporarla o no a su patrimonio; sera una facultad que desvirtuara la donacin
puesto que el donante podra dar y quitar, lo que no es admitido ya que la donacin es actual e
irrevocable.

121
 5.7. COSAS LITIGIOSAS, PRENDADAS:

De los arts. 1.174 y 1.179 surge que las cosas litigiosas dadas en prenda o en
anticresis, hipotecadas o embargadas, pueden ser objeto de la obligacin, contenido
material de la prestacin a que se obliga a cumplir el deudor en virtud del contrato.
Entre las partes es vlido ese contrato pero el que dispone de esa cosa, responde de
todas las prdidas e intereses que el contrato irrogue al tercero, contraparte en el litigio
o titular de la prenda, de la anticresis, de la hipoteca, del embargo, ya no slo por el
hecho propio, sino tambin, por el hecho que provenga de su contratante. Todo ello, si el
contrato ha sido sobre esas cosas en las condiciones mencionadas y con el pleno
conocimiento de ambas partes sobre las condiciones sujetas de la cosa. Pero si se ha
dispuesto de la cosa como si fuera libre, actuando de mala fe y la otra parte lo ha
aceptado de buena fe, el que dispuso de mala fe como si fuera libre comete el delito de
estelionato (estafa del Cd. Penal art. 179 inc. 9) respondiendo tambin por los daos
y perjuicios que sufra su contratante.

El contrato no es nulo porque el objeto es permitido. El contrato es vlido con rela-

cin a las partes contratantes, pero el que obr con mala fe, ocultando el carcter
litigioso o los gravmenes, responde por los daos que sufre como consecuencia del
contrato, el contratante de buena fe.

122
 Actividad N 13

1) Explique los conceptos de posibilidad material y jurdica.

2) Sintetice las distintas posturas sobre el valor patrimonial del objeto.

3) Complete el siguiente cuadro.

PACTOS

De Instituciones De Renuncia De Disposicin

123
124
 DIAGRAMA DE CONTENIDOS - UNIDAD VI

Evolucin
Concepcin clsica
El Anticausalismo
Doctrina Nacional

CONCEPTO CAUSA
ILICITA

LA CAUSA

DEL ACTO JURIDICO PRESUNCIN

Y DE LA OBLIGACION DE EXISTENCIA

FALSA
CAUSA

125
126
 UNIDAD VI

6.1 LA CAUSA

Al decir de Lpez de Zavala el tema de la causa es apasionante y enigmtico. Todo

lo que es tiene su razn de ser (principio de razn suficiente) y no conocemos plena-
mente algo, mientras no encontramos respuesta al por qu de ese algo que lo explica en el
orden real o en el lgico. Preguntar por la causa de algo, es inquirir por su razn de ser.(5)

As, el concepto de causa es siempre el mismo an cuando se pueda hablar de

muchas causas en particular. Al preguntar el por qu de algo frente a algo se recibir
una respuesta de tipo causal, pero como los algos que sirven de punto de referencia
son variables, la causa concreta que se seale lo ser tambin.

Segn Mosset Iturraspe causa es:

El Motivo determinante del Contrato

Aparece as la causa como subjetiva, concreta y variable en cada negocio jurdico,

an en los de la misma especie.

Subjetiva: porque se vincula con la FINALIDAD que gua a los contratantes.

Concreta: porque atiende a cada negocio en particular.

Variable: porque tratando de apreciar el mvil que ha guiado a las partes ser distin-
ta en cada contrato.

El motivo determinante ha de ser comn a los contratantes. Siendo individual el

mvil se vuelve comn, se bilateraliza, cuando se lo declara, cuando llega a conoci-
miento de la otra parte o haya debido conocerse normalmente.

La causa no constituye una mera elucubracin doctrinaria sino un elemento apto

como el que ms para la moralizacin del contrato.

6.2 CAUSA DEL ACTO JURDICO Y DE LA OBLIGACIN

Ms que hablar de causa del contrato corresponde aludir a la causa del acto jurdi-
co en general, pues, concebida como la razn que determin la voluntad del otorgante,

5. Se entiende como mala fe el conocimiento del enajenante de la condicin de la cosa vendida y la

contratacin como si fuera libre. Buena fe es el desconocimiento de la condicin en que se hallaba
la cosa adquirida.

127
es aplicable a todos los negocios jurdicos, con prescindencia del nmero de partes
intervinientes y de tratarse de actos entre vivos o de ltima voluntad.

Los arts. 500, 501 y 502 que legislan con respecto a la causa -fin lo hacen con
referencia al contrato (segn Mosset de Espans eso no debe extraarnos si tenemos
en cuenta el carcter de categora invasora que reviste en el Cd. Civil).

En la teora general de las obligaciones, por el contrario, slo cabe la nocin de

causa-fuente o causa eficiente referida al acto o contrato que genera la relacin jurdica
obligacional, es decir, el art. 499 del Cd. Civil.

La causa eficiente est en la raz u origen de la obligacin, es el antecedente expli-

cativo o ttulo en que se funda. La causa-fin, en cambio, no puede ser elemento de la
obligacin porque existen relaciones jurdicas creditorias nacidas al margen de la in-
tencin de las partes.

Distinguiendo la causa de los restantes elementos de los contratos diremos que:

- Mientras el consentimiento es el acuerdo de voluntades, que trasunta el querer de

las partes, la causa es el motivo determinante, el por qu del querer.

- Mientras el objeto es la operacin jurdica considerada con su finalidad econmi-

ca y jurdica, la causa es la razn subjetiva por la cual se la ha querido.

No podemos identificar la causa con los motivos puramente personales, por lo co-
mn numerosos, variables hasta el infinito y las ms de las veces, reservados en la
mente de las partes. Causa y motivo, an siendo de la misma sustancia psicolgica, no
se confunden.

La causa es el motivo determinante o decisivo que se exterioriza.

La exteriorizacin diferencia y juridiza el motivo que sirve de causa. El motivo es

irrelevante, en tanto la causa es trascendente.

6.2.1 Evolucin del concepto de causa

Concepcin clsica: Expuesta por Domat en el XVII sistematizando ideas que ya

tenan aplicacin en su tiempo, por haberse desarrollado en el pensamiento medieval y
en los primeros tiempos de la Edad Moderna. Expuso una concepcin unitaria referida
ms a la causa de las obligaciones que a la de los contratos distinguiendo entre contra-
tos:

Onerosos: el compromiso de una de las partes es el fundamento del compromiso de

la otra. La causa se halla en la interdependencia o reciprocidad de las obligaciones.

128
 Reales: la causa equivale a la prestacin que se anticipa y acepta y deja fundado el
derecho a exigir otra prestacin en correspondencia a la primera.

Gratuitos: el compromiso del que da tiene su fundamento en algn motivo, razona-

ble y justo, como un servicio del donatario o por el solo placer de hacer bien.

Estas enseanzas fueron recogidas por el Cd. Civil de 1.804, incluyendo a la causa
entre los elementos esenciales del contrato.

Los juristas exegetas desarrollan la nocin clsica manteniendo la confusin entre

causa de la obligacin y del contrato, centrado su preocupacin en distinguir la causa
de los motivos personales o mviles de los contratantes. Demolombe afirma que la
causa impulsiva (los motivos de cada uno de los contratantes) ninguna influencia tiene
sobre la formacin y validez del contrato, siendo indiferente que sea lcita o ilcita.

Bonnecase sintetiza el concepto expuesto por la doctrina clsica diciendo que: la

causa es el fin abstracto, idntico en todos los actos jurdicos pertenecientes a la
misma categora, que persiguen fatalmente al autor o autores de un acto jurdico deter-
minado.

El anticausalismo: Se levanta contra la doctrina clsica. Fue expuesta por primera

vez en 1.826 por el jurista belga Ernst, quien deca: si la causa en los contratos
onerosos es lo que cada una de las partes debe respectivamente a la otra, se confun-
den con el objeto de la convencin y por tanto de nada sirve hacer de una sola y misma
cosa dos elementos distintos y exigir cuatro condiciones: voluntad, capacidad, objeto y
causa cuando en realidad solo existen tres. Si en los contratos a ttulo gratuito la causa
reside en la liberalidad del benefactor tampoco es cierto que sta sea por s misma,
una condicin exterior de la existencia de tales contratos. No pueden separarse el
sentimiento que anima al donante de la voluntad que expresa para hacer de l un
elemento del contrato.

Planiol atac a la doctrina clsica aduciendo que era:

a) Falsa: porque en los contratos onerosos una de las prestaciones no pueden ser la
causa de la otra porque la causa precede naturalmente al efecto y las dos obliga-
ciones nacen al mismo tiempo; en los contratos reales la entrega de la cosa no es
la causa de la obligacin de restituir sino que es la causa eficiente, generadora; en
los a ttulos gratuitos se basa en una confusin entre la causa y los motivos.

b) Intil: porque en los contratos reales, siendo la entrega un requisito para la

formacin de los contratos, de nada sirve firmar si la cosa no se entrega, el
contrato carece de causa; en los gratuitos la falta de intencin se confunde con la
falta de consentimiento y sin consentimiento no se perfecciona el contrato; en los
onerosos, la falta de causa implica la falta de objeto de la otra obligacin y ello es
suficiente para quitar validez al negocio.

129
 Freitas se muestra contrario al concepto de causa en los contratos.

Los anticausalistas coinciden en afirmar que la idea de causa es artificial, escolsti-

ca, que no constituye un elemento de los contratos distinto del consentimiento o del
objeto (Giorgi la llam quinta rueda del carro o cuarto lado del tringulo).

El neocausalismo: Son varias las posturas anticausalistas y se debe a ellos el

haber despertado a la consideracin de los juristas, el tema de la causa que apareca
como una vieja cuestin pacficamente aceptada por unos y repudiada por otros,
sobre la cual nada nuevo haba para decir.

Los comunes denominadores que presentan estas posturas son:

a) Superacin de la teora clsica de Domat.

b) Afirmacin de la causa como elemento estructural del negocio jurdico, entendida

como finalidad.

c) Esfuerzo por distinguir la causa de los dems elementos.

Para Capitant (llamado el precursor de estas teoras por la proximidad con la doctri-
na clsica, algunos piensan que por ello se detuvo a mitad del camino) la causa del
contrato resida en la causa de las obligaciones definindola como la consideracin
del fin a cumplir por el negocio. En algunos contratos, como la compraventa, la causa
es siempre la misma, la voluntad de obtener la ejecucin de la obligacin asumida por
el otro contratante o sea de lograr el cumplimiento. En las donaciones la causa es la
intencin de efectuar una liberalidad, el motivo determinante, y ser lcita cuando am-
bas partes lo han tomado en consideracin y han manifestado tal circunstancia.

Tesis subjetiva: el motivo determinante: la causa se ubica en el mbito de la pura

voluntad. Es el motivo determinante que al exteriorizarse o declararse se vuelve co-
mn. Se distingue entre causa y objetivo.

Tesis objetiva: finalidad econmico-social: la causa aparece como un elemento ma-

terial, objetivo del negocio. Es la finalidad econmico-social que ste cumple y que es
reconocida por el ordenamiento jurdico. En la compraventa, por ej., la causa es, en
todos los casos, el cambio de la cosa vendida por el precio, cualquiera sea el destino a
dar por el vendedor al dinero que obtiene con la venta y por el comprador a la cosa que
adquiere. Las recientes tendencias de la economa dirigida parecen resumidas en la
teora de la funcin econmico-social del contrato.

Tesis dualista: contiene a su vez conceptos objetivos y subjetivos; afirman que

teniendo la causa un carcter proteiforme no se niega la unidad de concepto que hace a
su esencia misma.

Videla Escalada la define como: finalidad o razn de ser del negocio jurdico,
entendida en el doble sentido de la causa categrica de la figura en cuestin y de los

130
motivos psicolgicos relevantes, admisibles para el derecho, que en la hiptesis con-
creta, hayan impulsado a las partes a concluir el acto.

6.2.2 Doctrina nacional

Segovia y Llerena dan a la causa mencionada en el art. 499 CC el significado de

causa eficiente sin distinguirlo de los conceptos que pudieran desprenderse de arts.
como los 500, 501 y 502.

Machado y Colmo distinguen con nitidez la causa eficiente del art. 499 de la causa
fin de los arts. 500/02, enrolndose en el causalismo clsico de Domat y Demolombe.

Salvat es anticausalista (expone su opinin al referirse a las obligaciones).

Para Risola el concepto de causa fin estara ubicado dentro del concepto de con-
sentimiento o en el objeto.

Llambas sigue similar concepto para su consideracin del derecho vigente pero
propugna apartarse de quienes compenetran objeto y causa en el anteproyecto de
1.954.

Spota afirma la inutilidad del concepto de causa-fin entendiendo que todo lo que se
predica sobre l cabe perfectamente dentro de la nocin de objeto del acto jurdico, y
por tanto de la obligacin, sea el objeto fin individual o el objeto fin social.

Lafaille es neocausalista subjetivista, afirma que no sera correcto equiparar el

contenido de un acto (objeto) con la causa del mismo, o sea el propsito que se tuvo en
mira, particularmente dentro de la tesis finalista. Es posible que el primero sea lcito y
la inmoralidad o la violacin a la ley se revele por el nimo del agente. Entiende que las
teoras neocausalistas colaboran en el movimiento que tiende a espiritualizar la ciencia
jurdica.

El bien y el mal no se presentan ya ajenos a las reglas de un cdigo,

aislados de ellas, a manera de comportamientos estancos.

Para Lpez Olaciregui, la causa constituye un elemento de la voluntad real de los

otorgantes que deben ser investigados en cada caso.

Fontanarrosa es neocausalista objetivista para quien:

La causa del contrato ha de entenderse como finalidad econmico-social

que ste, considerando objetivamente, cumple, y que es reconocida
por el ordenamiento jurdico.

131
 La concepcin neocausalista dualista es sostenida por Borda y Videla Escalada.
Borda afirma que comparte el criterio subjetivo de la causa pero, nos guardamos bien
de caer en subjetivismos estriles -afirma- que no hacen sino que desprestigiar esta
teora agrega que la causa est integrada por todo lo que ha, sido determinante de la
voluntad del sujeto, siempre que esta finalidad est incorporada expresa o implcita-
mente al acto mismo, comprendiendo:

a) La contraprestacin, o sea el objeto del contrato,

b) Los fines o motivos mediatos o personales, y por tanto eminentemente subjetivos,

con tal que estos motivos integren expresa o implcitamente la declaracin de
voluntad o sean conocidos por la otra parte y atentas las circunstancias, deban
ser tenidos como fundamento da la violacin.

Lpez de Zavala indica que est con los causalistas en cuanto sostienen la utilidad
y necesidad lgica -a su entender- del concepto de causa, pero mientras ellos slo se
ocupan de la causa de algunos fenmenos y con referencia a la obligacin slo inquie-
ren por la causa fuente, la causa fin y la ocasional, l entiende que el tema abarca
todos los fenmenos y que las causas concretas pueden ser tantas, que su estudio
desborde de todas las clasificaciones conocidas. Alude a que cada vez que nos encon-
tremos con la palabra causa en algn artculo del Cd. Civil, tendremos que verificar
especial anlisis para indagar a qu problema concreto se est aludiendo. Y est con
los anticausalistas en tanto entiende que muchos de los problemas que los causalistas
entienden resolver con la causa, se solucionan directamente con los preceptos concre-
tos que la ley trae en ciertos temas, como por ej. el objeto y el consentimiento.

Discrepa con ellos en cuanto piensa que no usar la palabra no equivale a renunciar
al concepto; si un problema concreto se decide segn las reglas de la ley sobre el
objeto, no es porque la causa carezca de inters sino porque se ha llamado objeto a
una de las causas constitutivas del acto.

132
 Actividad N 14

1) Establezca las diferencias entre causa y motivo.

2) Elabore los cuadros sinpticos siguientes:

Concepcin
sobre el Doctrina
concepto Nacional
de causa

133
 6.3 PRESUNCIN DE LA EXISTENCIA DE CAUSA

Segn el art. 500 del CC: Aunque la causa no est expresada en la obligacin (acto
jurdico o contrato), se presume que existe, mientras el deudor no pruebe lo contrario.

Entendida la causa como motivo determinante no puede pensarse que un contrato

pueda carecer de ella, an el celebrado por un demente responde a una finalidad. Pero
el motivo determinante debe haberse incorporado al contrato, sea por mencin expresa
o por comn intencin de los otorgantes, de donde surge que pueda ocurrir que la
causa no se haya expresado o mencionado en el contrato y no obstante ello, se presu-
me su existencia as como su licitud, mientras no se pruebe lo contrario.

Ello tiene especial importancia en cuanto al error sobre la causa principal del contra-
to, puesto que uno de los contratantes es susceptible de equivocarse sobre la existen-
cia o mvil que le hace obrar, en cuyo caso la inexistencia del mvil entraa la nulidad
del contrato por falta de causa. (art. 926)

6.4 FALSA CAUSA

La obligacin (acto jurdico o contrato) ser vlida aunque la causa expresada en

ella sea falsa, si se funda en otra causa verdadera.

Esta cuestin planteada por una causa que oculta otra existente, real o lcita se
vincula con el problema de la simulacin. Interesa la real y no la aparente (simulacin
relativa) pero hay que tener en cuenta que el art. 459 dice que: Los que hubieren
simulado un acto -el motivo determinante- con el fin de violar las leyes o de perjudicar
a un tercero, no pueden ejercer accin alguna el uno contra el otro, sobre la simulacin
, salvo que la accin tenga por objeto dejar sin efecto el acto y las partes no puedan
obtener ningn beneficio con la anulacin.

6.5 CAUSA ILCITA

La obligacin (acto jurdico o contrato) fundada en una causa ilcita es de ningn

efecto. La causa es ilcita cuando es contraria a las leyes o al orden pblico.

An siendo lcito el objeto, por ej. la compraventa, o locacin de inmuebles, la nuli-

dad puede provenir de la causa ilcita -la finalidad perseguida- e igualmente, un objeto
ilcito como puede ser el contrato sobre herencias futuras, puede estar motivado en
una causa lcita como lo sera el evitar dificultades o litigios entre los futuros herede-
ros.

Estando de por medio un inters pblico la nulidad acarreada por la causa ilcita no
es susceptible de confirmacin, es absoluta (Explicacin: si es absoluta es inconfirmable

134
y ello ocurre cuando est de por medio un inters pblico. Es anulable, porque se
necesita descubrir el fin perseguido). La necesidad de descubrir el fin perseguido
permite calificar al contrato de anulable.

La jurisprudencia de nuestros tribunales muestran numerosos casos en los que

analizando la causa, o sea, el motivo determinante, se ha declarado la licitud o ilicitud
del negocio en cuestin. As, la donacin es vlida si responde a un sentimiento de
afecto por la ex concubina y no tiene en mira el mantenimiento de la unin concubinaria;
ser tambin vlida -al entender de los tribunales- si constituye la reparacin de los
daos causados por la cesacin del concubinato.

135
136
 DIAGRAMA DE CONTENIDOS - UNIDAD VII

Conversin del Contratos que debiendo

Negocio Jurdico FORMA DE LOS ser hechos en Escritura
Pblica se extienden en
CONTRATOS
Documentos Privados

Documentos y
Declaraciones

137
Art. 1.184 del C.C.

Boleto de
Compraventa Su anlisis

Finalidad del Contratos Formales

Doble Ejemplar
Importancia
Naturaleza Jurdica Absoluta
Tesis formalista Ad Solemnitatem
Tesis aformalista Relativa
Oponibilidad a la masa Ad Probationen
de acreedores
138
 UNIDAD VII

7.1 FORMA DE LOS CONTRATOS

La terminologa en materia de forma es imprecisa y anrquica, pero no es una mera

cuestin de vocabulario sino que por detrs se ocultan diferencias conceptuales.

El contenido es lo que se dice en el contrato, la forma COMO se lo dice. Forma y

contenido son inseparables. Forma es la palabra hablada, la escrita, la mmica,
forma es el silencio mismo. Toda manera de expresar algo es una forma.

Se clasifican los contratos en formales y no formales no porque estos ltimos no

tengan forma sino ya que la forma es la exteriorizacin del acto, la visibilidad abstrada
de su contenido, y ningn acto tiene el carcter de voluntario sin un significado exterior
por el cual la voluntad se manifieste. Cuando se dice que los contratos son formales o
no formales, se emplea la palabra en un sentido especfico, llamando forma a una
clase especial de manifestacin exterior.

En sentido genrico podemos decir que la palabra forma designa a cualquier medio
exteriorizante de la voluntad, en tal sentido podemos decir que todo contrato tiene una
forma, a la que llamaramos forma esencial.

En sentido especfico, con la palabra forma se designa a algunas maneras

exteriorizantes de la voluntad. De todas las formas esenciales se elige una que es la
forma impuesta.

De acuerdo con esto y teniendo presente que todos los contratos tienen forma,
habra que decir que son contratos formales los que tienen una forma impuesta y no
formales los que no la tienen.

A diferencia de lo que aconteca en el Derecho Romano la regla es la libertad de las

formas, la libre eleccin por las partes de los modos de exteriorizar la voluntad, la
forma comenz a ser gesto o rito y con la alfabetizacin de los pueblos se racionaliz y
se convirti en escrito.

La finalidad del formalismo de los pueblos antiguos era producir en los contratantes
una impresin profunda, herir sus sentidos para hacer ms duradero el recuerdo del
contrato. La forma estaba impuesta en beneficio de las partes.

El derecho moderno, con la consagracin del principio consensualista, recurre a la

formalidad en consideracin a la importancia social de los actos, medida por los efec-
tos que de ella pueden seguirse. A mayor importancia corresponde -en general- mayor
rigor de la forma. Sin subestimar los beneficios que se siguen de las formalidades
(mayor reflexin sobre las consecuencias, mayor certeza en los hechos y determina-

139
cin de las circunstancias, aseguramiento de la prueba) tiene en cuenta sus inconve-
nientes: lentitud en la conclusin de los negocios, onerosidad, nulidades pronunciadas
en razn de la omisin de formas, etc.

En el derecho contemporneo se habla del resurgimiento o renacimiento del forma-

lismo pero el moderno adems de ser muy atenuado resulta muy diferente, por su
espritu y tcnica, al antiguo.

Ya la funcin de publicidad que cumplan antiguamente las formas la cumplen en la

actualidad los registros. Se atiende ms que a las formas ad solemnitatem a la forma
ad probationem, requerida para la prueba en juicio y persigue fundamentalmente la
seguridad de los terceros.

Son ejemplos de formas impuestas por la ley la escritura, que el acto sea realizado
por oficial pblico o por escribano pblico, con el concurso del juez del lugar. En cuanto
a las formas libres las partes pueden acudir y utilizar las que consideren ms conve-
nientes.

La necesidad de formas, la formalidad de un acto, puede derivar de la imposicin

legal (del precepto de la ley) o bien de la voluntad de las partes que, incluso, pueden
convertir en formal un negocio o negocios que por la ley no lo son, ello en uso de la
autonoma de la voluntad. Lo que no pueden hacer es dejar de lado solemnidades
impuestas por la ley ad solemnitatem. Pero para que la voluntad de las partes d lugar
a una forma prescripta por acuerdo de ellas, tal acuerdo debe figurar expresamente y
con claridad.

7.2 CONVERSIN DEL NEGOCIO JURDICO

Cuando por defecto de forma prescripta ad substantiam no surge un negocio jurdi-

co sino que se engendra otro diferente, con efectos parcialmente distintos, ocurre lo
que se denomina conversin del negocio jurdico.

Al entender de Barbero, ello encuentra fundamento en el principio de carcter prcti-

co de que lo til no se vicia por lo intil. El fundamento prximo lo encontramos en el
principio de la buena fe que preside la celebracin, interpretacin y ejecucin contrac-
tual.

En nuestro derecho encontramos ejemplos como el art. 1.185 que respecto a los
contratos que debiendo ser hechos por escritura pblica fuesen hechos por instrumen-
tos particulares, prescribiendo que:

No quedan concluidos como tales pero quedarn concluidos como contratos en que
las partes se han obligado a hacer escritura pblica. En el mbito del contrato de
sociedad (arts. 1184 inc. 3 y 1.663 y ss) permite convertir en sociedad irregular o de
hecho, el negocio social celebrado con omisin de la escritura pblicas dispuesta por la

140
ley. En la donacin, cuando no es actual sino condicionada al fallecimiento del donante,
ser nulo como contrato y slo valdr como testamento cuando est hecha con las
formalidades de estos actos jurdicos.

7.3 DOCUMENTO Y DECLARACIN

El instrumento es un hecho distinto de la declaracin documentada. El sentido de

una intencin se encuentra en la declaracin y la documentacin es una operacin
representativa de esa revelacin.

En algunos supuestos bastar la declaracin cuando la ley no exige una forma deter-
minada.

En otros casos puede requerirse de la documentacin para que la declaracin tenga

validez pero, probada la documentacin aunque falte el documento por haberse perdi-
do, extraviado, o destruido, puede procederse a la demostracin por otros medios pro-
batorios del contenido, a su tiempo documentado.

Por ltimo, si la documentacin se exige ad probationem, la prueba no podr darse

ms que por ese documento.

7.4 FORMALIDAD DEL DOBLE EJEMPLAR

Segn el art. 1.021 CC. los actos que contengan convenciones bilaterales deben ser
redactados en tantos ejemplares, como partes hayan con un inters distinto.

La finalidad de tal exigencia es poner a las partes en igualdad de condiciones res-

pecto a la prueba del contrato; caso contrario, el que guarda un documento nico se
encuentra en situacin de superioridad respecto a la otra.

La finalidad es exigida ad substantiam, o sea, para la validez del contrato, pero

probada la documentacin, puede probarse o demostrarse por otros medios, el conte-
nido a su tiempo documentado.

Omitido el requisito del doble ejemplar, se vuelve ineficaz el documento nico (an
cuando mantengan validez las declaraciones en l contenidas. El contrato podr pro-
barse por otros medios pudiendo servir el documento de principio de prueba por escrito
(art. 1.092 C.C.)

141
 CONTRATOS FORMALES

Ejemplo 1 Ejemplo 2

* AD SOLEMNITATEM: la forma o * AD PROBATIONEM: la forma o solem-

solemnidad se requiere para la validez del
contrato. La exteriorizacin es requerida
bajo pena de nulidad. La forma tiene valor
constitutivo; omitida la forma el contrato
queda privado de sus efectos propios. (sin
perjuicio de producir otros efectos diferen-
tes)
nidad se requiere para la prueba del
contrato. (Un contrato requiere una forma
impuesta para su demostracin en juicio,
cuando no puede ser probado en el mismo
-si se lo contesta- sino exhibiendo aquella
determinada forma.

La doctrina argentina en general, -siguiendo a Salvat- clasifica a los contratos forma-

les segn lo expuesto precedentemente.

En rigor, segn la definicin de contrato formal slo seran formales las ad

solemnitatem.

Entre las ad probationem se incluyen a las que tengan por objeto una cantidad
superior a los diez mil pesos (art. 1.193) y a la fianza (art. 2.006). La doctrina tradicio-
nal incluye en esta categora a los contratos que, pese a tener dispuesta una forma
(art. 1.184), cuando ella es omitida, producen los efectos del art. 1.185; ejemplificando
con la compraventa de inmuebles.

* ABSOLUTOS: aquellas en las que, omitida la forma reque-

rida por la ley, quedan privados de sus efectos propios y de
la produccin de obligaciones civiles, engendrando slo obli-
CONTRATOS gaciones naturales. Ej. art. 1.810 CC., art. 838 CC.
FORMALES
AD SOLEMNITATEM * RELATIVOS: aquellos en los que, omitida la exterioriza-
cin requerida, quedan privados de sus efectos propios pero
engendran la obligacin de escriturar, segn lo indicado
por el art. 1.185.

La reforma de la ley 17.711 elimin la sancin de nulidad, suprimiendo la frase bajo

pena de nulidad en los arts. 1.184; 1.454; 2.071), encontrndonos con formas impues-
tas sin sancin dispuesta (art. 1.184) otras, donde subsiste la pena de nulidad.

Parte de la doctrina interpreta que si en la parte especial destinada a los contratos

en particular, se exige una forma determinada bajo pena de nulidad, asimila estos
supuestos a los tratados en el art. 1.810, y ubica a todos en la categora de ambos
absolutos.

142
 Otros autores (Mosset Iturraspe por ej.) piensan que: lo que permite ubicar a los
contratos solemnes en una u otra categora es la expresa referencia legal a la privacin
de todo efecto civil o del efecto dispuesto por el art. 1.185.

Dice Piantoni que la modificacin introducida al art. 1.185 por la ley 17.711, al supri-
mir la frase bajo pena de nulidad, implica que el artculo exige la escritura pblica
como requisito formal pero sin determinar la consecuencia jurdica para el caso de
omisin. Por esto debe entenderse que los efectos de tal omisin debern buscarse en
la parte que el Cdigo dispone el tratamiento especial de cada uno de los contratos que
all se enumeran, para saber si la ley exige la forma ad solemnitatem o ad probationem,
conforme se la sancione con nulidad o no.

De lo que se desprende de la redaccin del art. 1.184 surge que se exige escritura
pblica para los actos y contratos all enumerados, salvo que fuesen celebrados en
subasta pblica. Ahora bien, no todos los actos o contratos enumerados en dicha
norma se pueden celebrar por remate judicial.

Adems, siendo la subasta pblica una forma de contratacin, no todo contrato que
se celebre por este medio est eximido de la formalidad de la escritura pblica (por ej.
la subasta pblica privada) porque la especie de subasta pblica a la que se refiere el
art. 1.184 es el remate judicial, realizado con intervencin de la justicia con las forma-
lidades de la ley de procedimientos, siendo prueba de tal contrato, (remate judicial) las
copias del expediente debidamente autenticadas o las constancias del mismo.

Es as que, la excepcin relativa a la subasta pblica, aunque colocada en el enca-

bezamiento del artculo, abarcando al parecer todos sus incisos, slo corresponde, -en
rigor- a las ventas inmobiliarias que forman el ncleo del inciso 1.(6)

6. Por lo que algunos entienden que debera haberse colocado la salvedad al finalizar el inc. 1 y haba
un error de redaccin o transcripcin.

143
 Actividad N 15

1) La forma, puede ser causa de nulidad?

2) Establezca la relacin entre forma y contenido.

3) Explique las caractersticas de las formas ad probationem.

144
 7.5 ANALISIS DEL ART. 1.184 DEL COD. CIVIL

Abarca distintos actos jurdicos, contratos, pero todos referidos a derechos reales
sobre inmuebles. En tales supuestos la forma es exigida en algunos supuestos ad
solemnitatem y en otros ad probationem. Para saber cundo es un caso u otro aduce
Piantoni que debe estarse a lo que alude cada contrato en particular. Por ej. en el
contrato de compraventa nada se dispone al respecto, luego la escritura se requiere
ad probationem; en el contrato de donacin de inmuebles el art. 1.810 dispone la pena
de nulidad, en cuyo caso la formalidad es ad solemnitatem.

Inciso 2: luego de la reforma de la ley 17.711 no hay duda que las particiones
pueden hacerse extrajudicialmente en instrumento privado presentado al juez de la
sucesin, quien podr exigir ratificacin ante el mismo o la autenticidad de la firma de
los intervinientes. (Se discute si, por analoga, se aplica igual solucin para el caso de
desistimiento que lo dispuesto en el art. 838.)

Inciso 3: tambin reformado por la ley 17.711, exige en todos los contratos de
sociedad civil y sus prrrogas la escritura pblica; exigencia ad probationem.

Celebrado por instrumento privado o verbalmente no valdr como sociedad regular

con efectos plenos para el pasado y el futuro, sino como sociedad irregular o de hecho
que slo autoriza a las partes a demandar la liquidacin y particin sin perjuicio de su
existencia frente a terceros (arts. 1.663 y sgts.)

Inciso 4: referido a las convenciones matrimoniales y constitucin de dote (la ley

17.711 elimin la ltima parte referida a que pase de mil pesos). El art. 1.223 sanciona
con nulidad y el art. 1.241 declara que la promesa de dote no puede probarse ms que
con escritura pblica; por la que la forma es exigida ad solemnitatem.

Inciso 5: se refiere al contrato de renta vitalicia, entendiendo Piantoni que, como en

el art. 2.071 se dispone para los contratos onerosos de renta vitalicia la nulidad; la
escritura pblica, es exigida ad solemnitatem. Mosset Iturraspe, coincidente con su
criterio, entiende que relacionando ambos artculos (el 1.184 y el 2.071) celebrado este
contrato por escrito o verbalmente, vale como promesa o boleto que obliga a cumplir
con la escrituracin segn el art. 1.185.

Inciso 6: se refiere a la:

- cesin: acto por el cual un heredero transmite a otros los derechos que le corres-
ponden en una sucesin;

- repudiacin: acto por el cual la persona llamada a recoger una herencia rehusa
su aceptacin; y

- renuncia: cuando una persona hace abandono o abdica derechos hereditarios que
haba aceptado.

145
 Ha interpretado la jurisprudencia que la escritura pblica no puede ser suplida por el
acto judicial ni por la protocolizacin de un instrumento privado.

Inciso 7: se refiere a los poderes generales o especiales para ser presentados en

juicio, los poderes para administrar, y cualquier otro que tenga por objeto un acto
redactado o que deba redactarse en escritura pblica.

En el contrato de mandato autoriza a celebrar el mismo en forma verbal y hasta

tcitamente, siendo la regla la no formalidad. Ahora bien, no puede confundirse el con-
trato de mandato con el poder o procura que es siempre formal.

El art. 1.876 dispone la vigencia de las normas de procedimiento provinciales para

las procuraciones judiciales y en todo lo que no se oponga rigen las de fondo (por ej.
carta-poder para actuar en juicios de quiebra).

No disponindose sancin por la omisin de las solemnidad ser ad probationem, a

menos que los derechos sean litigiosos, en cuyo caso para su validez, hace falta la
presentacin ante el juez de la causa (art. 838), en tal supuesto ser ad solemnitatem.
(art. 1.455)

Inciso 9: su omisin queda sujeta a la suerte del acto principal donde consten las
acciones o derechos cedidos, y por tanto el carcter ad solemnitatem o ad probationem.

Inciso 10: deben hacerse por escritura pblica todos los actos accesorios de contra-
tos redactados en escritura pblica, siguiendo su suerte en cuanto a los efectos de la
omisin (Por ej.: la aceptacin de donacin de inmueble realizada por separado debe
hacerse por escritura pblica.)

Inciso 11: desde el momento que la obligacin principal se consign en escritura

pblica, y con excepcin de los pagos parciales de intereses, canon o alquileres, deben
ser hechos por escritura pblica los pagos no incluidos en la excepcin, sea cual fuere
la razn por la cual se hizo aquella (la obligacin principal) en escritura pblica (sea por
disponerlo la ley o por voluntad de las partes.)

La formalidad se exige ad probationem con los efectos del art. 1.185.

7.6 CONTRATOS QUE DEBIENDO SER HECHOS EN

ESCRITURA PBLICA SE EXTENDIEREN EN
DOCUMENTOS PRIVADOS O VERBALMENTE

En estos casos, si la solemnidad es exigida por la ley o por las partes ad

solemnitatem, haciendo a la esencia del acto, sern nulos y no tendrn eficacia jurdi-
ca, a menos que una disposicin expresa admita su conversin.

146
 La conversin es la transformacin de un negocio nulo en un negocio vlido
con efectos ms limitados que el negocio vlido.

No debe confundirse la conversin del acto, permitida por la ley, con la reiteracin
del acto que las partes pueden disponerse a realizar nuevamente como si se tratara de
una nueva e independiente operacin.

La conversin debe estar autorizada por la ley o las partes ad probationem, rige el
art. 1.185 salvo que -segn lo dispone el art. 1.186- las partes hayan declarado en
instrumento particular que sin la escritura el acto no valdr.

A su vez, el artculo 1.187 dispone que la obligacin de que habla el art. 1.185, ser
juzgada como obligacin de hacer y la parte que se resistiere a hacerlo podr ser
demandado por la otra para que otorgue la escritura pblica, bajo la pena de resolverse
la obligacin en el pago de prdida e intereses.

Estos artculos en relacin al contrato de compraventa inmobiliaria tienen ciertas

particularidades que luego se vern.

147
 Actividad N 16

1) Determine la forma estipulada por el art. 1.184 para los siguientes casos. (Si es
con efectos ad solemnitatem o ad probationem.)

- derechos reales sobre inmuebles:

- contrato de donacin:

- contratos de sociedad civil:

- constitucin de la dote:

- contrato de renta vitalicia:

- poderes para administrar:

148
 7.7 BOLETO DE COMPRAVENTA

La importancia de este tema nos obliga a un anlisis detallado y pormenorizado de

su problemtica. (7)

Pasando al anlisis resulta dable destacar la IMPORTANCIA DEL BOLETO DE COM-

PRAVENTA:

Se dice que el Boleto de Compraventa ha surgido de la inevitable expectativa entre la

concertacin de las ventas de inmuebles y el otorgamiento de la escritura pblica, sin
la cual no hay ttulo suficiente para la transmisin o constitucin de derechos reales
sobre inmuebles; de la imperiosa necesidad que tienen las partes de dejar fijadas las
condiciones del negocio inmobiliario y sus respectivas obligaciones. Tan importante es,
que suprimirlo, sera un remedio peor que la enfermedad (Dr. Alsina Atienza).

El Dr. Augusto Morello en Jurisprudencia anotada, N 5.025 expresa que nuestro

Boleto, a despecho de los principios, se ha sabido ganar una indisputable relevancia
jurdica; de algn modo institucionaliza el contrato de compraventa de acuerdo a la
voluntad de las partes y por encima de las clsicas conquista doctrinarias. Es un
producto de la reaccin de las necesidades econmicas y jurdicas contra la superada
rigidez y estatismo del viejo esquema contractual (con frase de Ramn Lpez Vilas, El
subcontrato, Tecnos. Madrid.)

El Boleto de compraventa trasciende el campo de lo meramente jurdico para llegar

al campo de lo econmico-social, y es por esto que los tribunales, muchas veces en
miras de encontrar una solucin justa al caso concreto, han tratado de forzar la letra de
la Ley; y muchas veces se han visto en la disyuntiva de aplicar la ley, arribando a una
solucin injusta, o forzar la ley para llegar a una solucin justa en el caso concreto.

Debemos reconocer que la importancia primigenia en nuestro medio, asignada al

Boleto de Compraventa, es que tiende a satisfacer una necesidad acuciante en su
momento: la situacin de los compradores de lotes por cuotas peridicas y por boletos.

SPOTA, con claridad expresa: El Boleto de compraventa responde a una necesidad

econmica, una necesidad argentina. No es un crculo intil. El boleto es un instituto
nuestro, argentino. Hasta el nombre es nuestro, argentino. Los maestros se abstenan
de emplear la palabra Boleto. Hablaban de la promesa bilateral de compraventa. Hablar
de Boleto era incorrecto. Hoy nuestra ley ha superado esos escrpulos. Se habla de
Boleto, implicando una terminologa legal, dos veces, en el art. 1.185 bis y en el art.
2.355.

7. Se omiten aspectos de suma trascendencia para el curso superior cuando en Reales se estudie el
tema; reservndose para tal oportunidad, lo relativo a los efectos del boleto compraventa, la
posesin derivada del boleto de compraventa y el boleto en relacin a la Ley 14.005.

149
 Lo cierto es que compramos con simples Boletos sin interesarnos los Registros de
la propiedad, sin interesarnos la inmediata escrituracin (por lo dems imposible de
obtenerla al instante) y, despus vienen los problemas. Es la conducta argentina, un
poco desordenada. Pero, un jurista francs, JEAN CRUET, en La vida del derecho y la
impotencia de la Ley, deca que mucho desorden es anarqua, pero un poco de desor-
den es progreso. Dentro de estas disposiciones hay progreso. Se quiere poner un poco
de justicia en stas adquisiciones.

Tan importante se vislumbra el tema que nos ocupa, que la Ley 17.711, al reformar el
cdigo, coloca como art. 1.185 bis en desigualdad de situacin a los distintos acreedo-
res de un determinado sujeto que ha cado en quiebra o concurso. Ya que si por igual-
dad de condiciones nos debiramos regir deberamos colocar al comprador por Boleto
junto a los dems acreedores quirografarios del fallido.

Tan es as, que autores como SAJON Y LEO GOMEZ han tildado de inconstitucional
la norma por ir contra el principio de igualdad de los acreedores. Claro que en defensa
de tal acusacin se levantaron voces como la de AUGUSTO MORELLO considerando
que tal distincin obedece a razones de inters general y no al mero arbitrio del legisla-
dor. Al respecto, la Corte Nacional tiene reiteradamente resuelto que el precepto del
art. 16 de la Constitucin Nacional no impone una rgida igualdad (Fallos v. 238, p. 60) ni
responde a un propsito de hostilidad contra determinada persona o grupo de personas
(Fallos v. 205 p. 68.)

Al principio, el Boleto de compraventa era considerado una promesa bilateral de

comprar y vender, un precontrato, con el que slo se poda exigir la escritura pblica,
no as obtener la tradicin de la cosa ni el pago del precio, obligaciones stas, que slo
podan ser exigidas cuando mediaba Compraventa y escritura pblica.

Pero la realidad del trfico transita por otras sendas, y as posteriores exigencias
socio-econmicas traen por consecuencia divisin de la tierra por fraccionamiento y su
venta en lotes y a plazos. Nace la propiedad horizontal, toma auge la contratacin y el
trfico jurdico. Demora ms el proceso notarial de escrituracin por el aumento de
deberes fiscales, y ello trae aparejado dotar al Boleto de Compraventa de la extraordi-
naria vigencia con que hoy cuenta como instrumento del trfico jurdico (cita de MARIO
ZINNY.)

El Dr. ORGAZ, considera al Boleto de compraventa como un verdadero acto de

disposicin (ya que modifica o altera sustancialmente los elementos que componen el
capital o al menos compromete su porvenir por largo tiempo) y no de administracin.
Sealando adems que sera necesario agregar esta situacin en el cdigo por las
consecuencias que trae aparejadas, entre ellas la referida al art. 1.277, que preocupan-
do a GUSTAVINO expresa: La celebracin de Boletos de compraventa de inmuebles
gananciales constituye acto de disposicin.

Sin olvidar, por supuesto, la opinin contraria que no consideran la celebracin de un

Boleto de Compraventa como acto de disposicin, basados en el hecho de que en rigor,
la transmisin del dominio, la concertacin de la venta, la disposicin del bien, se

150
realiza o materializa con el acto escrituario y el posterior cumplimiento de otros requi-
sitos legales, relativos a la publicidad de la enajenacin.

Cabe acotar, en respaldo de la tesis del Dr. ORGAZ que califica a un acto de dispo-
sicin como aquel que ... compromete su porvenir -del capital- por largo tiempo. Tanto
que lleg a considerar en doctrina, en tiempos de leyes de emergencia de locacin, que
dar en alquiler o arrendamiento una finca, local o viviendo por largo tiempo, implicaba
un acto de disposicin.

Tambin demuestra importancia este tema, en cuanto en la aplicacin de las leyes

se deber vislumbrar, por ejemplo, desde cundo se determinar los impuestos, si
corresponde aplicar una ley referida a la compraventa a los boletos que se hayan
celebrado. Si por ejemplo se exime de impuestos la adquisicin de tierras determina-
das, y los adquirentes lo han hecho mediante Boletos con el pago de la mayora o
totalidad del precio, cabe preguntarse si esa exencin ser desde el momento de la
firma del Boleto o de la realizacin de la escritura. Y as otras tantas circunstancias.

Otro tema de importancia es la determinacin del carcter de ciertos bienes adquiri-

dos con anterioridad al matrimonio mediante Boleto de compraventa, cuyo pago total o
la parte restante del mismo fue abonado con posterioridad a la celebracin del matri-
monio, o cuando la posesin del inmueble o la escrituracin del mismo se produce
despus de celebrado el matrimonio. La Suprema Corte de Buenos Aires, con el voto
de los Dres. BAGNASCO, MARTINES, IZQUIERDO, y en palabras de ste ltimo resol-
vi:

El Boleto de Compraventa, con el slo pago de la sea, es el ttulo que determina la

naturaleza del bien, segn la fecha de su adquisicin. Las fechas de posesin y de
escrituracin son inoperantes para determinarla. Siempre quedar a favor de la socie-
dad conyugal un crdito, por el dinero que pertenecindole se hubiera invertido en el
pago del saldo del dinero.

Otro punto importante es que la Corte Nacional, en el caso Berraondo de Posadas,

Mara, juzg que a los fines impositivos se computarn el precio de venta, tanto en las
operaciones perfeccionadas con escritura pblica, como en los que se exteriorizan
mediante Boleto de Compraventa, an sin otorgamiento de escritura, adecuando as el
tributo a la verdad objetiva, ya que la 17.711 reconoce al Boleto de compraventa, en las
circunstancia que determina el 1.185 bis la calidad de acto jurdico eficaz para producir
la enajenacin (CSN 31 - 7- 68, L.L. v. 132, p. 974.)

Es dable destacar que en el da de hoy son tantos y tan frecuentes los problemas
que ha suscitado el Boleto de Compraventa que nadie puede permanecer ajeno a su
importancia trascendental. Y digo trascendental porque en el caso que me ocupa el
Boleto de compraventa inmobiliaria, se est poniendo en juego uno de los bienes que
mayor importancia tiene en la riqueza del hombre de nuestros das. Con l se pone en
juego las ms de las veces la vivienda de un sujeto.

151
 Actividad N 17

1) Qu es un Boleto de Compraventa?

2) Especifique las causas que generan el surgimiento y las consecuencias que pro-
duce el Boleto de Compraventa.

152
 7.8 NATURALEZA JURDICA DEL BOLETO DE COMPRAVENTA
7.8.1 Introduccin

Es uno de los temas ms intrincados en el cual la doctrina no se pone de acuerdo y

quizs, no lleguen a una solucin pacfica, conforme a lo que hasta hoy se puede
apreciar.

El Dr. LOPEZ DE ZAVALIA en una conferencia dictada en la Universidad Catlica de

Salta consider que: la verdad es que nos encontramos profundamente divididos en el
tema del Boleto de Compraventa, que est carcomiendo al Derecho Civil, sembrando la
anarqua, el desconcierto.

Lo grave es, al decir de este autor, que todos tienen al respecto su posicin tomada
y nadie est dispuesto a escuchar nada, no hay dilogo, a menos que pueda llamarse
tal, al que se entabla entre sordos.

De manera que tendremos que enfocar este tema desde las distintas posturas de los
autores -y que son muchos-, apreciando conjuntamente sus argumentos, fundamen-
tos, y las crticas que han merecido.

1) POSTURA DEL Dr. LOPEZ DE ZAVALIA

Para comenzar este tema vamos a tratar la posicin sostenida por este autor en su
libro: Teora de los contratos, Parte General.

Concibe que el Boleto de Compraventa es una compraventa nula por

defecto de forma. Pero es al mismo tiempo un preliminar vlido.

Encuadra el tema de la siguiente manera: Antes que nada -se pregunta- debemos
saber cul es el cdigo que nos rige. Por ello nos dice que existen dos escuelas:

a) La encabezada por Llambas que sostiene que la Ley 17.711 ha sustituido algu-
nos artculos, modificados otros, agregado algunos y derogado expresamente
muy pocos artculos del Cdigo Civil.

b) La encabezada por Borda que sostiene que adems, la ley ha derogado tcita-
mente todo el resto del CC. que no entre en armona con la reforma.

La primera es la tesis de la derogacin expresa, la segunda la de la derogacin

tcita.

Considerando que nuestro CC. ha experimentado ya tantas reformas que no admite

ni un parche ms, cree que es imprescindible una reforma integral, pero no una
reforma de la noche a la maana como fue la reforma de la ley 17.711. Critica a ambas

153
posiciones acerca de la derogacin que sufre el CC. con la reforma. Expresa: Es
preferible que los jueces nos juzguen por las leyes y no con las convicciones ntimas,
con lo que ya est tomando partido en una teora formalista.

Indica que acerca del boleto de compraventa existen dos teoras:

A. TESIS FORMALISTA B. TESIS AFORMALISTA

Para la Tesis Formalista:

La Compraventa Inmobiliaria es un Contrato Formal que exige Escritura Pblica.

En consecuencia, el Boleto de Compraventa no puede ser una compraventa, porque

no es lo mismo el instrumento privado que la escritura pblica. La consecuencia lgi-
ca de la ausencia de forma es la nulidad del acto como contrato de compraventa.
El Boleto de Compraventa es una compraventa nula. Pero siempre los actos nulos
algn efecto han producido. Y en este caso la teora formalista dice que el Boleto de
Compraventa que no es una compraventa vlida, queda convertido por mandato de la
ley en una promesa de comprar y de vender. EL BOLETO DE COMPRAVENTA ES
NULO COMO CONTRATO DE COMPRAVENTA PERO VALIDO COMO PROMESA DE
CONTRATO.

Para la Tesis Aformalista:

El Boleto de Compraventa Inmobiliaria es una Compra Venta Vlida

Antes de la Reforma, la Tesis aformalista no tena en su apoyo ni un slo texto legal y

todas sus argumentaciones eran puramente de juicio. La tesis formalista que predica la
nulidad como compraventa del Boleto de Compraventa, tena todo el CC. en su apoyo.
El argumento que daba la tesis formalista eran dos artculos: 1.184 inc. 1 y el 1.185.

El 1.184, inc. 1 deca bajo pena de nulidad, en consecuencia si no se haca por

escritura pblica era nulo.

El 1.185 deca que si deben ser hechos por escritura pblica y esto no se cumpla,
no quedan concluidos como tales contratos y el valor que tienen, es dar accin para
obtener la escrituracin.

La Tesis formalista tena ms argumentos pero crea que con esos dos artculos tan
expresos era bastante. (Cndida inocencia la de los partidarios de la tesis formalista,
porque los aformalistas eran igualmente sencillos en su razonamiento).

Los aformalistas consideraban que a pesar de lo que deca el 1.184, en realidad no

era bajo pena de nulidad, y en cuanto al 1.185 decan que era as en tanto y en cuanto
valan como promesa de venta y como la doctrina francesa nos dice que la promesa de
venta vale venta, y esta doctrina ha entrado en nuestro CC. a travs de Garca Goyena,
entonces hay que receptarla. Como conclusin la promesa de venta vale venta.

154
 Con la Ley 17.711 se quita la frase bajo pena de nulidad con lo cual parece triunfar
los aformalistas. Pero en lugar de ese argumento los formalistas esgrimieron otros
nuevos y la disputa sigue igual.

Recurre a las fuentes, diciendo que nuestro arts. 1.184 y ss, estn tomados del
1.929 del Esbozo de Freitas, no de Garca Goyena. Nos dice, s, que la promesa de
venta vale venta, pero agrega: Siempre que la promesa est revestida de las formali-
dades exigidas para la venta. Es decir que para que nuestra promesa de venta, segn
Garca Goyena, valiera venta, tendra que estar revestida tambin de escritura pblica.
Entonces ya el Boleto de Compraventa no vale absolutamente nada.

Cita la nota expresa de Vlez al art. 4.012, donde pone como ejemplo de ttulo nulo al
actual boleto de compraventa.

Por ello expresa que hay que buscar la voluntad que vive autonma en el seno de la
Ley, interpretar la Ley y no las fuentes.

Parafraseando a ALL ROSS dice: Uno de los ms preciosos elementos para inter-
pretar las leyes son los antecedentes y las fuentes, cuando nos dan la razn los
invocamos y sino los ocultamos. Pero cuando se quiere hacer ciencia del derecho hay
que decir la verdad, y las fuentes no tienen valor ni cuando nos niegan la razn ni
cuando nos la dan.

LOPEZ DE ZAVALIA defiende la tesis formalista a travs de dos tipos de argumen-

tos: negativos y positivos. Los primeros tienden a destruir la tesis opositora, los positi-
vos a afirmar la tesis que comparte.

La tesis aformalista dice que Boleto de Compraventa es igual a Compraventa vlida,

porque afirma que la compraventa es un contrato no formal que no requiere forma
alguna especial. En consecuencia, tambin tiene que admitir esta tesis que se puede
hacer en forma oral, ya que si exigimos la escritura somos formalistas. Entonces:

Contrato general es = a Boleto de Compraventa es = a compraventa vlida.

Pero vemos que el Boleto de Compraventa y la contratacin oral son distintas. El

1.185 y el art. 2.355 se refieren a los Boleto de Compraventa hechos por escrito. La
contratacin oral tiene un rgimen y efectos distintos a la contratacin escrita por
instrumento privado. El Boleto de Compraventa ya es un contrato formal, porque si
fuera informal bastara la oralidad. Adems estos contratos orales no llegan a tribuna-
les por la dificultad de la prueba.

El Boleto de Compraventa obliga a escriturar, sin embargo en los 111 arts. que tiene
el CC, sobre el contrato de compraventa a partir del art. 1.323, no se establece la
obligacin de escriturar como emergente de la compraventa, sino que emerge del con-
trato por instrumento privado o Boleto de Compraventa Entonces, la tesis aformalista
equipara la promesa de venta a la venta, pese a un texto expreso de la ley (CC.) que
establece la distincin (1.324 inc. 2)

155
 A pesar de que se sac la expresin bajo pena de nulidad del texto del art. 1.184,
sigue siendo argumento. No hace falta que un texto sancione expresamente con la
nulidad, si de su redaccin surge un mandato legal; Deben ser hechos .... Y quien no
cumple con el mandato legal en materia civil sobre las formas de realizacin de un acto
tiene como sancin la nulidad.

En segundo lugar porque este art. sigue estando en el Cap. IV de las Formas de los
Contratos, y sabemos que la inobservancia de las formas acarrea la nulidad.

En tercer lugar porque siguen estando los arts. 1.182 y 1.183 que legislan expresa-
mente sobre las consecuencias que se siguen de la inobservancia de las formas y que
remiten a las disposiciones generales de Las formas de los Actos Jurdicos.

Los que invocan la modificacin del 1.184 borran con el codo lo que escriben con la
mano, ya que an est el 1.810 que al hablar de las donaciones que deben ser hechas
por escritura pblica bajo pena de nulidad, y que respecto a los casos all previstos,
no regir el 1.185. Es decir que mencionan aqu al contrato que es nulo pero que no se
convierte.

Hace la aclaracin que el art. 1.185 al decir no quedan concluidos como tales ... se
refiere al momento de la concertacin y no al momento de la ejecucin que es el
cumplimiento del contrato.

Critica otro de los argumentos aformalistas de la siguiente manera: los aformalistas

dicen que por el boleto uno dice vender y otro comprar, le dan el nombre de compraven-
ta. Con ello se olvidan un texto expreso del CC. que es el art. 1.326:

"El Contrato as no ser juzgado como compra y venta, aunque las partes as lo
estipulen, si para ser tal, le faltase algn requisito esencial".

No depende de la voluntad de los sujetos la calificacin del contrato sino de reunir

los elementos de hecho a los que la norma le adjudica consecuencias jurdicas.

En su Teora de los contratos Parte Especial el Dr. Lopez de Zavala considera que
Boleto de Compraventa es el contrato parcialmente tpico, concluido por escrito,
que segn su contenido impuesto o declarado, obliga recprocamente a las partes
a escriturar una compraventa inmobiliaria y que entre tanto, slo genera por s,
obligaciones naturales de dar la cosa y pagar el precio.

De tal manera que para este autor la naturaleza jurdica del Boleto de Compraventa
revestira una doble esencia; participara del carcter de compraventa nula por
defecto de forma y de preliminar vlido bilateral. El Boleto de Compraventa es
UNA COMPRAVENTA NULA POR DEFECTO DE FORMA pero UN PRELIMINAR
BILATERAL VALIDO.

156
 Actividad N 18

1) Sintetice las posturas de los formalistas y aformalistas respecto al Boleto de

Compraventa.

2) Cul es la postura del Dr. Lpez de Zavala?

157
 2) POSTURA DEL Dr. DALMIRO ALSINA ATIENZA

La solucin que me propongo exponer aspira a distinguirse por una interpretacin

finalista del CC. que respetando por igual sus normas y la finalidad prctica de los
contratantes, las armonice dentro de un prudente eclecticismo (pues cada da ms me
convenzo de que nadie puede aspirar al monopolio de la verdad.)

El razonamiento que este autor hace es el siguiente: La voluntad es el alma de todo

negocio jurdico, ese querer debe exteriorizarse en cualquier actividad negocial, para
que trascienda al mundo jurdico. Y que si bien en nuestro ordenamiento rige el principio
de la libertad de formas, los actos jurdicos para gozar de validez, requerirn la forma
prescripta por la ley para algunos de ellos, en cuyo supuesto la imposicin de esa
forma legal los constituir en actos formales (art. 973 C.C.)

En el contrato de compraventa rige, en principio, la libertad de formas del art. 974

CC. Para la venta de inmuebles el art. 1.184 inc. 1 prescribe la forma de la escritura
pblica. Su texto originario la exiga bajo de nulidad. Interpreta la mayora que la
omisin por la reforma de dicha frase es intrascendente y continan siendo los mismos
efectos, por la falta de explicacin de quienes realizaron la Reforma.

La remisin de los otorgantes del boleto al rgimen del contrato de compraventa, no

puede apuntar al contrato especial de compraventa de inmuebles, sino en todo caso a
la compraventa comn, por su carcter informal. Ya que no se puede aplicar el rgimen
de la compraventa de inmuebles pues para sta se exige expresamente la escritura
pblica y no slo el consentimiento como en la compraventa comn.

En Derecho no siempre querer es poder; entonces, no importa lo que las partes

quisieron frente a normas inderogables.

La exigencia de la escritura pblica es para que los contratos queden concluidos

como tales (1.184 y 1.185) pero por aplicacin de la doctrina de la conversin -que es
principio general del derecho- son contratos que obligan a hacer escritura pblica.

La finalidad de la escritura pblica es para el ttulo de dominio que haya de servir

de base a la tradicin traslativa de dominio (2.601 a 2.603 CC.) y tiene en miras las
proyecciones de aqul -Boleto de Compraventa- al campo de los derechos reales.

Ser, entonces aplicable el rgimen de la compraventa comn e informal, pero an

as, no cabe una identificacin total entre sta y el Boleto de Compraventa Porque la
falta de escritura pblica al obstar a la constitucin del ttulo de dominio, repercute en
ciertos aspectos sobre las reacciones obligatorias entre las partes, impidiendo el cum-
plimiento inmediato de la principal obligacin del vendedor: hacer tradicin traslativa de
dominio. Tampoco le ser aplicable las normas de la venta comn en operaciones de
contado.

158
 Expone las distintas tesis sobre el Boleto de Compraventa:

- Las que lo consideran promesa bilateral de venta o antecontrato o preliminar.

- Las que lo consideran un supuesto de venta forzosa.

Hace un anlisis de la doctrina y jurisprudencia muy exhaustivo, dividiendo una tesis

clsica y una realista a la que tiende la jurisprudencia. Da como solucin:

El Boleto de Compraventa lleva en s, en potencia, un contrato de compraventa

comn, consensual e informal, como resulta del vendo y compro.

Que la frustracin del contrato, como compraventa de inmueble consensual y formal

slo apunta a su conclusin con el alcance propio de ste ltimo y de constitucin del
Ttulo de dominio del art. 2.602 (apto para fundar una tradicin traslativa de dominio).
Que nos frustra, en cambio, estipulaciones expresas o implcitas del Boleto, indepen-
dientes de la formacin de aquel ttulo de dominio, que regulen las obligaciones entre
las partes del boleto dentro de los lmites del orden pblico. Y que por va de conversin
no slo genera la obligacin de escriturar, que si se cumple constituir el contrato
especial, formal, de compraventa de inmueble y el ttulo de dominio antes menciona-
do, sino las dems obligaciones propias del contrato comn de compraventa consen-
sual e informal.

Pero no todas las obligaciones sern exigibles inmediatamente -salvo convencin en

contrario- como lo son en la venta comn al contado, sino que sern exigibles en el
momento de escrituracin (las obligaciones de entregar la cosa y pagar el precio). Lo
cual podr ser modificado interpartes.

Propone: entre las dos posiciones siguientes se coloca en el medio:

Boleto de Compraventa = venta definitiva o en firme

Boleto de Compraventa = promesa de contrato de venta

Sobrepasando generosamente la segunda (respecto a la extensin de la fuerza

vinculante del boleto) pero sin llegar a la total identificacin con la primera.

Considera que la omisin de la reforma sobre el bajo pena de nulidad del art. 1.184
es intrascendente. Y que el 1.185 posibilita la conversin del contrato de venta de
inmuebles inconcluso e invlido como tal, en un contrato que genere la obligacin de
escriturar.

Por ello el art. 1.185 distingue entre dos figuras jurdicas distintas el Boleto de Com-
praventa y el contrato formal de venta de inmuebles. Con ello refuta las tesis que
admiten una total igualdad entre ambos ya que una cosa no se puede convertir en otra
cosa que es igual a ella.

159
 El art. 1.184 inc. 1 exige la forma notarial pues esos contratos aspiran a transmitir el
dominio o a constituir cualquier derecho real, sobre inmuebles. (9)

Segn este autor: De los artculos 1.184 inc. 1 y 1.185 resulta de modo irrefutable,
que el simple Boleto de Compraventa no es el contrato de venta de inmuebles, y que
tanto ste ltimo como el ttulo de dominio, slo quedan concluidos mediante la
escrituracin.

Critica a los autores que pretenden una total identificacin entre Boleto de Compra-
venta y compraventa de inmuebles, rebatiendo todos sus argumentos.

Considera que del Boleto de Compraventa nace la obligacin de escriturar, de sta la

escrituracin, de sta o con sta el contrato de venta de inmueble, y de sta a su vez
las obligaciones que el Cdigo Civil le imputa (transmitir el dominio, conservar, pagar el
precio, etc). Cuadro ste que es revertido en la tesis que l critica.

Hace hincapi especialmente en la equivocacin de las tesis que no advierten que

para la transmisin del derecho real de dominio se requiere el ttulo suficiente para
esos fines y tratndose de inmuebles la escritura como forma del ttulo y no de la
tradicin para la que se requiere actos materiales.

Rebate la tesis de los que sostienen que la escritura pblica es exigida ad

probationem, ya que la escritura pblica se exige en el art. 1.184 inc. como forma del
contrato, que es el acto jurdico instrumentado, y no como forma del acto instrumentante.
Si no hay escritura es nulo como tal, es una forma legal y no una forma para la prueba.

Calificacin de la forma exigida en el art. 1.184 inc. segn Alsina Atienza:

No se trata de un forma legal que de ocurrir su inobservancia se transforma en nulo

e inconvertible sino en una forma legal que es condicin de validez del acto, para el
fin a que ste aspiraba, pero que por va de conversin se constrie a otorgar el
acto en la forma omitida. Tambin se la ha denominado solemnidad relativa, pero
nunca sera una forma legal del acto probatorio.

Finalidad de la forma exigida en el art. 1.184 inc. 1 segn este autor:

Explica que no tiende a proteger a las partes, pues -uno de sus tantos argumentos-
sino no admitira la conversin.

Tiende nicamente a la CONSTITUCION DE LOS TITULOS DE DERECHOS REA-

LES SOBRE INMUEBLES.

No apunta a la publicidad pues sta slo se cumplira con la inscripcin en registros

pblicos. Pero si atiende a: la autenticidad de los ttulos, al buen orden de sus formas, y
a la conservacin material de los ttulos.

160
 Considera que la forma del art. 1.184, inc. 1 no obsta a que las partes estipulen sus
obligaciones recprocas (precio, entrega de la posesin, escrituracin, etc).

Analiza los regmenes propuestos en doctrina para el boleto

a) El de las obligaciones de hacer: si se considera que el Boleto de Compraventa

es una promesa de contrato de venta de inmueble que slo genera una obligacin
de escriturar, o la obligacin de concertar el contrato de venta de inmueble por
va de conversin.

b) El de la compraventa comn, consensual e informal: si se considera que es

un contrato innominado para regir las obligaciones entre las partes, conforme a la
finalidad prctica de ambas, la una que vende y la otra que compra.

c) El de la compraventa comn, consensual e informal, pero slo en forma

parcial: porque la exigibilidad inmediata al boleto, de las obligaciones principales
de la compra venta comn, las sustrae temporariamente -al menos- al rgimen
de sta ltima.

Explica el porqu de la aplicacin de la teora de la conversin en el art. 1.185, ya

que es un principio general del derecho, y desconocindola no se explicara el por qu
de la redaccin del art. citado, ni del proceder de las partes en una contratacin que a
fin de resultado no valdra nada.

Para Dalmiro Alsina Atienza:

El Boleto de Compraventa se identifica con el contrato de compraventa de inmueble,

ni con el ttulo del dominio, pues ambos requieren por igual la forma de la escritura
pblica, incluso ante el agregado del art. 2.355 por la ley 17.711.

El Boleto de Compraventa (salvo expresin contraria de partes) genera la obligacin

de escriturar y de concluir el contrato de venta de inmueble, siendo en relacin a ste
ltimo una PROMESA DE CONTRATO.

Pero su fuerza vinculante entre partes no se reduce a valer como tal promesa de
contrato, sino que tiene para ellas un alcance aproximado al de un contrato de venta
comn (consensual e informal), en cuanto les impone las obligaciones recprocas pro-
pias de ste ltimo.

No todas las obligaciones son exigibles inmediatas sino que en ausencia de conve-
nio al respecto se difieren al tiempo de la escrituracin la de pagar el precio y entregar
el inmueble.

An entre partes el Boleto de Compraventa no es igual a la venta comn pues slo

por estipulaciones accesorias se le asemeja.

161
Se rige:
a.- Por su clusulas

b.- Por el contrato comn de compraventa por analoga,

c.- Por las obligaciones de hacer en lo que respecta a la obligacin de

escriturar y concluir el contrato.

162
 Actividad N 19

Sintetice la postura del Dr. Alsina Atienza.

163
 3) POSTURA DE LOS DRES. GATTI Y ALTERINI

Esgrimen una tercera posicin doctrinal. No considera al Boleto de Compraventa ni

como promesa de contrato que slo genera obligacin de hacer escritura pblica, ni
como contrato de venta acabado y firme.

Opina al igual que Molinario, que el art. 1.185 significa que el Boleto de Compraventa
importa un contrato en el que las partes se obligan vlidamente a celebrar un contrato
de compraventa de inmuebles. Es un contrato verdadero firme, serio, definitivo y per-
fecto, pero no como contrato de compraventa, sino como contrato que obliga a concluir
el de compraventa. Tiene importantes efectos propios distintos a los de la compraventa
(pagar el precio, entregar el inmueble), y se presenta con respecto al de compraventa
como un contrato puro, intermedio, como un antecontrato.

Como el Boleto de Compraventa configura un contrato por el cual el vendedor se

compromete a vender, aparece un caso tpico de VENTA FORZOSA, segn la modali-
dad del art. 1.324 inc. 2.

El Boleto de Compraventa no genera la obligacin de transferir el dominio (de hacer

tradicin traslativa de dominio) pues lo impide el art. 2.602 CC. que impone como
presupuesto de ella el ttulo suficiente a esos efectos, no revistiendo tal carcter el
Boleto de Compraventa. (1.184 inc 1)

El efecto propio del boleto para ambas partes, consiste en la obligacin de otorgar la
escritura pblica, o sea, de conformar el ttulo suficiente para transmitir el dominio, una
verdadera obligacin de hacer con la eficacia del art. 1.187 CC. El promitente de com-
pra tampoco esta sujeto a la obligacin de pagar el precio.

Pero no obsta para que si las partes lo convienen, expresa o tcitamente, se agre-
guen a aquella otras obligaciones, como la del promitente de venta de hacer tradicin
de las cosas (tradicin traslativa de tenencia o posesin) o del promitente de compra
de pagar todo o parte del precio.

Su naturaleza despus de la ley 17.711:

No es conmovida en lo ms mnimo por la supresin efectuada por la reforma de la

expresin bajo pena de nulidad que contena el art. 1.184 C.C.

EL Boleto de Compraventa ES NULO COMO CONTRATO DE COMPRAVENTA

PERO CONFORMA UN CONTRATO VALIDO DE PROMESA DE COMPRAVENTA QUE
DA LUGAR A UNA VENTA FORZOSA. Esta tesis ha sido robustecida por el art. 150 de
la ley de concurso 19.551, que se refiere a las promesas de contratos y como un caso
especial de ellas contempla el Boleto de Compraventa.

Opinin del Dr. ALTERINI en el caso P de Giampietro, en Arcuri, Oscar P. v. Balbarani R.

164
 I. Esquema de Vlez: El punto importante es el art. 1.184 inc. 1 al exigir la escritura
pblica. El art. referido junto a otros -975 a 978 y 1.140 CC.- desvirta la opinin que la
escritura pblica es una mera formalidad ad probationem. Refuta esto en cuanto no es
susceptible de ser suplido por otras formas de prueba. Considera que se trata de una
solemnidad intermedia, una forma ad solemnitatem segn los distintos ngulos en que
nos coloquemos, segn que apuntemos a la no produccin de efectos propios del
contrato de compraventa, o la produccin de efectos intermedios que conducirn forzo-
samente a los definitivos y tpicos de la compraventa.

Niega que se trate de un contrato verdadero firme y perfecto, como contrato de

compraventa.

Reitera su posicin anteriormente expuesta.

Fundamento del art. 1.185:

Est dado por la presuncin del legislador de que quienes suscriben un Boleto de
Compraventa tienen en mira que se concrete finalmente la compraventa a la que aspi-
ra, y como esa voluntad es presumida, no interesa que sepan o no que el objeto
perseguido slo se alcanzar con el posterior contrato de compraventa que, para ser
tal, ha menester de la escritura pblica, mxime que no es invocable aqu el error de
derecho.

Esto se corrobora con la previsin del art. 1.186 CC., normas cuyas proyecciones
generalmente omite meritar la doctrina, en funcin del cul la voluntad tcita de la ley
puede desaparecer mediante una expresa declaracin de voluntad contraria.

Reitera que se trata de una venta forzosa, siendo su fuente (la del art. 1.324 inc. 2) el
art. 1.972 inc. 2 del Esbozo que remite al art. 1.730, el que se corresponde con nuestro
art. 438 inc. 6 CC, si la venta es forzosa por el incapaz por haberla prometido su
antecesor con mayor razn lo sera para este ltimo.

II. Esquema de la Reforma: No se conmueve la naturaleza jurdica del Boleto de

Compraventa por la omisin del art. 1.184, ya que subsiste el anterior (art. 1.183),
haciendo lugar tambin los siguientes arts.: 976, 977, 978, 1.140. Si los reformadores
se propusieron convertir la forma del contrato de compraventa de inmuebles en mera
formalidad ad probationem sin requerir ni escritura pblica ni otro instrumento pblico,
la permanencia de los otros textos comparados lleva al fracaso del intento.

La autonoma de la voluntad, con su soberana autorregulacin de los intereses en

juego, no es apta para superar los vallados con que la ley condiciona y precisamente
una de las importantes limitaciones estriba para algunos actos jurdicos en la obligato-
riedad de determinadas formas para expresar la voluntad. Entonces aunque nos quera-
mos atener al derecho vivo (las partes dicen compro y vendo) no se puede dejar de
lado los mandamientos de la ley.

165
 El art. 1.323 define al contrato de compraventa del que nace la obligacin de transfe-
rir la propiedad de una cosa, pero esa obligacin consiste en la tradicin de la cosa y
no en el otorgamiento de la escritura y NO PUEDE HABER TRADICION TRASLATIVA
DE DOMINIO SIN QUE EXISTA ESCRITURA PUBLICA. Se descarta que pueda haber
contrato de compraventa de inmuebles sin escritura pblica.

Crtica la posicin del Dr Cifuentes (tambin del mismo fallo) quien sostiene que la
escritura pblica transfiere la propiedad, es la transferencia dominial. Sostiene que
por el art. 577 CC no es posible sostener tal posicin, slo aceptable en el derecho
francs en donde no se exige la tradicin constitutiva del derecho real.

Recordando a Felipe Snchez Roman, dice que el modo y el ttulo se diferencia en

el que el modo produce de una manera inmediata, y sin el no se origina, el derecho real;
el ttulo sirve slo para dar ocasin y pretexto a su adquisicin.

La causa prxima de la adquisicin del dominio es el modo, y la causa remota el ttulo.

Entonces, cuando el art. 1.323 se refiere a la obligacin de transferir la propiedad, se

entiende inequvocamente obligacin de hacer tradicin de la cosa, pues con la escri-
tura per se no se transmite el dominio. Y es indudable que para que exista obligacin
de hacer tradicin traslativa del dominio, si de inmuebles se trata, el ttulo tiene que
estar formalizado por escritura pblica (arts. 1.184 inc. 1 y 2.602 C.C.)

Considera que a pesar de la ley 17.711 hable de vendedor y comprador y no de

promitente de venta o compra, ello no es bice a su postura en cuanto el texto no es
tcnicamente correcto. Adems la ley 19.551 se refiere a las promesas de contrato.

Crtica del Dr Augusto Morello a la tesis de Gatti y Alterini

Funcionalmente no responde a la realidad del trfico ni en definitiva representa un

avance sobre el esquema bsico, en tanto el contenido de ese acto, el negocio del art.
1.185, quedara emplazado en el territorio de la promesa de contrato, que originara una
venta forzosa.

El Boleto de Compraventa legitima a las partes a exigirse todas y cada una de las
obligaciones de comprador y vendedor, y no slo la de otorgar escritura pblica.
Pues las mayoras de las compraventas nacidas con Boleto de Compraventa desem-
bocan en la escrituracin y el resto no da lugar a contienda sobre su validez, aunque s
sobre su eficacia, o tramos de ejecucin.

En los hechos y resultados prcticos no tiene sentido bifurcar el negocio de la com-

praventa del de la adquisicin del dominio que es el resultado esperado y finalidad
jurdica econmica que persigue el comprador.

La misma situacin de la venta forzosa, como lo indica NAZI, demuestra el valor

unitario del consentimiento y que la voluntad negocial no puede desdoblarse en un
precontrato y un contrato definitivo.

166
 Crtica del Dr CALATAYUD (Cam. nac. civ., E, 28-9-73, Der. v. 53 fallo N 24.054):

No corresponde distinguir entre contrato de compraventa y promesa de compraven-

ta, no slo porque en el caso Boleto de Compraventa rene los recaudos del art. 1.323
CC. sino porque la escrituracin es una obligacin de hacer que si bien es complemen-
taria o necesaria no quita al contrato el carcter de tal.

4) POSTURA DEL Dr. BORDA

La distincin entre contrato definitivo y promesa bilateral de compraventa slo se

explica en las legislaciones que como la francesa y la italiana confieren a la compra-
venta efecto traslativo de propiedad, pero no en nuestro derecho en que la compraven-
ta no es mas que la promesa de transferir a otro la propiedad de una cosa a cambio de
la promesa de pagarla (art. 1.323). Ni an en el derecho francs se explica la diferencia
ya que el Cdigo en su art. 1.859 establece categricamente el principio de que la
promesa de venta, vale venta.

Desde que los tribunales han resuelto que el comprador por Boleto de Compraventa
tiene derecho a exigir el cumplimiento del contrato de venta, debiendo otorgar el juez la
escritura en caso de resistencia del vendedor, carece de sentido considerar al Boleto priva-
do como una simple promesa y no como un contrato definitivo y perfecto de compraventa.

En nuestro derecho positivo y pese a lo dispuesto es el art. 1.184 inc. 1, la escritura

no es ya un requisito formal del contrato de compraventa, sino solamente uno de los
requisitos de la transmisin de la propiedad.

Cumplida la escrituracin, sea por el dueo, sea por el juez, el dominio queda trans-
ferido, de tal modo que no es necesaria una nueva demanda de cumplimiento del con-
trato como lo sera si la escritura fuera slo un requisito formal para tener por concluido
el contrato.

La concepcin del boleto como simple promesa, implica escindir el proceso del
consentimiento en dos etapas; en la primera se consentira slo en escriturar; en la
segunda, se consentira en vender.

Pero ello sera artificioso. Cuando dos personas suscriben un boleto privado entien-
de la una vender y la otra comprar. No tienen en mira la escritura sino la cosa y el
precio. La escritura es el cumplimiento mismo, como que a partir de su otorgamiento se
habr operado la transferencia del dominio.

Justifica la omisin del bajo pena de nulidad del anterior art. 1.184, con el argumen-
to de que a su entender era equivoco porque el art. 1.185 -que subsiste hasta hoy- les
reconoca validez a los contratos comprendidos en aquel art. 1.184. De ah deduce que
la forma requerida era ad probationem y que la referida omisin quiso dar a entender
esto ltimo y nada ms.

167
 RESUMEN: El Boleto de Compraventa se trata de un contrato definitivo y perfecto de
compraventa, siendo la escritura pblica un requisito de la transmisin de la propiedad.

5) POSTURA DEL Dr. CIFUENTES (caso P. de G., L. en A., O. v B., R)

Cataloga al Boleto de Compraventa como verdadero contrato de compraventa, en

donde las partes convencionalmente y, por la forma de desarrollar su conducta con-
tractual, tiene la conviccin y la intencin comn de celebrar un contrato de ese tipo, no
obstante que para su cumplimiento deba otorgarse la escritura traslativa de dominio.

No comparte la idea de que ese instrumento privado significara una simple promesa,
precontrato o contrato preliminar de compraventa, siendo conscientes de que sus obli-
gaciones nacen de ese contrato que es el que quisieron realizar y no otro preparatorio.

El Boleto de Compraventa juega un papel fundamental: la concrecin definitiva del

consentimiento. Y esto se proyecta. Firmado el Boleto de Compraventa hay entendi-
miento recproco, saben las partes a qu atenerse.

Nacen con la compraventa, las obligaciones de transferir la propiedad, recibirla y

pagar el precio. En la compraventa no se transfiere, se obliga a transferir la propiedad.
Y es justamente lo que ocurre con el Boleto de Compraventa sobre inmuebles. La
escritura pblica transfiere la propiedad. Entonces, LA ESCRITURA ES UNA FORMA
DE DAR CUMPLIMIENTO A LA OBLIGACION DE LA COMPRA Y VENTA NACIDA CON
EL BOLETO.

Entiendo que la interpretacin que considera que es con la escritura pblica donde
se celebra el contrato de compraventa, desnaturaliza el concepto del art. 1.323, pues
en verdad con ella se ejecuta el contrato pero no se celebra.

El Boleto no es ms que la manifestacin concreta del art. 1.323 CC. lo que no

impide sostener que, acorde con otras disposiciones, para la ejecucin de las obliga-
ciones concertadas en l, deba cumplirse con formalidades prescriptas por la ley.

La forma exigida por el art. 1.184 es ad probationem o ad solemnitatem relativa,

entonces el contrato que no cumple con la forma del art. 1.184 tiene validez.

Apoyado en la omisin del art. 1.184 con la reforma, opina que a los efectos del
contrato, en nuestro caso transmitir el dominio del bien inmueble, debe otorgarse la
escritura pblica, pero no para la esencia del acto como contrato. La escritura pblica
es forma requerida para el cumplimiento de la obligacin que asumi en el contrato.

Pero al no observrsela, su omisin no ataca la validez del acto, sino que opera
sobre la produccin de los efectos de ese mismo acto, o para la necesidad de su
prueba. Para dar ejecucin al acto se requiere el instrumento pblico de transferencia
dominial. Se apoya en la interpretacin que da al art. 1.185, al opinar que no quedan

168
concluidos como tales. O sea, por voluntad de las partes no es posible eludir las
formas que la ley exige para transferir la propiedad inmueble, lo que no importa soste-
ner que la ley exige esa forma para celebrar el contrato de compraventa.

El contrato no es nulo, sera nula la transferencia en documento particular del domi-

nio del inmueble.

Sostiene, apoyado en el art. 1.186 que si las partes se han obligado a que el contrato
no valdr sin escritura pblica, all ser el acto nulo como contrato, valiendo slo como
promesa de contrato de compraventa, pero si nada dijeron, el contrato vale como tal.

Tanto es as que la ley en el art. 1.185 bis no habla de promitentes sino de comprado-
res y vendedores, quedando aquella expresin para la antologa terica.

Resumiendo la postura de este autor:

El boleto es el contrato, el anudamiento propiamente dicho de las voluntades para

comprar y vender; y la escritura simplemente la formalidad exigida para su cumplimien-
to parcial: transferencia del dominio

6) POSTURA DEL Dr AUGUSTO MORELLO

I.- Antes de 1.968: El Boleto de Compraventa no era ttulo traslativo de propiedad ni

creaba una obligacin de dar, la cosa al comprador. Era un antecontrato o contrato
preliminar, que slo acordaba el derecho de exigir una obligacin de hacer escritura
pblica. Se transfiere la propiedad cuando materializada la posesin se firma la escritu-
ra. Slo confiere facultades personales. El acreedor por Boleto de Compraventa no se
puede oponer a terceros que hayan constituido derechos reales sobre el inmueble.
Tendr un derecho a la cosa pero no un derecho en la cosa.

Los actos de disposicin que realice el promitente despus de la firma del Boleto son
en principio inatacables, salvo simulacin o fraude.

Aqul continua siendo propietario hasta que se perfeccione o consume la venta con
la escrituracin. El promitente no se despoja de ninguno de sus derechos reales. Sigue
siendo promesa aunque se entregue la posesin.

Se diferencian dos actos: el Boleto: compromiso de vender, y la venta: transferencia

de dominio.

Mientras no haya escritura pblica, las dems obligaciones no son exigibles entre
las partes, ni podr demandarse al respecto. Si no se escritura en el plazo que da la
sentencia, se resuelve el contrato aunque haya entrega de posesin.

169
 Reconoce que hay arts. del CC. que slo le son aplicables al contrato de compraven-
ta perfecto, pero que la jurisprudencia aplica tales pautas a los Boleto de Compraventa.

7) OPININ DEL Dr. QUIJANO

Hacindose valer una promesa regida por los arts. 1.185 y 1.187 y no una compra-
venta de inmueble celebrada por escritura pblica, hasta que esa escritura no se sus-
criba la compraventa no queda concluida y slo existe para las partes una mera obliga-
cin de hacer, de suerte que aplicar los arts. 1.412 y 1.413 antes que el negocio se
consume definitivamente es un contrasentido. (LL t. 38 p. 960)

Aduce que la actuacin diaria a cargo de nuestros Tribunales de stas nuevas figu-
ras -clusula resolutoria implcita y teora de la imprevisin- al caso de compraventas
documentadas a travs de B. privados, no importa sino un reconocimiento cabal de
status de verdaderos y propios contratos que aquellos revisten.

La firma del Boleto no es necesaria pues puede realizarse oralmente.

8) OPININ DEL Dr. BARRAQUERO

No debe confundirse la tradicin que realiza el propietario a objeto de transmitir

solamente la posesin (art. 2.454 CC), con el instrumento pblico de enajenacin,
seguido de la tradicin. Pero sta es la regla general, ya que nadie se opone a que el
vendedor al firmar el Boleto de Compraventa realice la tradicin del inmueble. En este
caso -an no mediando la escritura pblica traslativa de dominio- el comprador incor-
pora a su patrimonio un derecho: la posesin de la finca, regida por disposiciones
propias a esta relacin jurdica y distinta, cuando no independientes, a las del dominio.

Recuerda que para la transferencia del dominio se requiere ttulo y modo. Tambin
expresa que la forma requerida con la escritura pblica es ad probationem, por lo que
el acto subsistir independientemente del instrumento. Pero para la adquisicin del
dominio, la escritura pblica es constitutiva, como elemento que concurre a caracteri-
zar el modo de adquisicin, aunque sea meramente ad probationem respecto del ttulo
o dato de instrumentacin del contrato de compraventa inmobiliaria.

Para su oponibilidad erga omnes la transferencia del dominio debe estar inscripta en
los Registros de Propiedad (para un sector, ya que otros opinan lo contrario conside-
rando inconstitucionales los registros provinciales al respecto). Por ello es que en el
Tercer Congreso Nacional de Derecho Civil reunido en Crdoba se aprob, con fecha
11 de Octubre de 1.961, la siguiente recomendacin: que mientras se realice la revisin
general del CC, se sancione una ley que disponga agregar el siguiente artculo: Art.
4.052 La tradicin requerida para la adquisicin o transmisin de derechos reales
sobre inmuebles, solamente se juzgar perfeccionada mediante la inscripcin de los
respectivos ttulos en los registros inmobiliarios de la jurisdiccin que corresponda, y

170
en todos los dems casos, esas adquisiciones o transmisiones no sern oponibles a
terceros mientras no estn registradas.....

Sealan los efectos de considerar al Boleto de Compraventa como una promesa

respecto a la posesin insuficiente para fundar una tercera, que lo nico que se puede
exigir es la escrituracin, que el acreedor de esa obligacin de escriturar no tiene
ningn derecho real sobre la cosa, etc.

El acreedor por Boleto era meramente quirografario frente a la quiebra del deudor.

Indica que es falsear la realidad y la verdadera voluntad e intencin de las partes

contratantes considerar que con el Boleto no han querido todava obligarse como ver-
daderos comprador y vendedor, que slo los facultaba para exigir una obligacin de
hacer, y que despus, al escriturar, venderan y compraran en firme.

Pondera la teora que considera al Boleto de Compraventa como contrato preliminar,

y luego la critica. Considera intil dar rodeos absurdos.

En su opinin el Boleto de Compraventa es un verdadero contrato de compraventa, y

que la exigencia de la escritura pblica es requisito formal que hace al modo de adqui-
sicin del dominio, con independencia de la compraventa en s. Es un verdadero con-
trato de compraventa en firme, serio y definitivo, perfecto en s mismo.

Critica la teora del Boleto de Compraventa como contrato preliminar porque ya con
el Boleto las partes han quedado enlazadas como verdaderos comprador y vendedor,
en razn de haberse dado expresa y recproca conformidad respecto de la cosa y el
precio. El otorgamiento de la escritura pblica no hace sino ejecutar el contrato de
compraventa ya concluido el que, para nuestro sistema positivo, an tratndose de
inmuebles no deja de ser consensual.

Realiza un cuadro comparativo de derechos que posee el comprador por Boleto de

Compraventa en relacin al propietario.

TIENE NO TIENE

1.Ttulo suficiente (contrato causal: 1. El dominio (es ttulo insuficiente para

compraventa definitiva) adquirir derechos reales).

2.Si hubo tradicin: Modo legal para ad- 2. Justo ttulo (falta legalidad formal
quirir la posesin (1.185 bis) para alegar prescripcin decenal.

3.Presuncin de buena fe de la adqui- 3. Legitimacin para oponer la accin

sicin (referida a la CV). reivindicatoria (aunque a veces pue-
da accionar por tercera de dominio.
4.El derecho de poseer. La posesin
legitima. 4. Dominio perfecto ni imperfecto

171
 Y adems agrega otros tantos hitos importantes.

FORMA: Sea que la promesa bilateral de compraventa contenga un verdadero con-

trato de esa especie o slo constituya un mero precontrato, lo cierto es que ella genera
obligaciones de carcter convencional que deben regirse por las reglas del contrato
respectivo.

El contrato de compraventa inmobiliaria es consensual.

Cuando el valor del bien vendido supera los 10.000 $, el contrato ha de revestirse de
forma escrita. Tal formalidad es ad probationem.

La escritura pblica es un requisito esencial o constitutivo para que el comprador

adquiera el dominio.

Ello rige tambin para las compraventas de inmuebles sujetas a la ley 13.512.

Opinin del Dr Barraquero:

El Boleto de Compraventa es un verdadero contrato de compraventa, serio, definiti-

vo, firme y perfecto, siendo la exigencia de la escritura pblica un requisito formal que
hace al modo de adquisicin del dominio, con independencia de la compraventa en s.

9) POSTURA DEL Dr. BUSTAMANTE ALSINA

Desde que la estipulacin que obliga a comprar y vender est contenida en el Boleto,
estamos en presencia de un contrato de compraventa. Sostiene que quien suscribe el
boleto, no ha pensado jams que ha hecho nada provisorio, ni sujeto a una ulterior
voluntad ni a la posibilidad de retraer esa voluntad.

10) POSTURA DEL Dr. SALVAT

Tratndose de la transmisin de inmuebles la adquisicin en propiedad requiere es-

critura pblica, pero se afirma que tal exigencia formal es meramente ad probationem y
no ad solemnitatem.

La compraventa es en principio un contrato consensual, que se concluye por el

acuerdo de voluntad de los contratantes, pero que cuando tiene por objeto un bien
inmueble, reviste un carcter formal y no queda perfecto hasta que no se extienda la
correspondiente escritura pblica.

172
 11) POSTURA DEL Dr. SPOTA

Califica al Boleto de Compraventa como contrato preliminar que obliga al otorga-

miento de un contrato de segundo grado o de cumplimiento. Es contrato preliminar de
compraventa pero contiene la esencia de ese contrato consensual, o sea, el consenti-
miento de ambos contratantes que autoriza a cualquiera de ellos a exigir que se brinde
al negocio jurdico la forma legal y los dems actos de ejecucin inherentes al contrato
de segundo grado o cumplimiento.

12) POSTURA DEL Dr. LAJE

El Boleto o documento privado de compraventa, est o no complementado con la

posesin dada al comprador, solo confiere al mismo un derecho personal, es decir, una
vocacin jurdica para obtener el cumplimiento de la formalidad faltante, necesaria para
que nazca el derecho real. Sin escritura pblica e inscripcin en el registro, el adquirente
no es dueo frente a los terceros.

El Boleto de Compraventa no constituye un requisito esencial para la concertacin

del contrato, slo se requiere consentimiento prestado de cualquier manera. Lo que si
resulta indispensable es la escritura pblica.

13) POSTURA DEL Dr. SANCHEZ DE BUSTAMANTE

El contrato de compraventa es consensual. Ello no se contradice con la otra directi-

va de que la transmisin de inmuebles en propiedad requiere la escritura pblica. Pero
esto ltimo vale con referencia a la adquisicin del dominio, porque la norma especfica
nos dice que habr compraventa cuando una de las partes se obliga a transferir a la
otra la propiedad de una cosa y sta a recibirla y a pagar por ella un precio cierto en
dinero, con lo que se tipifica un verdadero contrato consensual que al margen de las
dificultades de la prueba, puede hacerse inclusive verbalmente. Se obliga a una obliga-
cin de hacer.

No asimila precontrato a contrato de compraventa.

14) POSTURA DEL Dr. FUNES

La forma notarial no es determinante del precontrato, sino el consentimiento. La

forma es solo un medio para obtener ese resultado jurdico.

Con el papel de Compraventa hay consentimiento y accin para obtener la escritura

pblica.

173
 15) POSTURA DEL Dr. MACHADO

Cuando por instrumento privado se ha vendido un inmueble, se ha concluido un

contrato, la venta se ha realizado y las partes deben cumplirla. La escritura pblica,
forma ad probationem en el caso, es elemento de su eficiencia ltima del acto, pero no
de la esencia del consentimiento. El fin perseguido est siempre dentro de una sola y
nica voluntad jurdica establecida por el consensus.

16) POSTURA DEL Dr. HERNAN RACCIATI

Acreditado el contrato de compraventa, que no es otra cosa que el instrumento

firmado por las partes, dicho ante acto resulta suficiente para que sobrevenga el nego-
cio de cumplimiento, donde se observe la forma legal a fin de que el adquirente pueda
alegar que el dominio se ha establecido a su favor. Es indudable que el contrato de
compraventa se perfecciona desde que las partes hubieran quedado vinculadas por su
recproco consentimiento y que tal contrato existe desde ese momento y no recin
desde que se firme la escritura traslativa de dominio.

En el caso de los negocios de compraventa previstos en el art. 1184 inc. 1, donde

no obstante tratarse de contratos consensuales, en cuanto a su formacin, no quedan
concluidos como tales; esto es, en cuanto a sus efectos, como acto constitutivo del
derecho real, sino desde que el requisito de forma se hubiere cumplido.

17) POSTURA DEL Dr. COLOMBO

El Boleto de Compraventa entraa para sus firmantes una promesa recproca de

perfeccionar el acto a que ellos aluden, en esos contratos privados los contratantes se
ponen de acuerdo sobre las bases y condiciones a que supeditarn la operacin defini-
tiva, que en materia de inmuebles no se formaliza mientras la escritura pblica no sea
firmada. Hasta que esa escritura no se suscriba la compraventa no quedar concluida,
y solo existir para las partes una mera obligacin de hacer.

18) POSTURA DEL Dr. LAFAILLE

Dos categoras de convenciones pueden presentarse como previas a la compraven-

ta revestidas de todas las formalidades legales. Vendrn a constituir sus efectos verda-
deros ante contratos, en el sentido de aquellos actos que nos ocupamos dentro de la
parte general. En primer lugar tenemos las llamadas promesas bilaterales de compra-
venta, donde tanto el futuro comprador como el vendedor se ponen de acuerdo sobre
las condiciones o requisitos de la operacin a celebrarse, y se comprometen recpro-
camente a llevarla a cabo.

174
 Qu efectos produce un antecontrato? Algunas situaciones son muy claras, como
la del art. 1185, en que se produce la consecuencia de que obligan a las partes a llenar
las formalidades o el compromiso. Entonces son verdaderos contratos que conducen, a
otros contratos. En la negociacin sobre la compra de un inmueble se habra pasado
por dos etapas perfectamente deslindadas. La primera en que el interesado hace firmar
y suscribir a su vez un boleto, un anteacto perfecto en que se determinan todas las
condiciones de la venta y se comprometen a escriturar dentro de determinado plazo; y
la segunda sera cuando en cumplimiento de ese contrato se reduce a escritura pblica
o se paga la indemnizacin si no se quiere firmar.

Los Boleto de Compraventa pertenecen igualmente al mismo tipo de antecontratos y

como lo expresan los arts. 1185 y 1187, obligan a las partes cuando tienen por objeto
un inmueble, a formalizar la operacin por medio de la escritura pblica.

19) POSTURA DEL Dr. FEDERICO QUINTEROS

La promesa bilateral de compraventas de inmuebles, pese a que fue concertada con

un acuerdo sobre la cosa, (cuya propiedad el comprador se obliga a recibir y a pagar el
precio, y el vendedor a entregar la propiedad), dado lo dispuesto por el art. 1185 C.C. no
se la debe considerar contrato de compraventa, sino contrato preliminar, que se dife-
rencia del definitivo en que aquel solo se imputa a las partes la obligacin de otorgar la
escritura pblica, a la par que ste imputa obligaciones de dar. Este contrato preliminar
tiene en miras al definitivo, y su cumplimiento consiste precisamente en dar existencia
legal a la compraventa.

20) POSTURA DEL Dr. LLAMBIAS

La concepcin del Boleto como simple promesa implica escindir el proceso en dos
etapas; en la primera slo se consentir en escriturar en la segunda, se consentir en
vender. Pero sta es una escisin artificiosa, que no responde a la realidad ni a la
verdadera intencin de las partes. Cuando dos personas suscriben un Boleto, entien-
den la una vender, la otra comprar. No tienen en mira la escritura sino la cosa y el
precio. Asumen, actualmente, el compromiso de hacerse la entrega de las prestacio-
nes recprocas. La escritura no es para ellas el paso previo que les permitir exigir el
cumplimiento de las obligaciones contradas, sino el cumplimiento mismo, como que
a partir de su otorgamiento se habr operado la transferencia del dominio.

21) POSTURA ADOPTADA POR LA CATEDRA DE DERECHOS

REALES DE LA UNIVERSIDAD CATOLICA DE SALTA

Para lograr comprender la evolucin que ha sufrido el Boleto de Compraventa

debemos realizar la siguiente metodologa:

175
 a) Hasta la Sancin del Cdigo de Vlez.
b) Desde la vigencia del Cdigo hasta el plenario Cazes de Francisco c/Rodrguez
Conde.
c) Desde el plenario hasta la Ley 17.711.
d) Desde la vigencia de la ley hasta la fecha.

A.- HASTA LA SANCION DEL CODIGO DE VELEZ SARSFIELD

En esta primera etapa no pretende dar un concepto de lo que era el Boleto de Com-
praventa en el derecho patrio, sino analizar las distintas fuentes que tuvo en cuenta el
codificador;

A.1. En el Derecho Romano: La aparicin de la moneda pone fin al trueque, enton-

ces comienza a distinguirse claramente lo que es compraventa y lo que es entrega de
la cosa.

La compraventa era considerada contrato consensual y verbal. En la poca clsica

se decidi que las partes podan convenir que la compraventa no existira hasta tanto
ella no se instrumente por escrito.

Eso que originariamente, era costumbre, con Justiniano se transforma en regla, o

sea que en el Derecho Romano hay dos clases de venta:

a) La simplemente verbal y consensual, que se perfeccionaba con el simple acuerdo

de las partes; y
b) La que era escrita, es decir, aquella que no exista hasta tanto no se instrumente
por escrito, hasta que suceda esa instrumentacin, las partes podan retractarse.

Se distingue el pactum de contrahendo, que es el contrato preliminar, por el cual

las partes convienen celebrar el contrato definitivo. Su incumplimiento da origen a la
actio estipulata, que es una accin de daos y perjuicios.

Se distingue el contrato preliminar del contrato definitivo.

A.2. En el derecho francs: Se distingue pactum de contrahendo o contrato preli-

minar, del contrato definitivo. Y comienzan a generarse discrepancias acerca de las
consecuencias del incumplimiento de ese contrato preliminar.

Parlamento de LYON: Siguiendo al derecho romano, considera que el incumplimien-

to del contrato preliminar, acarrea como consecuencia las prdidas e intereses.

Parlamento de PARIS: No cumplindose con el contrato preliminar, se puede exigir

el cumplimiento en forma especfica judicialmente. Esta solucin es receptada por el
CODIGO DE NAPOLEON, y en el art. 1.559 se establece que la promesa de venta,
vale venta y da derecho a obtenerla judicialmente.

176
 Los comentadores posteriores la siguen y sostienen que si bien la promesa de venta
no es la compraventa, equivale a ella.

Se comienza a distinguir aquellos casos en que la forma es necesaria solamente

para la prueba, entonces, cuando faltaba, no era nulo el acto, y aquellos casos en que
la forma es exigida como requisito esencial para la constitucin del contrato, y faltando
la forma era nulo el acto.

El contrato de compraventa siempre fue consensual, pero este a su vez puede ser
formal o a-formal.

A.3. En el derecho patrio: Somellera sostiene que la compraventa es un contrato

por el cual una de las partes entrega una cosa y va a recibir a cambio de ella, un precio
en dinero.

Es un contrato consensual, a menos que las partes convengan en otorgar escritura

de venta, en este caso, la compraventa no existe hasta tanto no se otorgue la misma. Y
ello es as porque el consentimiento se difiere al momento de otorgarse la escritura
pblica, o escritura de venta.

La compraventa es un contrato consensual y verbal que se perfecciona cuando las

partes se han puesto de acuerdo en cuanto al consentimiento y en cuanto al objeto.

A.4. En el Esbozo de Freitas: Sigue la lnea del derecho romano, distingue la prome-
sa de venta del contrato definitivo, y en el art. 951, ap. 3, sostiene que en caso de que
alguna de las partes se niegue a cumplir con la promesa de venta, a la otra parte
solamente le queda una accin para resarcirse de las prdidas e intereses.

Hace remisin a las obligaciones de hacer, personalsimas que no pueden ser cum-
plidas por personas distintas del deudor.

B. EL CDIGO DE VLEZ

El art. 1323 define el contrato de compraventa. La compraventa es un contrato con-

sensual que existe desde que las partes se ponen de acuerdo sobre la cosa y el precio.

Vlez, en esta misma seccin, en el Ttulo I, legisla De los contratos en general,

tratando: consentimiento, capacidad, objeto, forma, prueba, efectos.

El art. 1.140 define a los contratos consensuales y reales. Los primeros se perfec-
cionan con el mero consentimiento de las partes, los segundos con la entrega de la
cosa. Estos contratos consensuales pueden ser a su vez: formales o no formales. Si no
son formales, el mero consentimiento perfecciona el contrato, pero si son formales se
necesita el consentimiento de las partes y la forma requerida por la ley.

177
 De acuerdo al art. 1.184 inc. 1, la compraventa inmobiliaria es un contrato consen-
sual formal, bajo pena de nulidad. Si no se hace mediante escritura pblica, el contra-
to es nulo, porque tiene esa expresin: bajo pena de nulidad. Sancin que es reafirma-
da en los arts. 1.183, 1.182, 976, 977, 978.

En el art. 1.185 establece que si se hiciesen de otra forma no van a valer como tal
contrato, pero si van a valer, como un contrato en que las partes se obligan a celebrar
el contrato formal. La compraventa inmobiliaria celebrada en instrumento privado no es
compraventa inmobiliaria, pero vale como contrato en que las partes se obligan a
otorgar escritura pblica.

El art. 1.187 determina que si no dan cumplimiento a esa obligacin de hacer, lo

nico que queda es una reparacin de daos y perjuicios, sin poder exigir el cumpli-
miento en forma especfica.

A raz del problema que se presenta con la venta de lotes a largo plazo y en cuotas
peridicas (si el vendedor no escritura lo nico que poda pedirse eran daos y perjui-
cios a pesar de las mejoras introducidas) es que los tribunales buscan dentro de
nuestro CC una solucin mas justa, comenzando COLMO, sostenindola BIBILONI en
su ante-proyecto y finalmente las cmaras civiles en pleno, en los autos CAZES DE
FRANCINO c/RODRIGUEZ CONDE la mayora triunfa. Con Vlez Boleto es pre-con-
trato.

C. CAZES DE FRANCINO CONTRA RODRIGUEZ CONDE

Esta nueva mayora sostiene que en un juicio por escrituracin el juez va a poder
otorgar la escritura pblica por el obligado renuente. Por el juego de los arts.: 1.185,
1.187, 505, 629, 630, 631, el consentimiento por escrituracin, y en cuanto a la
escrituracin misma, el juez la firma por el obligado.

Por el art. 1.187 y 505, el acreedor puede en primer lugar, procurar que el deudor
otorgue la prestacin; si no lo consigue, debe procurarla de un tercero a costa del
deudor; y en ltima instancia, pedir la indemnizacin de daos y perjuicios.

En el esquema de Vlez la opcin de escriturar o pagar daos era del deudor, des-
pus del plenario se la dan al acreedor: o la hace escriturar por el juez o pide daos y
perjuicios.

Sus fundamentos son: De los arts. 1.185 y 1.187 resulta que la COMPRAVENTA ES
UN CONTRATO CONCLUIDO que obliga a hacer la escritura pblica.

A partir de este fallo surge una nueva postura que comienza a identificar al Boleto de
Compraventa con la compraventa en s. Tambin distinguen lo que es la compraventa
inmobiliaria, de lo que es la traslacin de dominio. Dicen que la traslacin del dominio
es una consecuencia de la compraventa inmobiliaria, por lo tanto la escritura pblica no

178
hace al contrato, sino que hace a la traslacin del dominio. El Boleto de Compraventa
es el verdadero contrato de compraventa, firme serio y definitivo.

Los problemas de la venta de lotes por mensualidades fueron solucionados por la ley
14.005, de la que nos interesan los arts. 4 y 6.

La inscripcin del Boleto en los registros inmobiliarios genera una oponibilidad y

entramos as en el campo de los derechos reales. Inscribiendo el Boleto de Compra-
venta, ese primer adquirente con B. inscripto va a se preferido contra cualquier otro
adquirente. En cuanto a los embargos e inhibiciones sobre esa propiedad y contra el
vendedor, van a poder hacerse efectivas nicamente sobre las cuotas impagas pero no
sobre el todo. Este registro de la ley 14.005 posteriormente se fue aplicando a otras
clases de ventas, por ej. el rgimen de la propiedad horizontal.

179
 Actividad N 20

- Elija la postura cuyo criterio comparta y busque las que se le asemejen en cuanto
a la naturaleza jurdica del Boleto de Compraventa.

180
 LA LEY 17.711

Introduce reformas en los arts. 1.185 bis, un agregado al 2.355 una modificacin en
el 1.184 y el nuevo art. 2.505.

El art. 1185 bis hace oponible a la quiebra del vendedor por Boleto, este instrumento,
y que antes no poda oponerse al mismo, solucin que era injusta.

El agregado al art. 2.355 viene a romper un poco todo el esquema normativo de

Vlez, que era claro y coherente.

En cuanto al art. 1.184, la supresin de la frase bajo pena de nulidad, carece de

importancia, por que ella era sobreabundante, ya que actualmente subsisten los arts.
1.182, 976, 977 y 978.

De las nuevas teoras que han surgido a partir de la reforma de la ley y que tiende
otra vez a diferenciar el Boleto de Compraventa con la compraventa inmobiliaria, las
ms importantes son las de GATTI Y ALTERINI, la de ALSINA ATIENZA, la de SPOTA y
la de LOPEZ DE ZAVALIA.

CONCEPTO DE BOLETO: Es un acto bilateral, consensual, informal y oneroso en

virtud del cual una persona se obliga a vender una cosa inmueble a otra por un cierto
precio de dinero, que en caso de incumplimiento est obligacin puede ser exigida
judicialmente, y no reviste el carcter de intuito personae, por esto es que el juez puede
escriturar por el obligado renuente.

III)ESCRITURACIN POR EL JUEZ

El principio general est dado en el art. 1.187

1. POSICION DE MORELLO

Es evidente, como la jurisprudencia lo haba terminado por reconocer en forma uni-

forme y reiterada, que siendo el objeto de esa obligacin una prestacin de hacer, nada
impide que el acreedor obtenga su cumplimiento mediante la actuacin de un tercero, el
juez por cuenta del deudor. (LL. v. 19, p. 619; JA. v. 71 p. 590.)

Es una obligacin que pesa por igual sobre ambas partes, quienes se deben lealtad
en todo lo referente al cumplimiento del contrato.

Es una solucin que a ms de la jurisprudencia, la haban tomado el derogado cdigo

de procedimientos de la provincia de Bs. As. del ao 1.905. Lazcano en su proyecto de
cdigo procesal de 1.935, admite tambin esa solucin, considerando en la Exposicin
de Motivos: la obligacin de hacer escritura pblica, es la que se presta a una inmedia-
ta y fcil realizacin por el juez.

181
 Tambin se asemeja la posicin de uno de los ms modernos cdigos procesales
argentinos, el de la provincia de Santa Fe, y la del Anteproyecto de cdigo procesal civil
para la provincia de Bs. As. 1.961.

Considera que se trata de una obligacin indivisible, por lo consiguiente deben ac-
tuar todos los que compran y todos los que venden formndose un litisconsorcio nece-
sario.

Sostiene que el escribano puede vlidamente citar y requerir a las partes a concurrir
a otorgar la escritura y que, adems, tal requerimiento (el que se formula a las partes
para que otorguen la escritura en fecha cierta y determinada) vala por interpelacin del
acreedor y por tanto constitutiva de mora extrajudicial.

Puede tambin, el escribano, exigir la comparencia de las partes.

Tambin interesa que el requerimiento constitutivo de la mora es un acto informal

que el acreedor puede hacer por s y por representante, sin que sea necesario, en este
ltimo caso, poder especial a tal efecto.

2. CASO PESSIA c/ DEL VALLE, 1.922 (JA. T IX p. 391 T SS)

1. Voto del Dr. Pera: Sostiene que en caso de incumplimiento de la obligacin de

hacer escritura pblica, ha de resolverse en el pago de daos y perjuicios, conforme a
las disposiciones expresas de la Ley, a la jurisprudencia constante en materia y a los
resuelto en el caso Byrne c/ Posse con fecha 22/12/1.921.

En el caso Byrne c/ Posse el Dr. Pera apoya la sentencia que hace lugar a la deman-
da, fijando plazo para la escrituracin, pero no el apercibimiento que pide el actor de
que en caso de incumplimiento la otorgue el juzgado, ya que slo puede darse en ese
caso en daos y perjuicios conforma al art. 1.187. El voto del COLMO en el mismo
caso BYRNE sostiene que no importa que haya sentencia de primera instancia deter-
minando daos y perjuicios por la negativa del deudor a cumplir, ya que la manifesta-
cin de voluntad de demandado, en forma posterior, acerca de su no negativa a escritu-
rar, deja sin efecto tal resolucin. Repudia la jurisprudencia segn la cual el incumpli-
miento de un Boleto de Compraventa, en que no hay sea ni pacto resolutorio conveni-
do, como en el caso, se resuelve en la indemnizacin de daos. Si la parte pide que la
escritura se otorgue por el juez as debe ser. Jams se podr hacer decir al CC. que
una obligacin que no sea personal, como la del caso, no cumplida por el deudor no
debe ser cumplida por un tercero a costa de ste. Ni que se puede liberar el deudor
dando daos y perjuicios, ni que la ltima posibilidad que da el CC. es los daos.
Adems los pactos se cumplen. El art. 1.187 se explica -dice el Dr. COLMO- en el caso
de imposibilidad de cumplimiento de la obligacin de escriturar. Adems la opcin no
puede ser para el deudor.

182
 El Dr. REPETTO, en el caso BYRNE c/POSSE sostiene, recordando a Freitas y a
Garca Goyena, que la obligacin de hacer del art. 1.187 es una obligacin sui generis,
y que por consiguiente slo puede ser cumplida por el deudor, y sino se resuelve en
daos y perjuicios.

Cita tambin la doctrina y legislacin francesa en su apoyo. Dice: Nada poda ser
ms terminante para demostrar que la obligacin de hacer escritura pblica, en la
buena doctrina jurdica no es susceptible de cumplimiento en especie. Sostiene que el
sistema quedara falseado en su esencia, pues, so color de cumplir una obligacin de
hacer escritura pblica, se estara cumplimentando por el juez una obligacin de dar
nula por declaracin de la misma ley (art. 1.183).

2. VOTO DEL Dr. COLMO: Coincide con el orden en que estn expuestos en la
rplica, para criticarlos. Sostiene que la fuente de Freitas no es tan palmaria, que
nuestro CC. tiene su diferencias. Adems la obligacin de hacer escritura pblica NUN-
CA puede ser personal. Tambin: no s cmo se puede razonar sobre la base de un
sistema legislativo y jurdico tan distinto del nuestro (se refiere al francs.)

Reitera argumentos vertidos en el caso Byrne c/Posse, y aludiendo a legislacin

comparada, cita que en Francia a pesar de la literalidad del art. 1.142 del CC. francs
que no reconozca que a pesar de ello se puede pedir escrituracin al juez. Cita tambin
en su favor la doctrina y legislacin italiana, de Austria, Alemania e Inglaterra.

Otro argumento en su favor es la ley procesal. Dice que la obligacin de hacer del
art. 1.187 no tiene por qu correr otra suerte; puede, y debe, ser cumplida en especie.

3. CASO SAZES DE FRANCIANO, MALIA C. C.

RODRGUEZ CONDE, MANUEL. 1.951.

A. Voto del Dr. SANCHEZ DE BUSTAMANTE: Considera al Boleto de Compraventa

un problema actual. El problema que le plantean los arts. 1.185 y 1.187 del CC. no es
nuevo, su origen ya se vera en el derecho romano y francs.

En primer lugar no haba compraventa, ya que no haba moneda, haba trueque y

permuta. Se distingue acuerdo y tradicin de la cosa. Se concibe que hasta el contrato
firmado slo haba precontrato. Luego con Justiniano lo que fue excepcin se hizo
regla. Se conocen dos tipos de ventas, la que se realiza por escrito y la que es verbal.
Si se pacta que la compraventa debe ser hecha por escrita estamos en presencia del
pacto de contrahendo, cuyo incumplimiento trae aparejado los daos y perjuicios. (De-
recho romano)

Seala las posiciones en el derecho francs (Parlamento de Lyon y Pars) y la solu-

cin del cdigo de Napolen. Se refiere a las discusiones previas del mismo.

183
 Muestra las distintas posturas, adems de las anteriores, con que se enfrenta Vlez
al tiempo de redactar su cdigo (opiniones de Marcad, Troplong, Toullier, Demante).
Considera que los autores citados llegaron errneamente a sus conclusiones influidos
por la tradicin histrica, pues en el antiguo derecho francs, la promesa no transfera
la propiedad, y la discusin era determinar si era obligatoria su ejecucin o si se
resolva en daos e intereses.

Las fuentes de Vlez fueron el derecho romano y el antiguo derecho francs, se

apart de Garca Goyena, toma a Freitas.

Despus de citar a variados autores, y considerar que lo que se precisa es una

reforma al Cdigo, concluye en que si se condena a escriturar la compraventa volunta-
ria y el emplazado no realiza el hecho la obligacin SE RESUELVE EN DAOS Y
PERJUICIOS.

B. VOTO DEL Dr. PODETTI: Sostiene que la sentencia que condena a escriturar,
como obligacin de hacer, puede ser cumplida por el juez. Considera el asunto desde la
ptica del derecho procesal. El Boleto de Compraventa cuya firma ha sido reconocida
es un ttulo ejecutivo.

Es necesario que triunfe el imperio de la autoridad judicial. Sanchez de Bustamante

lo critica diciendo que no puede ser que en un lugar el Boleto de Compraventa sea
precontrato y en el otro sea contrato, y que el Cdigo Procesal no puede variar una
solucin de fondo.

La opinin del Dr. Podetti es sostenida en forma similar por Alsina, Chiovenda, Jofr.

En los Boleto de Compraventa la escrituracin constituye solamente una etapa de

perfeccionamiento formal de lo querido, resuelto y estipulado.

Cita algunos arts. del CC, pero su razonamiento es totalmente procesalista, conclu-
yendo en la posibilidad de escrituracin por el juez.

4. POSTURA DEL Dr. JOSE MARIA LOPEZ OLACIREGUI

La condena de escrituracin bajo apercibimiento de escrituracin judicial contiene,

por de pronto, un acto de autoridad (sentencia).

La jurisprudencia, primero se elimina el apercibimiento, luego se lo recepta (Caso

Byrne C. Posse -Caso Pessia c. del Valle y Caso Cazes de Francino C. Rodriguez
Conde).

Fija los argumentos de cada una de las posiciones sostenidas fundamentalmente

por Repetto, Colmo y Sanchez de Bustamante, y luego Podetti.

184
 La sentencia por de pronto no sera a nuestro juicio, una verdadera condena. Es la
proposicin aparentemente subordinada (bajo apercibimiento de escriturar el juzga-
do) la que contiene en realidad el elemento fundamental. La escrituracin por el deudor
deja de ser el centro o foco de la nueva situacin y pasa a constituirse en una alterna-
tiva eventual y sin trascendencia. La no escrituracin posterior a la sentencia no com-
portara respecto del deudor la comisin de un delito de desobediencia a la autoridad
(art. 239 C. Penal) tal como sucedera si el real contenido de la orden judicial estuviera
dirigido a imponer y conminar la actividad escrituraria. Y todo esto es as porque la
resolucin judicial se integra con una segunda parte que la transforma (si el deudor no
escriturara, escriturar el juzgado) en cuya virtud la efectiva escrituracin por la mano
del deudor ha perdido antijuricidad substancial.

Las sentencias no habran de redactarse como condenas subjetivas (condeno a NN

a escriturar) sino como disposiciones objetivas (dispongo que tal cosa sea escriturada)
complementadas con una referencia a las dos vas o caminos por los cuales el resulta-
do deber producirse (escrituracin que otorgar el juzgado en caso de no hacerlo el
vencido.)

La sentencia aparece como un ACTO ATRIBUTIVO DE LA COSA que altera su con-

dicin dominial. La sentencia contiene virtualmente la escritura, entonces para que se
opera la transmisin del dominio se requiere la tradicin.

La sentencia bajo apercibimiento de escrituracin judicial es acto desapoderativo

que modifica la condicin dominial de la cosa y no simple condena personal que impo-
ne al vencido determinada actividad.

A nuestro juicio hay que ir ms all que Colmo y Podetti, la sentencia confiere al
ganador derechos actuales sobre la cosa aunque no sean todava derecho de domi-
nio. El vencedor tiene un ttulo que emana de acto de autoridad y no de simple conven-
cin privada: es adjudicatario de ella en los trminos del art. 2.610 y ser adjudicatario
es ms que ser simple acreedor. Similares razones respecto al 2.610 dan: Machado,
SEGOVIA, SALVAT, LAFAILLE.

Concluye:

1. En las ventas inmobiliarias la escrituracin no hace a la formacin del vnculo sino

a su prueba y (en la etapa del cumplimiento) a la produccin del efecto traslativo
que es consecuencia del acto.

2. El Boleto privado de Compraventa asigna al adquirente la facultad de demandar la

escrituracin del bien. Se trata de la escrituracin misma como resultado objetivo.
Es de recomendar que la demanda no requiera se condene al demandado a
escriturar sino que peticione la escrituracin del bien a otorgarse por el deman-
dado o por el juzgado en los trminos del art. 2.610 del CC.

3. La sentencia deber ajustarse a lo que se de mand y en consecuencia no

deber condenar a escriturar al demandado sin disponer directamente la escrituracin.

185
4. Los actos materiales de escrituracin son tan poco personales como los actos
materiales de entrega de la cosa. As como estos se desapodera al deudor y se
entrega la cosa en su nombre, nada impide que en la escrituracin se lo sustituya
y se la otorgue en su nombre.

5. La sentencia es en s misma acto que modifica la condicin dominial de la cosa en

los trminos del art. 1.610. Se la puede calificar de acto atributivo con efecto
operativo inmediato. No transfiere el dominio porque falta la tradicin, pero asigna
la cosa en forma irrevocable que no podra ser desconocida por acto alguno del
deudor ni tampoco por resolucin de otra resolucin judicial.

6. Los derechos del comprador quedan amparados por la fuerza de la cosa juzga-
da. Por derecho adquirido en los trminos de la Constitucin Nacional.

186
 Actividad N 21

- Analizando las fallas referidas, elabore una opinin crtica acerca de la posibilidad
de escriturar por el juez, cdigos procesales vs. cdigo civil. Hay inconstitucionalidad?

187
 IV) OPONIBILIDAD DEL BOLETO A LA MASA DE ACREEDORES

1. POSICIN DEL Dr. SANTIAGO CARLOS FASSI

Presenta el problema que trajo aparejado el B. en el caso de la venta de inmuebles

loteados en cuotas peridicas.

Se busc remedio en el decreto 9032/63 pero pese a ello, en la Capital Federal

termin por sentarse la doctrina que privaba de derecho a la escrituracin del Boleto de
Compraventa al futuro comprador, si ella no haba tenido lugar al tiempo de declararse
la quiebra, igual postura sustentada en un fallo plenario de la Cmara Comercial de la
Capital.

Del juego de los arts. 1.185 bis y 150 de la ley 19.551, determina que slo es
aplicable al caso de inmuebles destinados a vivienda.

Establece que depender del arbitrio del juez el que determine si se escriturar o no
por la facultad dada en la expresin podr del art. 1.185 bis CC. El juez se fundar en
razones de equidad, por ejemplo, si el inmueble tiene un destino doble: lucro y vivienda,
si predomina el primero, podr negar la escrituracin.

Debe tratarse de un adquirente de buena fe, la que debe existir al tiempo de la

contratacin y pago que complete el 25%. La buena fe se presume y lo contrario ser
probada por quien la alega. El 25% debe ser pagado antes de dictarse el auto de
apertura del concurso del enajenante.

No se exige fecha cierta. No se requiere la posesin del adquirente para gozar de la

posibilidad legal de escriturar.

2. POSICIN DEL Dr. ALBERTO SPOTA

El art. 1.185 bis del CC. exige el pago de la cuarta parte del precio y la buena fe. No
exige fecha cierta.

3. Nuestra opinin:

A) Esquema de Vlez: En el nico caso que es oponible a la masa del concurso, es

cuando se trata de un B. de fecha anterior a la cesacin de pagos, con posesin
anterior.

B) Esquema de la Reforma: El art. 1.185 bis tiene de positivo que protege a los
adquirentes por B., pero sus aspectos negativos son:

188
 - Significa un retroceso en el rgimen previsto por Vlez, porque:

- Debi exigirse posesin en vez del 25%, pues la posesin es un medio de

publicidad.

- Es criticable la total ausencia de publicidad, cuando ello se impone para todos

los derechos reales por el nuevo art. 2.505.

- Es absurdo:

- Porque se priva de oponibilidad respecto a ciertos tercero, a aquellos derechos

reales que no se inscribieron, an cuando hubiera habido publicidad posesoria.

- Se da oponibilidad a derechos personales adquiridos sin ningn tipo de publicidad.

En sntesis, los Boleto de Compraventa son oponibles a la masa de acreedores del

concursado, y debe atenderse que esa oponibilidad implica convertir al crdito del
promitente de compra, en un verdadero crdito contra la masa.

El acreedor por B. no es un acreedor privilegiado sino quirografario, porque es titular

de una obligacin de hacer. Normalmente estos cobran despus de que se satisfacen a
los acreedores privilegiados, los gastos y honorarios del juicio, y con lo que queda del
patrimonio del fallido, a prorrata si no alcanza.

En las Segundas Jornadas de Derecho Civil en Corrientes en 1.965 se distingue

segn ese adquirente por boleto tenga o no posesin. Si haba posesin, la masa deba
respetar su crdito, si no el contrato quedaba rescindido, y era acreedor quirografario.

El Dr. Borda, apoyado por el Dr. Brevia no advierten la diferencia en que haya o no
posesin, pues de cualquier manera, ese crdito es oponible a la masa.

Se dijo que la masa no puede reconocer o desconocer mejores ni mayores derechos

que los que tena el deudor.

Tambin se sostuvo que en la quiebra slo se equiparn los acreedores de una

obligacin de dar pero no de hacer como la que tratamos, y que en este caso, la masa
deba actuar conforme lo hara el deudor, y slo en el caso de imposibilidad se transfor-
mara esa obligacin de hacer en una de daos y perjuicios.

Adems se distingua el contrato realizado por un comerciante y el realizado por el

hombre comn que slo compraba vivienda. Se va imponiendo el criterio de la oponibi-
lidad del B. a la quiebra del vendedor.

Las Cmaras Comerciales consideran inoponible el B. a la masa. Se mantiene

este criterio en un fallo plenario de 1.967. Halpern sostiene esta postura en contra de
Rossi, Abelardo.

189
 Halpern considera que el Boleto de Compraventa es un precontrato, mientras que
ROSSI, lo considera un contrato de Compraventa perfecto, en el que lo nico que est
pendiente es la ejecucin de un contrato que ya est celebrado.

Esta es la situacin hasta la ley 17.711. Mientras tanto, Spota opina que el Boleto no
slo es oponible a la quiebra, sino tambin a un acreedor hipotecario. Prevalece la
opinin de Borda.

Con el art. 1.185 bis se presenta la cuestin de quien tiene la posesin pero le falta el
25% del precio, haya o no posesin. No requiere fecha cierta, requisito incluido por la
jurisprudencia.

Con el art. 150 de la ley 19.551 se restringe el mbito del 1.185 bis a los inmuebles
destinados a vivienda.

190
 Actividad N 22

Complete el siguiente cuadro:

OPONIBILIDAD DEL BOLETO DE COMPRAVENTA A

LA QUIEBRA DEL VENDEDOR

Art.150 Art.1185
Ley bis Jurisprudencia
19551 Cod.Civil

191
192
 DIAGRAMA DE CONTENIDOS - UNIDAD VIII

CONCEPTO INSTRUMENTOS
PBLICOS

PRUEBA

CLASIFICACIN
DE LOS MEDIOS JERARQUA
PROBATORIOS

Dirigidos a la demos- Capaces de demostrar

tracin del hecho plena prueba.
De exclusin de la Valen como principio
carga de pruebas de prueba.
Excluye la prueba.
Desplazan la carga de
pruebas.

193
194
 UNIDAD VIII

8.1. PRUEBA

La produccin de un efecto jurdico est condicionada, por la norma a la existencia

de determinada situacin de hecho. El hecho jurdico constituye el fundamento de la
relacin jurdica: del hecho nace el derecho. Pero, siendo un acontecimiento pasajero,
es necesario probarlo.

Probar significa: dar la demostracin de la que se afirma. Segn Couture la prueba

civil es un mtodo jurdico de verificacin de las proposiciones que los litigantes formu-
lan en el proceso.

Probar un contrato es demostrar la existencia de una relacin jurdica entre partes;

establecer la naturaleza y contenido exactos de los derechos y obligaciones emergen-
tes del mismo.

El derecho sustancial estudia lo relativo a los medios probatorios, su disciplina y

eficacia probatoria.

El derecho procesal estudia la las modalidades con que cada uno de los medios
debe y puede ser prcticamente actuado en el curso del proceso.

Vlez -siguiendo a Freitas- incorpor a la teora del contrato un captulo destinado a

la prueba de los contratos; habiendo legislado luego del tema de la forma, sobre los
instrumentos pblicos (arts. 979 y 996), las escrituras pblicas (997 a 1.011) y los
instrumentos privados (arts. 1.012 a 1.036). Disposiciones relativas a la prueba en
general se encuentran dispersas en los distintos lugares del Cdigo, como tambin en
la reglamentacin de cada uno de los contratos tpicos.

La lnea de separacin entre la legislacin de fondo (se ocupa de los medios) y la de

forma (se ocupa de los modos probatorios) a veces es difcil de precisar, existen
muchas leyes sustanciales que avanzan consagrando modalidades de la prueba (por
ej. la ley de locaciones urbanas); y cdigos procesales que incorporan medios probatorios.

La actividad probatoria hace a la vigencia del contrato.

El inters en probar que es fundamental, se refleja en el tema carga de la prueba, o

sea, lo referente a saber cul de las partes en el proceso tiene la obligacin de realizar
la prueba.

Rigen en la parte de los contratos los principios clsicos:

a) Al demandante incumbe la carga de la prueba;

b) El demandado representa el papel de actos cada vez que invoca una excepcin.

195
 De esta surge que quien alega la existencia de un contrato, el incumplimiento de una
o ms obligaciones de l nacidas, tiene la carga de probarlo. Si el demandado reconoce
la vigencia de la relacin pero afirma que el incumplimiento no le es imputable o que se
encuentra liberado, debe demostrar lo hechos en que se funda.

El art. 1.190 contiene una enumeracin de los medios probatorios por los cuales se
demuestra la existencia del contrato, respetando los modos que dispongan los cdigos
procesales de las provincias.

La enumeracin es enunciativa no excluyendo la posibilidad de que los contratos

sean probados por otros medios dispuestos por los cdigos de procedimientos o no
incluidos en ellos, medios que la tcnica moderna ha hecho surgir con posterioridad a
la sancin del Cdigo Civil (grabaciones, fotografa, anlisis qumicos y biolgicos,
etc.)

a) Aquellos cuyos fundamento est en el

Medios dirigidos experimento por ej. las pericias).
a la demostracin b) Aquellos cuyo fundamento est en la
CLASIFICACIN del hecho confianza o credibilidad -prueba hist-
DE LOS MEDIOS rica- (por ej. documentos, testimonios.)
PROBATORIOS
Medios de
exclusin de la c) Presuncin, confesin, juramento.
carga de probar

a) Capaces de demostrar plena prueba

(instrumentos pblicos y privados re-
conocidos);
b) Valen como principio de prueba -art.
DESIGUAL EFICACIA
1192 2 parte;
O JERARQUA
c) Excluyen la prueba (presunciones le-
DE LOS MEDIOS
gales -iure et de iure- confesin, jura-
PROBATORIOS
mento);
d) Desplazan la carga de probar (presun-
ciones legales iuris tantum o presun-
ciones judiciales).

Instrumentos Pblicos: (ver arts. 1.109; 979 a 996; 997 a 1.011). Medio preconstituido
cuyo fundamento est en la confianza, proporcionan plena prueba. La confianza deriva
de la presencia del funcionario y el cumplimiento de las formas exigidas por la ley. La
fuerza probatoria emanada de ellas puede destruirse por accin civil o criminal.

Instrumentos privados: se denominan as por no requerir la presencia de oficial

pblico. Condicionan su eficacia probatoria al reconocimiento de firma y, frente a terce-
ros, al logro de fecha cierta. Son tambin preconstituidas y basados en la credibilidad.

196
 El Cdigo se ocupa de ellos desde el art. 1012 al 1036.

Cartas misivas: exteriorizan una manifestacin confidencial. No ha sido compuesta

y entregada con la intencin de constituir una prueba que pueda ser invocada en su
contra.

La jurisprudencia ha dicho: que el propietario de la carta es el destinatario; el remi-

tente conserva el derecho moral de autor; el propietario tiene sobre la carta todos los
derechos derivados de su carcter pero adaptndolos a la ndole de la cosa que obliga
a respetar el derecho de autor y la ndole confidencial.

Tienen valor probatorio variable. Para que tengan o hagan:

- Plena prueba los trminos

- Principio de prueba depende de y
- Desprovistas de toda quien lo haga valer
prueba

Ello as porque tramitan una declaracin unilateral. Entre las partes (destinatario y
remitente) ambos pueden ofrecerla como prueba (entre los corresponsales no hay
secretos) y hacen plena prueba.

Si el destinatario quiere hacerla valer en un juicio tramitado con un tercero, la prueba

es similar a la testimonial. Siendo confidencial no puede agregarse la carta sin la
conformidad del autor, de lo contrario se violara el secreto de la correspondencia
privada garantizada por el art. 18 de la Constitucin Nacional.

Las cartas dirigidas a terceros no pueden hacerse valer contra el remitente. Se

protege la confianza existente entre ellos los corresponsales (art. 1.036), no obstante
lo cual la jurisprudencia ha interpretado que ello es as nicamente si el contenido es
confidencial, lo que depende de su contenido y debe ser analizado por el juez.

Nadie puede valerse de una carta obtenida por un medio doloso o fraudulento.

Confesin de partes: se entiende por confesin a la declaracin que una parte

hace de la verdad de hechos desfavorables a ella y favorables a la otra parte.

La moderna doctrina ubica a la confesin entre los medios que excluyen la prueba
puesto que si la necesidad de probar proviene del contraste entre afirmaciones dis-
puestas y discrepantes y con la confesin desaparece el contraste o la controversia;
se supera la necesidad de suministrar prueba.

La confesin judicial es la suministrada dentro del proceso, segn el procedimiento

de los cdigos provinciales, pudiendo ser espontnea o provocada, expresa o ficta.

197
 La confesin extrajudicial es la hecha fuera del juicio, por escrito o verbalmente,
frente a la parte contraria o a quien la represente. Hace plena prueba siempre que sea
acreditada por los medios establecidos por la ley.

Juramento judicial: ms que medio de prueba es un medio de superacin y exclu-

sin de la prueba, en la medida que constituye una reafirmacin, en forma solemne, de
lo antes afirmado.

En la actualidad tiene predicamento el juramento supletorio, cuando se completa la

prueba cuando la demanda o excepciones no son suficientemente probadas, pero no
estn absolutamente desprovistas de prueba.

Presunciones legales o judiciales: dan por admitida la realidad de los hechos an-
tes de cualquier demostracin de ah que, en cierta medida, excluyen la carga probato-
ria o modifican la carga ordinaria; o bien, remiten al discernimiento del juez que puede
ponerlas como base de su conviccin en defecto de pruebas directas.

La apreciacin de las presunciones la hace el juez sobre la base de cmo acaecen

normalmente ciertos hechos. El hecho del que se infieren las presunciones, denomina-
do indicio debe estar suficientemente comprobado.

Testigos: se funda en la retencin sensorial de los hechos por seres inteligentes y

su posterior reproduccin en juicio del modo dispuesto por los Cdigos Procesales.

El art. 1.193 no admite la prueba por testigos -ni por presunciones- para demostrar la
existencia de contratos cuyo objeto tenga un valor superior a los diez mil pesos.

Las excepciones a este principio se encuentran contenidas en los arts. 1.191 y

1.192, o sea:

a) Imposibilidad de obtener prueba por escrito: cuando por las circunstancias de

los hechos acaecidos al momento de celebrar del contrato, hubiese habido imposibili-
dad de obtener la prueba asignada por la ley (no estn contemplados en esta expresin
los solemnes ad solemnitatem) ni aquellos que deben realizarse por escritura pblica
dentro del rgimen de los arts. 1.185, 1.186, 1.187 y 1.188).

Debe entenderse que contempla la imposibilidad moral (cuando existen motivos,

de ndole tico; por ej. antes de practicar una operacin quirrgica de urgencia.

No debiendo confundrsela con la mera delicadeza o conveniencias de las partes -

y tambin la imposibilidad fsica que es una situacin de hecho que debe analizarse en
cada caso; por ej. cuando concurren en el momento de la celebracin del contrato
acontecimientos como incendios, ruinas, saqueos, etc. que hacen imposible que las
partes otorguen la prueba exigida por la ley.

b) Imposibilidad de presentar la prueba por escrito: hecho referido al momen-

to (no de la celebracin del contrato) sino de la presentacin de la prueba. Si bien la

198
prueba pudo obtenerse al momento de la celebracin no puede presentrsela por la
prdida o destruccin del instrumento.

Para que valga la excepcin, debe acreditarse:

1) La existencia de la prueba por escrito.

2) El hecho de su prdida o destruccin por caso fortuito.

Principio de prueba por escrito: puede probase por cualquier medio un contrato cuando
hubiere principio de prueba por escrito. Segn el art. 1.192 es cualquier documento
pblico o privado que emane del adversario, de su causante o de parte interesada en el
asunto y que tendra inters si viviera, y que haga verosmil el hecho litigioso.

Se aplica a los contratos que puedan hacerse por instrumento privado y es un medio
indirecto, presuncional de la existencia del contrato.

El documento debe ser reconocido por el otorgante o que se lo declare conocido en

virtud de las normas procesales.

El inters con el que se alude a personas interesadas es el inters econmico.

Existencia de vicios: segn el art. 1.121 si la cuestin versare sobre los vicios de
error, dolo o violencia, fraude, simulacin o falsedad de los instrumentos donde constaren,
pueden probarse por cualquier medio. En realidad, de la lectura de la excepcin vemos
que no corresponde a la materia de prueba de los contratos sino a vicios del consenti-
miento y a actos simulados o falsos.

Principio de ejecucin: la existencia del contrato se prueba por los hechos realiza-
dos en cumplimiento de las obligaciones que surgen del mismo.

Los hechos que importen un principio de ejecucin deben ser de tal naturaleza que
pueda deducirse verosmilmente de ellas la existencia del contrato. Se da mucho en los
casos de locaciones. Es una cuestin de hecho que debe resolverse segn las modali-
dades propias de cada caso.

Conflicto de pruebas: instrumento pblico e instrumento privado:

El art. 1.194 (concordante con lo dicho por el art. 996) establece que el documento
privado que alterare lo que se hubiere convenido en un instrumento pblico, no produci-
r efectos contra terceros.

Se ha dicho que la inoponibilidad del contradocumento slo puede invocarse por los
terceros de buena fe, es decir, quienes no conocan su existencia o la de la simulacin.

El sentido de ambos arts. (996 y 1.194) es de proteccin a los terceros que confan
en el instrumento de mayor jerarqua, tendiendo a darles seguridad, de all que nada

199
obsta a que esos terceros, sucesores a ttulo singular o no, invoquen a su favor los
documentos privados que modifiquen lo convenido en el instrumento pblico.

200
 Actividad N 23

a) INVESTIGUE:

1) Existe discrepancia entre los artculos 1012 y 1190 inc.2 C.C.?, Cmo solu-
cionaramos la misma?

2) Qu es la carga probatoria segn los cdigos procesales? Qu deben pro-

bar el acto y qu el demandado?

3) Cite otros principios procesales aplicables a la prueba de los contratos.

4) Si un contrato no puede ser probado en juicio, qu efectos tendr?

5) Qu otros medios probatorios conoce?

6) Qu es la confesin ficta?

201
 Actividad N 24

1) Defina el objeto de los contratos.

2) Elabore un concepto de causa.

3) Realice un cuadro sinptico en el que puedan visualizarse las distintas posturas

con respecto al boleto de compra venta.

4) Busque material jurisprudencial sobre el tema de "La prueba". Seleccinelo y agr-

pelo por temas.

202
DIAGRAMA DE CONTENIDOS - UNIDAD IX

SUCESORES
UNIVERSALES
Excepciones
Tercetos
Aspecto objetivo
Aspecto subjetivo
Autonoma de la voluntad
Dirigismo contractual

EFECTOS DE LOS
CONTRATOS

ENTRE PARTES
Y TERCEROS
Contrato a fovor de terceros
A cargo de terceros
Cesin del Contrato

203
204
 UNIDAD IX

9.1. EFECTOS DE LOS CONTRATOS

Como pauta de orientacin en este tema, relativo al efecto de los contratos, pode-
mos sealar que existe un PRINCIPIO DE EFECTO RELATIVO (el principio y sus
limitaciones arts. 903 y 1195 C.C.). Los contratos no obligan sino a las partes y no
tienen efectos contra terceros.

No se ve por qu razn una declaracin de voluntad emanada de una o de

varias ersonas puede crearle obligaciones a un tercero extrao al acto.

Pero, es de sealar que en la prctica, esta regla sufre numerosas limitaciones o

excepciones, a tal punto que no ha faltado quien se pregunte si realmente puede hablar-
se de la existencia de este principio.

Antes de continuar en el tema debe tambin aclararse el concepto de PARTE

conceptualizndoselo en el sentido de que:

Partes de un contrato son aquellas personas, ya sea que por s o por

intermedio de un representante, se han obligado a cumplir ciertas
prestaciones y han adquirido ciertos derechos.

Se las llama tambin otorgantes del acto. No debe confundrselos con los signata-
rios. El signatario puede ser el otorgante (ello ocurre siempre que acte directamente
y en su propio derecho), pero puede ser tambin un representante suyo, suscribe el
acto sin ser tocado por sus efectos jurdicos.

9.2. SUCESORES UNIVERSALES

Tambin se considera como si fueran parte los sucesores universales de los otor-
gantes, que a la muerte de stos vienen a ocupar su lugar. Los efectos de los contratos
se extienden activa y pasivamente a ellos (art. 1195 C.C.).

9.2.1. Excepciones

a) Los derechos y obligaciones no se extienden a los sucesores universales cuando

as lo dispone la ley, o cuando esa transmisin no sea compatible con la naturale-
za de la obligacin (obligaciones intuito personae);

b) Tampoco se extienden los efectos de los contratos a los sucesores universales si

as lo hubieran dispuesto las partes;

205
 c) Si la aceptacin de la herencia goza de beneficio de inventario, la responsabilidad
de los herederos por las deudas del causante se limita al monto de los bienes
dejados por ste, no responde ilimitadamente como la parte.

Los sucesores universales ocupan el lugar del causante desde el mismo momento
del fallecimiento. Tiene importancia decisiva la llamada posesin hereditaria. Esta
posesin hereditaria la tienen los herederos forzosos ipso jure desde el mismo mo-
mento del fallecimiento; en cambio, los otros herederos la tienen si son legtimos desde
la declaratoria de herederos que les reconoce el carcter de tales; si son designados
por testamento, por el auto judicial que lo aprueba en cuanto a sus formas. Mientras no
ostentan la posesin hereditaria los herederos no pueden demandar a terceros ni ser
demandados por stos (carecen hasta ese momento de legitimacin tanto activa como
pasiva).

9.2.2. Terceros

Tercero es toda persona que no es parte en el acto. Sucesores a ttulo particular o

singular, no se trata aqu de la sucesin universal, sino de la sucesin en un derecho o
cosas singulares. Ocurre a veces que la cosa trasmitida est ntimamente ligada a un
tercero, el sucesor quedar ligado a los efectos de ese contrato.

El desarrollo de este tema se centra en el cuadro sinptico que sigue:

Fuerza vinculatoria: se basa en la autoridad de la vo-

luntad

- Canonistas: imperativo
- Ripert: moral
- Grocio: la razn humana
- Puffendorf: la fidelidad a la pala-
Fundamento de la bra empeada.
En qu autonoma de la
ASPECTO - Kant: imperativo categrico
consisten los voluntad
OBJETIVO - Bethaw: el inters individual.
contratos
- Demogue: el inters social.
- Messineo: la aceptacin por las
partes del contenido contractual.

- Dirigismo: Josserand
Crsis del
Contrato
- Publicacin: Lambert

206
 a) Las partes Son alcanzados en forma plena por
los efectos de los contratos.

Universales: (Art. 1195 C.C.) conti-

nan la persona del causante (art.
b) Los sucesores 3417) salvo los derechos inheren-
tes a las personas (arts. 498 3.263
a 3.279, 3.417).

Particulares: no continan a la per-

A quienes
sona del causante. Slo los afectan
alcanzan
ASPECTO las obligaciones protem rem (arts.
los efectos
OBJETIVO 3.266/3.267) y se benefician con los
del
derechos accesorios de la cosa
contrato
c) Los acreedores (Nota al art. 2.019 y 1.498 c.c.).
pueden
* Emplear medidas conservatorias
del patrimonio del deudor.
* Ejercer acciones de integracin y
deslinde.
* Ejecutar los bienes del deudor.

d) Los terceros Nada tienen que ver en la relacin.

El tema relativo a los efectos de los contratos abarca dos aspectos:

- El referido a los efectos en general y

- Los efectos en particular (al tratar cada uno de los contratos en particular estudia-
remos los efectos de cada contrato).

Los contratos son acuerdos sobre una declaracin de voluntad comn destinada a
reglar los derechos de las partes. Mediante esa declaracin de voluntad comn -que es
la esencia del contrato- se establecen vnculos jurdicos obligacionales entre los con-
tratantes, con la finalidad de reglar los derechos patrimoniales de ellas. Esos vnculos
jurdicos obligacionales tienen fuerza de ley entre ellos, as lo dispone el art. 1.197
C.C..

La declaracin de voluntad comn, entonces, es una regla, una norma a la cual las
partes quedan sometidas como a la ley misma. Alguna jurisprudencia destaca que no
es idntica la norma convencional a la ley, evidentemente, pero la fuerza que surge de
ambas, en el caso de los contratos, es similar en orden a sus efectos precisamente
porque as lo dispone la ley, (art. 1.198 C.C.).

207
 Como norma jurdica que es, a semejanza de la norma legal, obliga a las partes
intervinientes, en todo lo expresamente establecido y las consecuencias que puedan
considerarse que hubiesen sido virtualmente comprendidas en ellas (1).

9.2.3. La autonoma de la voluntad

El rol acordado a la voluntad en la creacin del negocio jurdico ha sufrido importan-

tes mutaciones en el tiempo.

La voluntad es autnoma cuando se gobierna desde adentro y heternoma cuando

es dirigida desde afuera.

Ms all de los significados etimolgicos debemos admitir que la autonoma o sobe-

rana de la voluntad nace de una delegacin del orden jurdico. El derecho objetivo
convierte el poder de hecho, en poder jurdico, en poder de generar normas jurdicas o
poder jurigentico de la voluntad. El (el acuerdo de las partes obliga), resumen del
dogma consensualista, acuerda fuerza vinculatoria a la sola palabra empeada, ha-
ciendo privar el aspecto tico o moral en el trfico jurdico.

Sabemos que la era de la codificacin iniciada con el cdigo prusiano de 1794 y el

Cdigo Napolen de 1804 aparece bajo el signo del individualismo. Nuestro Cdigo
Civil respondi al influjo de estas ideas y fue an ms rgido que el Cdigo Civil, ya que
no admiti algunas atemperaciones que tena el Cdigo de 1804 (el Cdigo Napolen).

Vlez consagr la autonoma del poder creador de la voluntad y es la libertad de

contratar el primer aspecto de la autonoma de la voluntad. Consiste en que el hombre
es libre de contratar o no, incluso es libre para elegir con quin va a contratar, pero si
contrata deja de ser libre, existe libertad para entrar en la convencin pero no para salir
de ella.

Una vez que se ha decidido a contratar y ha elegido con quin es igualmente libre
para elegir sus clusulas, segn la conveniencia de sus intereses, la satisfaccin de
sus necesidades, pudiendo dictarlas con plena soberana. Es la libertad contractual,
que integra el concepto de autonoma de la voluntad.

Pero la autonoma de la voluntad an en la concepcin individualista de nuestro

Cdigo, tiene como lmites infranqueables: una prohibicin de la ley, el orden pblico o
las buenas costumbres (arts. 19, 21 y 953 del C.C.).

La fuerza vinculatoria del contrato ha encontrado en los autores distintos fundamen-

tos y no faltan quienes, colocndose en una postura de jurista prctico, restan impor-

(1)El art. 1.198 que fuera sustituido por la ley 17.711 haca expresa alusin a ello al decir que los
contratos obligan no slo a lo que est formalmente establecido sino a todas las consecuencias
que puedan considerarse que hubiesen sido virtualmente comprendidas en ellos, an a pesar de
la sustitucin podemos decir que tal afirmacin tiene implcitamente aplicacin en la actualidad.

208
tancia al problema argumentando que no ha de averiguarse cul sea ese fundamento
en trminos absolutos, pues en la realidad no hay ningn problema que espere solucin
en este sentido (2).

Para los autores del derecho cannico priva un criterio de orden moral.

Para Ripert el respeto a la palabra empeada es una de las bases del orden social.

Segn Grocio (quien seculariz el derecho natural) y busc apoyo slo en la razn
humana) la obligatoriedad de los contratos se fundara en un supuesto convenio, primi-
tivo y tcito otorgado contemporneamente a la constitucin de la vida social, y por el
cual los hombres se habran obligado a ser fieles a sus promesas.

Para Kant el hombre dicta su propia ley, (a la coaccin exterior se sustituye la

interior).

Benthan indica que interesa ms al hombre, la observancia de los acuerdos que

llega a celebrar, que su inobservancia, ya que al producirse sta decae la confianza
que merece a sus semejantes y es l mismo quien se perjudica.

Segn Demogue los pactos son aceptados por la ley en cuanto implican la colabo-
racin a la realizacin de los intereses colectivos y son irrevocables porque as lo
exige la seguridad social.

La buena fe -lealtad y creencia- son pilares de la fuerza

vinculatoria de los contratos.

Ahora bien, a travs del tiempo el derecho contemporneo ha ido dando diferente
tinte a los efectos del contrato. Est en el signo de los tiempos -dice Mosset Iturraspe-
que el cauce legal por el que transita la autonoma de la voluntad, sea cada vez ms
estrecho. As lo preconiza una tendencia socializadora cada da ms arraigada (3).

La conducta de los contratantes trasciende los lmites de lo privado para incidir muy
hondo en lo social. No resulta exagerado afirmar que, al igual que la propiedad, el
contrato est en funcin social debiendo los contratantes o celebrantes, atender al
objeto fin individual cuanto al social (tesis de Spota). Se habla por ello de civismo
contractual.

La Exposicin de Motivos del Cdigo Civil mexicano indica que el principio de la

autonoma de la voluntad con su correlativa fuerza vinculante, va siendo sustituido en
el derecho contemporneo por el de la sujecin de la actividad humana a los imperati-
vos de la interdependencia y solidaridad social, creados por la divisin del trabajo y la
comunidad de necesidades.

(2)Puig Brutau.
(3)Ya Ihering, autoridad insospechada en la materia, en 1875 adverta sobre los peligros que
amenazaban a la sociedad el egosmo individual libre de toda traba.

209
 9.2.4. Dirigismo contractual

El Estado se ha vuelto en la actualidad marcadamente intervencionista, dirigiendo

las negociaciones por medio de la ley o la potestad de los jueces, es que ve en el
derecho un medio de regulacin de los fenmenos econmicos.

Lo caracterstico del dirigismo es la calidad de las normas que lo componen. Por

obra del legislador, el Estado con leyes de emergencia, locaciones urbanas, moratorias
en prstamos hipotecarios, control de precios y todos los ejemplos de la actual poltica
Argentina, o por obra de los jueces con facultades de revisar el contrato invocando la
lesin, la imprevisin, abuso del derecho, etc., dirige el contrato (usando la terminolo-
ga de Josserand) y el contrato deja de ser una obra exclusiva de las partes para ser,
de ahora en ms, una obra realizada en cooperacin entre las partes y el Estado,
quehacer que se inspira en una apreciacin ms social y menos individualista del
contrato.

210
 Actividad N 25

a) Explique el principio del efecto relativo de los contratos.

b) Enumere algunas excepciones al principio de que los efectos de los contratos se

entiendan a los sucesores universales.

c) Relacione los conceptos de: autonoma de la voluntad, orden jurdico y contrato.

d) Complete el siguiente cuadro:

Fuerza Vinculatoria de los Contratos

Puig- Derecho Ripert Grocio Kant Benthan Demoque

Brutau Cannico

211
 9.3. EFECTOS DE LOS CONTRATOS ENTRE
LAS PARTES Y TERCEROS

Los efectos de los contratos se llaman efectos relativos porque slo alcanzan a los
sujetos de la relacin, es decir, a las partes.

Son partes quienes se han puesto de acuerdo sobre una declaracin de voluntad
comn, concurriendo a la formacin del consentimiento y celebracin del contrato.

En cuanto a los sucesores universales valga lo dicho en cuanto al art. 1195 del CC
que, a su vez, no es ms que una consecuencia de lo prescripto por el art. 3263 y
siguientes de igual cuerpo legal.

Los sucesores particulares o a ttulo singular son aquellas personas a las cuales se
les trasmite un slo bien que sale de los bienes de otra parte. El sucesor singular
recibe slo bienes determinados que se desmembran del todo ideal que forma parte del
patrimonio del autor, lo que lo diferencia del sucesor universal; as tambin por el hecho
de que, por lo comn, se trata de actos entre vivos o por actos de ltima voluntad (caso
de testamento).

Tambin son terceros (englobados dentro de la categora de sucesores particulares

o singulares) los acreedores de las partes. Al respecto cabe recordar el principio de
que quien se obliga compromete lo suyo por aquello de que el patrimonio es la prenda
comn de los acreedores. Ahora bien, por el hecho de estar obligado el deudor no
queda privado de las facultades ordinarias referentes a la administracin y explotacin
de sus bienes, puede celebrar los ms variados contratos (mientras acte de buena fe)
porque no existe contralor por el acreedor de la actividad del deudor. Cuando el deudor
acta de mala fe, entonces los acreedores tienen derecho a intervenir para preservar
la garanta de sus crditos.

Los acreedores, en este caso pueden:

- Utilizar medidas precautorias para la conservacin de la garanta previniendo la

realizacin por parte del deudor de actos que puedan disminuir su solvencia;

- Ejercer acciones de integracin y deslinde del patrimonio del deudor;

- Ejecutar y liquidar los bienes para cobrar sus crditos.

9.3.1. Quines son los verdaderos terceros a los que se

refiere la ltima parte del art. 1195 CC?

Los terceros no pueden exigir el cumplimiento de la obligacin nacida del contrato ni

pueden quedar sujetos a satisfacerla. Pero debe precisarse que al decirse que los

212
contratos no pueden perjudicar a terceros (o sea, la relatividad de los efectos de los
contratos) no significa que el contrato no existe frente a ellos, o que no les es oponible;
ya que el contrato es oponible frente a todos (4).

Los terceros pueden invocar la existencia del contrato, las obligaciones engendra-
das, su incumplimiento, etc., y no tienen derecho a desconocer tales vnculos, a pre-
tender ignorarlos o interferir en el derecho de crdito.

9.3.2. Contrato a favor de tercero (tambin llamado

estipulacin por otro o estipulacin a favor de otro)

Existe contrato a favor de tercero cuando una parte denominada estipulante, con-
viene en su propio nombre y a mrito de un inters digno de tutela que la contraparte
promitente, quede obligada hacia un tercero, designado como beneficiario, a cumplir
una prestacin que aceptada se estabiliza a su favor.

Una primera relacin une al estipulante con el promitente y una segunda relacin al
promitente con el tercero beneficiario. Siendo que el estipulante acta a su nombre y
para s mismo, actuando en su nombre y con inters personal, su quehacer escapa al
de un mero representante, al menos en sentido estricto o directo. El beneficiario es un
tercero ajeno al contrato entre estipulante y promitente al que se busca beneficiar o
favorecer, al margen de toda intervencin suya en el negocio base.

(4)No en los trminos de los derechos reales sino porque toda relacin jurdica debe ser respetada por
los terceros y su violacin apareja responsabilidad.

213
 Actividad N 26

- Investigar la tres teoras que se dan respecto a la naturaleza jurdica del derecho
del beneficiario.

214
 La sola aceptacin por el tercero de la ventaja estipulada en el contrato a su favor
antes de ser revocada, le da derecho a exigir su cumplimiento; pero es necesario que la
aceptacin se haya hecho saber al obligado, es decir, al prominente.

Por qu es fundamental la importancia de la aceptacin? Por dos motivos:

- Porque el beneficiario puede rechazar la estipulacin hecha a su favor y

- Porque el estipulante puede, hasta la aceptacin del beneficio, proceder a la revoca-
cin. En ambos casos la estipulacin queda a beneficio del estipulante, salvo que se
convenga otra cosa por las partes.

Una vez aceptada la estipulacin y conocida esta voluntad, podr el beneficiario

exigir el cumplimiento del contrato. Pero siendo un tercero que no es parte, no puede,
por ejemplo pedir la resolucin del contrato por el art. 1204 C.C.. El promitente, a su
vez, podr oponer al tercero todas las excepciones que podra hacer valer contra el
estipulante, nacidas del contrato en el cual, se origin el beneficio, pero no las funda-
das en otras relaciones frente al estipulante, (su incapacidad para contratar, la nulidad
en razn del objeto o de la causa, etc.).

Son ejemplos de la estipulacin a favor de tercero la donacin con cargo a favor de

persona distinta del donante, la renta vitalicia en beneficio a un tercero ajeno al consti-
tuyente.

9.3.3. Contrato a cargo de tercero (o promesa del hecho ajeno):

Es cuando una de las partes promete el hecho de un

tercero, en su nombre propio.

Evidentemente que si el beneficio que surge de un contrato a favor de un tercero no

puede concretarse sin la aceptacin del tercero, de igual modo y con mucho mayor
motivo, no puede obligarse a un tercero sin su ratificacin. As, a lo que se obliga quien
en nombre propio promete el hecho ajeno surge del art. 1163 CC. ltima parte debe
satisfacer prdidas e intereses si el tercero se negare a cumplir con el contrato.

La solucin dada por el cdigo ha sido criticada puesto que es distinto el caso en que
el que promete el hecho ajeno garantice o no el resultado, el xito de la promesa, que
de garanta del xito o bien se lmite a asegurar la ratificacin de la promesa.

Cabe tener presente aqu lo dicho por el art. 1177 CC referido a las cosas ajenas
como objeto de los contratos.

Si no ha habido garanta, la promesa de prestacin a cargo de un tercero no produce

para el estipulante otra obligacin que la de emplear los medios necesarios para que el
tercero cumpla. Es una obligacin de medios.

215
 El slo hecho de prometer la prestacin de un tercero, sin constituirse en garante no
obliga al promitente.

9.3.4. Cesin del contrato

En este caso se transfiere la calidad de parte contratante en un contrato con presta-

ciones recprocas, lo que la diferencia con la cesin del crdito o de la deuda, nacidas
de un contrato. Importa la sustitucin de la parte por un extrao en su mismo rango.

216
 Actividad N 27

- Investigue las teoras que fundamentan la cesin del contrato.

217
 Las partes en la cesin de contrato son cedente y cesionario, el contratante cedido
no es parte, limitndose a dar su asentimiento expreso o tcito, el que sirve para hacer
eficaz la cesin respecto del cedido.

Cuando la aceptacin de la cesin se produce, el cedente es liberado de las obliga-

ciones nacidas del contrato y pierde, a la vez, los derechos engendrados a su favor. Si
el cedido no acepta la cesin no se verifica la liberacin del cedente, pero como el
negocio ha tenido efecto entre las partes, ambos, cedente y cesionario quedan obliga-
dos frente al cedido (ver arts. 1584, 1596 y 1599 2 parte del CC referido a la locacin
de cosas).

Nuestro cdigo no ha reglado la figura de la cesin del contrato pero la amplitud del
art. 1444 acoge en su seno una serie de figuras tpicas de cesin o trasmisin de la
posicin contractual. Donde ms se siente la falta de una regulacin es en la compra-
venta, especialmente en lo relativo a las promesas bilaterales de compraventa.

9.3.5. El sub-contrato (contrato derivado)

El sub-contrato es un nuevo contrato, por el cual una persona extraa a la relacin

contractual asume las facultades que ataen a la posicin de una de las partes, por va
de sucesin constitutiva sin que se extinga la primitiva relacin.

218
 Actividad N 28

Complete las siguientes afirmaciones:

- Los sucesores particulares son ............................... a las cuales se les transmi-

ten ......... ................... que sale de los bienes de otra parte.

- Los terceros ................. pueden exigir el ...................... de la obligacin nacida

del contrato.

- Los terceros .................. la existencia del contrato y................. tienen derecho a

desconocerlo.

- Una ................... relacin une al estipulante con ....................

- Una ................... relacin ....................... al promitente con.................

219
220
 DIAGRAMA DE CONTENIDOS - UNIDAD X

VICIOS
REDHIBITORIOS

Requisitos Campo de aplicacin

Vicio oculto Modificacin a la responsabilidad
Grave Efectos
EVICCIN
Existente al
tiempo de la
EXPRESIN
adquisicin Concepto
DEL Naturaleza Jurdica
CUMPLIMIENTO Condiciones Exigidas
Naturaleza Jurdica
Requisitos de Procedencia
UNIDAD X

221
Cumplimiento Legal
Simultneo Convencional
Incumplimiento de gravedad
suficiente
SEAL O PACTO
Que no puede imputarse
ARRAS COMISORIO
incumplimiento al
excepcionante
Concepto Concepto
Especies Fundamento
Efectos
Conformatoria Naturaleza Jurdica
Diferencias
Penitencial Sistema del Cdigo
Arras penitenciales Civil
Entre "exceptio non adimpleti
Clusula "como sea y a cuenta de
contractus" y el pacto
precio"
comisorio
Entre "exceptio non adimpleti
contractus" y derecho de
retencin
222
 UNIDAD X

10.1. EXCEPCIN DE CUMPLIMIENTO

Esta institucin se aplica slo en los contratos bilaterales donde, una

prestacin debe ser causa o motivo comn determinante de la otra prestacin.

Una prestacin es la causa determinante de su contraprestacin. Entre ambas obli-

gaciones existe una perfecta correlacin y el cumplimiento de la una exige la corres-
pondencia de la otra. Una es la determinante de la otra y esa correlacin no lo es slo
en cuanto al contenido de cada prestacin sino tambin, salvo disposicin legal o
convencional en contrario, en cuanto a la poca y lugar de cumplimiento (Ejs. en la
compraventa son los arts. 1408 a 1410 y 1424 CC).

Como consecuencia del acuerdo de voluntad nacen los derechos correlativos para
exigirse, recprocamente, el cumplimiento de cada prestacin. Por ello, ante el incum-
plimiento, la partes pueden recurrir a los medios legales para que el otro le procure
aquello a lo que se ha obligado, para hacrselo procurar por otro a costa del deudor y/
o para obtener del deudor las indemnizaciones correspondientes.

El art. 1201 CC establece que en los contratos bilaterales una de las partes no
podr demandar su cumplimiento si no probase ella haberlo cumplido u ofreciese
cumplirlo, o que su obligacin es a plazo.

Ello importa decir que, cuando as no lo hiciese y ejercitara la accin persiguiendo el

cumplimiento de la prestacin a cargo de la otra parte, sta puede enervar esa preten-
sin alegando incumplimiento del accionante, con respecto a su obligacin correlativa.
A esta norma de enervar aquella accin es a lo que se ha dado en denominar exceptio
non adimpleti contractus o excepcin de incumplimiento.

A pesar del nombre dado, no es romano su origen; en realidad, an cuando el dere-

cho de alegarse el cumplimiento fue bastante aceptado en materia de contratos
sinalagmticos, el principio general nunca fue expuesto all. Fueron los canonistas los
que las dedujeron del principio de la correlacin entre las obligaciones recprocas,
nacidas de una misma relacin jurdica y los postglosadores los que construyeron la
teora de la excepcin a la cual dieron ese nombre.

Esta teora subsisti entre los germanos, no as en el antiguo derecho francs.

Nuestro Cdigo Civil se inspir en este punto en la obra de Freytas, en el Cdigo de
Chile y los principios de Domat, sancionndose el art. 1201. Con posterioridad a nues-
tro cdigo la incluyeron el Cdigo Civil alemn, el brasilero, el peruano, el francoitaliano
y el italiano, mantenindolo Bibiloni y el Anteproyecto de 1936.

Entre las diversas causas dadas para fundar la excepcin se destaca la interdepen-
dencia o causalidad recproca de las prestaciones; en la injusticia que sera permitir

223
que una parte reclame el cumplimiento de las obligaciones a cargo de la otra parte, sin
que por su lado cumpla las que el contrato ha puesto a su cargo. Otro fundamento de
importancia es simplemente, la voluntad de las partes. Es que, las partes al contratar
celebrando un contrato bilateral, sin concertar clusula expresa, condicionan el res-
pectivo cumplimiento al cumplimiento simultneo de la otra.

Por ello, si una de las partes cuando pretende exigir el cumplimiento de la otra sin
haber ella cumplido, ofrecido cumplir, o demostrado que su obligacin es a plazo, no
condiciona la accin a lo que fue voluntad de ambas. La ley al reconocer el derecho de
la demandada para paralizar la accin del reclamante mediante esta excepcin no hace
ms que darle fuerza legal a esa voluntad condicionada.

La condicin a la que nos estamos refiriendo interesa slo a las partes por lo que el
Juez no puede aplicarla de oficio. Puede ser renunciada tctica o expresamente por las
partes.

10.1.1. Naturaleza jurdica: hay dos corrientes iniciales

- La excepcin es -en rigor- un requisito necesario de la accin en cuanto no se

puede demandar el cumplimiento sin antes haber cumplido (interpretacin literal
del art. 1201 CC);

- Es una verdadera excepcin o defensa que debe ser opuesta por el demandado
por cumplimiento, accionado, pudiendo el actor -mientras tanto- guardar silencio
sobre su propia obligacin.

Es predominante la consideracin del instituto como una excepcin sustancial o de

derecho sustantivo, cuya cualidad propia es la de ser un derecho contrapuesto al pre-
tendido por el actor, un contra-derecho. Por su naturaleza y por su destino se diferencia
de las excepciones del derecho procesal.

El demandado por cumplimiento puede optar por oponer la excepcin sustancial

paralizando la accin -demorando el cumplimiento de su obligacin hasta que se cum-
pla o se ofrezca cumplir la obligacin correlativa y simultnea que el contrato impone a
la otra parte, o bien aceptar la contienda haciendo uso de sus defensas de fondo.

An a pesar de su ndole de excepcin sustancial dilatoria, la doctrina y jurispruden-

cia admiten que pueda ser opuesta por va reconvencional, motivando una
contrademanda destinada a que el actor haga efectiva su prestacin incumplida (Salvat).

224
 10.1.2. Requisitos de procedencia:

* Que las obligaciones de actor

y demandado sean de cumpli-
miento simultneo;

* Que el incumplimiento por par-

te del actor sea de gravedad
suficiente.

* Que no pueda imputarse

incumplimiento al
excepcionante.

El incumplimiento por el actor de la obligacin a su cargo lleva a distinguir entre la

excepcin de incumplimiento total y parcial, defectuoso o irritual (exceptio non rite
adimpleti contractus). En la primera excepcin procede frente al incumplimiento de la
obligacin principal, en el sentido de obligacin que guarda equivalencia o correlacin
con la que se demanda. Nuestro Cdigo nada dice -en cambio- acerca del incumpli-
miento parcial, o del inexacto o defectuoso (no conforme con los requisitos objetivos
del cumplimiento: identidad e integridad de la prestacin). La dificultad estriba, frente al
incumplimiento de esta ndole, en fijar pautas o criterios que permitan al juzgador
decidir razonablemente cundo la excepcin interpuesta es admisible y cundo no lo es.

La excepcin no puede ser alegada cuando quien la opone ha motivado el incumpli-

miento de la otra parte, o ha faltado l mismo a sus obligaciones. Si el demandado no
ha prestado al actor la colaboracin necesaria para posibilitarle el cumplimiento de la
obligacin a su cargo o no ejecuta por su culpa las obligaciones que le competen
incurriendo en mora, no puede invocar el art. 1202 CC.

10.1.3. Efectos

Quien demanda por cumplimiento debe demostrar haber satisfecho las obligaciones
a su cargo, impuestas por el contrato bilateral. El accionado que opone la excepcin de
incumplimiento debe acreditar exclusivamente la existencia del contra productor de las
obligaciones recprocas.

Acogida la excepcin por el juzgador la sentencia a dictar puede:

a) Rechazar la accin (sin que se prejuzgue sobre los derechos en cuestin que el
demandante podr hacer valer en otro procedimiento, una vez cumplida la presta-
cin);

225
 b) Acoger la accin, previo pago de la prestacin pendiente a cargo del actor.

La primera de estas soluciones es la ms tradicional, receptada por los tribunales

cuando la excepcin juega como verdadera excepcin dilatoria, cuando se hace valer
como demanda o contrademanda nada impide que el sentenciante admita ambas pre-
tensiones.

La segunda, ms novedosa, importa un tipo de sentencia condicional o de futuro

debindose reconocer que se satisface la simultaneidad del cumplimiento a la vez que
se logra una importante economa procesal.

10.1.4. Diferencia entre la exceptio non adimpleti

contractus y el pacto comisorio

El pacto comisorio es la facultad legal o convencional que reconoce a una de las

partes el poder de resolver un negocio de prestaciones recprocas si la otra no cumple
injustificadamente con su obligacin. Es una accin que se da a la parte cumplidora
contra la parte incumplidora y que procura desatar el vnculo contractual, mientras que
la excepcin que tratamos es una defensa que trata de paralizar temporariamente, la
accin de cumplimiento interpuesta por quien no ha cumplido, o no promete cumplir, la
obligacin correlativa que debe satisfacer antes o simultneamente a la del demanda-
do. Esta no persigue desatar el vnculo contractual sino simplemente paralizar sus
efectos hasta tanto se cumpla esta condicin y la facultad se otorga a la parte
incumplidora para justificar su incumplimiento.

10.1.5. Diferencia de la exceptio non adimpleti contractus

con el derecho de retencin

En la retencin lo que se rehusa es la entrega de una cosa que es propiedad del otro
(art. 3030 C.C), se exige la condicin de conexin entre la deuda y la cosa; en la
excepcin basta que la obligacin derive de un contrato bilateral y la correlacin o
conexin que se exige es de las obligaciones y su cumplimiento simultneo que confi-
guran una relacin sinalagmtica; en el derecho de retencin se rehusa la entrega an
en el caso de contratos unilaterales. La defensa de incumplimiento es una excepcin, el
derecho de retencin puede ejercerse como accin. El derecho de retencin supone
crditos recprocos y/o conexos pero stos son independientes entre s, por cuanto no
es el uno la causa jurdica del otro, en cambio, en la excepcin adems de relacin
sinalagmtica, un crdito es la causa jurdica del otro, si entre los crditos faltase la
relacin de causalidad no se dara la relacin sinalagmtica y la excepcin carecera
de fundamento.

El que ejercita el derecho de retencin se aprovecha de un beneficio que le ha

otorgado la ley y que no sera una consecuencia del derecho de crdito que se asegura

226
de ese modo, en cambio, el que recurre a la excepcin de incumplimiento, se aprove-
cha de un defecto del contrato y, por ende, de una consecuencia de su crdito.

227
 Actividad N 29

a) Explique el contenido del art. 1.201 del C.C.

b) Cules son los efectos de la excepcin de incumplimiento?

c) A travs de ejemplos explique:

c1. La diferencia entre exceptio non adimpleti contractus" y el pacto comisorio.

c2. La diferencia de la "exceptio non adimpleti contractus" y el derecho de reten-

cin.

228
 10.2. SEAL O ARRAS

Es la suma de dinero o la cosa fungible que entrega una parte

contratante a la otra en el momento de la celebracin del contrato.

Esa dacin o entrega puede hacerse con dos finalidades distintas:

a) Reforzar el cumplimiento ejerciendo una presin o coaccin sobre ambas

partes, tanto sobre quin la da como sobre quin la recibe;

b) Permitir el arrepentimiento de cualquiera de los contratantes, el retiro uni-

lateral, actuando como indemnizacin de daos y perjuicios.

Es un efecto accidental que puede ser incorporado a los contratos bilaterales y

plurilaterales, y tambin a los contratos preliminares. El momento para la efectivizacin
de la sea es el de la celebracin del negocio o uno posterior, pero siempre previo al
cumplimiento del mismo.

10.2.1. Especies

* Conformatoria: se denomina de ese modo a la seal o arras que tiende a reforzar

el cumplimiento.

* Penitencial: Se denomina as cuando se dirige a permitir el arrepentimiento.

Constituido un contrato con seal o arras, la finalidad de la sea o el arras, como

prueba de la existencia del contrato, como forma de reforzar el vnculo contractual para
asegurar el cumplimiento de la obligacin o como medio de debilitarlo, facultando su
arrepentimiento, est dada por la voluntad de las partes, es a ellas que quedan librados
su forma y alcances.

Es una cuestin de hecho interpretativa de la voluntad de las partes que pueda

resultar de los trminos del contrato o de las circunstancias del caso.

En el Cdigo Civil no hay una disposicin concreta como en el Cdigo de Comercio

sobre este punto. En ste (art. 475 del Cdigo de Comercio), salvo pacto expreso en
contrario, la sea o arras es confirmatoria y no penitencial.

El sistema del Cdigo Civil es contrario al de Comercio (ver art. 1202 CC). La norma
general es la sea penitencial que faculta al arrepentimiento, la excepcin -salvo prue-
ba en contrario- es la sea confirmatoria o de prueba de la existencia del contrato.

229
 Convenida la sea como penitencial, debilita el vnculo contractual, porque cualquie-
ra de las partes puede arrepentirse tanto el que dio la sea como el que la recibi, el
primero perdiendo lo que dio y el segundo devolviendo lo recibido con otro tanto igual,
ello como total y nica indemnizacin por arrepentimiento (al igual que las clusulas
penales).

El arrepentimiento puede ejercerse por ambas partes, salvo existencia de una clu-
sula especial en el contrato que estableciera la facultad para una sola de ellas.

Si el arrepentimiento se limit a un tiempo determinado, a l deben someterse las

partes, y tal derecho podr ejercerse slo dentro de ese perodo determinado. Si nada
se hubiera dicho con respecto al tiempo, el momento hasta el cual se puedan arrepentir
depender:

a) Si despus de celebrado el contrato hay principio de ejecucin del mismo, hasta

ese mismo momento podr ejercerse el derecho de arrepentimiento;

b) Si no hay principio de ejecucin, hasta que se lo ponga en mora al deudor

extrajudicial;

c) En defecto de ambas situaciones anteriores, hasta el momento que contesta la

demanda si hubiera sido demandado por incumplimiento.

El principio de ejecucin y lo que debe entenderse por l es una situacin fctica

objetiva y subjetiva que debe ser determinada por el Juez en cada caso, un ejemplo
clsico es la entrega de la posesin.

10.2.2. Arras penitenciales

En el Cdigo civil (art. 1202) la estipulacin de una sea comporta un acto de displi-
cencia, que autoriza a ambas partes a ejercer la facultad de arrepentirse, privando al
contrato de sus efectos. La sea, adems de enervar la eficacia del contrato, por el
pacto de displicencia que implica, equivale a una indemnizacin convencional fijada
anticipadamente por las partes, tendiente a resarcir los daos sufridos por la contraria
en caso de mediar arrepentimiento.

Los daos quedan delimitados por el valor de la sea si se arrepiente o quien la

entreg o por el doble de ella si el arrepentido es quien la recibi, no siendo admisible
pretender:

a) Que no existiendo perjuicio o menoscabo alguno, la sea no debe perderse o devol-

verse doblada;

b) Que siendo los daos superiores al valor de la sea -o al doble- debe abonarse la
diferencia a fin que la indemnizacin sea integral.

230
 Ahora bien, si no media arrepentimiento sino incumplimiento de la obligacin, la
indemnizacin, no obstante existir seal o arras en el contrato se rige por los principios
generales, sin limitarse al importe de la sea.

La voluntad de arrepentirse no ha menester de palabras sacramentales ni de forma

solemnes, pudiendo extravertirse de manera expresa o tcita sobre la base de un
comportamiento declarativo o de un comportamiento de hecho. Siendo de interpreta-
cin restrictiva, no cabe admitir el arrepentimiento por implicancia o presuntivamente.

10.2.3. Clusula como sea y a cuenta de precio

La sea penitencial (segn la especie adoptada por el art. 1202 CC) permite a las
partes arrepentirse y con ello separarse del contrato, la dacin o entrega a cuenta de
precio, al significar un principio de ejecucin, constituye, por el contrario, un obstculo
al retiro unilateral y una confirmacin del negocio celebrado.

Luego, entre las expresiones como sea y a cuenta de precio existe un claro
antagonismo cuando se usan en forma conjuntas amalgamadas en la frase del acpite.
Dicha clusula resulta contradictoria conceptual y jurdicamente.

Pese a ello, ante la vulgarizacin de tales clusulas, la jurisprudencia abocada a la

necesidad de interpretarlas de acuerdo con el principio de conservacin y respecto a la
finalidad econmica perseguida por los contratantes, ha tratado de armonizar y flexibilizar
su contenido llegando -no sin algunas discrepancias- a acordarle una funcin sucesiva,
vale como pacto de displicencia hasta el comienzo de la ejecucin del contrato y
durante ese perodo cabe el arrepentimiento con la prdida de la sea o su restitucin
doblada; despus del principio de ejecucin del contrato cesa esa virtualidad de la
sea, que queda como pago parcial a cuenta de la prestacin debida.

Si la clusula se la indica como a ttulo de sea, a cuenta de precio y comienzo de

ejecucin no se le acuerda la doble funcin sucesiva antes mencionada, sino que la
referencia al cumplimiento del contrato se ha juzgado decisiva para impedir el arrepen-
timiento, calificndosela como sea confirmatoria.

10.3. PACTO COMISORIO: (VER ARTS. 1203, 1024 Y 1374 CC)

Es la facultad que emerge de la ley o de una convencin, en virtud de

la cual se reconoce a una de las partes el derecho de resolver el
contrato frente al incumplimiento injustificado de la otra.

Puede tener como fuente la ley o una convencin. La facultad se concede a la parte
cumplidora frente a la incumplidora una vez producido el incumplimiento injustificado
de la obligacin. Presupone la existencia de un contrato vlido con prestaciones rec-
procas.

231
 Tal facultad nace desde que la parte incumplidora incurre en mora y tiene por finali-
dad no cuestionar la validez o existencia del contrato sino resolver el vnculo contrac-
tual vlido, de hacer volver las cosas al estado anterior al momento de la celebracin
del contrato, con la obligacin por parte de la incumplidora de satisfacer daos y perjui-
cios.

10.3.1. Fundamento: (manifestacin mayor del sinalagma funcional segn Dalmartello).

Es innegable que los contratos se hacen para ser cumplidos, de donde lo natural, frente
al incumplimiento de una de las partes es demandar el respeto a la palabra empeada,
la prestacin especficamente prometida, pero como muchas veces la accin por cum-
plimiento no brindar al acreedor la satisfaccin de su derecho subjetivo (por insolven-
cia del deudor, por inconvenientes de una ejecucin tarda o por lo que fuere), de all
que el derecho le conceda la posibilidad de optar como una u otra va -cumplimiento o
resolucin- atendiendo a su exclusiva conveniencia, y siempre con la posibilidad de
adicionar daos y perjuicios emergentes del incumplimiento.

10.3.2. Naturaleza jurdica: Constituye una medida de autodefensa dirigida, al igual

que la exceptio non adimpleti contractus, a tutelar la condicin de respectiva igualdad o
paridad entre las partes, salvaguardando el equilibrio contractual.

No se trata de una sancin ante la conducta antijurdica del deudor porque no requie-
re la imputabilidad moral o subjetiva y procede incluso ante un incumplimiento no cul-
poso.

10.3.3. Sistema del Cdigo Civil: Resulta interesante en este punto observar la
antigua redaccin del art. 1204 CC y la modificacin introducida por la Ley 17.711. Esta
ley distingue entre pacto comisorio legal y pacto comisorio contractual; el art. 1204 CC
fue tomado ntegramente del art. 216 del Cdigo de comercio (modif. por Dec.Ley 4777/
63).

232
 Actividad N 30

a) Elabore el siguiente glosario:

confirmatoria
1) seal
penitencial

2) pacto comisorio

b) Cul es el principio y cul la excepcin en el Cdigo Comercial respecto a la

seal o arrar?

c) Cul es el fundamento del pacto comisorio?

233
 10.4. PACTO COMISORIO LEGAL

LA PRIMERA PARTE DEL ART. 1204 ESTABLECE QUE: En los contratos con pres-
taciones recprocas se entiende implcita la facultad de resolver las obligaciones.

Al decirse contratos con prestaciones recprocas se entiende implcita la facultad de

resolver la obligacin. Se abarca un concepto ms amplio que si se dijera contratos
bilaterales (5). Obsrvese que la ltima parte de la expresin del artculo es incorrecta,
puesto que no se resuelven las obligaciones sino el contrato, se rompe el vnculo
contractual volviendo las cosas a su estado anterior.

Celebrado un contrato con prestaciones recprocas, el slo vencimiento del plazo

hace incurrir en mora a la parte incumplidora, desde ese momento la cumplidora tiene
dos acciones: la accin de cumplimiento (exigir el cumplimiento de la obligacin con los
daos y perjuicios derivados de la demora) o la accin de resolucin (resolver la obli-
gacin debiendo pagar daos y perjuicios por el incumplimiento).

Si el acreedor elige la primera accin puede despus desistirla y demandar la reso-

lucin. Si elige la de resolucin, no puede luego reclamar el cumplimiento.

Si opta por la resolucin puede hacerla valer por dos vas: judicial o extrajudicial. Si
prefiere la judicial la resolucin del contrato se produce recin cuando se dicta la
sentencia. Si quiere llegar a la resolucin por va extrajudicial, la parte cumplidora tiene
que conminar a la incumplidora extrajudicialmente para que cumpla con la obligacin,
dentro de un plazo que nunca podr ser menor de quince das (salvo que los usos o una
convencin expresa fijara un plazo menor).

Hecha la conminacin del cumplimiento la suerte del contrato queda a cargo del
deudor que puede:

- Oponerse cuestionando el requerimiento por no estar en

mora, por haber cumplido, por resultar imposible mate-
rial y jurdicamente su cumplimiento por caso fortuito o
fuerza mayor, por invocar la lesin, etc.

- Cumplir la obligacin dentro del trmino de quince das

de la intimacin (o el menor si correspondiere) en cuyo
caso purga la mora y slo paga daos y perjuicios por la
demora en el cumplimiento.

- Aceptar la resolucin del contrato que en tal caso se

produce de pleno derecho, respondiendo el deudor por
los daos y perjuicios por el incumplimiento.

(5)Estos son nicamente los bilaterales perfectos y contratos con prestaciones recprocas incluye
tambin los bilaterales imperfectos.

234
 Es claro que -como dijimos- la suerte del contrato est a la voluntad del deudor
puesto que, an cuando lo que se pretenda sea conminar para el cumplimiento, eligien-
do la va extrajudicial, si el deudor no lo prefiere as, el contrato se resolver de pleno
derecho porque as lo prefiri el deudor que opt por la resolucin.

10.5. PACTO COMISORIO CONVENCIONAL

Est previsto en la tercera parte del artculo. Esta facultad est reglada en forma
distinta a la legal. Se puede llegar a la resolucin de pleno derecho, extrajudicialmente,
sin que la parte cumplidora emplace a la deudora que cumpla dentro del trmino antes
dicho de quince das (o menor si correspondiere), con slo comunicarle en forma feha-
ciente su voluntad de resolver el contrato.

Pero la ley no prev dentro de qu trmino debe el acreedor formular la declaracin,

de ah que se hayan originado dos corrientes contradictorias. La una que sostiene que
puede hacerlo antes de que se prescriba la obligacin, la otra que entiende que debe
hacerlo dentro de un trmino prudencial para que no se presuma su renuncia.

De esto resulta que la resolucin de pleno derecho en el caso del pacto comisorio
legal se produce en distinta forma y en distinto tiempo que la resolucin de pleno
derecho en el pacto comisorio expreso. En el primer caso no basta la mora y el reque-
rimiento sino que debe vencer el plazo de quince das despus de la intimacin (o el
menor si corresponde). En el caso de la facultad resolutoria expresa, recin cuando el
acreedor comunique al incumplidor en forma fehaciente su voluntad de resolverlo. En
ambos le corresponde al deudor el derecho de oposicin, en cuyo caso, alegando la oposi-
cin, la resolucin deber resolverse por va judicial, declarndose su procedencia o no.

10.6. EVICCIN

A todos los que dividen bienes comunes con otro, o que a ttulo oneroso trasmite
derechos, la ley impone el beneficio del copartcipe o adquirente, la obligacin de
asegurarle la existencia, legitimidad y ejercicio del derecho; el goce y la posesin del
bien dividido o trasmitido, conforme lo que como objeto del acto de divisin o trasmi-
sin, y los responsabiliza por los perjuicios que aqullos sufran como consecuencia de
las pretensiones de derecho de un tercero por los que la turbe o prive total o parcial-
mente, de esos bienes en razn de un vicio inherente del derecho o de una carga que lo
grave, lo que exista con anterioridad o concomitantemente al momento de la celebra-
cin del acto y cuya existencia, entonces, era desconocida por el copartcipe o adquirente.

De lo dicho se desprende el concepto de la garanta de eviccin como que:

Es la garanta legal a cargo del copartcipe o adquirente cuando es

turbado o privado del derecho de divisin o adquiri a consecuencia:
de un hecho futuro e incierto consistente en la pretensin de derecho o una

235
 carga que lo grava cuya existencia era anterior y desconocida por el
turbado en el momento de la celebracin del acto de divisin o trasmisin.

La palabra eviccin utilizada por el Cdigo o tiene un alcance estrictamente

etimolgico (como lo seala Vlez en la nota al art. 2089, no se utiliza en el sentido
restringido de desposesin a consecuencia de una sentencia judicial, sino en uno ms
amplio para designar toda especie, de turbacin o de perjuicio que sufra el que adquiri
la cosa.

Siendo el instituto de la eviccin jurdica perfectamente delimitada por el codificador,

el distinto empleo conceptual de la palabra eviccin no produce confusin, (ni an
cuando en el art. 2109 se habla de eviccin y saneamiento).

En consecuencia:

Todo adquirente a ttulo oneroso es responsable frente al adquiriente de las

consecuencias daosas emergente de la eviccin y de los vicios redhibitorios.

Normalmente la responsabilidad se presenta como una consecuencia del incumpli-

miento de los deberes del deudor, posteriores a la entrega de la cosa cierta con la
finalidad de constituir sobre ella derechos reales. Pero indudablemente el incumpli-
miento es un hecho posterior al contrato que toma origen en la no ejecucin de las
prestaciones que provengan del contrato; en cambio, el vicio que da lugar a la eviccin
o a los vicios redhibitorios. El germen patgeno es coetneo a la negociacin misma,
por ello se afirma que la responsabilidad originada no es cuestin de incumplimiento
sino de falta de legitimidad; y es una responsabilidad objetiva, no derivada necesaria-
mente de la imputabilidad subjetiva, de la culpa o del dolo.

Mosset Iturraspe estima ms adecuado hablar de responsabilidad que de garanta

legal impuesta como elemento natural y fundar esa responsabilidad en la contratacin
ilegtima y no en el incumplimiento de una obligacin u obligacin de garanta.

Por eviccin se entiende la turbacin o privacin que sufre el adquirente

en todo o en parte del derecho trasmitido a ttulo oneroso. As, eviccin
significa vencido o, con ms precisin, vencido en juicio.

La eviccin es un elemento natural impuesto por la ley que se hizo obligatorio como
consecuencia de la frecuente repeticin del pacto de garanta que las partes concerta-
ban para conseguir la finalidad del acto, no para garantizar el cumplimiento sino para
garantizar el negocio que se realiza. A tal punto que la garanta as concebida por la ley
no se pone en movimiento por el incumplimiento sino por un evento futuro que consiste
en la pretensin del derecho de un tercero que turba o priva al adquirente en razn de
que el derecho que ejerce es preferente al derecho del turbado, a raz de un vicio
inherente del derecho trasmitido, anterior o concomitante al acto de la trasmisin y
desconocido por el adquirente.

236
 10.6.1. Naturaleza jurdica de la eviccin

Es un elemento natural dado en inters de una de las partes que preserva la identi-
dad del negocio que se tuvo en mira celebrar siendo de inters de una de las partes,
cae dentro de la rbita de lo que puede ser materia del principio de autonoma de la
voluntad que consagra el art. 1197 CC con las limitaciones impuestas por el orden
pblico, la moral y las buenas costumbres.

10.6.2. Condiciones exigidas para que se d la garanta

de la garanta de eviccin (ver art. 2901 CC)

1) Existencia de un negocio jurdico vlido que tenga por objeto la trasmisin de un

derecho o la divisin de derechos comunes.

2) Que el negocio sea a ttulo oneroso.

3) Que el adquirente o copartcipe sufra una turbacin de derecho en la propiedad,

goce o posesin de la cosa adquirida, o fuese privado total o parcialmente, del
derecho que adquiri o dividi, o cuando fuese obligado a sufrir cargas ocultas
cuya existencia el enajenante no le hubiere declarado y de las cuales el adquirente
no tena conocimiento.

4) Que es privacin total o parcial del bien lo sea en virtud de una sentencia.

5) Que esa sentencia se funde en causa anterior o contempornea a la adquisicin

y desconocida por el adquirente antes de la adquisicin.

6) Que la turbacin o privacin o se haya originado por causa del adquirente o

copartcipe.

7) Que la especie de eviccin sufrida no haya sido exceptuada por clusula especial
o expresa en el acto de transferencia o divisin.

237
 Actividad N 31

- Analice cada una de estas condiciones en forma pormenorizada.

238
 10.6.3. Quin debe la garanta: El que trasmiti el derecho o lo dividi con otro, ya
se trate de una persona fsica o jurdica, obligacin que se extiende a sus herederos o
continuadores en la persona del enajenante o copartcipe.

10.6.4. A quin se debe la garanta: La garanta se debe al adquirente o copartcipe

que, por la enajenacin o divisin pas a ser el titular del derecho trasmitido o dividido
y se extiende esta garanta a favor de los herederos y sucesores singulares de aque-
llos. a su vez, estos titulares de la garanta se constituyen en garantes frente a sus
sucesores singulares, de modo que el ltimo titular del derecho, turbado por un tercero
que pretenda un derecho sobre el derecho trasmitido o dividido, tiene una accin direc-
ta contra cualquiera de sus antecesores con dos nicas limitaciones en este proceso
retrospectivo:

- La fecha de la causa que determina la turbacin (ms all de esa fecha no se

puede buscar antecesor pues no se est obligado sino por causas anteriores o
concomitantes al acto de enajenacin o divisin);

- Que la adquisicin haya sido a ttulo oneroso (el donante, salvo casos de excep-
cin frente a los subsiguientes adquirentes). Ver art. 2096 CC..

10.6.5. En qu medida se debe esta garanta: Esta garanta se debe en la medida

del derecho trasmitido, salvo convencin especial. Tal derecho es el que pone lmite al
deber de garanta. (Ej.; si trasmiti el derecho pleno de propiedad, se responde por
cualquier turbacin de derecho sobre su existencia, legitimidad, ejercicio pleno del
derecho y libertad de cargas ocultas. Si se enajen un derecho de propiedad menos
pleno, con un vicio que no puede servir de causa para la turbacin de derecho, porque
no rene las condiciones de tal, por lo que se trasmiti un inmueble sometido a servi-
dumbre pasiva, se garantiza sobre toda turbacin de un tercero menos la que pueda
provenir del ejercicio de dicha servidumbre).

10.6.6. Con qu clase de obligaciones se integra la garanta: Se integra con tres

clases de obligaciones

10.6.7. Obligaciones de no hacer: estas obligacin del que debe garanta compren-
de el deber de abstenerse de realizar cualquier acto que turbe o prive al adquirente del
derecho trasmitido o dividido. Esta obligacin se extiende a los herederos del garante, y
se la denomina garanta por los hechos personales del vendedor.

10.6.8. Obligacin de hacer: Consiste en la defensa del derecho trasmitido cuando

el adquirente es turbado o privado de ese derecho en la medida que se le transmiti
(art. 2108 CC). Esta obligacin est condicionada a la citacin que el eviccionado debe
hacer al enajenante en el trmino que determine la ley de procedimiento. El citado tiene
la obligacin no slo de salir en defensa, al ser citado, sino tambin el derecho de
hacerlo por impulso propio y en salvaguarda de sus obligaciones futuras.

239
 Esta obligacin de hacer es de carcter indivisible y si fueren varios los herederos
del enajenante, cualquiera de ellos tiene el deber y puede ejercer el derecho de salir en
defensa por la totalidad del derecho trasmitido o dividido, (art. 2107 CC).

La omisin de la citacin trae consecuencias jurdicas perjudiciales para el adquirente,

pero hay algunos casos donde a pesar de ello, se ha admitido por la jurisprudencia que
el adquirente haga valer la garanta demostrando que era intil la citacin por no haber
oposicin justa que hacer al derecho del vencedor.

10.6.9. Obligacin de dar: Consiste en general, en devolver el precio de la adquisi-

cin y pagar los daos y perjuicios cuando se trata de una adquisicin a ttulo oneroso;
la de soportar en proporcin los daos y perjuicios en las transferencias a ttulo gratui-
to en los casos en que la ley, expresamente, as sanciona la garanta. Su determinacin
concreta en cuanto a lo que se debe dar y su monto est claramente especificado en el
Cdigo Civil desde el Captulo I al VI inclusive del Ttulo XIII - Seccin II - Libro II.

10.6.10. Modificaciones a la responsabilidad por eviccin: Siendo una responsa-

bilidad que no compromete el orden pblico puede ser excluida, aumentada o disminui-
da por acuerdo de partes (art. 2097 y 2098 CC).

Las clusulas restrictivas tienden por lo comn a excluir la responsabilidad en cier-

tos casos concretos o a limitar el importe del resarcimiento.

An cuando es difcil imaginar la utilidad y alcance de las clusulas extensivas de la

obligacin que nace de la eviccin (segn Josserand), podemos dar como ejemplo de
ellas aqullas que establecen de antemano el quantum indemnizatorio.

10.6.11. Requisitos para el funcionamiento: La eviccin slo es concebible en los

actos de trasmisin de un derecho (art. 2089 CC) y en la divisin entre comuneros,
particin de un condominio o adjudicacin de derechos hereditarios (arts. 2089 y 2140
y SS CC).

No es admisible en aquellos donde meramente se declaran o reconocen derechos

que fueron ignorados por el legislador.

Para que funcione la 1. Privacin o turbacin de un derecho.

responsabilidad se 2. Causa anterior o contempornea.
necesita: 3. Sentencia judicial.

1. No turbar al adquirente.
Son obligaciones 2. Acudir en defensa del adquirente ante el reclamo
del judicial (promovido por un tercero titular de un su-
enagenante: puesto mejor derecho de la cosa trasmitida).
3. Indemnizar los gastos y perjuicios.

240
 10.6.12. Cesacin de la responsabilidad

- Si el adquirente no lo cita al enajenante y luego es vencido en juicio o lo cita luego

de los trminos procesales, cesa la garanta segn el art. 2110 (recordar lo dicho
respecto a la interpretacin jurisprudencial cuando demuestra que era intil la
citacin).
- Cesa tambin la responsabilidad si el adquirente, continuando en la defensa del
pleito, deja de oponer las defensas convenientes, (art. 2112 CC).
- Si no apel la sentencia de primera instancia o no prosigui la apelacin (es decir,
si se le declar desierto o desistido el recurso o la caducidad de la segunda
instancia) Art. 2112.
- Cuando el adquirente, sin consentimiento del enajenante, comprometiese el nego-
cio en rbitros y estos laudos en contra el derecho adquirido.

10.7. VICIOS REDHIBITORIOS

Segn el art. 2164 CC son vicios redhibitorios los defectos ocultos de la cosa cuyo
dominio, uso o goce, se trasmiti por ttulo oneroso, existentes al tiempo de la adquisi-
cin que la hagan impropia para su destino, si de tal modo disminuyen el uso de ella
que de haberlos conocido el adquirente no la habra adquirido o habra dado menos por ella.

El vicio o defecto debe ser de tal entidad que se traduzca en la posibilidad de dejar
sin efecto el contrato volviendo la cosa al enajenante y restituyndole ste el precio
pagado.

10.7.1. Requisitos

a) Que se trate de un defecto oculto.

b) Que sea grave.
c) Que fuera existente al tiempo de la adquisicin.

10.7.2. Campo de aplicacin: Los vicios redhibitorios funcionan en los contratos

onerosos y no en los gratuitos.

10.7.3. Modificaciones a la responsabilidad: Constituye una responsabilidad obje-

tiva sin culpa, que obliga al enajenante a restituir las cosas a su estado primitivo, sea o
no de buena fe. Si el enajenante conoca o deba conocer, por razn de su oficio o arte,
los vicios o defectos ocultos de la cosa y no los manifest al adquirente, responde
adems de los daos y perjuicios ocasionados (art. 2176 CC).

El conocimiento de los defectos por el adquirente al momento de la compra, como

as tambin si conoca o deba conocerlos en razn de su oficio o arte, libera de
responsabilidad al enajenante.

241
 Se puede restringir, renunciar o ampliar la responsabilidad por vicios redhibitorios.

Se llaman vicios redhibitorios convencionales los que se desprenden de la afirma-

cin del enajenante de una cierta cualidad en la cosa o que ella estaba exenta de
defectos; sea que asuma el carcter de una garanta prometida o de una exteriorizacin
expresa.

10.7.4. Efectos: Los vicios originan dos acciones:

a) La redhibitoria, que priva al contrato de sus efectos al provocar la rescisin;

b) La quanti minoris, para la compraventa que consiste en reducir el precio (de
conformidad con el art. 2172 -accin estimatoria-).

El comprador (art. 2175) podr intentar una u otra accin pero no tendr derecho
para intentar una de ellas despus de haber sido vencido o de haber intentado la otra.

En los mdulos respectivos se ver cmo funcionan los vicios redhibitorios en los
contratos en particular, en especial en la locacin de obra donde cabe tener presente
que no se puede dispensar totalmente la responsabilidad por ruina total o parcial y que
la recepcin de la obra de conformidad obsta a cualquier reclamo por vicios aparentes
y respecto a los ocultos, el trmino vara segn que se trate de edificios u obras en
inmuebles destinados a larga duracin (art. 1646) o de otras especies de obras (art.
1677 bis).

242
 Actividad N 32

a)Explique el contenido de la 1 parte del art. 1.204.

b)Analice la 3 parte del mismo art.

c)A travs de un ejemplo explique el concepto de eviccin.

d)Complete el siguiente cuadro:

Eviccin

Naturaleza Condiciones Requisitos

Jurdica

5)Qu son los vicios redhibitorios?

243
244
 DIAGRAMA DE CONTENIDOS - UNIDAD XI

Caracteres de la Regla de Concepto de Interpretar

Interpretacin Materia
Interpretacin a favor del deudor Objeto
Interpretacin Conservadora Criterio del C.C.
Interpretacin Fctica Legales
Interpretacin Filosfica
El espritu de la Norma Doctrinaria
Interpretacin de Buena Fe Clases Judicial
Autntica

INTERPRETACIN
DE LOS
CONTRATOS

La cuestin
Doctrina sobre
de la
Interpretacin Jurisprudencia

Proceso de El Problema en
Declaracin la Legislacin
Nacional

245
246
 UNIDAD XI

11.1. INTERPRETACIN DE LOS CONTRATOS

Interpretar

Significa ESCRUTAR UN HECHO PARA RECONOCER SU VALOR.

Interpretar un contrato es observar las manifestaciones negociales, las clusulas o

estipulaciones para determinar su sentido o alcance.

Es captar el sentido de una manifestacin de voluntad. Toda interpretacin supone

un esfuerzo que puede llegar a un mximo o reducirse al mnimo.

La interpretacin no es atributo exclusivo del contrato sino de todos los actos o

negocios jurdicos. Resulta un procedimiento indispensable para conocer cules son
los derechos y las obligaciones que emanan del negocio, y por ende, para su cumpli-
miento. Al margen de todo litigio o diferendo entre partes y prescindiendo de la claridad
u oscuridad de las clusulas.

Se ha sostenido que las manifestaciones claras no necesitan interpretacin, la cual

por ende, se circunscribira a las oscuras y ambiguas. En esto hay un error, la interpre-
tacin en cuanto captacin de un sentido, existe siempre, por difana que sea la mani-
festacin de voluntad. Ser preciso algn esfuerzo, alguna aplicacin de conocimientos
y de experiencia con los cuales no se nace. A ello cabe aadir que claro, oscuro y
ambiguo, son trminos relativos, pues ninguna manifestacin es tan clara que equi-
valga a la luz inmediata. Incluso la palabra hablada, se capta segn el contexto y las
circunstancias.

Tambin se ha sostenido que la necesidad de interpretar cesa si el sentido de una

manifestacin no es discutido por las partes. Lpez de Zavala entiende que esto es
tambin un error desde que el contrato existe, se independiza de las partes a las que
gobierna como una ley. Las partes, cuando no discuten su sentido es porque estn de
acuerdo de darle una determinada interpretacin, pero el acto de interpretar, que puede
traducirse en un convenio de determinacin, es distinto del contrato mismo.

Ahora bien, si las partes no discuten el sentido de una manifestacin de voluntad, el

juez debe recoger la interpretacin dada por ellas, aunque estuviera convencido de que
otro es el sentido real y ello porque las partes son seoras de sus derechos sustancia-
les. De tal modo que an cuando lo que presentaren de comn acuerdo, so color de
interpretacin, fuera una modificacin del contrato, el magistrado tendra que acogerlo,
as como no podra rechazar (salvo las limitaciones del orden pblico) los efectos de
una transaccin.

247
 La interpretacin no es un atributo exclusivo del contrato sino de todos los actos o
negocios jurdicos. Resulta un procedimiento indispensable para conocer cules son
los derechos y las obligaciones que emanan del negocio, y por ende, para su cumpli-
miento. Al margen de todo litigio o diferendo entre partes y prescindiendo de la claridad
u oscuridad de las clusulas.

Interpreta quien se ve en la necesidad de captar el sentido de una declaracin de

voluntad. El juez es el ltimo y supremo de los intrpretes cuando se somete una
contienda a su examen.

11.2. MATERIA

El juez puede verse en la necesidad de interpretar el contrato como un todo o cada

una de las declaraciones destinadas a formarlo.

La interpretacin de cada una de las declaraciones de voluntad, esto es de la oferta

y de la aceptacin tomndolas como actos jurdicos unilaterales, tiene importancia
siempre que se encuentre en discusin si se ha formado o no algn contrato. Para si
hay o no coincidencia entre ambas debe verificarse previamente una labor interpretativa.
Superado este primer problema llega el momento de interpretar el contrato como un
todo, es decir, captar el sentido de la declaracin comn, tomando no ya la oferta y
aceptacin unilaterales sino como actos bilaterales, partes de un todo, de una recpro-
ca accin.

a) Esto es fcil en las declaraciones que instrumentalmente se presentan como

comunes, por ejemplo un contrato escrito haciendo hablar primero al vendedor y
luego al comprador. La interpretacin debe recaer sobre la declaracin comn
como un todo orgnico, las clusulas que aparecen redactados por el vendedor
deben interpretarse teniendo en cuenta las que se presentan redactadas por el
comprador y recprocamente.

b) Este anlisis tambin es trasladable a aquellos casos en que hay una neta sepa-
racin entre la declaracin de oferta y la de aceptacin. Cuando la aceptacin
puede consistir en algo ms que un s, el sentido del contrato deber desentraarse
combinando las frases de la oferta con las de la aceptacin. Cuando sta ltima
slo consista (o sea reductible) a un s, bastar con interpretar la oferta.

11.3. OBJETO

Con la interpretacin se trata de conocer una voluntad, pero cul voluntad? la de

los contratantes o la que vive autnoma en el seno del contrato. Lo primero es el fin
perseguido por las doctrinas subjetivistas o voluntaristas, lo segundo la meta de las
doctrinas objetivistas o declaracionistas.

248
 Lpez de Zavala dice que:

1) Es absolutamente imposible conocer la voluntad psicolgica de los contratantes,

2) Tambin constituye una ilusin el suponer que las palabras y la conducta tienen
un sentido unvoco segn los usos del trfico.

Existe el fenmeno de la pluris significacin, de ah que toda palabra, toda frase y en

general toda conducta, deba ser interpretada conforme al contexto general. Juegan el
tiempo y el lugar, y un cmulo de otras exterioridades que permiten fijar un sentido a la
declaracin.

Descartadas las ilusiones de un extremo subjetivismo y de un extremo objetivismo,

todava queda en las doctrinas que navegan por unas y otras aguas una diferencia de
perspectiva, consistente en que unos toman un mayor nmero de datos que los aproxi-
me tanto como sea posible a la voluntad psicolgica, en tanto que otros seleccionan
algunos en el intento de encontrar, tambin dentro de lo posible, un sentido segn los
usos del trfico.

Las pautas o criterios interpretativos pueden existir o no en el Cdigo, a falta de

textos que los condensen se ha de recurrir a principios ms generales, como son los
relativos a la voluntad de las partes y su respeto, la consideracin de la buena fe
contractual, la conservacin del contrato, la liberacin del deudor, el equilibrio en los
onerosos, etc.

Cuando las normas sobre la interpretacin son receptadas en la ley se plantean,

liminarmente, dos cuestiones:

a) Saber quin es el destinatario de tales preceptos, si las partes o el juez, y

b) Decidir si revisten el carcter de normas coercitivas o de simples consejos.

Danz opina que las reglas van dirigidas al juez y pone de resalto la estrecha vincula-
cin entre las normas de interpretacin.

Para Messineo son normas dirigidas, en primer trmino, a las partes que son sus
nicos destinatarios y quienes formularn una interpretacin autntica y slo cuando
surja algn diferendo entre ellas y el contrato sea llevado ante la justicia, el destinatario
ser el juez.

Acerca del carcter de las normas, si coercitivas o simples consejos se encuentra

dividida la doctrina y la jurisprudencia. Mientras hay coincidencia entre los autores
italianos y alemanes que las consideran normas positivas y obligatorias, la doctrina
francesa y la Corte de Casacin las estiman ms que verdaderas reglas de derecho,
como mximas de orden interno (consejos) dados al Juez.

249
 11.4. CRITERIO DEL CDIGO CIVIL

Vlez no estamp en su cdigo ninguna regla interpretativa. En el afn de encontrar

una explicacin a esta omisin algunos juristas han afirmado que el Codificador lo
crey innecesario, teniendo presente las clusulas interpretativas contenidas en el
Cdigo de Comercio de 1862. Otros piensan que el silencio fue intencionado, por juzgar
a tales reglas como impropios de un cuerpo de leyes, destinado a contener normas
preceptivas y no meros consejos.

El derogado art. 1198 C.C. no contena una regla de interpretacin, pese a lo afirma-
do en contrario por doctrina y jurisprudencia -afirma Mosset de Iturraspe-, el nuevo art.
1198 expresa Los contratos deben celebrarse, interpretarse y ejecutarse de buena fe
... Se incorpora as de modo expreso y a la vez con la mxima amplitud, la buena fe
como norma fundamental en la interpretacin del contrato. Antes de la reforma tanto la
doctrina como la jurisprudencia nacional estimaban implcito en el ordenamiento jurdi-
co el principio rector de la buena fe.

El mencionado principio de la buena fe encierra algo ms que una referencia a la

correccin en las relaciones entre deudor y acreedor que un llamado al fiel cumplimien-
to de la obligacin pactada. La buena fe es como el eje sobre el cual se mueve la
reforma de la ley 17.711 en la temtica de las relaciones patrimoniales.

Esa amplitud del concepto de buena fe est dada en primer lugar, por la admisin del
distingo entre buena fe objetiva. Lealtad y probidad y buena fe subjetiva, creencia o
confianza, relacionada con los mltiples supuestos de derecho aparente. Debe esti-
marse que en la materia de los contratos el derecho ampara la buena fe en uno como
en otro significado.

La buena fe objetiva recibe amparo cuando se la considera tanto en el aspecto

compromisorio -reclamando del deudor el fiel cumplimiento de la obligacin- como en
el eximente o absolutorio, cuando concurre en auxilio del deudor frente a un acreedor
usuario a un acreedor que pretende desconocer el cambio de circunstancias al estado
de necesidad que aflige a su deudor, a un acreedor en fin, que pretende ejercitar su
derecho de manera abusiva.

La buena fe subjetiva logra amparo cuando se protege a los adquirentes que obran
en base a la confianza que suscita un derecho aparente, cuando se protege a los
adquirentes que obran en base a la confianza que suscita un derecho aparente, cuando
se protege a quien no puede advertir un error no reconocible, cuando para la formacin
del consentimiento y la interpretacin del contrato se atiende a los trminos que se
desprenden de la declaracin y no a los que permanecen guardados en la conciencia
de los celebrantes.

11.4.1. Las reglas del Cdigo: Entiende Mosset Iturraspe que, en virtud de lo
preceptuado por el art. 16 del Cd. Civil, las reglas de interpretacin de los contratos
establecidas por el art. 218 -tambin 217- del Cdigo de Comercio (repeticin de las

250
contenidas en el Cdigo de Comercio del estado de Bs. As. vigente a la poca de la
sancin del Cdigo Civil) son aplicables para la interpretacin de los contratos civiles
(J.A. 1955 - II pg. 452).

Tales reglas constituyen una repeticin de los principios expuestos por Pothier que
inspiraron las normas del Cdigo Napolen y ejercieron notable influencia sobre las
codificaciones del siglo XIX.

As, expresa Lpez de Zavala que, antes de la reforma la doctrina que entenda que
exista en nuestro Cdigo Civil una laguna en materia de interpretacin de los contra-
tos, y slo vean alguna norma aislada de este tipo, como el art. 1198 C.C., invocando
el art. 16 del C.C. los llevaba a aplicar a la interpretacin de los contratos civiles las
normas que el Cdigo de Comercio en su art. 218 traa para los contratos comerciales.

El mencionado autor sostiene que, a su entender, la regla del art. 1197 es decisiva.
Ella implica la consagracin del CARACTER NORMATIVO DEL CONTRATO, el cual
debe ser interpretado del mismo modo que la ley. Indica que no hay que tomar el art. 16
como punto de partida e ir al Cdigo de Comercio, sino como PUNTO DE LLEGADA, el
art. 16 no es una norma remisiva sino la norma a la cual remite el art. 1197. En el
anlisis de nuestro sistema -expresa- veremos que, en definitiva encontramos directi-
vas similares a las del Cdigo de Comercio, pero que son similares las reglas que
gobiernan la interpretacin de todos los actos y por ende, tanto de los legislativos
como de los contractuales.

Afirma que despus de la reforma el art. 1198 tiene una redaccin que da una preci-
sa directiva en materia de interpretacin contractual.

11.5. CLASES DE INTERPRETACIN

Atendiendo a los sujetos que la verifican, la interpretacin puede ser:

A) DOCTRINARIA: es la que verifican los tcnicos del derecho cuando se les pide
su parecer sobre un contrato. Su actitud equivale a una prediccin de lo que los
jueces puedan fallar si el caso llega a su conocimiento.

B) JUDICIAL: es la que verifican los jueces.

C) AUTENTICA: la que realizan las partes, ha sido llamada la reina de las interpre-
taciones (la forma ms comn de interpretacin autntica es la que realizan las
partes cuando concluyen un negocio de fijacin o determinacin, donde estable-
cen de comn acuerdo la interpretacin de un contrato anterior).

251
 Actividad N 33

Elabore el siguiente cuadro:

concepto:

Interpretacin objeto:

clases:

252
 11.6. CARACTERES DE LAS REGLAS DE INTERPRETACIN

1.- Los que consideran que las reglas de interpretacin slo implican pautas, conse-
jos, dirigidos al juez, se ven naturalmente inclinados a considerar los juicios
hermenuticos del mismo modo que los juicios de valoracin de la prueba que se
emiten en un sistema de libre conviccin. Unos y otros envuelven una questio facti
ajena al recurso de casacin, en cuanto dependientes del libre arbitrio del juez.

Los tribunales que la recogen admiten sin embargo una relevante excepcin: se abre
el recurso tratndose la materia como cuestin de derecho cuando lo impugnado es la
calificacin jurdica verificada por los jueces de los hechos. (Los tribunales franceses
admiten una segunda excepcin cuando ha mediado desnaturalizacin del contrato, lo
que acontece cuando el juez se ha apartado de una clusula del contrato clara y
precisa).

2.- Quienes, por el contrario, sostienen que las reglas sobre interpretacin constitu-
yen verdaderas normas jurdicas, no vacilan en sostener que la interpretacin puede
ser revisable en casacin siempre que se afirme una violacin de ellas.

3.- Lpez de Zavala piensa que los artculos de una ley que contengan directivas
sobre hermenutica de los contratos, son como cualesquiera otros objetos de interpre-
tacin. Slo del anlisis concreto de cada cuerpo legal podr concluirse si un determi-
nado texto envuelve un consejo o un precepto normativo. Al mismo tiempo sostiene que
los problemas sobre interpretacin constituye una questio juris revisable por casa-
cin.

Comparando las tesis enunciadas se advierte la diferencia:

a) Si las reglas de interpretacin son simples consejos el tema hermenutico no

debiera constituir nunca una questio juris (cuando las casaciones francesa e in-
glesa lo admiten por excepcin, incurren en una desviacin de la lgica de los
principios.
b) Si las normas interpretativas son verdaderas normas jurdicas, el recurso de
casacin es admisible siempre que se afirme una violacin a dichas normas.
c) Sean o no las reglas interpretativas normas jurdicas, la interpretacin de los
contratos implica una questio juris.

11.7. INTERPRETACIN FILOLOGICAS, SEGN LAS PALABRAS

Por la primera regla de hermenutica, para captar el sentido hay que fijarse en las
palabras del contrato. Sobre el modo de interpretar las palabras el Cdigo de Comercio
contiene dos reglas las que, siendo aplicables a la ley lo son tambin a los contratos
civiles. Por el art. 217 las palabras deben entenderse en el sentido que les da el uso
gral., aunque el obligado pretenda que las ha entendido de otro modo y por el art. 218

253
inc. 1 habiendo ambigedad en las palabras, debe buscarse ms bien la intencin
comn de las partes que el sentido literal de los trminos.

El punto de partida est dado por la interpretacin literal contra la que no cabe el
sentido divergente de una de las partes pero s el sentido divergente de ambas partes.

a) Para fijar el sentido literal hay que tener en cuenta el uso gral. de los vocablos y de
las frases, lo que depende del contexto y las circunstancias.
b) Fijado ese sentido literal no tiene inters alguno para la interpretacin el probar
que una de las partes lo entendi en modo diferente. Distinto es el caso en que
todos los contratantes hayan entendido la declaracin en un sentido comn distin-
to, aqu sobre el sentido literal prevalece la intencin comn.

2) Las palabras y frases deben interpretarse segn el contexto donde se articulan.

3) Por uso gral. debe entenderse el corriente en la vida de relacin segn las
circunstancias (en el mbito contractual deber atenderse primeramente al lxico con-
tractual). De entre los usos prevalece el regional, esto es, el practicado en el lugar
donde debe ejecutarse el contrato.

Quien afirme que las clusulas, pese a su claridad, no traducen la voluntad real,
deber producir la prueba pertinente; lo mismo sucede con quien pretenda dar a los
trminos empleados en el contrato un significado distinto del que se desprende de su
acepcin comn y gral.

En los contratos redactados en formularios o que contengan condiciones reales, se

otorga prevalencia a las clusulas manuscritas sobre las impresas a las condiciones
particulares sobre las grales. (Norma fundamental para los contratos de adhesin L.L.63-
589 LL 67-425, L.L. 93-410).

11.8. EL ESPIRITU DE LA NORMA

La segunda regla que dimana del art. 16 lleva a tener en cuenta el espritu de la ley
contractual. La redaccin de la norma no establece preeminencia entre la palabra y el
espritu. El espritu del contrato trasunta las palabras y stas se explican por el espritu
del mismo. No debe independizarse ambas normas para hacer funcionar una despus
de otras sino que pueden aplicarse ambas o tomarlas conjuntamente.

Esta en el espritu del contrato estatuir algo, el tener algn efecto, y est en su
espritu establecer un ordenamiento justo.

a) El contrato algo estatuye. De all que las clusulas susceptibles de dos sentidos
de uno de los cuales resultara la validez y del otro la nulidad del acto, deben
entenderse en el primero (Cd. Com. art. 218 inc. 3 primer precepto).

254
 b) El contrato estatuye con justicia. De ello, si las significaciones posibles llevaran
todas a la validez del acto, debe elegirse aquella que ms convenga a la naturale-
za de los contratos y a las reglas de la equidad (C. Com. art. 218 inc. 3 segundo
precepto).

El contrato establece un orden normativo que en cuanto tal deroga otro anterior. Al
ser las normas contractuales individuales, presentan un carcter de excepcin que
llevan -en la duda- a una interpretacin en contra del cambio.

a) Cuando la libertad debe trocarse en sujecin, en la duda de interpretacin debe

ser a favor del deudor, o sea en el sentido de la liberacin.
b) Cuando la sujecin debe trocarse en libertad, la regla es la misma y en la duda la
hermenutica est en contra del cambio.

Est en el espritu del contrato no ser un fin en s, sino medio para la obtencin de un
fin ulterior. Corresponde en consecuencia dar a su contenido aqul significado que
mejor convenga a los fines prcticos que persiguen las partes. Entran aqu en juego las
llamadas interpretaciones especificadora, restrictiva y extensiva.

a) Especificadora o declarativa: cuando entre los varios sentidos admisibles se

elige, en base a consideraciones pragmticas, aqul que ms o mejor convenga a
la consecucin de los fines prcticos que persiguen las partes, a las finalidades
prcticas, atendiendo la naturaleza del negocio.
b) Restrictiva: cuando las partes han empleado trminos que abarcan mayores si-
tuaciones que las que corresponda. Se reduce o restringe la amplitud de casos
que abarca el trmino (o clusulas) teniendo en cuenta todo el contexto y las
circunstancias.
c) Extensiva: (o por analoga) Cuando la cuestin no pueda resolverse ni por las
palabras ni por el espritu, hay que acudir a la analoga (leyes anlogas art. 16)
Cundo y en qu casos ser legtima depende de consideraciones pragmticas.

Hay quienes rechazan que la analoga tenga valor en la interpretacin de los contra-
tos, pero para defenderla nos basta recordar que las leyes supletorias son susceptibles
de aplicacin analgica. Si recordamos que la legislacin supletoria queda incorporada
al contrato como parte de l, se deber concluir que el contrato mismo recibira aplica-
cin analgica y no tan slo en la parte que se limita a repetir la letra de la legislacin
supletoria, sino en todo su contexto pues aqulla por ste se explica.

11.9. INTERPRETACIN SEGN LA BUENA FE

El nuevo art. 1198 C.C. establece que los contratos deben interpretarse de buena fe
y de acuerdo con lo que la partes verosmilmente entendieron o pudieron entender
obrando con cuidado y previsin. Se trata aqu de la buena fe en la interpretacin:

255
 1.- Al interpretar un contrato debe operarse con l como con la ley, conceptualmente
ms justo, ms sabio que sus autores concretos.

a) Porque es ms justo el juez debe interpretarlo razonando hipotticamente como si

fuera la obra de quienes actuaron sujetndose a las normas de honestidad, co-
rreccin, lealtad, que constituyen la buena fe objetiva.
b) Porque es ms sabio, la ley imputa a las voluntades de las partes lo que
verosmilmente entendieron o debieron entender obrando con cuidado y previ-
sin en todos los puntos en que ellas no se han explicado suficientemente princi-
pio ste que estaba ya contenido en su sustancia en el anterior art. 1198 y cuya
redaccin refleja la influencia subsistente del art. 541.

2.- La interpretacin segn la buena fe recibe una poderosa ayuda de la presuncin

gral. de buena fe subjetiva, segn la cual debe partirse de la base de que las partes
ignoran los vicios que afectan a sus situaciones.

Pero su color de la buena fe no puede llegarse hasta determinar un sentido como

querido, otorgndole eficacia, cuando la ley niega efectos al acto de buena fe no se
puede querer lo que la ley no permite querer.

11.10. INTERPRETACIN FACTICA

Art. 218 C.Com. inc. 4 Los hechos de los contrayentes, subsiguientes al contrato,
que tengan relacin con lo que se discute, sern la mejor explicacin de la intencin de
las partes al tiempo de celebrar el contrato. Proviene de los hechos de los propios
contratantes, por ello es llamada interpretacin autntica. Slo podr recurrirse a ella
evidentemente debiendo ambigedad en las palabras.

No slo los hechos posteriores interesan a estos fines, tambin los anteriores y los
simultneos o coetneos interesan a la interpretacin.

11.11. INTERPRETACIN CONSERVADORA

El art. 218 del C. de Com. en su inc. 3 consagra el principio de conservacin del

contrato. En caso de ambigedad debe estarse por la produccin de los efectos jurdi-
cos, no siendo dable interpretar que las partes han hecho algo intil o ilusorio. Lo
mismo ocurre cuando la clusula es equvoca acerca de la extincin o no del negocio:
debe estarse por el mantenimiento de los efectos.

La conservacin del contrato permitir a su vez, a las partes lograr el fin econmico
perseguido.

256
 En segunda parte del inciso apunta a una interpretacin acorde con la naturaleza del
contrato y las reglas de la equidad. Por medio de la calificacin del contrato se determi-
nar la naturaleza jurdica y se la clasificar tanto del punto de vista jurdico como
econmico entre las categoras jurdicas existentes. La interpretacin debe tomar en
cuenta la ndole del contrato, si es oneroso o gratuito, etc. El juez ver en cada caso
cul es la interpretacin que -segn su prudente arbitrio- se acomoda mejor con la
naturaleza del contrato y las reglas de la equidad.

11.12. INTERPRETACIIN A FAVOR DEL DEUDOR:

El art. 218 en su inc. 7 establece que en los casos dudosos que no puedan resol-
verse segn las bases establecidas, las clusulas ambiguas deben interpretarse siem-
pre en favor del deudor, o sea, en el sentido de liberacin.

Es una reproduccin de la regla de Pothier, de conformidad con la mxima romana.

La interpretacin en favor del deudor traduce diversas mximas romanas que se

inclinaban en la duda, por el mantenimiento del estado de libertad considerando que la
restriccin a la misma, por medio de la obligacin, era la excepcin.

Las interpretaciones que tienden a limitar el derecho de las personas en

materia contractual, deben ser restrictivas y fundadas en disposiciones legales.

257
 Actividad N 34

a) Elabore un ejemplo de interpretacin filolgica.

b) Explique el concepto de Interpretacin segn la buena fe.

258
 11.13. INTEGRACIN DEL CONTRATO

Interpretar es captar el sentido de un contrato, fijando su contenido; integrarlo, inter-

pretar integrando es agregar algo a ese contenido, integrarlo es aadir algunos efectos
que no estn en el contenido ni son incorporados a l. Lpez de Zavala entiende que
integracin es siempre interpretacin del mismo modo que interpretacin es siempre
integracin.

Mosset Iturraspe expresa que, para conocer cules son los efectos que nacen de un
contrato as como para interpretarlo cabalmente es preciso integrarlo.

La integracin dirigida a sealar las consecuencias jurdicas que emergen del nego-
cio, sea por voluntad de las partes, sea por voluntad del voluntad del legislador a mrito
de los elementos estructurales y de los efectos naturales, resulta tambin una tarea
fundamental.

No hay que perder de vista que, adems de lo que las partes ponen en el contrato, lo
que all se dice, existe lo que las partes presuponen pero que no expresan; ello no se
encuentra fuera de la voluntad sino en su voluntad del legislador a mrito de los ele-
mentos estructurales y de los efectos naturales, resulta tambin una tarea fundamen-
tal.

No hay que perder de vista que, adems de lo que las partes ponen en el contrato, lo
que all se dice, existe lo que las partes presuponen pero que no expresan, ello no se
encuentra fuera de la voluntad sino en su fondo y en su raz, es el subsuelo del contra-
to. Son las consecuencias que pueden considerarse virtualmente comprendidas en el
contrato.

El legislador integra el contrato con normas imperativas, como las destinadas a

sealar los elementos estructurales comunes y propios de cada figura, y adems, con
normas dispositivas o supletorias que componen los efectos naturales destinados a
completar figuras tpicas. Tratndose contratos atpicos los usos los integran con fuer-
za normativa segn el art. 17 C.C..

RESUMIENDO tenemos que:

Interpretacin del contrato:

En el Cdigo. las manifestaciones de voluntad son recepticias, estn dirigidas a la

otra parte y ello determina que su contenido no se rige atendiendo slo la voluntad
interna depositada en la declaracin sino valorndola como un ttulo con vida propia
que despert la confianza y cuyo alcance ha de ser aquel que razonablemente se le
poda atendiendo a las circunstancias en que se formulaban.

259
 Pautas o criterios generales:

- Respecto a la voluntad de las partes alma del contrato

- Buena fe contractual
- Conservacin del contrato
- Liberacin del deudor.

Concepto de interpretacin del contrato: desentraar la voluntad de la partes a

travs de declaracin.

Es decisiva la voluntad cuando su contenido puede reconocerse pero no ser as, la

buena fe exige que se interprete la manifestacin por s misma conforme al posible
entendimiento de las partes y los usos y la conciencia social.

En nuestro Cdigo Civil no hay ninguna regla interpretativa Freytas: buena fe. Los
franceses: una seccin del tema en el Cd. Napolen (con Pothier en sus famosas
reglas, influencia codificaciones S.XIX).

Vlez: se piensa que su silencio que intencional por juzgar las reglas como meros
consejos, e innecesario ponerlas porque ya las llevaban el Cd. de Com. (que ya son
repeticin de las clusulas vigentes en el Cd. de Comercio de la Provincia de Bs. As.
vigente a la sancin del Cd. Civil. Su traslacin del C. Com. de la Prov. luego Cd. de
Com. de la Nacin Argentina arts. 217-218).

Interpretacin filosfica: expresin literal de uso gral.

Ambigedad de trminos:

a) Buscar la intencin comn;

b) Hechos posteriores.

Dos sentidos: por la conservacin del contrato.

A favor del deudor (interpretacin restrictiva).

A quin se dirigen, a las partes o el juez? Messineo: normas dirigidas en primer

trmino a las partes que son sus nicos destinatarios si surge diferencia, justicia o
juez.

Carcter de las normas de interpretacin de los contratos: si son meros conse-

jeros o normas imperativas como cualquier otra:

Italianos y alemanes: imperativas (Lafaille, Spota).

Franceses: consejos dados al juez, normas procesales dadas al juez Doctrina dife-
rencia las dos.

260
 Voluntad interna y voluntad declarada:

- Doctrina subjetiva: teora clsica -voluntad partes que hay que interpretar- pala-
bras, gestos, escritos, mera cuestin formal accidental.

- Doctrina objetiva: declaracin un todo indisoluble con la voluntad, as -exteriori-

zacin- obligatoriedad exigencia vida social.

El art. 1198 del C.C. de Vlez y su aplicacin a la interpretacin del cont.:

Normas interpretativas de integrativas:

- Las partes han celebrado un contrato y estn en desacuerdo sobre el significado

de sus trminos, dos problemas:

* 1) La interpretacin: las partes a lo mismo atribuyen distinto significado de los

trminos, 2 problemas:

* 2) La integracin: cuando aparece algo no previsto.

Juez integra:

- Con leyes supletorias integra cada contrato (si no est la situacin)

- Con la voluntad presunta de las partes, pero siempre dentro de los mrgenes de
la voluntad expresa o declarada.

1198: - contrato debe celebrarse, interpretarse y ejecutarse de buena fe

- Acuerdo de partes, previsiblemente entendieron o pudieron entender
- Obrando, cuidado y previsin - bsicamente lo exteriorizado o declarado.

Iniciarse, concretarse, realizarse de buena fe de acuerdo a la voluntad declarada

obrando cuidadosamente.

A continuacin se transcribe lo que la Enciclopedia jurdica Omeba dice sobre el

tema, por lo explcito, completo y bien desarrollado del texto integral.

INTERPRETACIN DE LOS CONTRATOS.

SUMARIO: I. Objeto de la interpretacin. II. Consideraciones generales. III. Doctri-

nas sobre la teora de la interpretacin de los contratos. IV. Proceso de la declaracin.
V. El problema en la legislacin nacional. VI. La cuestin en la jurisprudencia. VII. Con-
clusiones.

261
 I. OBJETO DE LA INTERPRETACIN

El acto jurdico importa por s una declaracin de voluntad emanada de una o ms

personas segn se trate de un acto jurdico unilateral o bilateral. La voluntad negocial
para que tenga relevancia jurdica, debe exteriorizarse, manifestarse. Slo as puede
aprehenderla el derecho objetivo como acto jurdico.

El contenido de un crdito se determina en las disposiciones de derecho y por los

negocios jurdicos en que se basa. Pero tambin por lo que respecta a cmo ha de
realizarse la prestacin y por consiguiente cmo debe ser exigida, en cuanto a la
medida, lugar y tiempo y otras modalidades. Es menester establecer el qu de la
prestacin, o que el contenido de la deuda y el cmo de la prestacin, la manera de la
prestacin o procedimiento que trata de descubrir el verdadero sentido de las clusulas
de un acto jurdico bilateral para establecer el qu y el cmo de un contrato, para
posibilitar su actuacin es la interpretacin contractual.

Toda declaracin de voluntad, unilateral, bilateral, recepticia o no recepticia (es decir

dirigida o no a un destinatario), requiere ser objeto de un proceso de comprensin que
fije su significado y en caso necesario que integre para salvar una omisin de quien y
quienes la formularon y an ser motivo de rectificacin para ajustar lo expresado total-
mente querido, pero siempre a travs de lo declarado. Este concepto de interpretacin
como determinacin del sentido en que las partes han querido regular un extremo
determinado, es general en la doctrina. As Planiol, Lafaille, Salvat, Von Thur, expresan
que se llama interpretacin al esclarecimiento del sentido que una declaracin encierra
y para Giorgi, con este trmino fija la extensin de los efectos de el contrato, mediante
el esclarecimiento de la voluntad de las partes que se manifiesta por los signos o
formas que usan los contratantes. La interpretacin del contrato tiende, pues, a reconstruir
el pensamiento y la voluntad de las partes considerados en su combinacin, es decir, el
contenido perseguido por las partes. De la misma manera que en el caso de interpretacin
de la norma, la interpretacin se dirige a reconstruir el pensamiento y la voluntad de la ley.

Como dice Messineo, interpretar el contrato significa y vale como indagar la inten-
cin comn, efectiva, eso es, concreta de la partes.

O ms exactamente: La sustancia o el contenido efectivo de la voluntad comn. No

basta la indagacin del sentido en que las partes han entendido producirse. La interpre-
tacin tiene que averiguar el sentido que es decisivo para el Derecho. Es decir: se ha
de fijar, como explica Ennecrus, el contenido de la declaracin. El problema no es
sencillo en cuanto se repare que ese sentido puede ser deducido de diferentes fuentes.
Tiene que extraerse de lo que pens el declarante? O de lo que entendi o tuvo que
entender el destinatario de la declaracin? Qu circunstancias, qu usos del trfico
pueden ser consideradas en la interpretacin? Pueden considerarse tambin las cir-
cunstancias o uso que no conozcan una u otra parte? O en su aso que no pudieran
conocer las dos por ser sobrevivientes? Estos y otros mltiples problemas que se
plantean en la peripecia hermenutica reciben distintas soluciones segn los autores,
los legisladores y los tribunales.

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 II. CONSIDERACIONES GENERALES

A) Fundado en la similitud de los procedimientos a seguirse, no ha faltado quien

postulara la posibilidad de una teora unitaria en la interpretacin de la ley y del negocio
jurdico. Sealemos que existen algunas diferencias, por ejemplo: la exclusin de la
interpretacin del contrato no puede ser adoptada, como seala Colagrosso, aunque la
recepcin de la equidad puede permitir un procedimiento similar. Como recuerda el
doctor Dassen, algunos autores como por ejemplo Douglas Hogg ante la Corte de La
Haya, equiparan la interpretacin de la ley a la interpretacin del documento escrito
donde se concreta la voluntad contractual. Y se seala la similitud entre la ley y el acto
jurdico en cuanto a las reglas admitidas para interpretar la voluntad del autor o los
autores de los mismos. La opinin de Gny es en el mismo sentido.

B) La interpretacin suele clasificarse en autntica y doctrinal, dividindose sta en

declarativa, extensiva o restrictiva. La primera es aquella que emana de las propias
partes. Como seala Giorgi, es la primera regla que debe seguir el intrprete: averiguar
si las partes no han interpretado ellas mismas su propia voluntad. Ello surge no slo de
las palabras sino tambin de los hechos. La declarativa es aquella que surge directa-
mente de los trminos del contrato. La extensiva promedia cuando el contrato ha dicho
menos que lo que las partes se propusieron hacer. La restrictiva cuando se ha dicho
ms de lo que las partes se proponan realizar.

Otros autores (Danz) hablan de interpretacin filolgica en oposicin a interpreta-

cin jurdica.

C)Corresponde tambin que distingamos entre interpretacin, calificacin e integra-

cin del contrato.

La interpretacin de la voluntad de las partes va seguida del anlisis jurdico del

contrato. Este consiste en incluir atendiendo su contenido, en una de las categoras
contractuales y que el Cdigo seala. En el anlisis jurdico del contrato no es funda-
mental ni decisivo el nombre que las partes le dan (art. 1326, C.C.). La calificacin
debe hacerse atendiendo a la voluntad real de las partes del como se desprende de la
declaracin. Muchas veces el intrprete llega a resultados en que el nombre elegido
por las partes no se ajusta a la realidad. Las partes no estn obligadas a conocer
Derecho, aparte de que en muchos contratos hay propensin a utilizar trminos jurdi-
cos tcnicos. La clasificacin y anlisis del contrato han de atenderse a los elementos
esenciales. Interpretacin y calificacin del contrato, no son necesariamente la misma
cosa. A menudo, sin la interpretacin no se puede llegar a la exacta calificacin del
contrato, pero no por eso las dos operaciones deben identificarse. La interpretacin
sirve para establecer qu se ha querido efectivamente decir con las palabras utilizadas
por las partes, y es una investigacin que versa sobre el hecho. La calificacin sirve en
cambio para establecer, mediante una investigacin que es de Derecho la naturaleza
del contrato y qu normas jurdicas ha de aplicarse y mediatamente, qu efectos deriva
de la voluntad de las partes. Por lo tanto, la calificacin tiene funcin instrumental
respecto a la aplicacin de la ley pero no es un punto de pasaje indispensable a esos fines.

263
 En esta obra de calificacin y de interpretacin se roza un punto muy importante y
que lo sera an ms. Se refiere al tema de la cuestin de hecho y de derecho en tema
de casacin sobre la interpretacin del contrato que ms adelante veremos.

Otra operacin que es anloga a la interpretacin pero se distingue de la misma, es

la integracin del contrato. Hay que precisar tambin un concepto intermedio: La inter-
pretacin integrativa o supletoria del contrato. Esta es la que sirve para poner en evi-
dencia elementos del contenido del contrato. Esta es la que sirve para poner en eviden-
cia elementos del contenido del contrato de lo que sta ya virtualmente capaz si se lo
entiende de conformidad con el ordenamiento jurdico. Con ella no se atribuye a los
contratantes una intencin comn ms extensa que la que ellos tendran sino que se le
agrega lo que por voluntad extraa pero ineliminable debe considerarse incluido en ella
(las normas que establecen las disposiciones del jus cogens, del derecho imperativo,
que no puede ser apartado. Las clusulas impuestas que se insertan automticamente
en el contrato forman lo que puede llamarse las clusulas de uso.

De la interpretacin integradora se distingue la integracin del contrato. Se ejercita

no tanto sobre el contenido de ste como sobre sus efectos.

Se trata en ltimo caso de colmar lagunas del contrato y no de establecer hasta qu

punto puede llegar por su ntima virtud la voluntad de las partes. Mediante la integra-
cin del contrato se hace surgir de ste efectos que no poda producir por la mera
interpretacin ni siquiera por la integradora. Se trata como seala Von Tuhr, de un
problema de lagunas del contrato, problemas que las partes no pudieron prever ni
resolver. La frontera lgica que separa la integracin y la interpretacin no es muy
ntida, pero impera la tendencia de imputar a las partes, como obra de su voluntad
tcita, las decisiones a que llega el juez aplicando los principios de la equidad, general-
mente. Colagrosso aade a la referencia de Von Tuhr que en la hetero-integracin del
contrato pueden llenarse los claros dejados por las partes por intermedio de la ley, los
usos y finalmente la equidad. A este particular puede librarse la implicancia de la teora
de la imprevisin, que resulta no de lo puesto sino de los presupuesto por las partes, en
el sentir de Orgaz.

D)Plantase tambin el problema de establecer quin es el destinatario de las nor-

mas de interpretacin del contrato. La mayora sostiene que el destinatario es el juez
como apunta Bett en su obra especial, ya que en ltima instancia corresponde el mis-
mo pronunciarse sobre la intencin contractual. En el mismo sentido Planiol se refiere
directamente a la interpretacin con referencia a los litigios. No hay duda de que en
definitiva, la ltima palabra corresponde al juez. Eso no puede bastar para afirmar que
el juez sea el exclusivo destinatario de las normas. Las normas, en general, tienen
como destinatarios a los que estn obligados a observarlas. La tesis general contraria
(Thon) segn las cules todas las normas estaran dirigidas al juez, ya ha perdido
autoridad. Lo mismo acontece con las normas de interpretacin del contrato. Ellas
tienen como destinatarios a las partes. Estas pueden o no estar de acuerdo sobre la
interpretacin concreta del contrato, la inteligencia de una o de varias de sus clusulas
y tambin ocurre que el recurso de uno de los contratantes a las reglas de interpreta-
cin puede no ser decisivo por lo cual podr intervenir el juez. Pero esto no pasa

264
solamente en materia de interpretacin del contrato: el juez le corresponde intervenir
en toda cuestin de derecho. Al igual que las otras normas hay que considerar que las
relativas a la interpretacin contractual va dirigidas en primer lugar a las partes y luego
al juez.

Se admite sin discusin que las partes pueden dar la interpretacin autntica del
contrato; la que ser motivo de un negocio denominado de determinacin (negozio di
acertamento), que tiende precisamente a establecer en qu sentido debe entenderse el
contrato. Las partes entonces recurren en primer lugar al cuerpo de normas que regu-
lan la interpretacin.

III. DOCTRINAS SOBRE LA TEORA DE LA

INTERPRETACIN DE LOS CONTRATOS

Aparte de matices singulares que no han hecho fortuna, dice Puig Pea, hay dos
importantes tendencias que han pretendido conquistar el campo de la interpretacin.
Una la clsica, asentada firmemente en el dogma de la autonoma de la voluntad, y otra
moderan, de esencia germana, que pretende dar un nuevo sesgo al asunto.

Para la primera la interpretacin no tiene otra finalidad que descubrir la verdadera

intencin de las partes contratantes. Indagar lo que ellas han querido en un determino
asunto, pues si la voluntad concordada fue la que dio vida al negocio contractual esa es
la comn intencin a la que debe atenderse. La segunda tendencia, que arranca de la
exposicin hecha por Danz y tiene su asiento en la forma en que fue entendida la teora
en el B.G.B. por parte de la doctrina alemana, se llama tambin teora objetiva. Danz,
dice, ms o menos, lo siguiente: Es simplista pretender encontrar lo que las partes
quisieron. Algunas veces ello es imposible, pues no existe la comn intencin. Ms
comn y ms conforme con la lgica y los principios de la razn, es indagar cmo la
conducta de las partes reflejada en el contrato es entendida por la generalidad de las
gentes. En vez de ver slo las partes, el juez debe colocar en su lugar a dos hombres
razonables, preguntndose cmo stos habran comprendido e interpretado la conduc-
ta que constituye la declaracin de la voluntad. Es decir: qu prestacin habran reali-
zado esos hombres en aquel caso. De esa manera se objetiviza en aquel caso. De esa
manera se objetiviza la llamada declaracin de voluntad. En el prlogo lo dice Danz:
Hasta ahora la interpretacin del negocio jurdico se ha entendido como una funcin
ms o menos anloga a la interpretacin filolgica, cuy finalidad es descubrir lo que
quiso decir, lo que pens la persona al emitir una declaracin de voluntad. Nada ms
falso. El juez en su funcin de intrprete slo tiene que preocuparse cmo entiende la
generalidad de la gente una determinada conducta, ya consista sta en pronunciar
palabras, o en ejecutar ciertos actos o en guardar silencio. Su misin es ver qu
sentido atribuye el comercio jurdico a ese modo de conducirse. El juez ha de amparar
el fin econmico a que segn ese anlisis aspiran los hombre, fallando que se ejecute
la obligacin que resulte de eso. Y si as procede, el efecto jurdico que decrete se
ajustar fielmente a los fines econmicos perseguidos por las partes.

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 La tesis de Danz fue sostenida en su libro clsico, que apareci pocos meses des-
pus de la sancin del Cdigo alemn. La segunda edicin, aparecida treinta aos
despus, seala la recepcin de muchos de sus corolarios en la jurisprudencia. La
tesis fundamental se mantiene: la interpretacin no tiene por qu preocuparse en deter-
minar las intenciones internas. Su misin es slo aclarar las declaraciones de voluntad.
Y la interpretacin es siempre la que determina los efectos jurdicos. En cierta medida
esta distincin entre las dos corrientes extremas (ya veremos luego que se ha abierto
camino una posicin intermedia), responde al agrupo de ideas que se hallan en comba-
te en la clsica distincin de la doctrina alemana entablada en torno a la cuestin de
saber si el derecho objetivo acoge la teora de la voluntad o la teora de la declaracin
de la voluntad (Wille and Willeserklarung theorie). Asimismo podemos decir que los
distintos grupos de legislacin han seguido con algunas atenuaciones los dos grupos
de ideas. Es decir: la teora clsica, la teora asentada en el dogma de la autonoma de
la voluntad, ha venido sosteniendo la necesidad de incluir normas o preceptos referen-
tes a la interpretacin. Ese criterio subjetivista arranca del Cdigo francs, que incor-
pora las reglas de Pothier, que a su vez son las del Digesto, y es seguido por la mayora
de sus cdigos que siguieron sus aguas: el espaol y el italiano de 1865, entre otros.
En cambio, entre los cdigos contemporneos, el Cdigo alemn fundamentalmente,
ha innovado sobre el sistema consagrando slo dos reglas: los prrafos 133 y 157 sin
tener normas o preceptos formales. Representa una importantsima excepcin el Cdi-
go Italiano de 1942 que, pese a su fecha, sigue la corriente tradicional, si bien en sus
reglas acoge tambin criterios objetivos (art. 1362 y ss.).

a) De igual manera los redactores del Cdigo Civil Francs, dan prevalecencia a la
investigacin de la voluntad interna, psicolgica, antes que a la expresin material de la
voluntad. Que es lo que recomiendan Demoombe, Aubry y Rau, Baudry-Lacantinerie y
Barde y dems expositores. En cambio, en la tendencia de los Cdigos alemn y Suizo
de las obligaciones, se sigue el sistema opuesto, tendencia que se observa tambin en
el Cdigo brasileo peruano venezolano. El mexicano sigue fiel al criterio tradicional.
En el primer grupo, entonces (es decir, en el grupo de la orientacin clsica o subjetivista,
figuran en primer trmino el Cdigo civil francs art. 1156). Este texto expresa: En los
contratos deber investigarse cul ha sido la comn intencin de las partes contratan-
tes ms bien que atenerse al significado o al sentido literal de las palabras. La frmula
empleada puede ser confusa o ambigua, puede existir contradiccin. El Cdigo trae,
entonces, una serie de reglas tomadas de Pothier.

Las diversas clusulas deben interpretarse unas por otras.

La intencin de las partes puede investigarse fuera de las frmulas del contrato, en
los actos de cumplimiento, en los otros convenios y an en cualquier otro acto entre las
mismas personas.

Cuando una clusula es susceptible de distintos sentidos, hay que descartar aqul
que la prive de defectos o que anule el contrato an cuando ste sea su sentido literal.
En caso de duda, el contrato se interpretar en contra del estimulante y en favor del
que hubiera contrado la obligacin.

266
 El 1602 va ms lejos: todo pacto oscuro o ambiguo se interpretar en contra del
vendedor sin distinguir entre las disposiciones que lo hagan deudor o acreedor.

Las clusulas dudosas deben interpretarse por la que es de uso en el lugar en que el
contrato pas.

En el Cdigo civil espaol, el principio general es que en materia de interpretacin de

contratos es absolutamente necesario operar sobre la intencin de las partes. La inten-
cin de los contratantes se descubre por una cantidad de reglas que el mismo Cdigo
regula (arts. 1282 y ss.):

a) La conducta de las partes en la celebracin y vida del contrato.

b) El engarce de todas las clusulas contractuales entre s (interpretacin sistemti-
ca).
c) La prctica consuetudinaria.
d) La finalidad del negocio.

Sealemos seguidamente que el Cdigo Civil italiano de 1942, mantiene esta ten-
dencia (arts. 1362 a 1371). Las normas pueden distribuirse en varios grupos segn que
oriente a la investigacin de la intencin comn de las partes o que ayude a eliminar
dudas o ambigedades. El segundo grupo comprende los artculos 1365 a 1370 y 1371
est en posicin independiente y supone que el contrato ha quedado ininteligible. Los
dos grupos estn en posicin jerarquizada, en subordinacin lgica del segundo o
primero. El intrprete puede recurrir a las reglas de interpretacin objetiva cuando sea
imposible establecer la intencin comn, concreta de acuerdo con la primera serie de
normas.

Aqu corresponde reflexionar sobre lo que expresa Messineo: Una cosa es inter-
pretar el contrato y otra interpretar las normas de interpretacin contractual. Todo trata-
do o una interpretacin doctrinaria de las normas que disciplinan el contrato en general
y slo luego de ser cumplida esta interpretacin pude entrarse a la interpretacin de
las disposiciones contractuales, que pasa si a ser una interpretacin de segundo gra-
do.

b) Dentro del segundo grupo de codificaciones, figura en primer trmino el Cdigo

Civil alemn. Contiene el artculo 133, que es la base general de la doctrina de interpre-
tacin:

En la interpretacin de una declaracin de voluntad ha de investigarse la voluntad

real y no atender al sentido literal de la expresin. El artculo 157 tambin establece:
Los contratos han de interpretarse como exigen la fidelidad y la buena fe de atencin a
los usos del trfico (Treu uni Glauben: Buena fe de comportamiento).

Danz objetiva la declaracin de voluntad lo que dos personas rectas entienden al

respecto. Ennecerus, variando su opinin anterior, en la 39 edicin, establece que bajo
la expresin voluntad real tiene que entenderse la voluntad interna, pues la voluntad
que slo existe en apariencia en la declaracin, la voluntad que no existe internamente,

267
no es voluntad real. Pero de esta voluntad real interna no se dice que su descubrimien-
to, constituya la finalidad de la interpretacin, sino slo que debe ser investigada en la
interpretacin. Se designa como objeto de la interpretacin la declaracin de voluntad,
no una voluntad interna que no haya llegado a tener expresin. pero en la interpretacin
de la declaracin no debe desatenderse a la voluntad real, sino ser investigada o sea
tomarse tambin en consideracin. As, pues, el intrprete, partiendo de la declaracin
y las dems circunstancias que interesan para la interpretacin, ha de investigar la
voluntad real pero slo puede considerarla decisiva en tanto en cuanto haya tenido
expresin en la declaracin. En trminos mucho ms concretos lo dice Pollock, citado
por Dassen: La interpretacin debe buscar no la intencin supuesta sino la intencin
manifiesta.

El Cdigo civil argentino, seala Salvat, no contiene una reglamentacin directa

sobre interpretacin de los contratos. Solamente ha establecido como una regla funda-
mental el artculo 1198, aunque no falten autores, como Orgaz, que descartan ese
papel y para quien el 1198 significa que el deudor no slo est obligado a realizar el
acto a que sea ha comprometido, sino tambin a todos los otros actos que sean nece-
sarios para la realizacin debida de aqul.

Para Lafaille, la omisin de aquellas reglas es un acierto de Vlez, pero, en realidad,

el apartamiento del sistema general vigente en la poca puede haber respondido a la
circunstancia de que el Cdigo de comercio del estado de Buenos Aires las contena en
los artculos dedicados a la materia de obligaciones (ms de un centenar) y la remisin
del art. 16 a las leyes anlogas poda cubrir toda dificultad.

IV. PROCESO DE LA DECLARACIN

Por declaracin no solamente se entienden las palabras empleadas sino todo aquello
a travs de lo cual -sea por s solo, sea con otras circunstancias- la voluntad haya
llegado a tener expresin. Evidentemente, la interpretacin parte en primer trmino de
las palabras expresadas.

Puede leerse generalmente que las expresiones claras no necesitan interpretacin.

Sin embargo, as como la idea de que la ley clara no necesita ser interpretada ha cado
en descrdito (in claris non fit interpretatio), lo mismo acontece en materia de negocio
jurdico. La declaracin de voluntad, precisa, terminante e inequvoca, siempre requie-
re un proceso de interpretacin, como lo dicen Gonzlez y Alguer. Afirmar que una
clusula es clara, presupone ya una interpretacin, una valoracin de congruencia
entre las palabras y la voluntad.

No ha de creerse que todo reduce a inclinarse ante lo aparentemente claro y preciso

y hacer privar el principio de que no procede la interpretacin. No es lo gramatical lo
que decide; es el sentido o significado de la declaracin lo decisivo, de acuerdo con lo
que en el contrato las partes realmente quisieron y expresaron. Por otra parte, las
palabras toman a veces vida propia y se independizan de sus autores (el Quijote,

268
segn Unamuno; la creacin potica, segn Radbruch; los personajes de Pirandello,
que cita Orgaz, van ms all de lo que sus autores pensaron).

Las pautas en la materia seran las siguientes: en primer lugar hay que suponer que
el declarante ha empleado las palabras -y el destinatario los ha entendido- en el sentido
que les asigna la generalidad. Pero es posible que tambin nos encontremos en pre-
sencia de un lenguaje especial, de un determinado lugar, o rama de los negocios. Si se
trata de declaraciones recepticias puede valer precisamente este concepto. Si resulta
de las circunstancias que la significacin especial admitida por una de las partes tiene
que se considerada decisiva tambin por la otra, el negocio se ha concluido vlidamen-
te en el sentido de esa significacin.

Adems del tenor literal, la interpretacin debe tener en cuenta otros factores que
permiten inferir el sentido de la declaracin: as, la total conducta de las personas al
concluir el negocio y las circunstancias de toda especie que acompaaron la contrata-
cin (las tratativas preliminares); el modo habitual de obrar de los interesados, a veces
su situacin patrimonial pero muy especialmente, la finalidad del negocio, la situacin
de los intereses y la conexin con otros negocios o con otras partes del mismo nego-
cio.

Tiene gran importancia, al igual que en la interpretacin de la ley, la ponderacin del

resultado a alcanzar. En los casos dudosos habr de interpretarse de modo que resulte
en un sentido racional, conforme con la situacin econmica y los dems intereses de
las partes.

Pero no se agota aqu el material. No basta analizar lo puesto; a veces deber

estimarse lo presupuesto. Sobre este particular cobra subido valor la consideracin de
la teora de la presuposicin de los actos jurdicos y el desenvolvimiento contempor-
neo en torno a la clusula rebus sic stantibus, para todo lo cual remitimos a nuestro
examen hecho en otra oportunidad (El cambio de circunstancias y el contrato, en D. J.
A., nms. 189 y 190).

V. EL PROBLEMA EN LA LEGISLACIN NACIONAL

El acto jurdico importa una declaracin de voluntad de una o ms personas, segn

sea unilateral o bilateral. Orgaz lo define como el conjunto de circunstancias en que se
contienen una o varias declaraciones de voluntad privada que deben producir determi-
nadas consecuencias jurdicas de conformidad con la ley y el querer de los otorgantes.
Sabido es que el artculo 944 del Cdigo civil contiene la definicin legal, de acuerdo
con el concepto de Ortoln, que cita la nota. Si definimos el acto jurdico como toda
declaracin de voluntad que de acuerdo con el derecho objetivo tiene por si relevancia
legal para hacer surgir, transmitir, reconocer, modificar o extinguir derechos subjetivos,
nos plantearemos el prtico de nuestra investigacin.

269
 Evidentemente, la voluntad es un requisito fundamental, esencial del acto jurdico,
conforme a la definicin del artculo 944 del Cdigo Civil. Ese acto voluntario ejecutado
conforme con las pautas del artculo 897 del Cdigo Civil, slo puede tener relevancia
en tanto se manifieste exteriormente la voluntad negocial. En tal sentido, el artculo 913
parte de ese principio. La exteriorizacin de la voluntad que el mismo exige es el
elemento material a que se refera Freytas, ya que sin l slo estaramos ante un hecho
interior que nadie puede conocer mientras no se traduce en signo sensible. Los hechos
exteriores, por otra parte, se establecen en el artculo 904 en su alcance legal.

Aparte de la expresin positiva o tcita, incluso la ejecucin de un hecho material -

como puede serlo la prestacin de un servicio o de una obra- puede poner de manifies-
to aquella manifestacin de voluntad que, en los ejemplos dados, conducir a la prueba
del contrato de servicios o de locacin de obra. Esa exteriorizacin de voluntad es,
entonces, un requisito general para todo hecho voluntario.

He aqu, pues los dos elementos que han de tenerse en cuenta: voluntad y exteriori-
zacin de la voluntad. Grficamente lo establece Butera al enunciar los tres casos
lgicamente posibles en que media disociacin de dichos elementos: un querer intenso
sin declaracin de voluntad; una declaracin de voluntad sin querer interno y un querer
interno y una declaracin de voluntad en ntima armona. Tales son los supuestos
computables.

Qu sistema ha prevalecido en nuestro derecho positivo? Adelantemos que no

existe una afiliacin absoluta a ninguno de ellos.

a) Vamos a considerar en primer trmino cules son las consagraciones de la teora

volitiva. El artculo 897 del Cdigo Civil considera voluntarios los hechos ejecutados
con discernimiento, intencin y libertad. El acto jurdico es un hecho voluntario lcito
(art. 944). Adems, sobre los hechos humanos practicados con vicio de la voluntad
depende una causal de posible invalidez o ineficacia. Podemos recordar tambin la
preponderancia de la voluntad en el derecho matrimonial y testamentario.

b) Pero tambin existen aplicaciones legales de la voluntad declarada. As, por ejem-
plo, an los actos jurdicos que adolecen de vicios de la voluntad (error, dolo o violen-
cia) o de simulacin o fraude, subsisten mientras no sobrevengan la declaracin de
invalidez (arts. 1045 y 1046: adems no se est frente a nulidad sino a anulabilidad.
Como recuerda Orgaz, predomina lo declarado frente a lo realmente querido en esos
supuestos de reserva mental; de error inexcusable, de dolo recproco y de simulacin
relativa a los terceros a que se refieren los artculo 923, 929, 932, 959 y 996. Otro de
los supuestos donde se reconoce la prevalencia indicada se halla en el artculo 1154 al
establecerse que el contrato se perfecciona con la aceptacin de la oferta remitida
proponente a pesar de que la intencin de ste ya no concuerde con su propuesta, lo
que es an ms patente el supuesto de la oferta irrevocable por haber renunciado el
oferente a ese derecho o porque se obliga a mantenerla durante un cierto plazo (art.
1150). Todo esto indica, como seala Spota cmo la voluntad se enquista en la declara-
cin, vive indisolublemente con ella.

270
 Cul es, entonces, nuestro sistema legal?. El derecho vigente en nuestro pas no
conduce a una de las teoras exclusivamente. Ninguna de ellas ha sido aceptada en su
aspecto ms extremo. Si bien la voluntad integra la definicin legal del acto jurdico en
su exteriorizacin o declaracin la que la torna relevante a los fines jurgenos. Esta
declaracin de voluntad perdura mientras no medie un vicio esencial de la voluntad,
aunque existen stos, no pueden ser alegados por quien haya incurrido en error no
reconocible o inexcusable, o entorpezca al haber obrado con dolo o violencia ni tampo-
co por quien dio motivo a que la otra parte sufriera el error. La interpretacin de la
intencin de los que han declarado la voluntad de los actos jurdicos bilaterales debe
orientarse a conservar la seguridad jurdica que vive de buena fe-creencia. En cambio,
la voluntad interna o real es relevante en los actos jurdicos por causa de muerte (arts.
3606, 3607, 3615, 3616 y 3619).

Nuestro derecho objetivo sigue as un camino intermedio: Por una parte afirma el
papel preponderante de la voluntad en el nacimiento de los actos jurdicos y, por otra,
propende a la seguridad jurdica a travs de la declaracin de esa voluntad.

En el derecho contractual, el artculo 1137 define al contrato como el acuerdo de

voluntades, puesto de resalto a travs de una declaracin. Por ello, en los contratos
consensuales, el vnculo jurdico surge desde que las partes hubieren manifestado
recprocamente su consentimiento (art. 1140). En los contratos reales, se requiere
adems la tradicin de la cosa (art. 1141). El consentimiento contractual debe manifes-
tarse por ofertas o propuestas de una de las partes y aceptarse por la otra (art. 1144).
Cuando la aceptacin importa un consentimiento indirecto tcito, resultar de hechos o
actos que lo presupongan o autoricen a presumirlo, salvo que por disposicin legal o
convencional se exija un consentimiento directo o expreso (art. 1145). La intencin es
uno de los elementos del acto, pero debe deducirse de un hecho exterior. La prueba de
la divergencia interna no la proporcionar una investigacin psicolgica, una lectura del
pensamiento en la mente del declarante (Spota), sino que se realizar siempre sobre la
base de hechos y circunstancias que demuestren tal oposicin. Es necesario que esos
hechos y circunstancias hayan trascendido a los interesados y destinatarios.

De manera que a los fines de la interpretacin del contrato, si bien el consentimiento

resulta decisivo para establecer su nacimiento, aqul consentimiento debe ser puesto
de resalto a travs de la declaracin que sea efecto de aquella voluntad comn. Esto no
implica abrazar la teora volitiva: La intencin debe ser comn, es decir, que el destina-
tario de la declaracin recepticia conoci -o sin negligencia, debi conocer- el verdade-
ro alcance de la declaracin que la otra parte formulaba.

La doctrina nacional seala al Cdigo civil como deficitario respecto a normas de

interpretacin. No obstante, una consideracin ms cercana nos impone apreciar la
existencia de disposiciones que pueden permitirnos una construccin, utilizando tam-
bin las decisiones judiciales para formular los standars jurdicos del caso.

La investigacin que nos proponemos nos advertir de la existencia de reglas lega-

les y directivas jurisprudenciales en materia de interpretacin contractual, que permi-
ten sostener que contamos con standars jurdicos aptos para la tarea hermenutica en

271
la materia. El concepto de standard jurdico, como dice Bielsa, es el de una especie de
mdulo tcnico formado al margen de la regla de derecho. Couture, entiende por l una
lnea de conducta general suscriptible de abarcar numerosas situaciones representati-
vas en cierta medida de comportamientos sociales. El concepto no traduce una solu-
cin revolucionaria, ni siquiera contempornea; el Derecho romano nos ha legado nu-
merosos standars (el de buen padre de familia, de insolvencia notoria, de incapacidad
notoria, de diligencia) y en el sistema anglo-americano se ha estructurado uno de los
ms preciosos: el de la razonabilidad. El Derecho procesal tambin ha construido con
el mismo criterio el concepto de las reglas de la sana crtica. Como expresara Bielsa, el
standard es la exteriorizacin y solucin concreta en una cuestin de derecho que
revela un estado de conciencia jurdica, incluida del Derecho en vigor, pero con un
elemento nuevo que es el que le da su verdadero carcter. Ese elemento refleja en la
educacin jurdica y en el concepto moral del intrprete; surge el standars de un estado
de conciencia jurdica, de valoracin del fenmeno jurdico que pide la solucin no
prevista en la regla del Derecho positivo.

En este tema de la interpretacin contractual, tambin podemos apreciar la existen-

cia de standars, directivas y subdirectivas, para emplear la terminologa de Hauriou: la
buena fe contractual, la apariencia jurdica, la irrelevancia del error no reconocible en la
declaracin de voluntad y la serie que se ha ido construyendo en los casos especiales.

1. En primer trmino, nos referiremos a las directivas generales que pueden ser
utilizadas en la interpretacin. Comenzaremos por referirnos al principio de la buena fe
contractual.

El punto de partida es el artculo 1198, cuya nota cita a Domat, Toullier, Marcad,
Aubry et Rau, tres leyes de la Partida 5 y los artculos 1135 y 1124 de los Cdigos
francs e italiano, respectivamente. Lafaille seala que la fuente son Aubry et Rau y el
Cdigo francs porque ni el Cdigo italiano ni las otras fuentes han sido modelos
inmediatos. Como destaca Segovia, el estudio comparativo del precepto con los auto-
res del Cours, destaca que los referidos maestros fueron ms explcitos, ya que
agregaron la referencia a la equidad, el uso o a ley. Pero aunque nuestra ley civil no
contenga una referencia expresa a la buena fe en el artculo 1197, a diferencia del 1134
del Cdigo Napolen, de ello no debe seguirse la exclusin de ese importante elemento.
El artculo 1198, extiende los deberes contractuales a todas las consecuencias que
pueden considerarse que hubieran sido virtualmente comprendidos en los acuerdos y
en ello es pacfica la doctrina, con la importante excepcin de Orgaz. Tanto el artculo
1135 del Cdigo francs como el 1124 del Cdigo italiano de 1865, han sido interpreta-
dos como incluyendo las consecuencias que segn la equidad, el uso o la ley deban
ser considerados como habiendo sido virtualmente comprendidas en los contratos;
puede verse la obra especial de Grassetti sobre el Cdigo italiano. Por otra parte, las
opiniones de Salvat, Fernndez, Tobal. Sporta y otros autores destacan que la buena fe
-presuncin bsica de todo Derecho- importe un postulado implcitamente contenido en
toda la economa de nuestra ley. Ello no obstante, debe apoyarse la inclusin expresa
que hace el Proyecto de 1936, siguiendo la vibrante orientacin de Bibiloni.

272
 Lo cierto es que el principio de la buena fe vive en nuestro Derecho a travs de
numerosas aplicaciones. No slo se halla nsito en el artculo 1198, sino que resulta
consecuencia del 953: resultara contrario al objeto fin social de los actos jurdicos
prescindir de ese importante elemento, ya que importara sostener que la ley pude
colocarse al servicio de mviles reidos con los fines sociales y econmicos en vista
de los cuales el Derecho subjetivo y las facultades jurdicas son tuteladas por el orde-
namiento jurdico.

Agreguemos aqu que tambin se ha sostenido que la exclusin de los usos en la

formulacin del artculo 1198 ha querido explicarse invocando el artculo 17 del Cdigo
civil. Es menester hacer aqu una doble distincin: en primer trmino, los usos -como
ha dicho la jurisprudencia- no se invocan como fuente de Derecho, sino como medio de
interpretacin. Por otra parte, en diferentes textos, la ley se refiere expresamente a los
usos en toda la materia contractual (arts. 1424, 1504, 1556, 1627, 1628, 1632, 2268 y
2285 C.C.).

2. Nos haremos cargo ahora de las disposiciones especiales de la ley civil que
implican especiales de la ley civil que implican directivas legales para interpretar la
voluntad declarada.

En materia de obligaciones, el artculo 533 establece de qu manera deben cumplir-

se las condiciones, remitiendo a lo que las partes verosmilmente quisieron y entendie-
ron. En el artculo 570 se fija una directiva para la interpretacin del plazo, establecien-
do una presuncin a favor de ambas partes, salvo que resultare haberse puesto a favor
de una de ellas, por el objeto de la obligacin u otra circunstancias. Tpica regla de
interpretacin es la contenida en el 835, al establecer que las transacciones deben ser
aprehendidas restrictivamente.

En el derecho de los contratos nos hallamos con muchas disposiciones que intere-
san a nuestro propsito:

Compraventa: En el 1354 se fija la presuncin sobre el precio cuando hubiera sido

indeterminado o mediaren dudas. El tiempo y lugar del pago se fija por la ley en defecto
de convenio en el artculo 1424.

Locacin: En el artculo 1504 se establecen las directivas para determinar el uso no

expresado en el contrato, regla que debe completarse con lo dispuesto en el artculo
1554. La reforma introducida por la ley 11.156 al artculo 1507 no alter la presuncin
del texto primitivo para el supuesto de arrendamiento de casas o piezas amuebladas
cuyo precio se hubiere fijado por aos, meses, semanas o das, sin indicacin de
tiempo. El 1627, establece tambin orientaciones en lo atinente al precio de los servi-
cios que no se hubieran ajustado previamente, remitindose al de costumbre. Esta
misma pauta figura en el 1632 al referirse al contrato de obra, establecindose en el
1635 el standard de razonabilidad para apreciar el tiempo en que debe ser concluida la
obra, a falta de su ajuste previo.

273
 En el artculo 1818, se establecen supuestos de presuncin del
Donacin contrato en cuatro incisos que constituyen otras tantas directivas
de interpretacin.

Por el artculo 1871 se fijan las presunciones de gratuidad y

onerosidad haciendo remisin a circunstancias a ponderar. El art-
culo 1880 tambin seala una pauta interpretativa para juzgar el
Mandato alcance del mandato concebido en trminos generales y en el art-
culo 1905 se determina que la naturaleza del negocio es la que fija
la extensin de los poderes para conseguir el objeto del mandato,
lo cual constituye otra regla a ponderar por el intrprete.

Los artculos 2206 y 2221 fijan preceptos para interpretar la volun-

Depsito tad de las partes respecto a la autorizacin para abrir la caja o
bulto cerrado y al uso del depsito.

Mutuo El artculo 2248 establece la suposicin de gratuidad en defecto de

convencin expresa sobre intereses.

En el artculo 2268 se recibe el precitado de la naturaleza de la

Comodato cosa o costumbre del pas para establecer el uso de la cosa a falta
de convencin expresa.

Existen otras normas que tambin representan directivas para el intrprete. As por
ejemplo, en el artculo 2323 se suministra el concepto de muebles de una casa esta-
blecindose las exclusiones a computar.

Tambin presenta nuestra ley civil normas integrativas, de conformidad a la termino-

loga que ya hemos explicado antes. As por ejemplo en materia de locacin de cosas
los artculos 1.508, 1.514 y 1.616; en la locacin de obra de los artculos 1.633 y 1.634;
en el deposito el artculo 2.205. Por otra parte, las leyes de precio mximos con refe-
rencia al contrato de compraventa, los salarios convencionales (ley 14.250) en orden a
la locacin de servicios y toda la legislacin llamada de emergencia sobre la locacin
urbana y rural, presentan ejemplos bastantes en lo que toca esa categora de precep-
tos.

Tambin incluye el Cdigo civil, normas calificadoras, pudiendo citarse al efecto el

artculo 1.326 en materia de compraventa. Por otra parte, la tarea de calificacin se
auxilia con las definiciones legales (verbigracia: la del artculo 2.182).

3. La jurisprudencia, basada en la disposicin del artculo 16 C.C., ha hecho aplica-

cin en esta materia de las normas contenidas en el Cdigo de Comercio. La ley mer-
cantil, en los artculos 217, 218 y 219, contiene bases de hermenutica, de las que se
ha hecho fecundo uso.

El artculo 217 establece que las palabras en los contratos y convenciones deben
extenderse en el sentido que les da el uso general, aunque el obligado pretenda que las

274
ha entendido de otro modo. Los tribunales han aplicado el texto (J.A., 39-512) y espe-
cificado en muchas ocasiones sus alcances (J.A., 34-1.455 Y L.L., 46-26).

El artculo 218 contiene 7 incisos que establecen las bases de interpretacin de las
clusulas de un contrato que as lo requiera. Se trata de reglas similares a las del
Cdigo francs, que trasvasar las directivas de Pothier:

1 Habiendo ambigedad en las palabras, debe buscarse ms bien la intencin co-

mn de las partes que el sentido literal de los trminos.

2 Las clusulas equvocas o ambiguas, deben interpretarse por medio de los tr-
minos claros y precisos empleados en otra parte del mismo escrito, cuidando de
darles no tanto el significado que en general les pudiera convenir, cuanto el que
corresponde por el contexto general.

3 Las clusulas susceptibles de dos sentidos, del uno de los cuales resultara la
validez y del otro la nulidad del acto, deben entenderse en el primero. Si ambos
dieran igualmente validez al acto, deben tomarse en el sentido que ms conven-
ga a la naturaleza de los contratos y a las reglas de equidad.

4 Los hechos de los contrayentes, subsiguientes al contrato, que tengan relacin

con lo que se discute, sern la mejor explicacin de la intencin de las partes al
tiempo de celebrar el contrato.
5 Los actos de los comerciantes nunca se presumen gratuitos.

6 El uso y prctica generalmente observados en el comercio, en casos de igual

naturaleza, y especialmente la costumbre del lugar donde debe ejecutarse el
contrato, prevalecern sobre cualquiera inteligencia en contrario que se pretenda
dar a las palabras.

7 En los casos dudosos que no puedan resolverse segn las bases establecidas,
las clusulas ambiguas, deben interpretarse siempre en favor del deudor o sea
en el sentido de liberacin.

No todas las directivas pueden conducir al mismo resultado. Existe una jerarqua
entre esas disposiciones interpretativas de la declaracin de voluntad; Spota seala
que el juez no puede brindar igual valor al favor debitoris que al principio de conserva-
cin del contrato o al del mximo significado til. El orden de prelacin sera el siguien-
te:

1 La intencin comn de los declarantes, que debe aprehenderse a travs de la

voluntad declarada y utilizando los elementos objetivos (tratativas o preliminares
inclusive).
2 El significado que ms conviene al contexto general del contrato.
3 El de su mximo significado til.
4 El significado que ms convenga a la naturaleza del acto jurdico.

275
 5 Las reglas de la equidad.
6 El favor debitoris. Las directivas del mximo significado til y del favor debitoris,
en el caso que una conduzca a la validez de la clusula ambigua y la otra a su
ineficacia, no pueden aplicarse coetneamente, salvo que la interpretacin en el
sentido de la validez traiga aparejada la liberacin. El favor debitoris slo procede
en los casos dudosos que no pueden resolverse por las bases establecidas.

Para Lafaille el artculo 218 Cdigo comercial, implica una serie de consejos para el
juez. Pero en realidad, entendemos que va mucho ms all, imponindole reglas de
conducta para su cometido, cuya inobservancia puede fundar la impugnacin de la
sentencia. Esto se advierte singularmente en la jurisprudencia de la Suprema Corte de
la provincia de Buenos Aires, donde la transgresin de ese precepto puede dar lugar a
la apertura del recurso de inaplicabilidad de ley.

4 En esta revista dogmtica corresponde agregar lo que disponen otras leyes no

codificadas. Por ejemplo, la ley derogada 13.581 sobre locaciones urbanas de-
claraba en su artculo 2 que a los fines de su interpretacin, la locacin de
inmuebles se hallaba subordinada a la funcin social de la propiedad. La ley 750
1/2 de Telgrafos Nacionales expresa que Las dificultades que se suscitaren con
motivo de la redaccin de los telegramas, sern resueltas por las mismas reglas
de interpretacin gramatical o lgica que rigen a las escrituras en general (se
refiere a las contenidas en el Cdigo Com., entonces en vigor).

5 Las clusulas tipo. En el mbito de los contratos suele presentarse un problema

de inters cuando promedian las llamadas clusulas tipo, emanadas de los
formularios (Cahier des charges-type, de la doctrina francesa). En ocasiones
dichas clusulas van unidas a otras que revelan una voluntad diferente de lo
expresado en letra impresa. Frente a la desarmona se plantea el problema de la
preferencia a darse a las clusulas manuscritas o agregadas.

Es evidente que la voluntad comn surge ms ntida de la consideracin de las

clusulas que se apartan del pliego de condiciones. El formulario no recibe la voluntad
comn, desde que una de las partes ha sido extraa a su redaccin y la obra comn
aparece manifiesta en las clusulas independientes del cuerpo impreso. Por otra parte,
en materia de contratos de adhesin -que es donde generalmente surge este problema-
debe hacerse prevalecer el objeto -fin- social de los actos jurdicos, en especial res-
pecto a las clusulas limitativas de responsabilidad o que impidan a la parte econmi-
camente ms dbil oponer excepciones, causales de nulidad o de rescisin.

En la legislacin italiana, el artculo 1.341 C.C. soluciona adecuadamente estos pro-

blemas. Son las circunstancias de cada caso y las directivas legales o jurisprudenciales
las que deben aprehenderse para alcanzar una interpretacin adecuada. Este principio
ha sido tambin aceptado en un fallo de la Justicia de Paz de la Capital (L.L. 73-589),
dando preferencia a la convencin que surge de las clusulas manuscritas frente a las
impresas.

276
 6 Aunque no sea Derecho positivo, sealemos que en el proyecto de reforma de
1.936 se recoge en cierto modo el aporte de la elaboracin doctrinaria y
jurisprudencial, establecindose en el artculo 820 que las convenciones inclui-
das en los contratos son obligatorias para las partes y deben ser cumplidas de
buena fe. Ellas obligan a lo que est expresado y a todas las consecuencias
comprendidas teniendo en cuenta los usos del lugar.

Se han refundido los artculos 1.197 y 1.198 habiendo sido esa formulacin elogiada
por la doctrina. Es ilustrativa la discusin del artculo por la Comisin, que refiere
Risolia.

VI. LA CUESTIN EN LA JURISPRUDENCIA

La consideracin de la jurisprudencia en la interpretacin contractual aporta nutrido

material. Justamente por eso Acua Anzorena, en su actualizacin de la obra de Salvat,
se refiere a las grandes dificultades que representa hallar una adecuada sistematiza-
cin de tan ingente cantidad de fallos.

Nosotros hemos intentado el ordenamiento atendiendo a los distintos problemas que

plantea la interpretacin.

a) Generalidades. La apreciacin de la voluntad de las partes, el respeto a la buena

fe y la sancin del abuso en resguardo de las honestidad de las costumbres, son
factores que deben pesar decididamente en la orientacin de los pronunciamien-
tos judiciales (C. Nacional Apelativa Com. Cap., Sala A, J.A., 1.958-I-121).

El peligro de la deshumanizacin del derecho debe ser evitado sin violar ni deformar
la ley y ante las consecuencias excesivas que se pretenden deducir del principio de la
autonoma de la voluntad que consagra el artculo 1.197 C.C., el 953 del mismo sirve
de correctivo (C. Civ. 1, La Plata, J.A. 67-12).

En la interpretacin de los contratos es necesario contemplar la intencin y los

propsitos de las partes y la ejecucin de las obligaciones que han asumido debe
efectuarse de acuerdo con los dictados de la buena fe, pudiendo apartarse el juez de la
rigidez estricta de las estipulaciones para fijarle el alcance ms adecuado a la finalidad
que han tenido en vista los contratantes (C.Civ. 1 Cap., J.A., 64-832).

En la interpretacin de los contratos debe tratarse, dentro de la ley y de la justicia,

de llegar a la equivalencia de las prestaciones colocando a las partes en la situacin
ms aproximada a la igualdad (C.Civ. 1, Cap., J.A., 64-832).

De los contratos nacen para las partes obligaciones expresas o implcitas y entre
las ltimas est la de imponer un cumplimiento normal dentro del curso natural de las
cosas y no uno totalmente excepcional, ajeno a la intencin que tuvieron los contratan-
tes al celebrarlo. (Cmara Civil 2, Cap., 54-466).

277
 b) Aplicacin analgica del Cdigo de Comercio en materia civil. Las bases que
para interpretar los contratos establece el Cdigo comercial, especialmente en su
artculo 218, deben aplicarse por analoga en materia civil (C. Nacional Apelativo,
Civil, Cap., Sala A, J.A., 1.957-III-403).

Es aplicable en materia civil la regla general de interpretacin de los contratos con-

signadas en el artculo 218, Cdigo comercial. (Cmara Federal, La Plata, J.A., 50-41).

c) Pacta sunt servanda. Los contratos, por constituir una regla a la cual las partes
deben someterse como a la ley misma, se formalizan para ser cumplidos. (Cma-
ra Nacional Apelativa Com. Cap., Sala A, J.A., 1.954-IV-195).

Los contratos se hacen para ser cumplidos y es necesario contemplar la situacin

de los contratantes para que la intencin puesta de manifiesto en las capitulaciones,
pueda conciliar el derecho de cada una de las partes (Cmara Criminalistas y Correc-
cional, Cap., J.A., 32-481).

d) Objeto de la interpretacin. Para apreciar judicialmente una declaracin de vo-

luntad, no basta con analizar la acepcin literal de las palabras empleadas, sino
que debe indagarse cul ha sido la voluntad e intencin de las partes; a la luz de la
forma y de la circunstancia del caso (Cmara Apelativa Com., J.A., 1.951-IV-177).

El magistrado debe penetrar en la esencia misma de los contratos para indagar la

voluntad de las partes, no constituyendo el artculo 1.197 del C.C. un bice a la inves-
tigacin judicial (Cmara Civil, 1, Cap., J.A., 64-832).

El indagar la intencin de las partes tiene un significado en la teora de la voluntad,

segn la cual son ellas las que dan a la declaracin de voluntad, es decir, a las pala-
bras habladas o escritas, la virtud de engendrar efectos jurdicos (Cmara Federal
Paran, J.A., 63-432).

Al interpretar cualquier contrato, la investigacin debe dirigirse especialmente a des-

cubrir la voluntad de las partes, as como las consecuencias que aquellas entendieron
debieron tener (Cmara Civil, 2, Cap., J.A., 54-466).

En la interpretacin de la declaracin de voluntad contenida en un contrato, es nece-

sario investigar la voluntad real de las partes sin atenerse al sentido literal de las
expresiones empleadas, ya que aquella no se compone slo de los trminos que la
exteriorizan sino de todos esos factores externos con los cuales ha podido contar el
autor para regular el sentido exacto de su declaracin (Cmara Apelativa, Mercedes,
J.A., 48-655).

Para fijar la extensin y alcance de un acto, corresponde estar a la intencin que la

parte ha tenido al formularlo, si est revelada con claridad por las circunstancias que
ha mediado y la han determinado y deben prevalecer siempre aquella sobre el texto
escueto y aislado de su expresin (Cmara Civil, 2, Cap., J.A., 19-865).

278
 e) Buena fe. Los contratos deben interpretarse y cumplirse de buena fe. (Cmara 2 Civil
y Com., La Plata, J.A., 1.956-III-76), 1953-IV-107, Cmara Civil 1 (Cap., 75-51).

Conforme a lo dispuesto en los artculos 1.197 y 1.198 Cdigo Civil, los contratos
deben ejecutarse de buena fe y obligan a lo que se entienda previsto de acuerdo a la
equidad, el uso o la ley. El interprete, al valorar las clusulas de los contratos, debe
hacerlo con arreglo a la equidad y a la justicia, porque de lo contrario se llegara a
amparar situaciones inmorales o contrarias a las buenas costumbres o al orden pbli-
co, lo que indudablemente no es el fin querido por la ley (Cmara Civil, 2, Cap., J.A.,
1.949-I-693).

Porque las convenciones deben interpretarse conforme a los dictados de la buena fe

los jueces pueden llegar hasta a apartarse de la letra escrita de los contratos para
asignarles un significado razonable (Just. Paz, Cap., J.A., 1.943-I-203).

Aunque no ha sido incluido expresamente en el Cdigo civil el principio de que los

contratos deben interpretarse y cumplirse de acuerdo a los dictados de la buena fe, no
es aceptable que el pensamiento del legislador se haya apartado de la norma clsica
del artculo 1.135 C. Napolen, lo que importara prescindir de una de las reglas funda-
mentales de la convivencia social, fuera de que nuestro Cdigo contiene preceptos que
son consecuencias de ese principio (Cmara Civil 1, Cap., J.A., 61-39).

La buena fe y la equidad impiden que en un contrato se interpreten trminos como la

renuncia de toda accin judicial, dejando librado el cumplimiento de aquel a la voluntad
de una de las partes (Cmara Federal, Cap., J.A., 31-446).

f) Interpretacin autntica. La constante interpretacin dada por las partes a un

contrato en un largo perodo de tiempo, es la que mejor se ajusta al espritu y a la
letra de la ley (Corte Suprema Nacional, J.A., 1.945-III-69).

An cuando no se haya establecido expresamente el lugar del cumplimiento del

contrato suscripto por correspondencia, las cartas firmadas por el deudor a requeri-
miento del acreedor prometiendo efectuar el pago en el domicilio de ste, constituye la
mejor explicacin de la intencin de las partes al celebrar el contrato (Corte Suprema
Nacional, J.A., 31-62).

g) Interpretacin filolgica. La interpretacin de los contratos no procede cuando

las palabras de los contratantes son claras y conforme con las exigencias legales
respectivas (Corte Suprema Nacional, 33-709).

En la interpretacin de los contratos los jueces deben atenerse a las clusulas

expresas e inequvocas que traducen la voluntad de las partes y analizar adems si
esa expresin de voluntad afecta algn principio jurdico o si por el contrario, el vnculo
creado por los interesados encuadran en el rgimen legal de esa relacin (Cmara Civil
1, Cap., J.A., 51-91).

279
 Si de los trminos en que est concebido un contrato surge clara y expresa la
intencin de los contratantes corresponde dar a las palabras el sentido usual aunque
las partes interesadas pretendan que las han empleado en otro (Cmara Com. Cap.,
J.A., 39-512).

Corresponde al juez apreciar el valor o significado de las palabras usadas en una

convencin interpretndolas con arreglo al principio de que los contratos deben cum-
plirse de la manera que verosmilmente entendieron obligarse las partes, evitando de
este modo que por un juego de palabras la gente sencilla sea vctima de la mala fe de
aquellos en quienes ha confiado al redactarla (Cmara Apelativa, Mercedes, J.A., 48-655).

No corresponde interpretar cul ha podido ser la intencin de las partes sino en el

caso en que los trminos de la convencin sean oscuros o ambiguos (Cmara Federal
Cap., J.A., 28-54) O presenten dudas o vacos en su redaccin no bastando que se
alegue la existencia de oscuridad o lagunas si los trminos de la convencin son claros
y precisos (Cmara La Plata, J.A., 54-763; Cmara Apelativa, Rosario, 1.945-III-709).

Cuando la redaccin de un documento es gramatical y jurdicamente confusa, es el

juez quien debe determinar su alcance frente a la plenitud jurdica con finitud lgica
(Cmara 1 Apelativa, Corrientes, J.A., 1.949-IV-596).

El hecho de que un documento presentado en juicio adolezca de fallas idiomticas

consistentes en barbarismos de analoga y sintaxis, no autoriza al juzgado a ordenar
su traduccin en forma legal; en caso de discrepar las partes sobre su significado, la
cuestin entrara en las previsiones del Cdigo civil, artculo 218 (Cmara Com. Cap.,
J.A., 1.946-IV-822).

La palabra extranjera Royalty empleada en un contrato celebrado en nuestro idioma

por personas residentes en el pas, sobre bienes e intereses argentinos y para tener
efectos en el pas, debe tener interpretada segn la acepcin que tiene en nuestro
lxico (regala), con prescindencia de las diversas acepciones que se le adjudiquen e
el idioma de origen; lo contrario importara autorizar un confusionismo inadmisible en
los contratos, en cuanto se refiere al inters pblico que stos puedan afectar (Cmara
Federal, Cap., J.A., 58-37).

La disposicin del artculo 218, inciso 2, C. Com., permite en general conceder

prevalencia a la expresin de una cantidad escrita en letras sobre la consignada en
guarismos (Cmara Com., Cap., J.A., 50-272).

h) Interpretacin contextual. El contrato, la ley y la constitucin, en cuanto pueden

tener entre s una vinculacin ms o menos directa, forman un conjunto indivisible
de preceptos que deben consultarse u observarse en su integridad para llegar a la
solucin del caso sometido a decisin, sea de la justicia ordinaria, federal o arbi-
tral desde que no es posible interpretar el primero sin referirlo a la ley ni sta sin
referirlo a la Constitucin. Aplicando a aquella con prescindencia de sta, podra
llegar a conclusiones parciales, incompletas y tal vez contradictorias (Corte Su-
prema Nacional, J.A., 51-389).

280
 Las clusulas ambiguas de un contrato de obra deben interpretarse relacionndolas
con los trminos predominantes de la convencin (Cmara Com., Cap., J.A., 76-521).

En la interpretacin de los contratos, para apreciar cul fue la mente de las partes,
es preciso estar a lo que resulta de su texto general y no de una parte del mismo
(Cmara Civil, Cap., J.A., 1.949-IV-596). El alcance de las clusulas no es el que
resulta de cada una de las clusulas aisladamente sino del estudio correlacionado de
todas ellas (Cmara Civil 2, Cap., J.A., 61-693).

Para interpretar adecuadamente clusulas contractuales ambiguas debe consultarse

el espritu del acuerdo, no solamente su forma; a ese fin es menester relacionar los
trminos predominantes con los antecedentes y el contexto general del convenio (C.
Com., Cap., J.A., 1.943-II-502).

El testimonio del escribano que otorg una escritura donde figura una clusula de
sentido equvoco es hbil para contribuir a esclarecer su alcance y la intencin de las
partes (C. Civil 2, Cap., J.A. 40-174).

Para aclarar la verdadera voluntad de las partes expresada ambiguamente en la

escritura de venta de un campo, es factor utilizable en la interpretacin el examen de
los trminos del boleto privado en que se concert la operacin donde aquella voluntad
est expresada claramente (Cmara Civil 1, Capital, J.A., 39-121).

i) Interpretacin fctica. La conducta de las partes observada con posterioridad a

la celebracin del contrato, constituye un elemento de juicio de gran valor para
interpretar el alcance de las clusulas del mismo (Cmara Apelativa, Rosario, J.
A., 1.958-I-10); (Cmara Nacional Apelativa Civil, Cap., Sala A, J.A., 1.957-III-
405; Cmara Nacional Apelativa Civil, Cap., Sala B, J.A., 1.57-II-154; Cmara
Com. Cap., La Plata, J.A., 1.945-I-536; Cmara 1 Civil, Cap., J.A., 64-832; Cma-
ra Civil 2, Cap., 51-961; Suprema Corte, Tucumn, J.A., 51-746).

Para conocer la intencin de las partes a tiempo de celebrar el contrato, atendiendo

los hechos de las mismas, no debe darse ms importancia a los subsiguientes que a
los simultneos o a los anteriores que estn vinculados al acuerdo de voluntad (Cma-
ra Nacional Apelativa Com., Sala B, J.A., 1.957-I-9).

La actitud de reserva o de tolerancia aparente de uno de los contratantes, con moti-

vo de las ingerencias dadas a terceros en el curso de la operacin por la otra parte, no
importa aquiescencia del primero ni supone renuncia de derechos cuando existe un
contrato que define la operacin con toda claridad (Cmara Com., Cap., J.A., 22-529).

La inaccin de una de las partes para conseguir la ejecucin de un contrato, puede

fundar la presuncin, en caso de deuda sobre la inteligencia de sus clusulas, de que el
vnculo era insubsistente (Cmara Com., Cap., J.A., 14-243).

281
 j) Principio de conservacin del contrato. Contraria reglas elementales de herme-
nutica jurdica la interpretacin de una clusula contractual en el sentido de que
anula a otra anterior (Cmara Civil 1, Cap., J.A., 43-151).

Los actos no pueden interpretarse en forma tal que autoricen a suponer que las
partes han hecho algo intil o abusivo (Cmara Federal, Cap., J.A., 1.945-I-35).

k) Interpretacin en favor o en contra de una de las partes. Las exposiciones dudo-

sas de los contratos deben interpretarse en contra del que los redacto (Cmara
Federal, La Plata, J.A., 34-763).

En la duda sobre la interpretacin de una convencin debe estarse en favor del que
ha contrado la obligacin o sea el deudor (Cmara Federal, Cap., J.A., 63-432 Y 29-
623; Cmara 2 Civil y Com., La Plata, J.A., 55-306; Cmara Com., Cap., J.A., 2-280;
Cmara Criminalista y Correccional, Mendoza, J.A., 1.951-2-368).

Las deudas en la interpretacin de un contrato deben resolver en favor de quien los

prest por imponerlo as un elemental sentido de justicia y de respeto por el trabajo
humano, (Cmara Nacional Apelativa, Civil, Cap., Sala A, J.A., 1.957-III-403).

A falta de contrato escrito la duda para elucidar a nombre de quien se contrat como
lo dispone el artculo 1.490 Cdigo civil, debe ser interpretada a favor de quien alega la
existencia de contrato, por cuanto los terceros que contratan con el mandatario slo
deben juzgar la rbita aparente que resulta de los poderes y hasta ese punto el repre-
sentante es tal (Cmara Nacional Apelativa, Resistencia, J.A., 1.956-IV-43).

Cuando en los contratos se estipula un trmino prorrogable por un tiempo determi-

nado, a falta de convenio acerca de la parte a quien corresponde la facultad de prorro-
garlos puede en general interpretarse a favor de una de ellas, atendiendo a la naturale-
za del contrato y a la voluntad presunta de los contratantes (Cmara Civil 1, Cap.,
J.A., 58-128).

El principio de la buena fe debe aplicarse cuando sea dudoso el sentido de la decla-

racin de voluntad interpretndola como lo haran las personas correctas: por ello,
cuando se trata de establecer el significado de clusulas penales o que conduzcan a la
prdida de un derecho, la cuestin debe decidirse contra quien las hace valer o ha
redactado el contrato. A tal efecto, es indiferente que haya o no proceder doloso, es
decir, que una de las partes haya inducido a la otra a contratar mediante engao, pues
en tal caso, la incorreccin consiste en emplear expresiones oscuras (Cmara Apelativa,
Rosario, J.A., 1.945-IV-66).

l) Interpretacin restrictiva. Las interpretaciones que tienden a limitar los dere-

chos de las personas en materia de contratacin deben ser restrictivas y fundarse
en disposiciones expresas de la ley (Cmara Com., Cap., J.A., 32-364).

Toda clusula que autorice la resolucin o desistimiento del contrato debe ser inter-
pretada restrictivamente (Cmara 1 Civil y Com., La Plata, J.A. 1.949-I-693).

282
 La intencin de renunciar a las responsabilidades estipuladas por incumplimiento de
un contrato no se presumen y la interpretacin de los actos que induzcan a probarla
debe ser restrictiva (Cmara Civil 2, Cap., J.A., 23-895).

La prdida o el cercenamiento de un derecho acordado o reconocido no puede resul-

tar de meras diferencias de clusulas contractuales oscuras, ambiguas o deficientes o
por implicancia de textos legales interpretados aisladamente o mal concordados entre
s, sino del texto expreso, claro y categrico del contrato o de la ley (Cmara Federal,
Cap., J.A., 50-29).

Por generales que sean los trminos de un contrato, ellos no comprenden las cosas
en que las partes no han pensado, sino aquellas por las cuales entendi convenir
(Cmara Apelativa Civil., Sala A., J.A., 1.957-III-403).

ll) Interpretacin finalista. Los contratos deben interpretarse de manera que las
partes alcance los fines econmicos perseguidos, debiendo el juez colmar los
vacos, remediar los defectos de sus declaraciones de voluntad y determinar lo
que aquellas hayan omitido (Cmara Nacional, Apelativa Paz, Sala 3, J.A., 1.957-
I-193).

Toda decisin judicial tendiente a declarar el alcance o los efectos de una conven-
cin debe tomar como punto de partida el propsito inicial de los contratantes, porque
constituye en realidad el antecedente inequvoco para determinar la naturaleza jurdica
del acto (Cmara Com., Cap., J. A. 12-373 en nota).

m)Usos. No mediando silencio u oscuridad en las normas que voluntariamente se

han impuesto las partes para fijar los derechos y obligaciones derivadas del nego-
cio que las vincula, no cabe recurrir a los usos y costumbres para determinar su
intencin (Cmara Com., Cap., 1.946-I-939).

Los usos y costumbres tienen eficacia en la interpretacin de los contratos, pero no

como fuente de obligaciones (Cmara Nacional Apelativa Com., Cap., J. A., 1.953-I-
419).

En la interpretacin acerca del cumplimiento de un contrato de venta de una mqui-

na, debe entenderse que la obligacin del vendedor era entregar una nueva, de acuerdo
a los usos comerciales, ya que de los antecedentes no resulta que se hubiera vendido
una usada (Cmara Nacional Apelativa Com., Cap., Sala B, J.A., 1.958-II-237).

n) Calificacin El nombre que le den las partes a un contrato no lo desnaturaliza

(Corte Suprema Nacional, J.A., 1-10).

La calificacin jurdica de los contratos no deben ser necesariamente la que las

partes den, sino la que resulta de los hechos que el Juez debe desentraar (Cmara
Nacional Apelativa Civil, Cap., Sala A, J.A., 1.955-II-404); (Cmara Com., Cap., J.A.,
32-373) y de las disposiciones de la ley que los define y caracteriza (Cmara Federal,
Cap., J.A., 28-373; 35-711; 41-773; 76-63).

283
 o) La interpretacin contractual y el recurso de inaplicabilidad de ley en la pro-
vincia de Buenos Aires. En la interpretacin de la voluntad contractual (artculo
119), son soberanos los jueces de los hechos. La Suprema Corte, que no es
tribunal de tercera instancia, no puede suplantar su criterio al de aquellos para
decidir cuestiones de la naturaleza mencionada (Sup. Corte, Buenos Aires, J.A.,
65-433).

La interpretacin de un contrato no compromete ninguna disposicin legal y en este

punto los jueces de primera y segunda instancia gozan de una libertad de apreciacin
absoluta salvo que se incurra en violacin de las leyes de la prueba (Sup. Corte,
Buenos Aires, J.A., 32-736).

VII. CONCLUSIONES

El anlisis efectuado nos ha impuesto de la existencia de directivas y standard

jurdicos, que emanan ya de la ley, ya del trfico, ya de la actividad jurisprudencial.

Todas estas directivas, sanamente interpretadas y sanamente aplicadas, con crite-

rio y perspicacia y no con espritu meramente mecnico, conjugadas con el fecundo
principio de la buena fe, debern funcionar como reveladora de la declaracin de volun-
tad de las partes y an autorizar al juez un prudente poder moderador.

De esta suerte, las valoraciones contenidas en nuestro ordenamiento jurdico sern

tambin observadas en el mbito de los negocios jurdicos bilaterales.

JURISPRUDENCIA.- La citada en el texto

BIBLIOGRAFA

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55.- Alsina Atienza, D. A., Efectos jurdicos de la buena fe, Talleres R.J. Rosso, Buenos
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284
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en el Derecho moderno, t. 3, Madrid, 1.929.- Jossfrand, L., Derecho Civil, trad. de S.
Cunchillos y Manterola.

285
286
 DIAGRAMA DE CONTENIDOS - UNIDAD XII

Crisis del Crisis del

Contrato Contrato

Condiciones de
aplicacin
Clusulas de
exclusin

Lesin Desistimiento

EXTINCIN DE
LOS CONTRATOS

Rescisin Nulidad

Bilateral
Unilateral prevista
Legal

Resolucin Revocacin

Automtico Sentido
Facultativo Primordial
Opcional Traslaticio
Histrico

287
288
 UNIDAD XII

12.1. EXTINCIN DE LOS CONTRATOS

Los contratos se extinguen, normalmente, por el cumplimiento acordado segn la

autonoma de la voluntad. Ello precisamente porque los contratos tienden a ser cumpli-
dos.

Ya vimos que los contratos deben interpretarse atendiendo al principio de que, en

definitiva, por aplicacin del principio de la buena fe se entiende que las partes se
obligaron en el entendimiento y con la intencin de cumplir. Lo otro, el incumplimiento,
debe entenderse que es la excepcin.

Ahora bien, existen algunas vicisitudes respecto a los contratos y su cumplimiento

que deben analizarse y que se refieren a:

a) RESCISIN:

Acuerdo de voluntades por el cual se deja sin efecto un contrato, se denomina tam-
bin DISTRACTO. Ya que el acuerdo de voluntades puede crear un vnculo jurdico,
tambin puede aniquilarlo o extinguirlo.

Es una forma de extincin de los contratos que opera para el futuro y depende de
causa sobreviniente.

Se entiende que existen tres clases:

a.1. BILATERAL: Se opera a travs del distracto (en el sentido estricto de

la palabra), o sea, un contrato en virtud del cual se deja sin efecto , sin
cumplirlo, un contrato anterior.

a.2. UNILATERAL PREVISTA: Supone que las partes hayan previsto, por
clusula especial, que cualquiera de ellas puede dejar sin efecto el con-
trato (Es el ejemplo de la llamada rescisin unilateral en el caso de la
nueva Ley de Locaciones Urbanas 23.901, mal llamada porque no hay
rescisin unilateral ya que se acord la clusula o se sometieron a ella
las partes, lo que ocurre es que una de las partes es la que est facultada
para hacerla valer, pero hubo un acuerdo previo entre ellas).

a.3. LEGAL: es la misma ley la que autoriza a una de las partes a dejar sin
efecto el contrato (ejs. 1.638, 1.767 CC).

En el supuesto del distracto o rescisin bilateral la misma fuente que da la vida al

contrato lo anula y tiene efectos para el futuro y para el pasado. Es que, el hecho de

289
rescindir o hacer un distracto implica la cesacin y tiene efectos hacia el futuro porque
el contrato no existe, y hacia el pasado porque las partes deben entregarse todo lo que
con motivo del contrato anulado han recibido, hay una accin de devolucin, de retro-
traer el efecto.

Cabe tener presente que todos los actos que impliquen la ineficacia de un contrato,
su frustracin o su disolucin tienen una sola regla de orden: los efectos respecto a
terceros son siempre hacia el futuro (ex nunc), nunca afectar a los terceros que por
regla son res inter alios acta.

El artculo 1.200 del Cdigo Civil alude al distracto.

b) RESOLUCIN:

Es una causa de extincin bilateral y consensual. Un contrato se resuelve cuando

las dos partes se han puesto de acuerdo en que la existencia de una causa que le
sobreviene al contrato va a causar esa resolucin. Una vez operado ese acontecimien-
to futuro e incierto que puede o no llegar, la condicin opera unilateralmente.

Es decir, se necesita acuerdo de voluntades para la eleccin de la causa que va a

operar la resolucin pero una vez acordada la causa que va a provocar la resolucin y
como consecuencia de ello la disolucin del contrato, su acontecimiento produce
unilateralmente la ruptura de la relacin contractual.

El artculo 1.204 del Cdigo Civil define la resolucin. Hay acuerdo de voluntades
para determinar qu tipo de condiciones deben acontecer (obligacin) y si acontecen
funcionan unilateralmente, siempre que la parte quiera hacerla valer porque es faculta-
tiva.

No es el resultado de un nuevo contrato sino que supone la extincin del contrato en

virtud de un hecho posterior a la celebracin.

Este hecho puede ser imputable a la otra parte (por ejemplo el incumplimiento) o
bien extrao a la voluntad de ambas.

La resolucin deja sin efecto retroactivamente el contrato porque su consecuencia

es volver las cosas al estado en que se encontraban antes de la celebracin del contra-
to. Sus efectos son similares a la nulidad con la diferencia de que, el hecho que provoca
la resolucin del contrato debe ser posterior a la celebracin de ste y no concomitante
o posterior como en el caso de la nulidad.

A consecuencia de la resolucin la extincin provocada se opera con efectos retro-

activos (ex tunc).

290
 Puede darse la siguiente clasificacin:

b.1. AUTOMATICA: Depende del advenimiento de una condicin, se produ-

ce sin el concurso de una nueva declaracin de voluntad (Condicin
resolutoria).

b.2. FACULTATIVA: Exige adems la produccin de un evento, una declara-

cin de voluntad a favor de la resolucin (Pacto comisorio).

b.3. OPCIONAL: El mismo evento es producido por la parte que pide la

resolucin (pacto de retroventa).

12.2. REVOCACIN

A diferencia de los anteriores casos es unilateral. Es la facultad que tiene una de las
partes de provocar unilateralmente la ruptura del contrato. Es una facultad que le viene
de la ley (nunca puede ser pactada).

Importa un acto de voluntad por el cual se deja sin efecto una liberalidad. Por ello
decimos que la idea de revocacin est unida (se revoca una donacin, un testamento)
de liberalidad. Necesita una causa jurdica que la justifique, por ello no opera ipso jure
sino que necesita, por ejemplo, que el donante, fundado en esa causa, pida la revoca-
cin.

Deja sin efecto el contrato retroactivamente (regla legal para ambas partes). Por ello,
cuando se habla de revocacin del mandato en realidad es rescisin unilateral puesto
que no tiene efectos retroactivos, (los actos realizados por el mandatario en ejercicio
de su poder son vlidos, las responsabilidades que surjan es otro problema).

El trmino revocacin tiene un sentido:

Primordial: Revocar es extinguir un acto unilateral mediante otro acto

unilateral (testamento).

Traslaticio: Se emplea con doble uso el trmino, ya como rescisin en

forma unilateral (ejemplo donacin en el supuesto del artculo 1.848 Cdi-
go Civil); ya como resolucin caso del mandato artculo 1.963 inciso
1).

Histrico: La emplea en este sentido el Cdigo Civil en el artculo 961 al

referirse a la accin pauliana.

291
 Actividad N 35

1) De los conceptos de rescisin; resolucin, revocacin.

a) Indique los efectos de cada instituto.

b) En base a los resultados de los puntos anteriores destaque semejanzas y dife-

rencias entre los tres modos de concluir los contratos.

c) Clasifique la rescisin y la resolucin.

d) Indique los sentidos del trmino revocacin.

2) Indique con una V o con una F segn que cada una de las afirmaciones poste-
riores sea verdadera o falsa:

1. A la rescisin bilateral se la llama distracto. ( )

2. En la rescisin no hay acuerdo de voluntades. ( )

3. La resolucin es una causal de extincin unilateral prevista. ( )

4. La resolucin es una causal de extincin bilateral y contractual. ( )

5. La resolucin no tiene efectos retroactivos. ( )

292
 12.3. NULIDAD

Sancin prevista por la ley que priva a los contratos de sus efectos por un vicio
originario (anterior o concomitante con la celebracin del contrato).

Ya hemos hablado de los contratos nulos y anulables y del problema de la conver-

sin del negocio nulo, instrumento de conservacin del negocio concedido por la ley, para
atribuir una eficacia distinta reducida o en todo caso compatible, con el intento negocial.

Los contratos nulos o anulables de nulidad relativa pueden ser expurgados por con-
firmacin.

Ahora bien, se discute en doctrina si la nulidad puede equipararse a la inexisten-

cia, y se discute tambin si esto tiene gran trascendencia prctica o simplemente es
una discusin doctrinaria.

Pero existe coincidencia en la formulacin del siguiente distingo:

El contrato inexistente es un no contrato por faltarle la materia necesaria para su

perfeccionamiento; el contrato nulo, por el contrario rene esa materia pero con
vicios o defectos.

Cabe acotar en este punto que la INOPONIBILIDAD implica un contrato eficaz entre
las partes pero que no puede serlo frente a terceros. La eficacia establecida por la ley
para proteger a terceros asume el nombre de inoponibilidad (por ejemplo la venta de
la cosa embargada es vlida entre las partes pero inoponible al acreedor embargante;
la cesin de un crdito, vlida y eficaz entre las partes por el slo consentimiento y
entrega del ttulo, respecto a terceros que tengan inters legitimo resulta inoponible
hasta la notificacin al deudor cedido. La revocacin del mandato no produce efectos
frente a terceros de buena fe que ignoraban la revocacin del poder).

En aras de precisar algunos conceptos relacionados con este tema diremos que, la
PRESCRIPCION no extingue el contrato pero s la accin derivada de l. Y la CADUCI-
DAD es causa extintiva del derecho subjetivo o potestativo por sobrevenir su hecho
impeditivo durante el trmino fijado por la ley o por la convencin (en cambio la pres-
cripcin es un medio legal de extincin de los derechos por la inaccin o no ejercicio
por su titular durante el tiempo establecido por el derecho objetivo)

Es as que vemos que la prescripcin no extingue el derecho en s porque ste

subsiste como obligacin natural, sino la accin. En cambio, la caducidad implica la
extincin del derecho subjetivo o prerrogativa jurdica. La prescripcin slo podra
hacrsela valer -en principio- como excepcin. Son distintos las valoraciones e intere-
ses socio-econmicos que se tienen en cuenta para declarar producida una caducidad
o sobrevenida una suscripcin. Un ejemplo de caducidad sera el pacto de retroventa
estipulado legalmente en tres aos. Caducidad y prescripcin -entonces- se diferen-
cian en efectos y rgimen legal adems de la esencia jurdica de ambas instituciones.

293
 12.4. DESISTIMIENTO

Es una forma de provocar la disolucin contractual, es unilateral igual que la resolu-

cin pero con un detalle distintivo, existe responsabilidad, (por ejemplo el artculo 1.638
del Cdigo Civil relativo a la locacin de obra en que el dueo de la obra puede desistir
unilateralmente de la misma indemnizando al empresario todos los gastos, trabajo y
utilidad que pudiera obtener del contrato.

294
 Actividad N 36

a) Elabore los conceptos de: nulidad, inexistencia e inoponibilidad.

b) Qu diferencia existira entre "contrato inexistente" y "contrato nulo"?

c) Defina: prescripcin, caducidad. Son iguales? en caso contrario, diga en qu se

diferencian?

295
 12.5.TEORA DE LA IMPREVISIN
(Excesiva onerosidad sobreviniente)

Muchas veces, despus de celebrado un contrato se produce una alteracin profun-

da de las circunstancias, principalmente las de orden econmico existentes en el mo-
mento de la celebracin (por ejemplo una guerra, una profunda crisis, una inflacin muy
superior a lo normal) y como consecuencia de ello -a pesar de que no es totalmente
imposible cumplir, el cumplimiento se hace sumamente gravoso para una de las partes
por lo que es de toda evidencia la justicia de reajustar las clusulas del contrato en
caso de considerarlo subsistente.

Su origen es la clusula del derecho romano rebus sic stantibus que significa que
los contratos se entienden concluidos bajo la condicin tcita de que subsistan las
condiciones bajo las cuales se concret y cuando ello no ocurre y se produce una
transformacin de tales circunstancias, los jueces estn autorizados a revisar el con-
trato.

No se trata de un caso fortuito porque ste implica imposibilidad y en la imprevisin

lo que hay es grave dificultad para cumplir.

En un comienzo, no habindose producido circunstancias de hondas convulsiones

econmicas, nuestros jueces fueron un tanto reticentes en la aplicacin de la imprevi-
sin. La ley 12.910 de obras pblicas fue la primera que la recept legislativamente.

12.5.1. Condiciones de aplicacin

a) Que se trata de contratos bilaterales conmutativos o unilaterales, onerosos y

conmutativos. Los aleatorios no son atacables por va de imprevisin mientras la
onerosidad sobreviniente sea la consecuencia del lea asumida, pero si es supe-
rior a dicho riesgo, la teora de la imprevisin es aplicable.

b) Que se trate de contratos de ejecucin diferida o continuada no se concibe en los

contratos instantneos o de breve plazo.

c) Que se produzca una alteracin grave del equilibrio de las prestaciones tornndo-
se una de ellas excesivamente onerosa.

d) Que la alteracin grave del equilibrio de las prestaciones tornndose una de ellas
excesivamente onerosa.

e) Deben ser acontecimientos graves de carcter general o social.

f) Que el perjudicado no hubiere obrado por culpa o estuviese en mora.

296
 La parte perjudicada puede pedir la resolucin del contrato, no alcanzando dicha
resolucin en los contratos de ejecucin continuada los efectos ya cumplidos. Pero se
brinda al demandado (beneficiado con la alteracin de las prestaciones) la posibilidad
de mantener la vigencia del contrato ofreciendo mejorar equitativamente los efectos del
mismo, en cuyo caso el juez determinar cules son las prestaciones equitativas que
permitan la subsistencia del mismo.

Se trata, pues, de un acontecimiento imprevisto en el momento de celebracin del

contrato y, de all le viene el nombre de teora de la imprevisin (pero no se trata de
que se este protegiendo o beneficiando a una persona imprevisora o a una persona que
celebra un contrato sin tomar las previsiones del caso, sino que hablamos de la imposi-
bilidad de prever las circunstancias, el acontecimiento que es futuro pero incierto).

Esta teora deriva de una pregunta base: es justo exigir el cumplimiento de obliga-
ciones con un alcance que no puede preverse y que hace extraordinariamente gravoso
su cumplimiento. La teora de la imprevisin contesta negativamente a esta pregunta
sosteniendo que si entre la celebracin del contrato y su cumplimiento acontece un
hecho imprevisto al momento de concretarse el contrato, que hace tremendamente
gravoso -oneroso- para el deudor el cumplimiento de la prestacin, hay que reajustar
los trminos del contrato para recuperar el equilibrio que se perdi ante ese grave
acontecimiento.

La excesiva onerosidad sobreviniente acuerda al deudor perjudicado una accin por

revisin del contrato que puede conducir a su modificacin o a su resolucin, siendo
susceptible de esgrimirse por va de excepcin.

De los trminos de la redaccin del artculo 1.198 del Cdigo Civil algunos han
entendido que acuerda al perjudicado en manera exclusiva una accin o excepcin por
resolucin del contrato y que, por el contrario, la revisin sea un derecho que slo
puede ejercer el contratante beneficiado (Llambas, Masnatta).

Otros autores (Mosset Iturraspe) dicen que los argumentos vertidos para negar la
opcin al perjudicado no le parecen suficientes y si bien es cierto que la ley habla de
resolucin nicamente no niega la revisin o modificacin y, ms an, se la concede
al beneficiado.

Indica que la extincin del contrato por la va de la resolucin, importa un remedio

mayor que debe ser, por lgica, encerrar otro menor como es la modificacin y si en un
supuesto mayor como es la lesin (artculo 954 del Cdigo Civil) se le concede al
perjudicado la opcin de demandar la nulidad o la modificacin, conceder la resolu-
cin y negar la modificacin contradice el principio superior del contrato y, por ltimo,
no resulta aceptable ni razonable colocar al beneficiado como arbitro de la subsisten-
cia o extincin del contrato y negar igual derecho al perjudicado, puede ste ltimo
tener inters en que el contrato vuelva a la equidad y no en que se extinga.

Los argumentos dados por Mosset Iturraspe son atendibles y parecen razonables,
de todos modos es de sealar que la mayora de los autores entienden que la opcin

297
est dada al beneficiario demandado por resolucin y es l quien puede optar por
ofrecer el reajuste que haga volver las contraprestaciones equivalentes.

La ley habla de resolucin y el vocablo es correcto, por cuanto la extincin se

produce ante el devenir de un hecho futuro e incierto como es la excesiva onerosidad,
y acta con efectos retroactivos o sea ex tunc, salvo en los contratos de ejecucin
continuada, en los cuales no alcanzar a los efectos ya cumplidos.

12.5.2. La clusula de exclusin

Se discute si es vlida o no lo es la clusula por la cual las partes de un contrato

excluyen la posibilidad de accionar por revisin.

Para Llambas es incuestionable la validez de tal pacto de renuncia a la eventual

rescisin del contrato, tambin para Masnatta Mosset Iturraspe la admite con las si-
guientes condiciones:

- Si las partes aluden concretamente a los posibles hechos configurativos de la

excesiva onerosidad quiere decir que son previsibles y en consecuencia no es de
aplicacin el artculo 1.198 del Cdigo Civil, y la clusula es vlida.
- Si las partes aluden genricamente a los hechos desencadenantes de la onerosidad
cualquiera sea la causa o bien provenientes de cualquier hecho, etc. o se
limitan a excluir la revisin, lisa y llanamente, no se aplicar a este contrato lo
dispuesto en la segunda parte del artculo 1.198, la clusula de exclusin no tiene
valor alguno.

12.5.3. Depreciacin monetaria

La excesiva onerosidad sobreviniente proveniente de la inflacin fue motivo de im-

previsin en los trminos sealados precedentemente en pocas como las del famoso
Rodrigazo donde los efectos de la depreciacin inflacionaria fueron de un tenor que
super la normal previsin. Con el correr del tiempo este tema se ha ido adentrando
tanto en la Argentina que se torn previsible la inflacin y hasta la hiperinflacin por
cuya circunstancia no apareca como posible solicitar la resolucin de los contratos
por tal motivo.

Hoy en da, an en momentos como el presente en que rige la Ley de Convertibilidad

que ha generado una cierta estabilidad monetaria y se ha prohibido especficamente el
clculo de la depreciacin a los fines de evitar los efectos de la inflacin, no podemos
decir que resulte imprevisible un estallido econmico que vuelva a hacer procedente lo
que ahora est prohibido por ley. En tal caso, no siendo imprevisible por las caracters-
ticas econmicas de nuestro pas, la partes deben tomar los recaudos necesarios que
las protejan de tal eventualidad y, en caso de producirse, no implicara un supuesto
comprendido en la teora de la imprevisin.

298
 Actividad N 37

a) En qu consiste la teora de la imprevisin.

b) Detalle los requisitos de procedibilidad de esta teora.

c) Considera Ud. que la resolucin por la excesiva onerosidad sobreviniente o bien

la modificacin del contrato, es una opcin acordada nicamente al beneficio?
Por qu? Qu opina la doctrina?

d) Indique en qu condiciones puede acordarse la exclusin de esta teora?

299
 12.6. DIRIGISMO CONTRACTUAL - CRISIS DEL CONTRATO

Ya he adelantado al comienzo del programa que estamos en un momento en el cual

se habla mucho del tema de la crisis del contrato, referido lgicamente a que la prima-
ca total de la autonoma de la voluntad se ha dado en llamar el dirigismo contractual.

El Estado se vuelve, en los tiempos que corren, francamente intervencionista, diri-

giendo las negociaciones por medio de la ley o la potestad de los jueces. As se habla
de la intervencin legislativa y la judicial de este Estado que ve en el derecho un modo
de regulacin de los fenmenos econmicos.

Ahora bien, este nuevo rol del Estado, inspirado en la idea social no tiene por nica
finalidad la realizacin de una poltica econmica sino que alienta el deseo de proteger
a los econmicamente dbiles y de ese modo lograr una ms justa distribucin de la
riqueza.

Lo caracterstico del dirigismo es la calidad de las normas que lo componen, normas

imperativas que se imponen a los particulares sin posibilidad alguna de ser desconoci-
das o violadas.

La intervencin del Estado se da por obra del legislador (leyes de emergencia, loca-
ciones urbanas, moratorias en prstamos hipotecarios) o bien por medio de los jueces
(con facultades para revisar lo acordado por las partes en los contratos invocando la
lesin, imprevisin, abuso de los derechos, etc.). Por ellos hay quienes aluden a que
los contratos han dejado de ser obra de las partes para ser de aqu en ms, una obra
realizada en cooperacin entre las partes y el Estado, quehacer que se inspira en una
apreciacin menos individualista y ms social del contrato.

Para quienes afirman y aoran una concepcin liberal del contrato altamente indivi-
dualista, la que se encuentra en decadencia, afirman que tal crisis se da tanto en la
formacin cuanto en los efectos del contrato y repercute en los dos grandes principios
que rigen a la institucin:

a) La libertad contractual
b) La fuerza obligatoria del vnculo.

Entiende que la crisis del contrato es tambin crisis del derecho de propiedad y la
decadencia de ambas figuras jurdicas que se traduce en una crisis de la libertad.

No es tan as, sino que la concepcin acerca del contrato responde a una nueva
concepcin del derecho ms atenta a la idea social que no implica -en modo alguno-
menoscabo o destruccin de la institucin.

La crisis podr existir en lo que respecta a los postulados o tcnicas clsicas, pero
la institucin en lo que se refiere a ser molde apto para satisfacer necesidades indivi-
duales, no se encuentra con crisis.

300
 As, el intervencionalismo del Estado, cuando va dirigido a restablecer el equilibrio
entre las partes y los patrimonios, sustituyendo a la igualdad jurdica por una igualdad
real, cumple un papel moralizador benefactor, distribuidor de justicia.

(Leer los fundamentos dados por la Corte Suprema de Justicia en Fallos tomo 202
pgina 456).

12.7. LESIN

Los canonistas elaboran la nocin de Lesin enorme, es decir de la lesin que es

puramente objetiva, es decir, cuando existe una desigualdad de prestaciones equiva-
lentes a ms de 51% por parte de una de las partes; en estos casos se haca lugar a la
anulacin d los actos que estaban sometidos a esa equivalencia de prestaciones. Pero
aqu no se tena en cuenta el aspecto subjetivo, ni la explotacin de la necesidad, la
ligereza o la inexperiencia de la otra parte; ante la simple constatacin de la desigual-
dad se haca procedente la medida. El Cdigo Francs de 1.804 recepciona esta solu-
cin del Der. Romano. Y el Der. Europeo posterior caso en su totalidad toma, tambin
esta nocin de lesin, pero a partir del siglo XX sufre una transformacin no es ya la
simple, y la sola inequivalencia de las prestaciones lo que va a configurar la figura de la
lesin, sino que tambin se necesita un elemento subjetivo de una de las partes, que
se beneficia, con una de estas tres cosas:

a) La necesidad (cuando sta es grave), de una de las partes.

b) La inexperiencia cuando sta es realmente muy inexperta, y es asimilable a lo que

podra ser una de las personas de las que habla el artculo 144 -es decir que de ser un
prdigo, una persona que no tiene nocin concreta de lo que est haciendo, etc., no es
una simple inexperiencia de los negocios de una persona cualquiera que est en su
sentido comn, ni que est en perfecto ejercicio de sus facultades mentales; tiene que
ser una inexperiencia seria, salvo cuando se refiere a un tipo de negocio que la otra s
conoce con profundidad pero si no, la inexperiencia requerida, es una inexperiencia
objetiva, es decir importante en cuanto al tipo del negocio que se celebra esta modifi-
cacin aparece en el Der. Germnico y se plasma en el artculo 138 C. Alemn; y
despus es elaborado con mucho ms refinamiento por el Cdigo Suizo de las obliga-
ciones (Ao 1.942) que consagra ya una forma muy parecida a lo que va a ser nuestro
artculo 954. En nuestro Der. hay una nota en el artculo 943 donde Vlez Srsfield se
refiere al tema de la lesin. Vlez Srsfield, tomaba un concepto totalmente individua-
lista y no admita la figura de la lesin, basndose en que esto implicara hacernos
poco responsables por los actos que celebramos.

La lesin subjetiva, en cambio, exige que una de las partes se haya valido de algu-
nas de las situaciones mencionadas. En nuestro Derecho ningn tratadista hizo hinca-
pi para tratar de aplicar o de implantar la lesin objetiva. (Bibiloni recepciona la con-
cepcin del Der. Germnico y se acerca mucho a la figura de la lesin subjetiva que
aporta el Cdigo Suizo de las obligaciones; pero de ninguna manera esto quiere decir

301
que se haya dado lugar en el anteproyecto a la posibilidad de entronizar la lesin
objetiva). En ese estado de discusin, los dos principales civilistas que tena el pas,
se oponan a la adopcin de esta figura; sin embargo por la obra de la jurisprudencia
que ms o menos a partir del ao 1.952 comenz a hacer aplicacin a travs del artculo
953, que se refiere al objeto de los actos jurdicos, la teora de la lesin subjetiva(6).

En la lesin se invierte el onus probandi, es decir, el cargo de la prueba queda

invertido y es a la otra parte quin decide sostener la validez del acto a la que le
corresponde probar que no ha habido abuso de la necesidad, inexperiencia o ligereza.
Finalmente se exige que los clculos debern hacerse segn al tiempo del acto, esto es
obvio y ms en nuestro pas que tenemos un proceso de inflacin agudo.

Otra de las exigencias es que la prestacin todava contine siendo inequitativa al

momento de plantearse la demanda. Despus, la ltima parte del artculo seala que
tambin puede plantearse subsidiariamente la posibilidad de sostener la validez del
acto, ofreciendo un reajuste. Esa posibilidad la puede hacer tanto uno como otro, si el
vendedor, por ejemplo, quisiera mantener la validez del acto, en el caso de que fuera el
comprador el perjudicado l debe ofrecer el reajuste de la prestacin al contestar la
demanda y viceversa(7).

(6)Uno de los primeros casos fue un caso referido a honorarios profesionales sobre una sucesin; que
se cobraron en un acuerdo extralegal, al margen incluso del juicio, por un monto varias veces
superior al que deba ser adeudado a travs de la justicia. El juez en ese caso fue el D. Borda; quien
hizo repetir el pago a los profesionales que los habran cobrado. Otro caso fue la anulacin de un
contrato de compraventa que haban celebrado unos individuos de campo con respecto a una
propiedad muy importante en Avellaneda, se haba vendido la propiedad en un monto de tres
millones de pesos cuando el monto estimado al tiempo de la operacin era ms o menos de nueve;
entonces Borda que tambin fue el juez en esa oportunidad, aplic un poco la siguiente teora que
nace de la prescripcin del Cdigo Suizo de las obligaciones (en ese Cdigo se hace jugar una
presuncin legal de que cuando existe una marcada inequitatividad entre las prestaciones de una
y otra parte, se presume que ha habido aprovechamiento de la necesidad, ligereza o inexperiencia
de la otra parte. Borda seal que por eso es que el objeto de esa liquidacin haba sido ilcito, porque
haba sido contrario a la moral y a las buenas costumbres. A partir de all la jurisprudencia empez
a elaborar soluciones parecidas, Borda fall como camarista junto con el voto de Llambas otro
caso: un profesional que haba atendido a una seora de 71 aos, semiciega, en un momento dado
la convence que le transfiera la nuda propiedad a cambio de una renta vitalicia. Renta vitalicia es
un contrato aleatorio, por el cual una de las partes se compromete a dar una cuota alimentaria a la
otra parte mientras viva. La renta vitalicia pactada, era realmente risible con respecto al valor de la
propiedad transferida: si bien es cierto que la seora conservaba el usufructo; en posterioridad, dos
aos despus, este profesional consigue obtener el usufructo tambin con un aumento bastante
irrisorio de la cuota, entonces los parientes de esta mujer la convencieron de que iniciase la accin
por rescisin de ese convenio, en tal supuesto se juzg que efectivamente haba habido lesin y
objeto ilcito y se anul por el 953. Este caso fue de los que se present en el tercer congreso de
Derecho Civil que se celebr en Crdoba de donde sali la propuesta concreta de la frmula que
hoy constituye el artculo 953 del Cdigo Civil, de all prcticamente sali la frmula del 954 tal como
est concebida, sin embargo hubo que esperar hasta el ao 1.968 en que se sancion esta reforma,
que elabora una frmula muy cercana a la del Cdigo Suizo que consagra la figura de la lesin
subjetiva, es decir no slo se necesita que haya inequivalencia de las prestaciones sino que
adems haya explotacin de un estado sobre todo de necesidad. El plazo corto de prescripcin, es
decir cinco aos, es algo comn en todas las legislaciones que admiten esta figura.
(7)En otros Cdigos esta posibilidad no existe, se la da solamente al comprador o al vendedor en
nuestro Derecho, es bastante equitativo porque cualquiera puede ofrecer la posibilidad del reajuste.

302
 Actividad N 38

a) La concepcin liberal del contrato se opone al dirigismo contractual?

b) En qu repercute la crisis del contrato?

c) A travs de qu se advierte le intervencionismo estatal?

d) Elabore un concepto de lesin subjetiva e indique cules son sus requisitos de

procedencia.

e) Por qu la lesin es un ejemplo de intervencionismo estatal?

303
304
 DIAGRAMA DE CONTENIDO DE UNIDAD XIII - A -

VENTA DE COSAS
EFECTOS DE LA MODALIDADES DE
ACEPTACIN DE LA TOTAL O PARCIAL
VENTA DE COSA
COSA Y TALLA
MUEBLES
AJENAS
COSA FUTURA Supuestos
VENTAS
Venta a ensayo REQUISITOS
Venta ad Costum
Por junto degustacin
Por peso, cuenta o medida ad corpus mora
Posibilidad fsica y jurdica
aplicacin Determinacin o determinabilidad
Por indicacin de su rea y precio Existencia
nico
Sin indicacin de rea a razn de un
precio por unidad de medida
Por indicacin de rea a razn de un
FORZOSAS O
CONTRATO NECESARIAS
precio por unidad de medida
DE

305
De varios inmuebles
COMPRAVENTA
Compraventa impues- Posibilidad fsica y jurdica
ta por negocio jurdico Determinacin o deter-
CONCEPTO antecedente substa por minabilidad
ejecucin judicial Existencia

Crticas a la defi-
CARACTERES
nicin legal
CONSENTIMIENTO

Bilateral Oneroso DIFERENCIA CON

TRASMISION DEL COMPRAVENTA Generalmente Negocio de cambio OTROS
DOMINIO CIVIL Y Conmutativa Acto de disposicin CONTRATOS Elementos
Negocio entre Ejecucin instantnea cosa
COMERCIAL
vivos Consensual precio
Locacin de cosas Locacin de obra
consentimiento
Compraventas Cesin de crditos Donacin con cargos
Unilateralmente Contrato estimatorio Contrato de suministro
comerciales
306
 DIAGRAMA DE CONTENIDO DE UNIDAD XIII - B -

CONCEPTO

ENTREGA DE LA
COSA SIN
TIPOS
DETERMINACIN
DEL PRECIO

Fijado con referencia En Dinero

a cosa cierta Serio

307
PRECIO
Fijado en moneda Vil
extranjera Irrisorio
Cierto
Fijado por las partes en
el contrato

FIJADO POR
TERCERO EFECTO DE LA
ERROR EN EL
FIJACION DEL
PRECIO
PRECIO

Funcin del Tercero

Ley de prehorizontalidad
Inimputabilidad
308
 UNIDAD XIII
1. Contrato de compraventa

El artculo 1.323 del Cdigo de Comercio que inicia la extensa regulacin del contra-
to expresa: habr compra y venta cuando una de las partes se obligue a transferir
a la otra, la propiedad de una cosa, y sta se obligue a recibirla y a pagar por ella
un precio cierto en dinero

Vemos que habla del contrato de compra y venta, al igual que cdigos de otras
legislaciones. El Cdigo de Comercio habla de compra y venta lo mismo que los
proyectos de reforma nacionales que han preferido unnimemente tal denominacin de
compra y venta (la que se encuentra ampliamente difundida).

2. Crticas a la definicin legal

Al margen de repetir la inconveniencia de contener definiciones dentro del cdigo, se

han apuntado algunas deficiencias del concepto que nos brinda el mismo:

Dice Spota que no es siempre conveniente utilizar el trmino transferir, ya que

existiendo la venta de cosas futuras, ha de hablarse tambin de conferir el dominio.

Segn Segovia y Lpez de Zavala es inconveniente la inclusin de la obligacin

del comprador de recibir la cosa, ya que se trata de una obligacin accesoria que no
hace a la esencia del contrato.

Se ha puesto de resalto la incongruencia legal que significa el concepto que limita el

objeto del contrato a las cosas, entendidas stas, en la concepcin restringida del
artculo 2.311 y la nota del artculo 1.327, conforme a la cual, la palabra cosa se toma
en el sentido ms extenso, abrazando todo lo que pueda ser parte de un patrimonio,
cosas corporales o derechos, con tal que sean susceptibles de enajenacin y de ser
cedidos (as opina Acua Anchorena). Conforme a ello, Bibiloni en su Anteproyecto,
extendi el objeto del contrato a los derechos, mientras que la Comisin Reformadora
proyect un ttulo especial para la cesin de derechos, a continuacin de la compra-
venta, sin reconocerle carcter de convencin independiente, con el objeto de agrupar
en l, lo referente a los distintos efectos de la compraventa, permuta o donacin, segn
que hubieran tenido por objeto derechos y no cosas.

Es de destacar que el Cdigo de Comercio incluye dentro de la compraventa mer-

cantil las cosas muebles con intencin de lucrar, comprendiendo en la categora la
moneda metlica, ttulos de fondos pblicos, acciones de compaas y papeles de
crditos comerciales, y ese cuerpo legal carece de un captulo destinado a la cesin de
crditos.

309
 3. Transmisin de dominio

El contrato de compraventa no constituye, ni tampoco transmite, derechos reales,

pudiendo servir slo como un ttulo, requirindose el modo para que efectivamente
se produzca la mutacin real. En el Cdigo original, el modo lo constitua la tradicin
que deba estar precedida por la firma del instrumento pblico continente del contrato
que le sirve de causa, si se trataba de cosas inmuebles. A partir de la reforma de 1.968
para que la mutacin de derechos reales sea ponibles a terceros debe cumplirse con la
inscripcin registral (artculo 2.505).

Conforme este contrato, surgen para el vendedor la obligacin de dar para transmitir
el dominio, para el comprador, la obligacin de dar dinero para satisfacer el precio. Las
partes tienen obligaciones accesorias de colaboracin para inscribir en el Registro, y si
la venta se ha celebrado por instrumentos privado o verbalmente, nace la obligacin de
elevar a escritura pblica.

4. Compraventa civil y comercial

La compraventa sobre muebles pertenece a la categora de actos de comercio na-

turales (artculo 8 inciso 1 del Cdigo Comercial) de tal modo que su realizacin en
forma habitual y profesional, hace adquirir la calidad de comerciante (artculos 1 y 2 del
Cdigo de Comercio).

La necesidad de distinguir entre compraventas comerciales y civiles se sustenta en

algunas cuestiones singulares y en el distinto sistema de prescripcin. El Cdigo de
Comercio contiene un plexo de normas relativo a los plazos que son aplicables a la
compraventa, en particular los artculos 847 inciso 1 y 849. Conforme a los cuales
prescriben a los 4 aos las deudas justificadas por cuentas de ventas aceptadas,
liquidadas o que se presumen liquidadas y en dos aos, el precio de mercaderas
fiadas, sin documento escrito.

El concepto integral de la compraventa mercantil debe abarcar necesariamente una

compra hecha con el propsito de vender, permutar o locar, persiguiendo en la doble
operacin un lucro calculado.

Esta intencin de vender o de revender en realidad, debe ser contempornea o

inicial, esto es, existir en el momento en que se adquiere la cosa con el propsito de
enajenarla, aunque despus se cambie o abandone; principal: esto es, debe perseguir
como mvil primordial la intencin de lucro, el que debe resultar de la diferencia de
valores existente entre la doble operacin, y no por un proceso de elaboracin en el que
el trabajo del adquirente transforme el objeto en otro completamente distinto; y ser
reconognoscible en el contrato cuando ella no surja de la misma calidad del compra-
dor.

310
 4.1. Compraventa unilateralmente comerciales

Una compraventa puede ser civil para una de las partes y comercial para la otra; as,
la compra de cosas muebles hecha para el consumo personal hecha en un estableci-
miento cualquiera. Es civil para quien compra y comercial para quien vende.

5. Caracteres del contrato de compraventa

a) BILATERAL: Las partes quedan obligadas recprocamen-

te, de modo tal que las obligaciones contradas son
interdependientes, se explican mutuamente, an en el su-
puesto de ventas aleatorias.

b) ONEROSO: ambas partes hacen sacrificios y obtienen be-

neficios.

c) GENERALMENTE CONMUTATIVO: en ciertos casos la

venta puede ser aleatoria.

d) Es un NEGOCIO DE CAMBIO: lo que tiene trascendencia

en el mbito de la capacidad de quienes lo pueden efec-
tuar (por ejemplo no pueden otorgarlo los cnyuges entre
s).
Caracteres del e) Es un NEGOCIO ENTRE VIVOS: por lo que apunta que es
contrato de de aplicacin a la compraventa este criterio propio de la
compraventa donacin: si alguno promete bienes a ttulos oneroso, con
la condicin de no producir efectos sino despus del falle-
cimiento, tal declaracin de voluntad ser nula como con-
trato, y valdr slo como testamento, si est hecha con
las formalidades de esos actos jurdicos.

f) Es ACTO DE DISPOSICION: si se trata de compraventa

sobre inmuebles. lo que tendr relacin directa con la ca-
pacidad de los otorgantes.

g) Es de EJECUCION INSTANTANEA: an cuando el cum-

plimiento de algunas prestaciones (sobre todo el pago del
precio) se pueda diferir en el tiempo lo que no basta a que
pueda jugar a su respecto la imprevisin.

h) CONSENSUAL: se perfecciona con el mero acuerdo de

las partes.

311
 Segn Molinario hay algunas compraventas que seran reales, como la compraven-
ta manual o natural (la que se realiza mano a mano) considerada por este autor como
doblemente real, porque slo se perfecciona cuando se han realizado las dos tradicio-
nes, de la cosa y del precio.

Segn Lpez de Zavala en estos casos la entrega no es impuesta por la ley sino
libremente elegida, y un contrato es formal o no formal, real o consensual, no por la
manera como de hecho se ha concluido, sino por la manera que debe concluirse. Otro
de los ejercicios de Molinario de las ventas reales sera el de la venta dejacin, es
decir, la realizada por medio de mquinas para expender el producto al depositarse una
moneda o cospel.

Al respecto dice Mosset Iturraspe que la categora de los contratos reales no entra
dentro de la compraventa, es de origen legal y constituye una serie cerrada que se
integra con los mencionados en el artculo 1.142 del Cdigo de Comercio.

6. El problema de la forma

La compraventa inmobiliaria no es formal (sin perjuicio de las precisiones que se

deben hacer respecto de las cosas muebles registrables). Respecto de la compraventa
de inmuebles, el tema gira alrededor de la naturaleza y eficacia de las promesas bilate-
rales de ventas efectuadas en instrumento privado, tema que se refiere a los artculos
1.184 y 1.185, al que me he referido en mdulo anterior al tratar del boleto de compra-
venta en toda extensin, al que me remito.

312
 Actividad N 39

a) Elabore un concepto de compraventa.

b) Qu amplitud tiene el trmino cosa en esta definicin?

c) A travs de un ejemplo explique los caracteres del contrato de compraventa.

313
 7. Diferencias del contrato de compraventa con otros contratos

1) Con la locacin de cosas: En los casos normales no existe inconvenientes para

la distincin entre ambos contratos, puesto que mientras la compraventa tiende a la
transmisin del dominio, la locacin slo busca exclusivamente la entrega del uso y
goce de la cosa.

Sin embargo, la doctrina ha planteado algunas cuestiones cuando se trata de deter-

minar qu contrato es aqul en el cual se transmite un inmueble para que quien lo
recibe, extraiga productos o frutos, en tal caso hay distintas opiniones, Vlez en la nota
al 1.493, habla de que hay venta de frutos; si al mismo tiempo se tramite el uso de la
cosa que los produce, hay locacin, si ese uso no se tramite existe venta de frutos o
productos. Segn Borda, en la venta de frutos o cosechas en pie, entiende que lo
esencial es indagar si el contrato confiere o no, el disfrute de la cosa; si se hubiera
otorgado el disfrute habr locacin y no venta, aunque el dueo se hubiera reservado
para s, algunos frutos (por ejemplo, caza y pesca) inclinndose a firmar que existe
locacin y no venta, cuando el disfrute concedido excede de lo indispensable para
recoger la cosecha.

Para Mosset Iturraspe la verdadera naturaleza jurdica se desprende de las faculta-

des conferidas al comprador de frutos, si ste tiene que producir frutos con su trabajo
y para ello dispone del predio que usa por un tiempo determinado, el contrato ser de
arrendamiento.

Otros casos que pueden dar lugar a confusin son los de la venta-locacin y leasing,
(lo veremos en detalle al desarrollar el tema de la locacin).

2) Locacin de obra: la distincin conceptual es sencilla, pues mientras lo que

caracteriza a la compraventa es la existencia de obligaciones de dar, en la locacin de
obra la prestacin de una de las partes, consiste en una obligacin de hacer, pues lo
que tipifica a sta es el suministro de energa o trabajo por parte del deudor, mediante
una prestacin positiva que, sustancialmente, consiste en una actividad y correlativa-
mente a la obligacin de hacer en general, corresponde el derecho del acreedor de
obtener un cierto resultado. Sin embargo, la situacin se complica en algunos supues-
tos en particular cuando el que realiza la obra provee la materia prima (artculo 1.626)
dispositivo ste que ha llevado a gran parte de la doctrina a afirmar que en tales
supuestos, lo que existe siempre es locacin de obra.

La cuestin no es puramente doctrinaria porque la determinacin del contrato del

que se trata tiene gran trascendencia prctica, porque si es compraventa rige la garan-
ta por vicios redhibitorios, sometida al plazo de prescripcin del artculo 4.041, sin
embargo, si es locacin de obra el constructor est sometido a la responsabilidad por
ruina, que prev el artculo 1.646 y por vicios ocultos, del 1.647. Por lo dems, los
privilegios dentro del Cdigo Civil son distintos y otra diferencia (segn Rezznico)
apunta a la posibilidad de desistimiento de la obra sujeta al rgimen del artculo 1.638.

314
 Ahora bien, la idea de que siempre, quien ejecuta la obra pone la materia prima
constituye locacin de obra, es cuestionada por la doctrina, por los menos en algunos
casos; por ejemplo si se encarga a una fbrica un artculo standard donde la labor del
artesano es indiferente.

Segn Borda y Lpez de Zavala el artculo 1.629 no constituye un principio absolu-

to, por lo que ser compraventa cuando el valor del material es superior al del trabajo.
De modo tal, que la desproporcin de los valores haga chocante prevalecer el elemento
trabajo sobre la cosa. La jurisprudencia ha dicho que es compraventa y no locacin el
negocio jurdico por el que se transmite el dominio de una cosa, cuyo proceso interno
de fabricacin es indiferente para el contratante.

Es claro que del artculo 1.629 no se sienta una regla absoluta y que siempre se
aplica cuando el empresario suministra el material y as el contrato deba ser conside-
rado como de obra; ms bien tal contrato debera ser considerado como de venta pues
su objeto principal es la transmisin del dominio de la cosa, mientras que en los su-
puestos en que la materia principal es proporcionada por el comitente, el objeto princi-
pal es la obra (ver E.D. 73-55 voto Dr. Alterini) es que, en tales casos no se tiene en
cuenta la obra creadora del artfice o artesano.

No pueden darse reglas de pretensin de validez universal sino que ser necesario
analizar cada caso en particular y las situaciones de hecho que en cada supuestos se
presentan.

3) Cesin de crditos: la tesis predominante sostiene que existe compraventa siempre

que se pretende trasmitir el derecho real de dominio, condominio o propiedad horizontal
sobre una cosa; si lo que se trasmite es un crdito o un derecho real sobre cosa ajena
(de disfrute, puesto que los de garanta slo pueden trasmitirse como accesorio de un
crdito), existe cesin.

Es que sustancialmente, puede decirse que la compraventa encierra la trasmisin

de un derecho pues su finalidad es obviamente la trasmisin del dominio de una cosa.
No puede dejarse de apreciar que el derecho del comprador no es un derecho a la
entrega de un bien cualquiera sino de una cosa, y que la entrega apunta a la trasmisin
del derecho real de dominio y no de otros derechos en la cosa. Inicialmente Colmo dijo
que hay venta, si el derecho transferido es absoluto, oponible erga omnes y hay cesin,
si se transfiere un derecho relativo, slo oponible a persona o personas determinadas
que son los deudores.

4) Donacin con cargo: venta y donacin con cargo pueden dar lugar a cierta con-
fusin cuando consisten en el pago de una suma de dinero, la cual absorbe la totalidad
o mayor parte de la cosa donada. Para saber si hay venta o donacin Salvat busca la
solucin en el beneficiario de los cargos: si es propio donante parecera que hay venta;
si es un tercero la donacin debe ser admitida. Segn Llambas si el cargo es de la
entidad mencionada el contrato se hace oneroso cualquiera fuere la calificacin que se
le haya dado (en igual sentido Mosset Iturraspe) sin que vare la calificacin del contra-
to porque el beneficiario sea un tercero (en tal supuesto es muy posible que se haya

315
empleado un medio indirecto o fiduciario y ese verdadero donatario resulte ese tercero,
ver E.D. 60-895 nota de Rivera Accin de simulacin.

5) Contrato estimatorio: se celebra cuando se entrega a la otra parte una o ms

cosas muebles y sta se obliga a pagar el precio cierto establecido, salvo que se
restituya las cosas en el tiempo fijado. Algunas teoras (Borda) han pretendido asimilar
este contrato a una compraventa pura y simple o condicional, bajo condicin suspensiva
o resolutoria, pero la mayora entiende que es un contrato atpico y la jurisprudencia ha
deslindado ntidamente ambos contratos.

6) Contrato de suministro: sta como la anterior son figuras del Derecho Italiano,
definindose a ste como el contrato por medio del cual una parte se obliga mediante
un precio a ejecutar, a favor de otra, prestaciones peridicas o continuadas de cosas,
disponiendo en seguida que se apliquen a los suministros, en cuanto sea compatibles,
las reglas que disciplinan el contrato a que correspondan las prestaciones singulares.
Sus clases son:

a) Suministro traslativo por enajenacin: en el cual las cosas pasan a ser directa-
mente de propiedad del suministrado.

b) Suministro traslativo por consumo: en el que las cosas son puestas a disposi-
cin del suministrado quien se apropia de ellas segn su voluntad - suministro de
fluidos, electricidad, gas, etc.

c) Suministro de goce por locacin: cuando el suministrado debe usar la cosa

como locatorio.

d) Suministro de goce por uso: cuando existe un destino concreto como puede ser
el vestuario en una representacin teatral.

En principio, los suministros por enajenacin y por consumo podran ser subsumidos
en las reglas de la compraventa (los segundos por cuanto a partir de la reforma de la
17.711 las disposiciones sobre las cosas son aplicables a la energa y fuerzas natura-
les susceptibles de apropiacin) ello, sin perjuicio de que unindoseles otras prestacio-
nes, podra llevar a la aplicacin de las reglas sobre los contratos atpicos.

316
 Actividad N 40

- Elabore un cuadro comparativo entre el Contrato de Compraventa y los otros tipos

de Contratos vistos en el mdulo.

317
 8. Consentimiento

Los elementos de la
compraventa son:

La cosa
El precio
El consentimiento

Dado que ste ltimo es presupuesto de todos los contratos, podemos decir que los
otros dos, precio y cosa, son los elementos propios de este contrato.

Cualquier calificacin que se le de al consentimiento sea como elemento o como

presupuesto, lo cierto es que l no aparece regulado expresamente en materia de
compraventa, por lo que se le aplican los principios generales. De all que el consenti-
miento deba recaer sobre la cosa, el precio y la naturaleza del acto, ya que la carencia
de cualquiera de estos aspectos obsta a la concertacin del contrato.

9. Compraventas forzosas o necesarias

Las enumera el artculo 1.324 en cinco incisos, y han constituido reacciones de

parte de la doctrina. As, algunos las aceptan limitndose al desarrollo de los incisos
como casos enunciados por la ley y otros han llegado a cuestionar que constituyan
contratos.

Para algunos (Lafaille entre ellos) la cuestin entra dentro de los llamados contra-
tos necesarios siendo sus efectos civiles, idnticos a la compraventa, sin que puedan
ser denominados contratos por faltar el consentimiento (Spota).

Otros niegan que pueda hablarse de compraventas forzosas pues ello implica una
contradiccin evidente en los trminos, ya que si es compraventa no puede ser forzo-
sa, si es forzosa no puede ser compraventa (Borda), por lo que, como en algunos de
los supuestos de los artculos 1.324, no existe ni asomo de voluntad negocial (slo el
remanido recurso de echar mano al contrato para explicar las ms variadas institucio-
nes) slo el apego a las ficciones (Mosset Iturraspe) justificara este dispositivo legal,
sin perjuicios de las distinciones que caben para algunos de los casos enumerados.

Se les ha dicho a estos autores que la existencia de coacciones jurdicas no vicia la

voluntad, de modo que, partiendo de la idea de que no deben existir coacciones en la
contratacin, la ley se encarga de marcar las excepciones pertinentes; as, no se
encuentra en juego el problema de lo voluntario del acto, sino de la extensin que debe
darse a las libertades contractuales (Lpez de Zavala).

318
 1) Expropiacin: An cuando en algunas obras se la incluya como paradigma de las
compraventas forzosas, hoy aparece abandonada la idea de que la expropiacin pudie-
ra constituir intregralmente una institucin del Derecho privado. Se afirma la tesis de
que se trata de una institucin de Derecho Pblico, en la que si bien el efecto primordial
es el desplazamiento del dominio de la cosa del particular al expropiante, no existe
precio sino indemnizacin y en la que no puede considerarse al nuevo titular, un
sucesor particular del expropiado.

2) Compraventa impuesta por un negocio jurdico antecedente: El inciso 2 del

artculo 1.324 considera forzosa la compraventa impuesta por convencin o testamen-
to.

Con respecto a la compraventa impuesta por convencin, Salvat explicaba que se

haca referencia con ello al contrato preliminar o precontrato de compraventa celebrado
en instrumento privado (boleto de compraventa). Ya vimos la tesis que considera que el
contrato de compraventa celebrado por instrumento privado es un instrumento perfecto
pero no de compraventa, sino un contrato por el cual las partes se obligan vlidamente
a celebrar un contrato de compraventa con la forma exigida por la ley, por lo que se
encuentran constreidas jurdicamente a otorgarlo; aparece as como una compraven-
ta forzosa en los trminos del artculo 1.324 del Cdigo de Comercio (Alterini - Gatti).

Borda, por el contrario, sostiene que el inciso se refiere al adquirente de un bien que
se compromete en el mismo acto de venderlo a un tercero, o al mismo enajenante
(pacto de retroventa).

En lo que hace a la venta impuesta por un testamento o legado, puede considerarse

como carga de la institucin o legado (Salvat) que ser vlida en cuanto no afecte la
legtima (Borda) y que no constituye un caso de venta forzosa, (Mosset Iturraspe)
pues al aceptarse la institucin o legado se asume la obligacin (Rezznico).

3) Liquidacin del condominio: EL inciso 3 se refiere a la venta en remate exigida

por uno de los comuneros. Es la venta en remate pblico ordenado en los juicios de
divisin de condominio por el juez en los sucesorios, o cuando se trata de enajenar
bienes de incapaces y se rige por las reglas de la compraventa.

Segn Borda lo forzoso no es la venta en s, sino la liquidacin del condominio, a lo

que aduce Mosset de Iturraspe que a pedido de cualquiera de los interesados el juez
decreta la venta.

4) Subasta por ejecucin judicial: este supuesto ha suscitado ms de una teora.

Algunos dicen que se trata de un caso de compraventa forzosa, lisa y llanamente que
se explica porque el consentimiento del deudor ha sido dado al momento de contraer la
obligacin (anticipadamente); as opina Salvat. Quienes critican esta postura, como
Borda, aducen que el consentimiento debe ser actual.

319
 An cuando en la venta judicial no existe eviccin, este no es un elemento esencial
en la compraventa por lo que no sera suficiente este argumento, no de la esencia de la
venta (Lpez de Zavala) por lo que se afirma que quien vende es el ejecutado porque
la existencia de coacciones jurdicas no vicia el consentimiento.

Hay quienes enfatizan que en su regulacin integral el instituto es un hbrido sustan-

cial procesal.

Hay otro sector de la doctrina que sostiene que quien vende es el rgano pblico,
actuando por s en ejercicio de poderes propios y ejercitando a la vez poderes ajenos
(Borda - Mosset Iturraspe).

5) Otros casos de ventas forzosas: Rezznico resume la teora de Spota en el

sentido de que la facultad del propietario lindero de adquirir la medianera (artculo
2.736 del Cdigo de Comercio) configura un supuesto de venta forzosa (Spota en su
obra posterior afirma que se trata de una restriccin al dominio).

Jurisprudencia

Ver: J.A. 1.950-II Secc. Doctrina Pgina 45. L.L. 58-294- E.D. 55-658 - CSJN Fallos
238:335 - E.D. 59-558 N 15 - E.D. 23-529 - L.L. 55 - 125 - E.D. 50 - 563 - E.D. 80-452 -
E.D. 86-191 N 600.-

10. Cosas que pueden ser vendidas. Requisitos

Los requisitos en cuanto al objeto de la compraventa son:

1) Posibilidad fsica y jurdica.

2) Determinacin o determinabilidad (artculos 1.333/1.335).
3) Existencia (artculo 1.328).

320
 Actividad N 41

a) Explque por lo menos 2 casos de compraventa forzosa.

b) Ejemplifique los requisitos de las cosas que pueden ser vendidas.

321
 10.1. Posibilidad

La compraventa exige que su objeto mediato sea una COSA, es decir, un objeto
material susceptible de tener valor. Los bienes inmateriales no pueden ser objeto de
la compraventa (en caso de transmisin de un derecho inmaterial por acto entre vivos
se acude a la cesin).

Sin embargo, la reforma de la 17.711 introdujo la modificacin al artculo 2.311 segn

el cual las disposiciones referentes a las cosas son aplicables a la energa y a las
fuerzas susceptibles de apropiacin, por lo cual ellas en la actualidad, pueden ser
objeto mediato de compraventa.

Segn el artculo 1.327 pueden verse todas las cosas que pueden ser objeto de
los contratos, es decir que rigen los preceptos de los artculos 1.167b y subsi-
guientes y 31.953. Y el mismo artculo 1.327 excepta las cosas que no pueden
ser vendidas por cuanto su enajenacin est prohibida, lo que implica adentrarnos
en la divisin de las cosas segn que estn dentro o fuera del comercio (artculos
2.336 a 2.338).

Estn dentro del comercio las cosas cuya enajenacin no fuera expresamente prohi-
bida o dependiente de una autorizacin pblica; stas pueden ser objeto de los contra-
tos y tienen aptitud para ser objeto de la compraventa.

Estn fuera del comercio, con inalienabilidad absoluta, aquellas respecto de las cua-
les la prohibicin de enajenar depende de una prohibicin legal o prohibicin voluntaria.
Entre las cosas cuya venta o enajenacin fuere expresamente prohibida por la ley, se
encuentran las cosas del dominio pblico del Estado (artculo 2.340), el inmueble afec-
tado a bien de familia (artculo 37 ley 14.394), etc.

Entre las cosas cuya enajenacin se hubiere prohibido por actos entre vivos o dispo-
siciones de ltima voluntad (cuando el Cdigo permita tales prohibiciones) estn las
donadas o legadas con clusula de no enajenar en un plazo mximo de 10 aos (artcu-
los 2.613 y 51 de la ley 14.394) las sujetas a condominio con clusula de indivisin
forzosa por un plazo mximo de 5 aos (artculo 2.693); o las cosas en comunidad
hereditaria con pacto de indivisin hasta 10 aos, renovables en la hiptesis del artcu-
lo 52 de la ley 14.394.

Estn fuera del comercio por inalineabilidad relativa las cosas que necesitan autori-
zacin previa para su enajenacin (artculo 2.338); por ejemplo las cosas del dominio
privado del Estado, las cosas de los incapaces de hecho, los inmuebles en zona de
seguridad.

La transgresin de la prohibicin del objeto es la nulidad de los artculos 1.042 y

1.044.

322
 10.2. Determinacin

El requisito de determinacin aparece cumplido en estas situaciones:

a) Cuando es cosa cierta (artculo 1.333), es decir, cuando est individualizada en

el contrato.

b) Cuando se tratare de cosa incierta y su especie y cantidad hubieren sido deter-

minadas (artculo 1.333). Es suficiente precisar el gnero (por ejemplo caballos)
y la cantidad, aunque con respecto a sta, es suficiente que pueda determinarse
de conformidad con el artculo 1.170. La constancia de gnero y cantidad son
indispensables.

c) La cosa vendida se juzgar indeterminable cuando se vendiesen todos los bienes

presentes o futuros o una parte de ellos (artculo 1.334). Se ha dicho que debe
entenderse que el Cdigo se refiere a cosas y no bienes como expresa el
artculo. (Ver artculo 1.840 referido a la donacin).

d) Ser, no obstante, vlida la venta de una especie de bienes designados, aunque

en la venta se comprenda todo lo que el vendedor posea (artculo 1.335 nueva-
mente se refiere a bienes aunque se ha entendido que debe entenderse que se
trata de cosas). Unicamente cabe la venta.

10.2.1. Sancin por indeterminabilidad

Cuando la cosa es indeterminable no habr cosa vendida y la sancin que le cabe

es la nulidad por carencia de idoneidad en el objeto.

10.3. Existencia de la cosa

Tal exigencia slo es propia de las compraventas conmutativas puesto que las
aleatorias estn sometidas a otros preceptos.

La segunda parte del artculo 1.328 prev el caso de inexistencia parcial de la cosa,
en cuyo caso slo regirn las disposiciones del Cdigo en el caso que la prdida
parcial se haya consumado al tiempo de contratar, puesto que si tal prdida es ulterior,
rigen los artculos 888 y subsiguientes.

La inexistencia parcial slo tiene relevancia jurdica en los casos de compraventa de

cosas ciertas, pues en las inciertas rige el principio segn el cual la cantidad y el
gnero nunca perecen.

Ante la prdida parcial de la cosa al tiempo de contratar el comprador dispone de las

siguientes opciones:

323
 - Dejar sin efecto el contrato: sera un caso de nulidad por falta de objeto (la
inexistencia parcial tiene que ser de relevancia).

- Demandar la parte que existiese, reducindose el precio en proporcin de

esta parte a la cosa entera: queda obligado el comprador a pagar nicamente la
proporcin del valor de la cosa existente.

En caso de venta de cosas en conjunto se pueden dar distintas soluciones; si se ha

pactado un nico precio la prdida de una de las cosas hace aplicable la facultad del
comprador de dejar sin efecto la venta (si se establece que el comprador no habra
adquirido una cosa sin las otras). Si se han pactado diferentes precios, se presume -en
principio- la existencia de contratos independientes, el comprador carece de derecho a
dejar sin efecto el contrato ante la prdida de una de las cosas vendidas en conjunto.

11. Venta de cosas total o parcialmente ajenas

El artculo 1.329 sienta la regla de que las cosas ajenas no pueden venderse, sin
embargo, confrontada tal regla con la amalgama del Derecho argentino debe reempla-
zarse por otra diametralmente opuesta, las cosas ajenas pueden venderse (Risola).

En efecto, es que la norma del artculo 1.329 ha sido tomada del Derecho Francs
donde s tiene sentido de ser la prohibicin de venta de cosas ajenas, puesto que la
transmisin del dominio se opera con el mero consentimiento. Pero en un Derecho
como el nuestro en que rige la existencia de la tradicin para la transmisin del dominio
(artculos 577 y 3.265), la invalidez de la venta de cosa ajena es inadmisible puesto
que normalmente el vendedor -sin acudir a estipulaciones extraordinarias- puede ad-
quirir el dominio y transferirlo al comprador luego del contrato; (recordar que en la
definicin de compraventa se dice que una de las partes se obliga a transferir...).

A pesar de lo dicho en el artculo 1.329 la venta de cosas ajenas es vlida en los

siguientes supuestos:

- Compraventa de cantidad de cosas: la prohibicin no rigen en los casos en que

slo se ha precisado el gnero y la cantidad.

- Compraventas mercantiles: el artculo 453 del Cdigo de Comercio declara ex-

presamente que la compraventa de cosas ajenas es vlida (concordante con lo
dicho en el 450 cuando expresa que el vendedor puede ser propietario de la cosa
o no serlo). Como la mayora de las compraventas de cosas muebles estn suje-
tas a la ley mercantil slo quedar la prohibicin del artculo 1.329 para el caso de
venta de inmuebles (recordando que la promesa de venta de inmuebles es vlida).

- Compraventa a plazo: la venta en la cual el vendedor dispone de un plazo para la

entrega est convalidada con lo dispuesto por el artculo 1.330, es decir, cuando
la hubiese adquirido antes de la entrega.

324
 - Comprador que conoce que la cosa es ajena: en tal caso se entiende que el
vendedor asume la obligacin de entregarla al comprador luego de adquirirla.

- Venta hecha por el heredero aparente: la venta hecha por el heredero aparente
a quien ignora la existencia de sucesores con mejor derecho es tambin vlida.

Como consecuencia de lo dicho vemos que el mbito de aplicacin del artculo 1.329
queda reducido y coincide con la regla de los artculos 1.177 y 1.178. Las cosas ajenas
pueden ser vendidas como ajenas pero no como propias.

Reducido a ese el campo de aplicacin del artculo 1.329 qu sancin cabe cuando
se da un supuesto de venta de cosa ajena como propia?.

Debe ser la nulidad puesto que se necesita de una investigacin de hecho y relativa
puesto que protege intereses de ndole privada.

Con relacin a la accin por invalidez, cuando el comprador y el vendedor ignoraban

que la cosa era ajena, se da el supuesto de error esencial y la accin le compete a
cualquiera de las partes que el vendedor no puede ejercerla despus de haber entrega-
do la cosa. Cuando nicamente el vendedor lo sabe se da el supuesto del artculo 1.178
configurativa del delito civil de estelionato. El comprador puede ejercer la accin de
nulidad nicamente si ignoraba que la cosa era ajena.

Cuando el comprador es de mala fe carece de derecho para ejercer la accin de

nulidad, tampoco tiene derecho a exigir que se le restituya el precio si lo ha pagado. Si
ambas partes son de mala fe ninguno de los dos puede pedir la anulacin del acto.

12. Cosa futura

Segn el artculo 1.332 cuando se venden cosas futuras tomando el comprador

sobre s, el riesgo de que no llegaren a existir en su totalidad, o en cualquier cantidad,
o cuando se venden cosas existentes, pero sujetas a algn riesgo, tomando el compra-
dor sobre s ese peligro, la venta ser aleatoria.

13. Modalidades de la venta de cosas muebles

El artculo 1.336 contempla los supuestos de:

a) Venta a ensayo o prueba: caso anlogo al del artculo 455 del Cdigo de Comer-
cio de reserva de probar el gnero convenido.

b) Venta ad gustum: el caso de las cosas que es costumbre gustar o probar antes
de revisarlas, los usos y costumbres a tomar en cuenta son los del lugar del
contrato.

325
 En cuanto a las facultades del comprador para rehusar la compra, si tiene derecho o
no a guiarse por su propio arbitrio, se ha dicho que an cuando se asuma la postura
extrema, esto es, la que enarbola la pura potestad del comprador (el derecho a guiarse
por su propio arbitrio sin sujecin a lmite alguno e incluso abusivamente), se conside-
ra que no existe una condicin puramente potestativa. La jurisprudencia tiene dicho que
el comprador puede rehusar la cosa segn su arbitrio, sin incurrir en abuso del derecho
(L.L. 30-265) y que no puede rechazarla si tiene cualidades suficientes (L.L. 15-328).

El vendedor no tiene derecho a exigir el pago del precio por el slo hecho de haber
puesto la cosa a disposicin del comprador, pudiendo nicamente competirlo a realizar
la degustacin. Una vez que el vendedor ha ofrecido las mercaderas, si el comprador
no se conforma con ellas, no puede obligarlo a presentarle otras y tal circunstancia no
compromete la responsabilidad del vendedor, a menos que haya garantizado la existen-
cia de ciertas cualidades que no existan.

La condicin no se cumple y, por lo tanto, no existe venta, si el comprador rehusa la

cosa luego del ensayo, o ste es imposible por haberse perdido la cosa.

13.1. Degustacin

El modo de realizarla surge del artculo 1.336 y el tiempo para realizar la prueba es
el de entrega de la cosa (artculo 1.410).

La aceptacin de la cosa por el comprador puede resultar de:

a) Si renunci a la prueba (an en este caso se ha entendido que no est obligado

a aceptar cualquier calidad de mercadera por aplicacin de la regla de buena fe
del artculo 1.198).

b) Hay aceptacin tcita cuando transcurre el plazo fijado para la degustacin sin
que se la haya hecho.

c) El artculo 2.389 presupone que hubo degustacin cuando el comprador recibi

la cosa.

d) Degustacin no comunicada: cuando el comprador degusta la cosa pero no

comunica su resultado al vendedor, no hay aceptacin tcita a menos que existan
otros actos que impliquen lo contrario (por ejemplo el consumo o la venta a terce-
ros de esa cosa).

13.1.1. Mora en la degustacin

De conformidad con el artculo 1.337 vemos que la venta se tiene por concluida
porque la degustacin se tiene por hecha cuando el comprador fuere moroso en gustar

326
o probar la cosa. Esta disposicin legal trae inconveniente porque, de no haberse
convenido plazo para la degustacin, es menester acudir al procedimiento de fijacin
judicial del artculo 509 3 prrafo. Por el contrario, el Cdigo de Comercio trae un plazo
al establecer en el artculo 455 que retardndose el comprador el acto de examen o
prueba ms de tres das despus de la interpelacin hecha por el vendedor, se consi-
derar el acto sin efecto. (De cualquier modo este procedimiento no es comn en los
inmuebles y, la venta de cosas muebles -por lo general- es mercantil, an unilateral-
mente, por lo que la cuestin queda resuelta por el plazo legal comercial).

327
 Actividad N 42

a) En qu consisten los problemas de posibilidad y determinacin de la cosa?

b) Explque la diferencia entre cosas y bienes y sus efectos en los contratos de

compraventa.

c) Elabore un cuadro sinptico sobre las ventas de cosas parciales o totalmente

ajenas.

d) Existen plazos para la degustacin?

328
 14. Efectos de la aceptacin de la cosa

Cuando el comprador acepta la cosa tcita o expresamente, se producen los efectos

retroactivos propios de la condicin (artculo 543).

14.1. Venta de calidad determinada

Es el caso de la cosa vendida que debe responder a especificaciones pre-estableci-

das de calidad. La clusula en el orden civil es accidental, es decir, debe estipularse
por las partes; en el Cdigo de Comercio se trata de una clusula natural que rige
independientemente de la voluntad de las partes en el caso de la venta de cosas que
no estn a la vista.

Para algunos autores esta venta se tratara de una venta condicional (Segovia,
Machado, Rezznico). Otros autores (Borda, Lpez de Zavala) descartan la existen-
cia de una condicin: la adecuacin a la calidad no es un acontecimiento futuro e
incierto, (en los trminos del artculo 528) sino un presupuesto del contrato, una cir-
cunstancia que concierne a su objeto mediato y que consiste, precisamente, en deter-
minada calidad de la cosa.

15. Efectos de falla

Los efectos de la falla en la calidad son:

- El comprador puede resolver la venta con las correspondientes

indemnizaciones (es la solucin del artculo 468 del Cdigo de Comercio).

- Puede reclamar la entrega de la cosa de la calidad estipulada (Borda).

- Puede aceptar la mercadera ofrecida con reduccin del precio e indem-

nizacin de los daos (Borda).

15.1. Prueba del defecto de la calidad

El Cdigo de Comercio nada dice al respecto, en el artculo 456 determina que el

dictamen pericial es indispensable. La discrepancia surge respecto a si los expertos
actan realizando un juicio pericial vinculante para el juez o si se trata de peritos cuyo
dictamen debe ser apreciado de acuerdo con los parmetros de la sana crtica.

329
 16. Venta por junto

Segn el artculo 1.339 la venta es por junto, en masa o en bloque cuando son
vendidas en masa, formando un slo todo y por un slo precio.

Son dos los requisitos:

a) Que la venta se haga por un todo.

b) Que se realice por un slo precio (a forfait).

Dice el artculo 1.341 que en la venta hecha por junto el contrato es perfecto desde
que las partes estn convenidas en el precio y en la cosa. La perfeccin del contrato de
compraventa no significa que las prdidas, deterioros o aumentos de la cosa benefi-
cien o perjudiquen al acreedor (comprador) sino que se aplica el sistema genrico de
las obligaciones de dar para transferir derechos reales, segn el cual, antes de la
entrega es el deudor (vendedor) quien soporta las prdidas o deterioros y se beneficia
con los aumentos.

17. Venta por peso, cuenta o medida

La venta es por peso, cuenta o medida cuando necesita hacerse algunas de estas
operaciones para determinar la cosa vendida y correlativamente, el precio de la com-
praventa.

Se considera que hay este tipo de venta segn el artculo 1.340, en las siguientes
hiptesis:

a) Cuando las cosas no se venden en masa o por un slo precio (por ejemplo en la
venta de 100 kg. de harina a x $ el kg.).

b) Cuando siendo uno el precio no hubiese unidad de objeto (por ejemplo cuando se
venden en x $ 100 kg. de harina).

c) Cuando no hay unidad en el precio, aunque las cosas sean indicadas en masa (por
ejemplo la venta de todo el trigo de un galpn a x $ el kilo, en este caso la
operacin de contar el trigo que hay es indispensable para determinar el precio
total que debe pagarse).

17.1. Efectos

Esta venta queda perfecta ni bien las cosas estn contadas, pesadas o medidas
(artculo 1.342). Pero, en realidad, y atento el carcter consensual de la compraventa,
el perfeccionamiento del contrato se da cuando existe acuerdo sobre la cosa y el

330
precio; la posibilidad de determinacin de la cosa y del precio que queden pendientes,
concierne no al perfeccionamiento del contrato, sino su validez (segn lo previsto por
los artculos 1.133 y 1.334).

Segn el artculo 1.343 el comprador est autorizado a exigir del vendedor que
pese, mida o cuente y le entregue la cosa y, a su vez, el vendedor puede obligar al
comprador a que reciba la cosa contada, pesada o medida y satisfaga el precio de ella.

Conforme el artculo 2.389 la recepcin de la cosa por el comprador hace presumir

que ha sido contada, pesada o medida.

18. Formas usuales en la venta de inmuebles: Venta ad corpus, o

sin indicacin del rea por un precio nico

La venta ad corpus (como cuerpo) de un inmueble es la que se realiza sin dedica-

cin de su rea y por un slo precio. Son requisitos de esta venta ad corpus:

- Que no se haya indicado la superficie, o que habindosela indicado simultnea-

mente, se haya quitado trascendencia a su mencin.
- Que haya un precio nico o a forfait.

Consecuentemente el vendedor no est obligado a realizar la mensura del terreno.

18.1. Aplicacin

* La expresin ad corpus ha de entenderse que se independiza el contrato de las

medidas reales del inmueble.

* La expresin o lo que en ms o en menos haya entre lmites o entre muros, es

demostrativa de una venta ad corpus.

* La expresin o lo poco ms o menos que haya entre lmites o entre muros, es

indicativo de que no se ha realizado la venta ad corpus

* La expresin siempre que no se salga de la tolerancia legal, implica admitir las

diferencias de medida slo en cuanto no excedan del 5% que se refiere el artculo
1.346, vale decir que se excluye la venta de ad corpus.

Cuando la venta es efectuada ad corpus las diferencias de medida resultan irrele-

vantes aunque excedan del 5% previsto en el artculo 1.346 sean ellas en ms o en
menos. Es que el objeto es el inmueble en s, independientemente de sus medidas. Por
ello no cabe la pretensin resolutoria derivada de las diferencias de medida, a menos
que stas fueran tan reducidas que lo hagan inepto para su destino. Podra, en su caso,
caber la anulacin por la teora del error esencial.

331
 19. Venta de un inmueble con indicacin de su rea y por un
precio nico: (por ejemplo cuando se vende un
terreno de 400 m2 por x $)

Son requisitos:

* Que se haya indicado la superficie (venta a superficie designada) lo que la diferen-

cia de la venta ad corpus.

* Que haya un precio nico.

* Incumbe al vendedor entregar el inmueble medido y amojonado, los gastos estn

a su cargo.

19.1. Aplicacin

a) Exceso o faltante inferior al vigsimo: en cuyo caso no da derecho a suplemen-

to de precio a favor del vendedor ni a su disminucin respecto al comprador,
(salvo el supuesto de frustracin de la finalidad al que nos referimos anteriormen-
te).

b) Exceso o faltante de un vigsimo o superior: corresponde el ajuste de precio

en ms o en menos. El exceso o la demasa del vigsimo son suficientes, es
incorrecto entender la norma legal diciendo ms del vigsimo.

19.2. Sentido del concepto vigsimo

Porcentualmente vigsimo es la veinteava parte y significa un 5% (Lafaille, Lpez

de Zavala, Spota). En sentido contrario se oponen a esta determinacin y entienden
que debe hablarse de un 20% otros autores (Borda, Salvat).

20. Venta de un inmueble sin indicacin del rea

a razn de un precio por unidad de medida

(Venta ad mensuram): Se trata de venta ad mensuram o ad quantitatem porque

nicamente se individualiza el inmueble y se pacta un precio unitario (por 2m, por Ha),
siendo menester realizar una mensura para determinar la superficie de dicho inmueble
y, multiplicando la superficie por el precio unitario, obtener el precio de la compraventa.
Los requisitos de esta venta son:

332
 * Que se haya indicado la superficie (situacin paralela a la de la venta ad corpus).

* Que slo se haya fijado el precio de la unidad de medida, por lo cual el precio de la
compraventa exige la previa mensura.

21. Venta de un inmueble por indicacin del rea

a razn de un precio por unidad de medida

Son requisitos de esta modalidad de venta:

* Que se haya indicado la superficie, esto es, que se trate de un supuesto de venta
a superficie designada.

* Que se haya dado un precio por la unidad de medida.

21.1. Exceso de superficie

El comprador tiene derecho a tomar el exceso abonado el precio correspondiente, si

resultare una superficie mayor.

21.2. Falta de superficie

Si la superficie resultante es menor a la prevista, el comprador tiene derecho a un

disminucin en el precio si todava no lo pag o a que se le devuelva una parte propor-
cional del precio si ya lo abon. Tambin tiene derecho a dejar sin efecto el contrato si
el faltante es del vigsimo o ms.

21.3. Venta de un rea de un inmueble mayor

La situacin se subsume en los supuestos anteriores segn que se haya convenido

la venta ad corpus, ad mensuram o a superficie designada; sometindose a las reglas
sealadas precedentemente.

21.4. Requisitos (artculos 1.344 inciso 3):

* Que no hayan sido sealados los lmites.

* Que se haya indicado el rea vendida, perteneciente al inmueble mayor.

333
 Si el terreno de mayor extensin del cual debe tomarse la superficie vendida no
alcanza a sta rea, no hay propiamente venta de parte de un inmueble. En los dems
casos, cuando el inmueble al que pertenece al rea vendida sea superficie para cum-
plir el objeto del contrato, slo cabe darle ejecucin. El vendedor no est obligado a
cercar la superficie vendida.

22. Venta de varios inmuebles

El artculo 1.344 inciso 6: se trata de una forma de venta ad corpus sometida a las
reglas que hemos enunciado precedentemente.

El artculo 1.348: trata de la venta de dos o ms inmuebles por un slo precio, con
designacin del rea de cada uno de ellos, en la hiptesis de encontrar menos rea en
uno y ms en otro: la venta en bloque por un precio nico legal, significa tanto como
tratar al bloque como unidad, y del mismo modo que el artculo 1.346 promedia reas o
superficies para el caso de venta del inmueble unitario, corresponde promediar reas o
superficies del bloque de varios inmuebles.

Se discute si la compensacin del artculo 1.348 debe hacerse sobre reas o sobre
valores. Los proyectos de reforma se decidieron por compensar valores.

334
 Actividad N 43

a) Enumere los efectos de la aceptacin de la cosa.

b) Elabore el siguiente glosario:

- Venta por junto:

- Venta por peso:

- Venta ad corpus:

335
 23. PRECIO

Es el valor comn de cambio de las cosas traducido al equivalente en dinero, papel

moneda o metlico. Es la suma de dinero que el comprador entrega al vendedor a
cambio de la cosa que recibe; es la causa fin de la contraprestacin del vendedor.

Debe ser en dinero -o primordialmente dinerario-, cierto -determinado o determina-

ble- y serio.

23.1. Precio en dinero

Si el precio se pacta en moneda extranjera no hay compraventa sino permuta. Cons-

tituyen contratos innominados aquellos en los que la propiedad de una cosa se transmi-
te a cambio de cuidados o alimentos, o un crdito o cualquier hecho de trabajo.

23.2. Precio serio

No existe precio serio cuando el precio es irrisorio, ficticio o simulado cuando no se

lo entreg realmente o cuando se lo fija sin que el vendedor tenga inters alguno en
exigirlo, ni el comprador de entregarlo.

23.3. Precio vil

Es el que no guarda relacin con el verdadero valor de la cosa (tiene trascendencia

al admitirse la lesin como vicio de los actos jurdicos).

23.4. Precio irrisorio

Es el que resulta despreciable, que mueve a risa; por contraposicin al precio vil no
existe precio y por ende, no hay compraventa -an cuando podra existir otro acto
jurdico encubierto, por ejemplo donacin. Pero no siempre es fcil determinar la fronte-
ra entre el precio vil y el irrisorio.

23.5. Precio cierto

El precio debe ser cierto, esto es, determinado o determinable; ello es cuando se
encuentra fijado en el contrato en una suma en dinero especfica o cuando se lo deja en
arbitrio de un tercero (determinable) o cuando se lo fija en relacin con el valor de otra
cosa cierta (determinable).

336
 23.6. Precio fijado por las partes en el contrato

Es el caso ms frecuente y no ofrece problema alguno. La inflacin ha dado lugar a

algunos mecanismos para la fijacin del precio que pueden dar lugar a dudas, como las
clusulas de estabilizacin y el denominado precio al costo pero en general, se coin-
cide que el empleo de estas frmulas no impide la existencia de precio cierto, sin
perjuicio de que el vendedor al costo, debe justificar adecuadamente el monto, natura-
leza y causa de los incrementos, pues de lo contrario, se borrara la garanta jurdica
que significa el requisito del precio cierto y el comprador quedara indefenso.

23.7. Precio fijado con referencia a cosa cierta

Siempre debe tratarse de un precio conocido (por ejemplo el precio por el que se
vendi la casa vecina) o corresponder a cosas de idntica naturaleza.

23.8. Precio fijado en moneda extranjera

Se cumple pagando en moneda nacional al cambio del da fijado para el pago; si l

difiere, se cumple pagando al cambio vigente al da del efectivo pago (Salvat, Borda,
Cm. Com. en pleno).

Otra postura afirma que si se produce la mora en el pago lo mismo debe satisfacerse
en moneda nacional al cambio del da del vencimiento de la obligacin (artculo 619),
pudiendo el comprador reclamar el pago de daos y perjuicios (Colmo).

Otros autores hacen distinciones, por ejemplo Mosset Iturraspe separa los casos
en que el deudor deba pagar moneda extranjera o el precio as fijado funcione como
clusula de estabilizacin. En el primer caso debe pagar en moneda nacional al cambio
del da fijado para el pago y si hay mora debe los daos y perjuicios; en el segundo de
los supuestos debe pagar el pago en moneda nacional debe hacerse el cambio del da
del efectivo pago. Lpez de Zavala entiende que el acreedor tiene opcin para exigir el
cambio al da del efectivo pago o al da del vencimiento, aduciendo que el deudor puede
liberarse pagando en moneda nacional, siempre que exista clusula de pago efectivo o
en moneda extranjera (ello segn el artculo 44 del Decreto-Ley 5.965); solucin sta
que critica Spota por cuanto si no existe moneda extranjera en el lugar de pago el
deudor siempre puede liberarse pagando en moneda extranjera, segn los artculos
610/615 del Cdigo de Comercio. Es que, la diferencia radica en que para el Derecho
comn la obligacin de entregar moneda extranjera es de dar cantidades de cosas, en
el ordenamiento cambiario, que es excepcional, la moneda extranjera es dinero.

Segn Llambas debe tenerse en cuenta el valor de las cantidades de cosas (mone-
da extranjera) al tiempo de la mora, pero tratndose de una deuda de valor incide en
ella, la depreciacin de la moneda nacional hasta el da del pago; vale decir, el tipo de

337
cambio es el vigente al momento de la mora y el valor as obtenido debe ser reajustado
conforme a la prdida del poder adquisitivo de la moneda nacional hasta el da del pago;
lo cual es bien distinto del valor que tenga ese da la moneda extranjera (Alterini -
Lpez de Cabana).

Es clara la trascendencia de este criterio en situaciones en la que alza de la cotiza-

cin de la moneda extranjera no sigue a igual ritmo que la depreciacin de la moneda
nacional.

Debe relacionarse este tipo con lo dispuesto por la actual Ley de Convertibilidad N
23.828 que nacionaliz el dlar en el sentido de que se tiene por moneda de curso legal
y en cuanto prohibi la actualizacin monetaria para reajuste de los efectos producidos
por la inflacin, en cuyo caso cabe tener presente que la jurisprudencia ha interpretado
que corresponde la aplicacin de intereses a la tasa pasiva de los Bancos oficiales.

23.9. Error en el precio

En principio el error en el precio hace que ste no exista y, por lo tanto, la venta no se
forma ni puede ser sustituido tal precio por la fijacin judicial. Algunos casos pueden
solucionarse por la doctrina que surge del artculo 927: si el que debe dar el precio ha
credo que era mayor, el contrato es vlido por la cantidad menor; si entendi que era
menor que lo que la otra parte lo exiga, no hay contrato.

23.10. Precio fijado por tercero

Segn el artculo 1.349 se admite que existe precio cierto cuando se difiere su
determinacin al arbitrio de una persona determinada. Este artculo es incongruente
con el dispuesto por el 1.171 que reputa que la cantidad se reputa determinable cuando
su determinacin se deja al arbitrio de un tercero pero si ste no quisiere no pudiere o
no llegare a determinarla, el juez podr hacerlo por s o por medio de peritos si fuere
necesario a fin de que se cumpla la convencin. Tal solucin no es factible para la
compraventa, de conformidad con el artculo 1.350, por el cual si el tercero no determi-
na el precio la venta queda sin efecto, siendo imposible su sustitucin por la determina-
cin o estimacin que pudiere hacer el juez. Algunos autores entienden que como este
precepto (artculo 1.350) no es de orden pblico, puede ser dejado de lado por las
partes contratantes y someterse stas a lo dispuesto por el 1.171. Se sostiene que si
las partes establecieron en forma inequvoca las bases para la determinacin del pre-
cio, nada obsta para que la negativa del tercero encuentre remedio en la sentencia
judicial ya que no se trata ms que de la legtima integracin de voluntad de las partes
(Piantoni, Spota) y no slo del arbitrio de ese tercero.

Siendo que los artculos 1.349 y 1.350 hablan de persona determinada no es vlido
que el contrato en que los terceros seran individualizados posteriormente.

338
 Si uno de los contratantes se niega a realizar los actos necesarios para designar al o
los terceros, incurre en culpa in contrahendo o precontractual (Lafaille) por lo que
deber satisfacer daos y perjuicios (Salvat, Borda).

Naturaleza jurdica de este tipo de contrato; una parte de la doctrina entiende que es
una compraventa sujeta a condicin suspensiva (Borda, Lpez de Zavala) y otra
parte de la doctrina afirma que siendo el precio un elemento esencial de la compraven-
ta, hasta tanto esa determinacin no haya sido hecha, la compraventa no existe y se
trata de un contrato innominado tal convencin.

23.10.1. Funcin del tercero

Hay quienes afirman que se trata de un arbitrador (Lafaille) pues acta como juez,
fija el precio segn su criterio y una vez fijado no es objeto de recurso alguno. La mayor
parte de la doctrina lo entiende como mandatario, pero se tratara de un mandato de
naturaleza muy especial puesto que no obra en inters de ninguna de las partes, ni
responde a sus instrucciones y debe obrar conforme a su ciencia y conciencia por lo
que cumple una funcin mixta de peritaje y arbitraje. Una vez aceptado el mandato el
mandatario debe cumplirlo sobre la pena de incurrir en responsabilidad (pese a ello, si
el mandatario no fija el precio, a pesar de la responsabilidad en que incurre, segn el
artculo 1.350 el contrato queda sin efecto).

23.10.2. Ley de prehorizontalidad

Segn el artculo 15 de la Ley 19.724 es nula toda clusula que deje librado el
reajuste del precio a la voluntad del propietario, vendedor, constructor o a terceros
vinculados a ellos, aunque acten en calidad de arbitrios.

23.10.3 Inimpugnabilidad del precio fijado por el tercero

La doctrina ms antigua considera que la solucin establecida por el Cdigo en el

sentido de que la estimacin es irrevocable, es correcta, sin perjuicio de que la estima-
cin del tercero ser anulable cuando medien vicios de la voluntad (dolo, violencia) o
haya un exceso en el mandato.

Ya en poca de Segovia consideraba que la solucin del Cdigo era irritante cuando
un tercero fijaba el precio en forma exagerada o abusiva (el Cdigo no contemplaba el
vicio de lesin); Borda sostiene ahora que, admitindose la lesin, basta probar la
desproporcin.

Mosset Iturraspe y Lpez de Zavala entienden que una interpretacin inteligente

del artculo 1.351 implica desechar los recursos siempre que el arbitrador se haya
ajustado a las reglas condicionantes de la decisin: equidad y buena fe, pues no se
trata de un simple arbitrio sino de equidad.

339
 23.11. Efecto de la fijacin del precio

Fijado el precio por el tercero los efectos del contrato se retrotraen al tiempo en que
se celebr.

23.12. Entrega de la cosa sin determinacin del precio

El artculo 1.354 dispone que si la cosa hubiere sido entregada al comprador sin
determinacin de precio, o hubiere duda sobre el precio determinado, se presume que
las partes se sujetaron al precio corriente del da, en el lugar de entrega de la cosa. Es
que si el vendedor ha cumplido con la principal obligacin que es la tradicin de la
cosa, se supone que hay acuerdo sobre el precio, aunque no aparezca expresado.

Es una presuncin relativa puesto que cualquiera de los contratantes est habilitado
para acreditar que el precio ha sido convenido expresa o tcitamente y que su quantum
puede ser distinto del corriente, admitindose todo medio de prueba.

Nada dice el artculo mencionado respecto a la fecha que se toma en cuenta, pero se
entiende que se refiere al da de la entrega.

Con respecto a las cosas a las que se aplica se entiende que slo se refiere a las
cosas muebles puesto que son las nicas susceptibles de tener precio corriente.

340
 Actividad N 44

a) Elabore el siguiente cuadro sinptico:

Precio en dinero:
Precio serio:
PRECIO Precio vil:
Precio irrisorio:
Precio cierto:

b) Qu efectos produce el error en el precio?

341
342
 DIAGRAMA DE CONTENIDOS DE UNIDAD XIV

Facultad resolutoria
del vendedor Lugar de Derechos del
de cantidades entrega Vendedor
de cosas
Rgimen de Obligaciones
los plazos convenio del Vendedor
Exigir la recepcin
de uso
Exigir el pago
cosa cierta
Rehusar la entrega de la
Sin plazo Compraventa en el domi- cosa mientras no le sea Conservar la cosa
Con plazo nio del vendedor pagado el precio Entregarla - excepciones
esencial Recibir el precio
accidental Pagar gastos de entrega
Garantizar por eviccin
CAPACIDAD Garantizar por vicios redhibitorios
Obligaciones y

343
derechos del PARA CELEBRAR
comprador CONTRATO DE
COMPRAVENTA
Nulidades
Derechos Obligaciones
Exigir entrega Recibir la cosa y extender
recibo
Rehusarse a Pagar el precio Absoluta
pagar el pre- Pagar el instrumento y los Relativa
cio si la cosa costos de recibo Incapacidad Intermedia
no se ha entre- para comprar
Prohibicin de
gado conforme
a lo convenido contratar con
Prohibicin entre incapaces
cnyuges Padres
Emancipados Tutores y curadores
Carcter absoluto Albaceas
Excepciones Mandatarios
Cnyuges divorciados Empleados pblicos
Sancin bienes en litigio
344
 UNIDAD XIV

14.1. Capacidad para celebrar el Contrato de Compraventa

El artculo 1.357 pretende distinguir entre la capacidad para vender y la capacidad

para comprar, exigiendo para la primera, la aptitud para disponer, y en la segunda la
idoneidad para obligarse.

Se ha sealado que este precepto es innecesario, adems de difuso e inexacto, pues

no slo se puede vender las cosas de las que uno es propietario y la mencin de la
capacidad de disponer tampoco es rigurosa. Queda en pie la necesidad de remitirse a
los principios generales sobre capacidad civil y consagrar en cada caso las inhabilidades
exigidas por la especie.

Habida cuenta del principio general de capacidad, se trata no de examinar quienes

pueden contratar, comprar y vender, sino quines soportan alguna incapacidad para ello.

14.2. Prohibicin de la compraventa entre cnyuges

Su fundamento se encuentra en que el matrimonio da lugar al nacimiento de la

sociedad conyugal que cuenta con un rgimen patrimonial imperativo, con comunidad
de adquisiciones que no resulta apto para que el dominio de un bien pase de un cnyu-
ge a otro. Tambin tiene una finalidad cautelar, se pretende por sta va impedir las
donaciones disfrazadas y la posible sustraccin de los bienes al poder de agresin de
los acreedores.

14.2.1. Excepciones: Atemperando la rigidez aparente del precepto legal

a) Adquisicin de los bienes de uno de los cnyuges en subasta

judicial (se acept en el caso de remate ordenado por deuda de
alimentos por el otro cnyuge).
b) Venta del bien de uno de los cnyuges a una sociedad en la que
participe el otro (pues la sociedad constituye una persona jur-
dica distinta).
EXCEPCIONES c) Disolucin y liquidacin de la sociedad conyugal.
d) Liquidacin de condominio (se supone que se refiere al condo-
minio en el que participen otros sujetos adems de los cnyu-
ges, no obstante es criticable salvo que se proceda a la venta
en subasta).
e) Adquisicin en subasta decretada a los fines de hacer cesar la
comunidad hereditaria.

345
 14.2.2. Cnyuges divorciados

La prohibicin subsiste an cuando medie separacin judicial de bienes y en el

rgimen de la anterior ley 2.393.

Con la introduccin del divorcio vincular, el divorcio as logrado autoriza a los cnyu-
ges a celebrar compraventas entre s (ex-cnyuges).

Matrimonio celebrado en el extranjero en fraude a la ley argentina: les es inaplicable

la incapacidad del artculo 1.358.

14.2.3. Sancin

La violacin al precepto legal que analizamos acarrea la nulidad manifiesta y

absoluta del acto, siendo el acto inconfirmable an despus del divorcio y la accin
imprescriptible. La nulidad puede ser pedida por los herederos o por los acreedores de
los esposos pero no por ellos mismos, denunciada por uno de ellos el juez debe decla-
rarla de oficio.

14.3. Prohibicin de contratar los representantes legales con los

incapaces

Es una verdadera incapacidad de derecho inspirada en la necesidad de tutelar a los

incapaces representados y de evitar el posible aprovechamiento de la situacin de
superioridad que tiene el representante legal, lo que condice con el fundamento de las
incapacidades de derecho. La prohibicin tiene carcter absoluto.

Como excepcin, la doctrina admite que siendo condminos el representante legal y

el incapaz, uno de ellos puede adquirir el bien vendido en subasta pblica.

La sancin es la nulidad absoluta (Salvat, Spota) para quienes entienden que no

slo est en juego los intereses del incapaz sino tambin valoraciones de contenido
tico. Otro sector de la doctrina (Borda, Llambas) afirma que la nulidad es meramente
relativa, por cuanto el inters que primordialmente persigue la ley es la tutela de los
intereses del menor, por lo que si el acto es conveniente para l nada impide que lo
confirme a la mayora de edad.

14.4. Emancipados

Al incorporarse el Cdigo la emancipacin dativa se estableci un rgimen de

capacidad plena (artculo 133) con las limitaciones establecidas en la ley (artculos

346
134 y 135). Sistema de capacidad discernido para los emancipados por matrimonio y
extendido a la emancipacin por edad.

Acorde con ello los emancipados se encuentran sometidos al rgimen de asistencia,

consistente en la necesidad de autorizacin judicial o del cnyuge cuando fuere mayor
de edad, slo para los inmuebles adquiridos a ttulo gratuito. Esta disposicin implica
una cierta incompatibilidad con el artculo 1.360 por lo que se ha llegado a sostener que
ste artculo ha quedado derogado con lo dispuesto por los artculos 133 y 135 refor-
mados. Otros afirman que queda subsistente pero dejando a salvo que el artculo 1.360
est vigente en cuanto a los bienes ingresados a ttulo gratuito y que, el artculo 135 ha
incorporado la posibilidad de sustitucin de la autorizacin judicial por la del otro cn-
yuge cuando fuere mayor de edad.

14.5. Incapacidades para comprar (artculo 1.361)

* Los incisos 1 a 5 comprenden administradores o mandatarios y su fundamento

radica en impedir que el propio inters de los mandatarios o administradores
pudieran encontrarse en conflicto con el inters de las personas cuyos bienes
administran o a quienes representan.

* Padres.

* Tutores y curadores: comprende dos tipos de prohibiciones, por un lado comprar

para s, los bienes de los pupilos; por otro, comprar para esto, lo que slo pueden
hacer en los casos y forma establecidos en la ley.

* Albaceas: el albacea es considerado una especie de mandatario del testador.

* Mandatarios: aplicable a toda clase de mandatos, sean legales o convenciona-

les o judiciales. Quedan comprendidos los sndicos, liquidadores y
coadministradores designados en las quiebras. La prohibicin funciona aunque se
haya sustituido el mandato.

* Empleados pblicos: la prohibicin se refiere a los bienes de cuya enajenacin el

agente est directamente encargado. Para alguna doctrina funciona la prohibicin
an cuando la venta se haga en subasta pblica. Tambin alcanza a los funciona-
rios superiores encargados de autorizar la venta, an cuando ellos no estn direc-
tamente encargados de su administracin.

* Bienes en litigio: de indudable contenido moralizador. Cuando se refiere a los

escribanos se trata de los Secretarios de Juzgado pues tal funcin la cumplan
antiguamente los escribanos. Comprenden tambin, adems de los enunciados, a
los rbitros y amigables componedores.

347
 Al referirse la norma a los bienes en litigio para una tesis comprende todos los
bienes sometidos a litigio sea voluntario o contencioso. Otros entienden que debe dis-
tinguirse segn el funcionario de que se trate, as para los jueces y funcionarios judi-
ciales la prohibicin comprende los bienes en litigio contencioso o voluntario y, si se
trata de los auxiliares de la justicia como abogados, procuradores, peritos, la prohibi-
cin debe limitarse al caso de que exista litigio propiamente dicho.

La prohibicin subsiste an cuando el juez hubiere dejado de intervenir en el proceso

por cualquier causa (recusacin, excusacin, ascenso, cuestiones de competencia,
etc) y an cuando hubiera dejado de ejercer su funcin en forma definitiva (por ejemplo
por renuncia o jubilacin).

* Ministros: se trata de evitar las negociaciones incompatibles con la funcin que

se desempea -al igual que en el caso anterior-.

La incapacidad se extiende an en los casos en que la venta ha sido ordenada por un

ministerio distinto al que se ejerce (Borda).

En el Anteproyecto de 1.954 se elimin la prohibicin relativa a los bienes de corpo-

raciones civiles o religiosas pues en este caso se entiende que la disposicin de la ley
carece de fundamento.

Los actos celebrados en violacin de las prohibiciones del artculo 1.361 soluciones
distintas segn la sancin que se entienda aplicable de conformidad a la teora de la
que se participe. As:
(criterio extremo), se desdea tal argumento puesto que
el precepto se funda en razones de moral que impiden
- Nulidad absoluta
a la parte causante de la nulidad peticionar su declara-
cin (Lafaille).

- Nulidad relativa (segundo criterio extremo, Segovia, Machado).

los incisos 1 a 5 generan nulidades relativas, los actos

- Tesis intermedia de en que sean violadas son confirmables y la accin de
Salvat nulidad prescriptible. En los incisos 6 y 7 la nulidad sera
absoluta, el acto incorfimable y la accin imprescriptible.

la nulidad generada por los incisos 1 a 4 es relativa. La

acaecida por violacin al inciso 5 es absoluta haciendo la
distincin de que cuando ha sido realizado por magistra-
dos o funcionarios judiciales la nulidad es absoluta y cuan-
- Borda: do se trata de auxiliares de la justicia, es relativa. En
cuanto al inciso 6 cuando se trate de bienes del Estado
nacional o provincial la nulidad es absoluta, y es slo
relativa cuando la compraventa vers sobre bienes per-
tenecientes a corporaciones civiles o religiosas

348
 Actividad N 45

a) Complete el siguiente cuadro:

INCAPACIDADES PARA NULIDADES

CELEBRAR CONTRATOS

349
 14.6. Obligaciones y Derechos del Vendedor
14.6.1. Obligaciones del vendedor; fundamentalmente son stas

Obligaciones del vendedor:

a) Conservar la cosa (artculo 1.408).

b) Entregarla (artculo 1.409).
c) Recibir el precio (artculo 1.411) y extender recibo (doctrina del artcu-
lo 505 in fine).
d) Pagar los gastos de entrega (artculo 1.415).
e) Garantizar por eviccin (artculo 1.414).
f) Garantizar por vicios redhibitorios (artculo 1.414).

Derechos del vendedor:

a) Exigir la recepcin de la cosa y, en caso de demora del comprador en recibirla,

reclamarle los gastos en que hay incurrido y consignar judicialmente la cosa ven-
dida, as como resolver la venta si se trata de cosa inmueble (artculos 1.430 y
1.431).

b) Exigir el pago del precio (artculo 505 inciso 1). Si no le es pagado puede reivindi-
car la cosa vendida (artculo 3.923); es acreedor privilegiado por el precio impago
(artculos 3.983 y 3.924); y en su caso tiene derecho a resolver el contrato (art-
culo 1.203, 1.423 y 1.432).

c) Rehusar la entrega de la cosa vendida al contado en tanto no le sea pagado el

precio (artculos 1.418 y 1.428) o el comprador no le ofrezca pagarlo contra la
entrega o en el plazo que disponga (artculos 1.201) y tambin cuando el compra-
dor a plazo se halle en estado de insolvencia (artculo 1.419).

14.6.2. Obligacin de conservar la cosa

El vendedor debe conservar la cosa hasta el momento de la entrega al comprador,

tal como se hallaba el da del contrato, sin cambiar su estado.

Se aplica a las cosas ciertas (las inciertas ya individualizadas son asimilables) y a

las cosas comprendidas en un gnero limitado.

Debe mantener la cosa como se encontraba al momento de celebrar el contrato

pero, como es el propietario de la cosa tiene -sin embargo- derecho a usarla en calidad
de tal, siempre que se trate de un uso normal, salvo que el uso est impedido por las
propias circunstancias del contrato (por ejemplo si se trata de un automvil 0 km.).

350
 14.6.3. Obligacin de entregar la cosa

Segn el artculo 1.417 lo dispuesto sobre la tradicin en general de las cosas se

aplica a la tradicin de las cosas vendidas. Pero la tradicin tambin se produce en
estas situaciones particulares:

- Si el vendedor remite la cosa a un tercero designado por el adquirente.

- Si el vendedor lo pone en un lugar en que est a la exclusiva disposicin del
comprador.
- Si el vendedor entrega al comprador la llave del lugar en que se halla guardada.
- Para las cosas muebles que no estn presentes, cuando se entrega la factura,
carta de porte, etc..
- Si hay declaracin o asiento en el libro o despacho de las oficinas pblicas a favor
del comprador, de acuerdo de ambas partes.

Cuando hay traditio breve manu (supuesto en que el comprador tena la cosa del
vendedor y la compra, o si un tercero -por ejemplo un locatario- tena la cosa como
tenedor a nombre del vendedor y principia a tenerla a nombre del comprador por razn
de la compraventa.

Si se trata de cosa inmueble la trasmisin del dominio no se produce slo por la

tradicin sino que es necesario la escritura pblica (artculo 1.184 inciso 1).

14.6.4. Identidad de pago

De acuerdo con el artculo 1.409 el vendedor debe entregar la cosa vendida, lo que
se condice con el principio de identidad del pago del artculo 740. Si el comprador se
conforma con una cosa distinta de la vendida funciona el mecanismo extintivo de la
dacin en pago.

14.6.5. Integridad del pago

El pago debe ser ntegro (artculo 742) por lo que el vendedor tiene que entregar la
cosa que todos sus accesorios aunque en los ttulos no se los mencione o se encuen-
tren separados momentneamente de ellas. No procede imponer una entrega parcial.

La cosa debe ser entregada libre de toda ocupacin. Concepto ste que comprende
la posesin stricto sensu, la tenencia -lo que implica que no debe haber inquilinos o
locatarios- y servidores de la posesin -caso del cuidador del campo-.

351
 14.6.6. Deberes complementarios

El vendedor queda obligado a ciertos complementarios, en cuanto estn razonable-

mente incluidos en el mbito de la razonable inteligencia del contrato de compraventa,
por aplicacin de la regla de buena fe consagrada por el artculo 1.198. En consecuen-
cia, est obligado a realizar todos los trmites, incluso administrativos, para posibilitar
que el comprador goce de la cosa conforme a su destino.

Excepciones a la obligacin de entregar la cosa:

a) Entrega imposible: cuando hay imposibilidad de pago definitiva se extingue la

obligacin de entregar la cosa vendida (artculo 724 in fine). Compromete o no la
responsabilidad del vendedor segn haya habido culpa suya o caso fortuito.

b) Falta de pago del precio en la venta al contado.

c) Comprador insolvente que debe el precio.

14.6.7. Tiempo de la entrega de la cosa

La regla es la de ejecucin inmediata (la parte final del artculo 1.427 cubre la hipte-
sis en que no hay plazo para cumplir).

La primera excepcin es el caso de plazo convenido, la segunda excepcin es el

plazo de uso y la tercera excepcin es el reclamo del comprador y plazo legal.

Cuando el plazo es indeterminado corresponde que el juez fije el tiempo de cumpli-

miento (artculo 509 3er prrafo y doctrina artculo 576) debiendo considerarse que el
plazo es indeterminado cuando resulta imprescindible su fijacin por autoridad judicial
en virtud que no hay plazo convenido ni de uso (plazo expreso) ni procede su determi-
nacin por la sola autoridad del acreedor (plazo tcito). Se estima que antes de acudir
al juez para la determinacin es conveniente invitar al deudor (vendedor) a realizar la
entrega en un plazo prudencial a modo de evitar la actuacin jurisdiccional.

14.7. Lugar de la entrega de la cosa

De la compaginacin de los artculos 1.410 con los 747, 748 y 1.212 se determina la
existencia de una regla general y varias excepciones.

La regla general es el domicilio actual del vendedor, y las excepciones son:

1) Lugar convenido.
2) Lugar de uso.

352
 3) Cosa cierta.
4) Compraventa contrada en el domicilio del vendedor (aqul que tena en el
momento del contrato, domicilio histrico).

El vendedor que no entrega la cosa al tiempo fijado puede ocasionar la resolucin del
contrato por el comprador (artculo 1.412).

Si tal falta de entrega en tiempo es ocasionada por imposibilidad el comprador no

debe esperar la cesacin de la imposibilidad, dejndole el derecho de exigir la devolu-
cin del precio (artculo 1.413).

El vendedor hasta la tradicin de la cosa queda sometido por los peligros y frutos a
las reglas de las obligaciones de dar (artculos 1.416 y 1.417).

Cuando el vendedor de cosa mueble no haga la tradicin, deja al comprador que

pag todo o parte del precio a plazo, el derecho de devolver el contrato y pedir la
restitucin del precio con intereses o exigir la cosa con perjuicios (artculos 1.420).
Cuando se trate de cosa fungible o de cantidades de cosas, deja al comprador el
derecho de pedir una cantidad correspondiente de misma especie y calidad, con daos
y perjuicios (1.421).

El vendedor de inmueble comprado a crdito sin fijar plazo, o que no hizo tradicin
vencido el plazo, deja al comprador la facultad nica de exigir la entrega, depositando
judicialmente el precio, en ste ltimo caso (artculo 1.422).

El vendedor no est obligado a entregar la cosa vendida si el comprador no le hubiere

pagado el precio. Este principio contenido en el artculo 1.418 es una aplicacin parti-
cular de la exceptio non adimpleticontractus y supone una facultad correlativa del
comprador (artculos 1.425 y 1.426 que consagran aplicaciones de la doctrina del art-
culo 1.201). Ahora bien, el artculo 1.418 no agota todas las hiptesis posibles puesto
que:

a) Si se ha previsto un plazo para el pago del precio (artculo 1.424) el comprador

tiene derecho a exigir la entrega inmediata de la cosa, sin que pueda oponrsele la
exceptio, a menos que el comprador se halle en estado de insolvencia (artculo
1.419). En ste ltimo supuesto se establece que el vendedor est obligado a
entregar la cosa an cuando haya concedido plazo para el pago si despus de la
venta el comprador se halla en estado de insolvencia, salvo que afianzase de
pagar en el plazo convenido.

b) Si el comprador ofreciese cumplir el pago del precio cuando fuese exigible, o en

su caso, contra entrega de la cosa, tampoco podr resistirla el vendedor (artculo
1.201).

Resumiendo los derechos que tiene el comprador respecto a quien no le ha entrega-

do debidamente la cosa vendida tenemos:

353
 - La ejecucin del contrato.
- Su resolucin.
Resumiendo los - Obtener la cosa de un tercero a costa del vendedor.
derechos - Devolver la cosa recibida si no rene las especificaciones es-
tipuladas.
- Exigir la inmediata devolucin de lo que hubiere pagado.

A su vez, la ejecucin forzada tiene tres excepciones:

a) Si la cosa ha dejado de existir porque la imposibilidad de pago repercute en la

disolucin del contrato que ha generado la obligacin y la entrega de la cosa por
parte del vendedor carece por parte del vendedor carece as de causa.

b) Si la cosa no est en el patrimonio del vendedor porque la compraventa -como

todo contrato- no afecta a terceros como es el dueo de la cosa.

c) Si el vendedor no tiene la posesin de la cosa pues, en tal situacin, si bien es

dueo de ella y la cosa est por lo tanto en su patrimonio, por hiptesis hay un
tercero que la posee, el cual no puede ser desposedo por el comprador sin venti-
lar en juicio quin tiene mejor derecho.

14.8. Facultad resolutoria del vendedor de cantidades de cosas

Antes de la individualizacin de las cosas el comprador disfruta de los derechos que

le otorga el artculo 604, de manera que si la eleccin corresponde al vendedor y ste
es remiso en llevarla a cabo, el comprador est autorizado para reclamar la ejecucin
de lo debido embargando una cosa que sea del gnero estipulado, de calidad media y
que pertenezca al patrimonio del vendedor. Por consiguiente, lo prescripto en el artcu-
lo 1.421 en cuanto a que el comprador tiene la facultad de exigir una cantidad corres-
pondiente de la misma especie y calidad, y la indemnizacin de perjuicios es congruen-
te con su derecho de proceder a la ejecucin forzada. Queda a salvo el de obtener la
satisfaccin de un tercero a costa del deudor.

Obviamente, cuando la individualizacin le corresponde al comprador, antes de ella,

el vendedor no se libera por caso fortuito y le basta al comprador con llevarla a cabo
para que se aplique el rgimen de las cosas ciertas.

Luego de la individualizacin, el rgimen de la normativa de las obligaciones de dar

cosas ciertas que rige el caso, conduce a igual solucin: la obligacin es ejecutable y el
comprador tiene as derecho a constreir al vendedor a entregarle la cantidad de cosas
a que se oblig: sin perjuicio -claro est- de poder obtenerlas de un tercero a costa del
vendedor, y de las indemnizaciones de rigor.

354
 El artculo 1.421 -en sntesis- rige antes de que las cantidades de cosas haya sido
individualizadas, y despus de haber sido llevada a cabo la individualizacin y despus
de haber sido llevada a cabo la individualizacin (al no innovar sobre las reglas genera-
les dadas en materia de obligaciones es un precepto sobreabundante, al entender de
varios autores). El derecho resolutorio del comprador de esta categora de cosas surge
as mismo como alternativa a su favor, del artculo 1.412.

355
 Actividad N 46

a) Complete el siguiente cuadro:

VENDEDOR

OBLIGACIONES DERECHOS DEBERES

COMPLEMENTARIOS

356
 14.9. Rgimen de los plazos

Dice el artculo 1.423 que lo dispuesto sobre la mora y sus efectos en el cumpli-
miento de las obligaciones es aplicable al comprador y vendedor, cuando no cumplie-
sen a tiempo las obligaciones del contrato o las que especialmente hubiesen estipula-
do.

Recordando el rgimen de los plazos en la actualidad es el siguiente:

OBLIGACIONES
SIN PLAZO
CON PLAZO
ESENCIAL
ACCIDENTAL
DETERMINADO
EXPRESO
CIERTO
INCIERTO
TACITO
(O DETERMINABLE)
INDETERMINADO

14.10. Obligaciones y Derechos del Comprador

Son obligaciones del comprador:

a) Recibir la cosa y extender recibo.

b) Pagar el precio.
c) Pagar el instrumento de la venta y los costos de recibo de la cosa.

Son derechos del comprador:

a) Exigir la entrega de la cosa, estando facultado en caso negativo o resolver el

contrato, an en la hiptesis que el vendedor se halle imposibilitado de realizar la
entrega.

b) Rehusarse a pagar el precio en el supuesto anterior, (es decir, si no la entrega la

cosa conforme lo convenido); as como cuando tiene motivos fundados para ser
molestado en pleno ejercicio de su propiedad sobre la cosa, sin perjuicio de los
derechos que resultan de la garanta por eviccin.

357
 En consecuencia:

14.10.1. EL COMPRADOR DEBE

a) Pagar

a.1.) El precio en el lugar y a la poca determinada, si no es determinada, a la

poca de la entrega.

a.2.) El instrumento de la venta y las costas del recibo.

b) Recibir la cosa en el trmino fijado o el del uso local, e inmediatamente despus

de la compra, si no hay trmino.

Que tiene motivos: fundados de reivindicacin o de accin real puede suspender el

pago si no da fianza al vendedor (artculo 1.425).

Puede rehusar el pago si la entrega: no es conforme al contrato, si no se entregan

las dependencias o accesorios:

* Es de cosas de especie y calidad diversas de lo convenido, o si es parte y no por

junto como se hubiese convenido.

Al contado: de mueble no paga el precio, el vendedor puede negarse a la entrega.

SI EL COMPRADOR: de mueble no paga, el vendedor podr cobrar intereses por la

mora sin derecho a resolucin:

- De inmueble:

1) ha hecho el pago total o parcial, antes de vencer el plazo, y si

se niega a recibirlo, el vendedor podr pedir las costas de la
conservacin y los perjuicios y depositar judicialmente a riesgo
y cuenta del comprador.
2) no paga, el vendedor podr slo cobrarlos intereses de la mora,
sin resolucin, salvo pacto comisorio expreso, con la salvedad
del artculo 1.204.

Encuentra el inmueble hipotecado: no puede negarse a pagar en el caso que la

hipoteca pueda ser redimida inmediatamente por l o su vendedor.

De mueble no lo recibe, el vendedor constatada la mora, puede:

- Cobrarle las costas de conservacin y prdidas e intereses y depositar.

- Demandar el pago o la resolucin.

358
 DIAGRAMA DE CONTENIDOS - UNIDAD XV

LA
PERMUTACION

El
Concepto

359
Copermutante

Reglas Anulacin
360
 UNIDAD XV

El estudio de esta unidad debe centrarse en el desarrollo del siguiente cuadro sinp-
tico:

La permutacin es la obligacin de transferir a otro la propiedad de un cosa en

cambio de otra (artculo 1.485).

Sigue las reglas de la venta para la capacidad y su objeto (artculos 1.490/91/92).

Se puede anular:

1) Por la parte que ha recibido la cosa y que tiene justos motivos

para creer que no es propia del que se la dio, sin que pudiese
ser obligado a entregar lo que ofreci, aunque no fuese moles-
tado en la posesin (artculo 1.486).
2) An contra los terceros poseedores del inmueble entregado a
la parte contra la cual se ha pronunciado la nulidad (artculo
1.487). Debe tenerse presente el artculo 1.051.

El copermutante:

Que hubiere enajenado la cosa dada en cambio siendo de mala fe, no podr anular el
contrato hasta que el tercer poseedor demande contra l la nulidad del contrato de
adquisicin (artculo 1.488).

Vencido en la propiedad de la cosa recibida por l, puede reclamar la restitucin de

su cosa o el valor de lo que se hubiere dado en cambio, con daos (artculos 1.459).

361
 Actividad N 47

Complete el siguiente cuadro:

COMPRADOR

DEBERES DERECHOS

362
 DIAGRAMA DE CONTENIDOS - UNIDAD XVi

Validez
Transmisin

La propiedad por s misma

Accesorios, garantas, etc.
Cedente
CESION DE
CREDITOS
De deuda existente Debe ser escrito

363
Buena fe
Mala fe
bajo pena de
nulidad

Concepto No puede ser

hecha
Efectivizacin
Realizacin En letras de cambio
Consentida por los menores
emancipados
Precio en dinero
Por otra cosa con valor en s u Si es de derecho incorporal
otro crdito Si es de crditos eventuales
Gratuitamente con donacin Si es de derecho sobre cosas
futuras
364
 UNIDAD XVI

Cesin de Crditos

La cesin de crditos es la obligacin por una parte de transferir a la otra el derecho

que le compete contra su deudor, entregando el ttulo si existe (artculo 1434).

Puede ser hecha:

- Por un precio en dinero, remate, dacin en pago o adjudicacin por ejecucin,

segn las reglas de la venta (artculo 1.435).

- Por otra cosa con valor en s u otro crdito, a ttulo de permutacin (artculo
1.436).

- Gratuitamente como donacin (artculo 1.437).

La cesin puede ser consentida y aceptada por los que tienen derecho de adquirir y
comprar si no hay prohibicin de la ley (artculo 1.439) o de comprar o vender entre s
(artculo 1.441).

Puede ser realizada:

- Si es de derecho incorporal, derecho o accin sobre cosa en el comercio, si no

hay prohibicin legal, y si no lo prohibe el ttulo de crdito (artculo 1.446).

- Si es de crditos eventuales, condicionales, exigibles, aleatorios, a plazo o litigiosos

(artculo 1.446).

- Si es de derechos sobre cosas futuras, tales como frutos naturales o civiles de un

inmueble, o de crditos resultando de convenciones concluidas o no (artculo
1.448), an con anticipacin (artculo 1.447).

No puede ser hecha:

- En las letras de cambio, pagars a la orden, acciones al portador, derechos cuyas

transferencias sigue reglas especiales (artculo 1.438).

- Y consentida por los menores emancipados, sino en los trminos de los artculos
133 y 135.

- A favor:

* De administradores pblicos o de corporaciones, si son de crditos contra lo

mismos establecimientos (artculo 1.442).

365
 * De particulares si son de sus mandantes.

* De abogados y procuradores si son deducidos de los pleitos a ellos confiados.

* De funcionarios judiciales de acciones litigiosas de su competencia.

* De ministros del Estado o empleados municipales, de crditos contra el Go-

bierno, municipalidades o establecimientos pblicos (artculo 1.443).

* Si es de una accin fundada sobre derechos inherentes a la persona o

relativa a ellos (artculo 1.445).

- Si son derechos de uso, habitacin, esperanza de sucesin, montepos, pensio-

nes militares y civiles, salvo la parte embargable por la ley (artculo 1.449).

- Por el marido, de las rentas pblicas inscriptas a nombre de la mujer sin consen-
timiento de ella, si es mayor de edad, o del juez si es menor (artculo 1.450).

- Por los padres de las rentas de sus hijos, sin autorizacin del juez (artculo 1.451).

- Por los tutores, curadores o albaceas, como se expresa en el ttulo de la venta

(artculo 1.452).

- Sobre derechos a alimentos futuros o el pacto de preferencia (artculo 1.453).

La cesin de crditos debe ser hecha por escrito bajo pena de nulidad:

1) Aunque el crdito sea verbal o por cualquier valor (artculo 1.454) salvo los ttulos
al portador que pueden ser cedidos por tradicin.

2) Con instrumento pblico si se trata de acciones litigiosas (artculo 1.454) o de un

crdito, resultando de escritura pblica.

3) Puede tener forma de endoso, pero no tendr los efectos normales de un endoso
comercial, si no son crditos a la orden (artculo 1.456).

La cesin de crditos transmite:

* La propiedad por s misma, con entrega del ttulo, si no hay (artculo 1.457) y la
fuerza ejecutiva por s, si existe, an bajo forma privada.

* Los accesorios, las garantas, los intereses y los privilegios que no sean persona-
les (artculo 1.458).

366
 Vale:

Respecto a los terceros que tengan inters en contestarla slo por la notificacin al
deudor cedido o su aceptacin (artculo 1.459).

La notificacin o aceptacin:

Es vlida si se hace:

a) Saber al deudor el convenio o su sustancia, sin el instrumento de la cesin (art-

culo 1.460).

b) Despus de la cesin de pago en caso de quiebra del excedente.

No vale respecto a:

a) Los acreedores de la masa fallida si es hecha despus de la quiebra cuando haya

embargo del crdito, pero vale respecto a los otros acreedores (artculo 1.464) del
cedente o a otros cesionarios que no hubiesen pedido el embargo (artculo 1.465).

b) Otros interesados que el cesionario, si no se hace por acto pblico (artculo 1.467).

No se puede reemplazar: por el conocimiento indirecto de la cesin y, en este caso,

es excepcionable (artculo 1.461).

De una misma cesin: en el mismo da, de muchos cesionarios, da igualdad de

derechos sin tener en cuenta la hora (artculo 1.466).

Causa del embargo: a favor del cesionario, aparte de la entrega de ttulo, an si el

cesionario anterior posee el ttulo.

Hecha despus de un embargo: importa la oposicin al que ha pedido el embargo

(artculo 1.471).

An sin reserva: deja al deudor el derecho de oponer todas las excepciones salvo la
compensacin contra el cesionario y cedente (artculo 1.474) o presuncin de pago
(artculo 1.469).

Antes de la notificacin o aceptacin:

1) El deudor cedido queda libre por el pago al cedente (artculo 1.468), y los acree-
dores del cedente pueden embargar el crdito.

2) El cedente conserva contra todos el derecho a los actos conservatorios (artculo

1.473) y el cesionario puede requerirlo respecto a un tercero (artculo 1.472).

367
 Si hay concurrencia: entre dos cesionarios, tiene preferencia el que justifica la
primera notificacin o aceptacin, aunque el traspaso sea posterior (artculo 1.470).

El cesionario parcial: no tiene preferencia contra el cedente, si no se expresa o si

no es garantido el cobro (artculo 1.475).

El cedente:

De deuda existente: y no pagada a tiempo, responde de la restitucin del precio

recibido y de los gastos (artculo 1.479) si la cesin no es gratuita (artculo 1.484).

De buena fe:

- Es responder de la existencia y legitimidad del crdito, al momento de la cesin

con restitucin y prdidas (artculo 1.481) si no ha sido cedido como dudoso,
despus de la exclusin del deudor y del garante.

- No es responsable de la solvencia del deudor o de los fiadores, si la insolvencia

no es anterior a la cesin y pblica y si el cesionario, por su culpa o por falta de las
medidas conservatorias, ha causado la prdida del crdito y de las garantas
(artculo 1.482).

- No debe la diferencia entre el valor nominal del crdito cedido y el precio de la

cesin, pero debe restituir el precio si el crdito no exista (artculo 1.477).

De mala fe:

Responde de la diferencia entre el valor nominal y el precio (artculo 1.478) si el

crdito no es incobrable y de todos los perjuicios (artculo 1.480) salvo insolvencia
acaecida despus de la exigibilidad si el cesionario ha acordado una prrroga simple
(artculo 1.483) o si el crdito no existe (artculo 1.476).

368
 Actividad N 48

- Elabore un cuadro sinptico sobre la cesin de crditos.

369
370
 DIAGRAMA DE CONTENIDOS DE UNIDAD XVII

OBLIGACIONES TIEMPO
DEL DESALOJO
LOCATARIO
Mximo
Limitarse al uso estipulado Mnimo
Pagar el precio al locador
Conservar la cosa en buen
estado
Repasar deterioros menores
OBLIGACIONES
DEL RELACIONES CON
LOCADOR OTRAS FIGURAS

Entregar la cosa al locatario

LOCACION
Conservar la cosa en buen esta- DE COSAS Arrendamiento rural

371
Comodato
do Compraventa
etc. Contratos de espectculos
y transporte
Contrato de exposicin
Hospedaje
CESION Y
JUBILACIN
CARACTERES
CAPACES E
INCAPACES
OBJETO
A ttulo oneroso
Conmutativo
CONCEPTO De tracto sucesivo
Temporario
Transmisible mortis causa Cosas muebles no fungibles
De Administracin Cosas fuera del comercio
Esta sujeto a resolucin por le- Bienes pblicos o de corporaciones
sin y por excesivo onerosidad
372
 UNIDAD XVII

17.1. Locacin de cosas

El concepto de la locacin de cosas est contenido en el art. 1.493 el que ha mereci-

do diversas crticas, en razn de que contiene disposiciones generales referidas a los
tres tipos de locacin:

-de cosas

-de servicios

-de obra

Entre esos contratos median importantes diferencias. A esta crtica, referida en rea-
lidad a todo el ttulo VI, se agrega el hecho de que contiene artculos que se los consi-
dera intiles por ser en algunos casos, demasiado casuistas, a la par de carecer de
normas generales, y ha sido elaborado mediante una ordenacin defectuosa.

Todo lo referido a la locacin de inmuebles ha sido objeto de numerosas leyes que se

sucedieron en el tiempo durante ms de medio siglo, con la comn denominacin de
legislacin de emergencia en materia locativa urbana. Estas leyes, muchas veces no
derogaron el Cdigo Civil sino que tenan una vigencia paralela reservada para deter-
minadas locaciones. Incidieron sobre dos elementos del contrato de locacin de cosas
el precio y el tiempo de duracin. Sobre tales bases se modificaron las causales de
desalojo o modos de conclusin de la locacin.

Dicha legislacin congel los alquileres por tiempo a veces tan largo, que se lleg a
pensar que ms que un contrato de administracin, entregar en locacin implicaba un
acto de disposicin. Por otra parte, se prorrogaron los alquileres, con lo cual no se
venca sino hasta que una ley nacional as lo dispona. Esta situacin cre una gran
inseguridad en el mercado de las locaciones y se vea con cierta preocupacin el
sostenimiento del rgimen a pesar de lo cual, se sucedieron distintas leyes de emer-
gencia en materia locativa, por espacio de ms de medio siglo en nuestro pas.

Llegamos as a la ley 21.342 que volvi las locaciones urbanas al rgimen del Cdi-
go Civil paulatinamente, puesto que existan muchos aos de prrroga y congelamiento,
los contratos fueron venciendo segn el tiempo de las locaciones y se fue normalizan-
do este regreso al sistema del Cdigo Civil. El art. 6 de esa ley garantizaba la libre
contratacin y que las condiciones pactadas no seran alteradas por el poder pblico ni
ste, aplicara medidas que deban ser cumplidas a expensas de una sola de las partes.

373
 Prximos a un nuevo perodo constitucional, en 1.983, se cre un clima de incerti-
dumbre y expectativas en el pas, puesto que nada haban dicho con certeza los parti-
dos polticos acerca de la poltica econmica que emplearan, respecto al grave proble-
ma de escasez de viviendas (que en definitiva, fue el que motiv el dictado de las leyes
de emergencia anteriores).

As surgan las dudas y se tejan toda clase de versiones sobre una nueva vuelta a la
legislacin de emergencia. Por esta inseguridad es que se observ en ese momento
una gran recesin en el mercado de las locaciones, la gente no se atreva a arriesgarse
hasta no saber a ciencia cierta qu es lo que iba a pasar.

Surge as la Ley 23.091 -actualmente vigente- que super las expectativas ante la
gran tensin existente. Esta ley opt por el sistema de la incentivacin para promover
el crecimiento del mercado de las locaciones, y tal incentivo deviene de una poltica de
desgravaciones impositivas muy importantes para que se active el mercado y adems,
para construir inmuebles y entregar en locacin, puesto que en este ltimo caso, la
desgravacin es mucho ms importante. Es loable el camino utilizado, puesto que
anteriores legisladores optaron por obligar a entregar en locacin. Aparece ms ade-
cuado y menos compulsivo el sistema de esta ley.

La ley de referencia modifica sustancialmente el Cdigo Civil en algunos aspectos

que sealar ms adelante, y que marcan modificaciones permanentes.

17.1.1. Caracteres del contrato de locacin de cosas

a) Bilateral: la obligacin que tiene el locador de efectuar la tradicin de la cosa y

mantener su uso y goce, es correlativa de la del locatario de pagar el precio por
ello.

Como consecuencia de este carcter se aplica el pacto comisorio tcito (arts.

1204) y el juicio de desalojo concluye el contrato de locacin si se verifican las
causales de procedencia. Tambin se sigue de este carcter la necesidad del
doble ejemplar como requisito probatorio.

b) Consensual.

c) Formal: puesto que la ley 23.091 requiere la forma escrita para su confeccin.

d) No solemne.

e) A ttulo oneroso.

f) Conmutativo.

374
 g) De tracto sucesivo: es de ejecucin permanente, continuada o sucesiva, de du-
racin o generador de derechos fluyentes (en realidad slo respecto a las obliga-
ciones de 1 locador puesto que el locatario puede pagar de una sola vez, el precio
en dinero por lo general, es lo que ocurre en las locaciones de muebles).

h) Temporario.

i) Trasmisible mortis causa.

j) Tpico o nominado.

k) De administracin.

l) De cambio.

m) Est sujeto a resolucin por lesin y por excesiva onerosidad.

17.1.2. La locacin

Es la obligacin recproca de uno (locador) de conceder el uso y goce de una cosa y

por la otra (locatario, arrendatario, inquilino) de pagar un precio en dinero.

Se perfecciona como contrato por mutuo consentimiento con las reglas de la venta.

Comprende, si no hay reserva expresa, todas las servidumbres activas y los frutos
y productos ordinarios. No comprende los frutos extraordinarios, los terrenos acrecidos
por aluvin, salvo si el locatario hiciere un acrecimiento proporcional del alquiler o
renta.

Es trasmisible a los herederos de las partes y no se rescinde por el locador por

necesitar o por vender la cosa.

17.1.3. Cosas objeto de la locacin. Pueden arrendarse

* Las cosas muebles no fungibles, los inmuebles y las cosas indeterminadas

(1499-1500).

* Las cosas fuera del comercio que no son nocivas al orden pblico y ofensivas a la
moral, las cuales pueden ser enajenadas o que son inenajenables sin licencia.

* Los bienes pblicos o de corporaciones o de utilidad pblica (sern sometidos al

derecho administrativo y en subsidio al Cdigo Civil).

375
 * El uso debe ser honesto y moral, bajo pena de nulidad del contrato. Puede ser
especificado, sin otro uso posible, por el locador; si no lo es, debe conformarse a
la naturaleza de la cosa y a la costumbre local. Ser nula toda clusula por la que
se pretenda excluir a los menores que se hallen bajo la patria potestad o guarda
del locatario o sublocatario.

Son capaces de alquilar o arrendar los que pueden administrar, salvo excepciones.
Tambin son capaces como locadores los administradores de cosas ajenas, salvo
limitaciones legales.

Son incapaces:

- Como locador, el copropietario de una cosa indivisa an para su parte, sin con-
sentimiento de los condminos.

- Como locatarios, los que no pueden comprar ciertos bienes, an con autorizacin
judicial.

- Los administradores de bienes ajenos sin el consentimiento expreso del dueo.

17.1.4. Relaciones con otras figuras

* Arrendamiento rural: el objeto de este contrato es un inmueble fuera del radio de

ciudades o pueblos, es decir en la campaa; tambin pueden serlo las tierras
suburbanas, siempre que sean de explotacin agropecuaria. El de locacin en
cambio, puede tener como objeto tanto inmuebles urbanos como rurales y tam-
bin muebles.

El destino del arrendamiento rural debe ser la explotacin agrcola, ganadera o mix-
ta. Puede ser pagado en especie (en la locacin la regla es el pago en dinero de curso
legal). La ley de arrendamientos rurales requiere para que contine el contrato respecto
a los herederos, que los parientes del arrendatario hayan participado directamente en
la explotacin; requisito ste no exigible para la trasmisin del derecho locativo urbano.

La ley de arrendamientos rurales prev como causal de deshaucio el abandono de la

explotacin, lo que no coincide con la locacin urbana.

Para los arrendamientos rurales se prev la tcita reconduccin, prohibida para las
locaciones urbanas.

* Compraventa: la compraventa es un acto de disposicin mientras que la locacin

lo es de administracin.

En la compraventa el contrato es de ejecucin instantnea, la cosa debe entregarse

en el estado que se encuentra al tiempo del contrato. Esto da lugar a la relacin real de

376
posesin, el comprador tiene derecho a asignarle a la cosa el uso que quiera, despus
de la tradicin los riesgos de la cosa los asume el comprador, las cosas fuera del
comercio no pueden ser vendidas y los efectos que genera la compraventa no estn
sujetos a plazos final a resolutorio. En la locacin, en cambio, es un contrato de ejecu-
cin permanente o de duracin, al locatario se lo debe mantener en el uso y goce de la
cosa asegurndole el disfrute. La cosa debe ser entregada en buen estado, acuerda
slo la tenencia, los riesgos de la cosa estn siempre a cargo del locador, las cosas
fuera del comercio pueden ser locadas, como las ajenas, los efectos a que da lugar la
locacin estn sujetos a plazo final o resolutorio.

* Contratos de espectculo y de transporte: se tratara de contratos de locacin

de obra entre espectador y empresario y entre pasajero y transportista, en los
cuales la ubicacin en un asiento determinado es slo secundaria y destinada a
facilitar la prestacin principal.

* Contrato de exposicin: se trata de un contrato en el que confluyen el depsito,

locacin de servicios y de cosas.

* Hospedaje: tambin confluyen diversos contratos, locacin de servicios, de co-

sas, depsito.

* Comodato: esta distincin se hizo de mucha importancia en la poca de las leyes

de emergencia. El comodato es un contrato real por lo que la promesa de comodato
carece de valor legal, y adems es gratuito.

377
 Actividad N 49

a) Lea el artculo 1.493 y elabore un concepto de Locacin de cosas.

b) Explique con sus propias palabras por lo menos 4 caracteres del Contrato de
Locacin de Cosas.

c) Complete el siguiente cuadro:

LOCACIN DE COSAS

CAPACES INCAPACES USO

d) Establezca la diferencia entre Locacin y Compraventa.

378
 17.1.5. Tiempo de la locacin

Mximo: la duracin mxima del contrato de locacin se estipula en 10 aos. Este

trmino se establece en virtud de que se trata de un contrato temporario y un tiempo
mayor hablara ms, de un acto de disposicin que de administracin adems de que
parecera un desmembramiento de la propiedad.

Mnimo: el tiempo mnimo para las locaciones urbanas con destino a vivienda lo fija
la 23.091 en 2 (dos) aos y para los inmuebles destinados a comercio o industria en 3
(tres) aos.

Este tiempo mnimo est dado por la ley con carcter de orden pblico, esto es, no
puede ser alterado por las partes.

En ambos plazos, mximo y mnimo, sin perjuicio de posteriores prrrogas o reno-

vaciones, establece la ley que la renovacin debe instrumentarse por escrito.

El tiempo mnimo rige para el primer contrato, es decir, si se acuerda una prrroga o
renovacin, ya no corre nuevamente el plazo mnimo legal.

Por excepcin, no se computan estos trminos mnimos cuando se trata de locacio-

nes de viviendas amobladas o por temporada.

Tcita reconduccin: est prohibida por el Cd. Civil y enfatiza en ello la 23.091. Toda
prrroga del contrato de locacin debe darse por escrito es decir, no se considerar
que existe tcita renovacin del contrato si vencido el tiempo de la locacin del inquili-
no, permanece en el inmueble con anuencia del locador, y los pagos que se realicen tan
slo importan el pago de los alquileres por el tiempo de permanencia en el inmueble. La
locacin subsiste con las mismas caractersticas originarias hasta tanto el locador
desaloje al locatario sin ninguna obligacin de respetarle ningn tiempo mnimo en el
inmueble.

17.1.6. Desalojo por falta de pago

Aqu tambin introduce una modificacin de trascendental importancia la nueva ley

puesto que, tal como lo indica el Cdigo Civil, la falta de pago de dos perodos consecu-
tivos habilita la promocin de desalojo por falta de pago. Ahora bien, la 23.091 ha
introducido el requisito de la necesidad de la previa intimacin para poder proceder al
desalojo. En el art. 5 se establece que en forma previa deber intimarse al locatario
fehacientemente, a fin de que en un trmino no menor de diez das abone lo adeudado
en cuyo caso, enervar la accin de desalojo. Es decir que si el inquilino paga, ya no
puede procederse a su desalojo.

Este requisito formal ha sido atemperado por la jurisprudencia de modo tal, que si se
ha omitido y no se ha advertido en el curso del proceso, o bien no se ha cumplido con

379
todos los requisitos formales de la intimacin (como indicacin expresa y determinada
de los montos adeudados debidamente discriminados), slo ser admisible y proce-
dente la excepcin que articule a su respecto el locatario si juntamente manifiesta su
voluntad de pagar y as lo hace; es decir, que no se lo admite como un mero recaudo
dilatorio.

Los perodos adeudados deben ser consecutivos para que proceda esta causal de
desalojo.

La ley 23.091 prohiba las locaciones en dlares como as tambin que se requieran
perodos adelantados, aceptando nicamente el mes adelantado y el mes de garanta.
Esto debe correlacionarse con la actual ley de Convertibilidad que estableci al dlar
estadounidense como moneda de curso legal en Argentina, por cuya circunstancia se
ha entendido que debe admitirse el pacto de locaciones en dlares. Es ms, se utiliza
esta moneda como paliativo indexatorio puesto que tambin se han prohibido las actua-
lizaciones en base a ndices.

A los fines de que proceda la mora automtica debe indicarse el da del vencimiento
en el pago del canon locativo, as establecer por ejemplo, que los alquileres vencern
entre el 1 y el 5 de cada mes, por perodo adelantado; o entre el 1 al 10 de cada mes
por mes adelantado. Si as no se hace no puede darse la mora automtica. La indica-
cin del mes adelantado obedece a que, en caso contrario, se interpreta que es por
mes vencido.

* Si por caso fortuito durante el contrato:

- Se destruya: en totalidad la cosa, rescindir el contrato.

En parte, pedir la disminucin del precio o la rescisin, segn la importancia de

lo destruido.

- Se deteriore: la cosa, obligar al locador a reparar y subsistir el contrato (1521).

- O fuerza mayor que afecte la cosa misma y fuese privado del uso o goce, pedir
la rescisin o cesacin de pago por el tiempo del dao (1522).

* Reclamar: la disminucin de precio, si el locador es vencido sobre parte de la

cosa.

- La rescisin del contrato, si es parte principal con daos y perjuicios (1531) si

no ha conocido la eviccin posible al celebrar el contrato (1532).

* Hacer mejoras para su utilidad y conveniencia, salvo prohibicin en el contrato

(sin posibilidad de prohibicin ulterior), pero no alterar la forma, y no lo puede si ha
sido citado en restitucin (1533-1537).

380
* No puede hacer mejoras: sin autorizacin posterior, si el contrato prohibe todas
o determinadas mejoras (1538).

* Debe avisar al locador lo ms pronto posible toda usurpacin o accin contra la

propiedad o el uso, bajo pena de daos y privacin de la garanta del locador
(1530).

* En las casas y predios urbanos o edificios de predios rsticos:

- No puede hacer obras que perjudiquen la solidez y romper paredes maestras

con puertas y ventanas.

- Puede mudar o quitar divisiones interiores con obligacin de restituir en el

estado en que recibi, a facultad del locador (1534).

* En los terrenos:

- De ciudad o pueblo, puede edificar, siendo de cuenta del locador las mejoras
necesarias o tiles (1535).

- Incultos, puede hacer cultivos o mejoras rsticas (1536)

17.2. Obligaciones del locatario

17.2.1. El locatario debe

* Limitarse al uso estipulado, ordinario o de costumbre, sin cambiar el destino de la

cosa, an sin perjuicio al locador (1554,1555).

* Pagar el precio al locador en el tiempo convenido, segn los usos locales (sin
derecho -en los predios rsticos- de pedir remisin total o parcial por prdida o
deterioro de las cosechas).

* Conservar la cosa en buen estado y restituirla as (1556).

* Reparar los deterioros menores causados por el hecho de habitar (1573).

Responder:

* Del deterioro causado por su culpa, la de su familia, empleados o huspedes

(1561 con el ejemplo del art. 1562).

* De la prdida o deterioro si no es notoria la fuerza mayor o no prueba el caso

fortuito (1570).

381
 17.2.2. Obligaciones del locador

El locador DEBE ENTREGAR LA COSA al locatario con sus accesorios al tiempo

del contrato, para el uso convenido, salvo estipulacin contraria. Respecto a los edifi-
cios arruinados se presume de que se toma posesin sin exigir reparacin.

El locador debe, DESPUES DE LA ENTREGA:

* Mantener el locatario en el goce pacfico.

* Conservar la cosa en buen estado.

* Hacer las reparaciones para evitar el deterioro, aunque estuviesen causadas:

- Por caso fortuito, culpa de terceros y an, odio al locatario (art. 1517).

- Por fuerza mayor (como guerra o pillaje), por calidad de ella, vicio o defecto del
goce estipulado (1529).

- Por culpa del locador o de sus agentes (1516).

* Pagar:

- Las reparaciones urgentes, los seguros (1540) las cargas y contribuciones

(1553) las mejoras de los incs. 5 y 6 del art. 1539, an cuando se haya
estipulado que ellas quedan a beneficio de la cosa y no sern indemnizadas
(1545).

- Unicamente las mejoras hechas por el locatario:

1) Si por el contrato o posteriormente ha sido autorizado

Si la locacin hubiese de
continuar : el locatario
compnesar con alquileres
vencidos sucesivamente
con los a vencer, sin per-
juicio de pedir pago inme-
diato (1546).
Estas mejoras se pagarn
al precio de costo, si ste
no se prueba, por rbitrios.
a hacerlas, siendo o no obligatorias para el locatario
con constancia expresa de esta obligacin, salvo en
los supuestos de los nmeros 4, 5 y 6 del artculo
1539 (1540).
2) Si la obligacin de pagar ha sido posterior a la autori-
zacin y al hecho (habindose el locador expresamente
obligado a pagarlas con designacin del mximum de
gastos y de los alquileres afectados, bajo pena de
nulidad) (1541).
3) Si son reparaciones urgentes con peligro e imposibili-
dad de avisar -impuestos- (1544).

382

Si existen, por el precio de
avalo, no obstante el cos-
to
4) Di son tiles y necesarias en caso que se resolviese
el contrato, sin culpa del locatario no siendo el loca-
dor obligado a pagarlas o no habindolas autorizado.
5) Si son voluntarias y por culpa del locador se resol-
viese el contrato.
6) Si se pide la restitucin de la cosa arrendada por
tiempo indeterminado, habiendo el locatario disfruta-
do de ellas (1539).

- Todas las mejoras: resolvindose la locacin por culpa suya, salvo las que no
tena derecho a hacer el locatario (1551).

* No debe pagar las mejoras, resolvindose la locacin:

- Por culpa del locatario que no se ha obligado a pagar o las urgentes (1552)

- Sin culpa del locador:

1) Las del n 4 del 1539 si se estipul que deban quedar a beneficio de la cosa
sin indemnizacin.
2) Las mejoras que hizo el locatario por haberse obligado a hacerlas, aunque
no conste que recibi alguna cantidad o rebaja de precio.
3) Las mejoras voluntarias, que autoriz o no, si no se oblig a pagarlas (1550).

* Es responsable:

- De los impedimentos al uso por fuerza mayor o por terceros (1526).

- De los vicios y defectos graves de la cosa an de buena fe, que impiden el
goce o que sean eventuales.
- De los derechos de propiedad o servidumbre reclamados por terceros y
debe defender e indemnizar al locatario (1527)

* No responde: de las vas de hecho de los terceros que no pretendan la propie-

dad, uso o servidumbre de la cosa, sin accin del locatario contra l por las
insolvencia de los autores de los hechos (1528).

* No puede cambiar: la forma de la cosa, an cuando no cause perjuicio (1523).

* Puede cambiar: la forma de los accesorios, si no causa perjuicio.

383
 Actividad N 50

a) Qu condiciones deben darse para realizar el desalojo por falta de pago?

b) Seale las consecuencias de las siguientes situaciones en un contrato:

- Se destruye la cosa:
- Se deteriora:
- El locatario hace mejoras:

c) Complete el siguiente cuadro:

PARTES OBLIGACIONES SE HACE

RESPONSABLE

LOCATARIO

LOCADOR

384
 17.3. La autorizacin para mejoras

* Se limita a las generales que no requieren autorizacin especial (1541).

* Especiales, debe designarlas expresamente, so pena de nulidad (1542).

* Con obligacin de pagarlas, si se obliga o no a hacerlas el locatario, no est

sometida a otra prueba que la escrita (1543).

El locatario puede:

* Si hay vicios: pedir disminucin del precio o rescisin, salvo si los hubiese cono-
cido (1525).

* Oponerse o demandar la demolicin de las innovaciones hechas por el locador

contra su voluntad o restituir la cosa con daos e intereses (1524).

* Retener la parte del precio correspondiente al costo de los trabajos que incumben
al locador y que ste no hace o retarda y si son urgentes, ejecutarlos de cuenta
del locador (1518).

* Exigir, segn circunstancias, o la cesacin del alquiler o una rebaja proporcional

al tiempo de los trabajos, si el locador hace trabajos e interrumpe as el goce total
o parcial, o incomoda mucho, o si un vecino trabaja en las paredes divisorias
(1520) y si no se conforma el locador puede resolver el contrato.

No responde: si abandona la cosa por motivos derivados de ella o del lugar.

No tiene culpa por prdida total o parcial:

- O imposibilidad al destino motivada por fuerza mayor,

caso fortuito o por su propia calidad o defecto;

- De cosa destinada a extinguirse por extraccin de

sus productos.

Puede:

* Oponer a terceros obligados a respetar la locacin, los recibos de alquileres ade-

lantados, aunque la exigibilidad sea fijada por contrato o uso local, si no hay
mala fe (1574).

* Pedir indemnizacin de las mejoras que no ha disfrutado, si la locacin est hecha

por tiempo indeterminado o que haya desalojado (1577).

385
 Que no paga:

- Dos perodos consecutivos, puede ser demandado por resolucin, prdidas e

inters (1579).

- No ser condenado a pagar si tuviese que compensarse mejoras, aunque el

valor de ellas depende de una liquidacin (1580).

Tiene accin: ejecutiva (como sus herederos o representantes) para la locacin y

sus derivados, contra el subarrendatario o sus sucesores, sin autorizacin del locador
(1581).

Los FIADORES estn obligados a los alquileres y a todas las obligaciones del con-
trato, si no hay limitacin expresa (1582).

El incendio se reputar caso fortuito hasta prueba por el perjudicado de la culpa de

los locatarios o de los suyos (1572).

17.4. Los pagos adelantados

* No se presumen de buena fe, aunque conforme al contrato:

- Si son hechos por arrendamiento de mayor tiempo el que el locador puede

contratar

- Si el locatario los hizo:

* Y no obstante la prohibicin de subarrendar, hubiese arrendado y recibido por

adelantado.

* Despus de la publicacin de la falencia del locador (respecto a los acreedores no

obligados por el contrato, hipotecarios del locador; o los adjudicatarios de la cosa
arrendada.

* Despus de embargadas las rentas, respecto a los acreedores quirografarios del

locador, no obligados por el contrato sabiendo el locatario la insolvencia del loca-
dor.

- Respecto a los adquirentes por enajenacin voluntaria de la cosa, o de los

cesionarios voluntarios de las rentas, si se prueba que el locatario los hizo
sabiendo o debiendo saber la enajenacin o la cesin.

* No pueden ser anulados por fraude: por los acreedores del locatario o los adminis-
tradores de su masa fallida, salvo restitucin de ellos en caso de rescindirse el
contrato.

386
 EL LOCADOR puede:

* Pedir prdidas e intereses. Empleaba la cosa

* Suprimir las causas del per Si el locatario en destino distinto.
juicio. Abusa del uso
* Rescindir el contrato. (ejs. del 1560).

* Impedir las mejoras prohibi De las que sean acabadas o exigir, al fin de la
das y demandar demolicin. locacin, la restitucin en el estado en que se
recibi.

De las obras nocivas, que mudan el destino, exigir la restitucin

en el estado o resolver.
* Emplazar al
Locador Si no ha recibido ventaja, con conminacin de resolucin para
que haga en el trmino fijado las mejoras obligatorias.

Si ha recibido ventaja o cantidad y conminarle a que devuelva con

intereses (1567).

EL LOCADOR debe hacer la prueba:

De la culpa del locatario si no es notoria y probada la fuerza mayor del accidente

(1.571).

EL LOCADOR tiene accin ejecutiva:

Para el cobro de los alquileres, con embargo de los bienes sujetos a su privilegio,
an con fianza de pago (1.578).

De la locacin nacen distintas acciones: la de desalojo cuando se den las distintas

causales (falta de pago de dos meses consecutivos o dos perodos consecutivos,
cambio de destino, vencimiento del contrato, etc.); prepara la va ejecutiva y posterior
ejecutivo o bien, en su caso, el sumario por cobro de pesos, para el cobro de los
alquileres adeudados; y la de daos y perjuicios si es que se ha producido daos en la
cosa. Estas acciones tramitan por separado sin perjuicio de que, llegado el caso, se
decida dictar sentencias nicas (en casos excepcionales puesto que tienen distinta
finalidad cada una de las acciones y procedimientos diferentes).

387
 17.5. Cesin y sublocacin

Son lcitas, en todo o en parte, si no hay prohibicin expresa en el contrato o la ley.

No pueden elevarse a ms de un 20 % el precio del subarriendo o de los subarriendos
en conjunto sobre el alquiler originario, con constancia en el recibo (1.583).

Se presumen hechas por el locatario con condicin de gozar conforme al destino,

an si el contrato originario no lo estipula (1.603).

En relacin al locador pasan al cesionario todo o parte de los derechos del locatario
con la calidad de que, si demanda al locador, debe probar que su cedente se halla
exonerado de sus obligaciones como locatario u ofrecerse a cumplirlas.

Tambin en relacin al locador, pasan al cesionario todo o parte de las obligaciones

del locatario sin que el cedente quede exonerado.

El subarriendo:

* Es una nueva locacin sometida a las reglas este contrato (1.585) y debe
juzgarse por ste nuevo convenio y no por el originario.

* Constituye al subarrendatario en la obligacin directa:

- De indemnizar el dao que causare el locador en el goce total o parcial.

- De pagar todos los alquileres que el locatario dejare de pagar y cuyo pago
fuese demandado, hasta la concurrencia de lo que debe (1601) (es decir que
el locador originario tiene accin directa contra el sublocatario por lo que le
debe el sub-locador a l, claro que el sub-inquilino debe pagar hasta el monto
que l le deba al sub-locador).

* Impide al subarrendatario oponer al locador los pagos adelantados que hubiere

hecho al locatario, sino en virtud del contrato.

La prohibicin de subarrendar importa la de ceder y recprocamente la de ceder

importa la de subarrendar.

El artculo 1.598 establece que:

El locatario no puede subarrendar o ceder el arriendo sin el consentimiento

del locador.

Importando ello una clusula de prohibicin relativa, habindose entendido por la

jurisprudencia, a tenor del texto del artculo, que las facultades de locador de negarse a
prestar el consentimiento debe limitarse a situaciones muy claras de insolvencia, puesto
que dicha norma preve a continuacin, que ello:

388
 No impedir al locatario ceder o subarrendar, si el cesionario o sublocatario
propuesto ofreciese todas las condiciones de solvencia y buen crdito.

Ante el rechazo del locador de dar el consentimiento el futuro sublocatario o cesio-

nario tanto como el locatario, tienen accin para controlar las razones de tal negativa,
entendindose que si es infundada es un caso de abuso del derecho (Eafaille, Spota).

Slo la prohibicin de hacer sublocacin o cesin, que puede ser total o parcial, no
puede ser soslayada judicialmente aunque el candidato reuniera las mejores condicio-
nes (segn la mayora de la doctrina, an cuando Spota entiende que tambin puede
aplicarse aqu el artculo 1.071).

El cedente no tiene por el precio de la cesin, el derecho al privilegio del arrendador

sobre las cosas introducidas.

El cesionario o subarrendatario no puede negarse a recibir la cosa por ser prohibida

la cesin o sublocacin, si ha contratado sabiendo esta prohibicin, y los contratos
valen hasta la oposicin del locador.

El cesionario tiene accin directa contra el arrendador para obligarle a cumplir con lo
que deba al locatario. Y tiene obligacin directa para el cumplimiento del contrato
respecto al arrendador.

El sublocador, respecto al subarrendatario, contrae las obligaciones y adquieren los

derechos del locador (1.600). Posee por el precio del subarriendo, los privilegios del
arrendador sobre las cosas introducidas.

El sublocador o el cedente no puede liberarse de sus obligaciones con el locador sin

el consentimiento de ste.

El subarrendatario puede demandar al sublocador la cosa en buen estado y exigir

directamente del arrendador el cumplimiento.

El subarrendatario no puede oponer al locador originario los pagos anticipados si no

son conformes al contrato de sublocacin o al uso local.

El arrendador originario tiene accin directa contra el subarrendatario; y derecho al

privilegio sobre las cosas introducidas por el subarrendatario hasta la concurrencia de
las obligaciones de ste.

El arrendador originario debe admitir los pagos hechos al locatario por los alquileres
vencidos.

El arrendador originario, si hay prohibicin de ceder o subarrendar, puede hacer

cesar el goce prohibido, con indemnizacin de prdidas (1.602).

389
 17.6. Conclusin de la locacin

La locacin termina:

* Por la conclusin del tiempo convenido por prdida de la cosa o imposibilidad del
destino especial.

* Si el tiempo es indeterminado, despus del plazo del 1.507 (plazo mnimo de la

locacin), por voluntad de las partes.

* Por los vicios redhibitorios que existiesen al momento del contrato o sobrevinie-
sen despus, si no son aparentes al contratar, causados o debiendo serlo por el
locatario.

* Por los casos fortuitos que hubiesen imposibilitado principiar o continuar la loca-
cin.

* Por las culpas del locador o locatario que autoricen la rescisin (1.604).

Si la conclusin de la locacin sucede por falta de pago, se resuelve o pueden

resolverse los subarriendos no concluidos. Si sucede por confusin de la calidad de
locador y locatario en la misma persona no se resuelve el subarriendo.

Despus de la conclusin se debe devolver la cosa como ha sido recibida, salvo lo

perecido o deteriorado por el tiempo o por causas inevitables (1.615).

Despus de la conclusin el locatario no tiene derecho a retener, ni por mejoras, si el

locador afianza o deposita el pago de ellas.

Despus de la conclusin el locador no puede abandonar la cosa por eximirse de los

gastos y mejoras a su cargo (1.619).

Las mejoras que debe pagar el locador sern reputadas accesorio de la cosa y no
podrn ser separadas por el locatario, si la separacin hace algn dao, o si el locador
quiere pagar su valor como fuesen separadas (1.620). Podrn ser separadas en otros
casos si se restituye la cosa en el estado en que se recibi.

La TCITA RECONDUCCIN no existe por permanecer en el uso el locatario y la

locacin se contina en las mismas condiciones hasta la demanda de resoluciones en
cualquier tiempo (artculo 1.622 y normas del actual rgimen legal, ley 23.901). An
cuando se extienda recibo por el pago de alquileres, tal comprobante no implica ms
que el recibo por el pago del alquiler por permanecer en el uso del inmueble, puesto que
no se puede renovar la locacin o prorrogar la misma ms que por pacto expreso de las
partes, no existe tcita renovacin.

390
 Actividad N 51

a) Elabore un ejemplo sobre autorizacin especial para mejoras.

b) Cules son las acciones que nacen como consecuencia de la locacin?

c) Elabore el siguiente glosario:

- Sublocacin:
- Subarriendo:
- Cesin:

d) Elabore un cuadro sinptico con los deberes y derechos del sublocador y el

subarrendatario.

391
392
 DIAGRAMA DE CONTENIDOS - UNIDAD XVIII

LOCACION
DE SERVICIO

CONCEPTO COMPARACIN
CON OTRAS
FIGURAS

393
Con locacin de obra
Con locacin de cosas
Con el mandato
COMPARACIN
Con el depsito
CON OTRAS Con el contrato de trabajo
FIGURAS
CARACTERES
pagar los servicios
El locatario
responder de los datos
que sufra el prestador
No formal Consensual de los servicios
De duracin Bilateral oneroso
Intuito personae Conmutativo prestar el servicio com-
Civil o comercial prometido
El locador
Abstenerse de actos
daosos al locatario
394
 UNIDAD XVIII

18.1. Locacin de servicio

El artculo 1.623 define a la locacin de servicios como el con-

trato en el cual una de las partes se obligare a prestar un servi-
cio, y la otra a pagarle por ese servicio un precio en dinero.

Es locatario, arrendatario o inquilino quien paga el servicio y locador o arrendador

quien lo presta.

Esta terminologa no se adecua al derecho moderno, es de Roma de donde proviene.

El servicio era prestado por un esclavo, de manera que su dueo lo alquilaba, igual que
se alquila una cosa; pero hoy en da tal denominacin se considera anacrnica y basa-
da en circunstancias histricas desaparecidas. Hay una tendencia a abandonar el crite-
rio criminolgico seguido por Vlez Srsfield (que sigui el Cdigo francs) y ello condice
con las trascendencia social del trabajo.

La ley 20.774 de Contrato de Trabajo regula el rgimen del contrato de trabajo que
absorbe lo que el Cdigo regul como locacin de servicios o buena parte de ello.
Coherentemente con las legislaciones modernas, Spota, tomando las directivas de la
mencionada ley (modificada por la 21.297) ensaya una definicin de contrato de trabajo
en los siguientes trminos:

Convencin por la cual una de las partes, llamada trabajador, se obliga a prestar por
un tiempo determinado, no superior a cinco aos o indeterminado, su fuerza -intelectual
o material- de trabajo, o sea a cumplir una obligacin de medios, con subordinacin o
dependencia jurdica, tendiente a alcanzar un resultado -material o intelectual- pero no
el resultado mismo; y la otra parte, el empleador, se obliga a ejercer funcionalmente
(sin abuso de derecho) su poder de direccin y a pagar un precio determinado o deter-
minable en dinero argentino que satisfaga, para todo trabajador mayor de 18 aos, el
salario mnimo vital, sin perjuicio de la prestacin en especie o comisin, habilitacin,
gratificacin, o participacin que se convenga conforme a la ley.

Inversamente, no hay contrato de trabajo cuando alguien trabaja por su cuenta.

El anteproyecto de 1.954 entendi que la locacin de servicios est destinada a

reglar principalmente la actividad intelectual, mientras que, por oposicin, el contrato
de trabajo, se refiere principalmente a la actividad material.

395
 18.1.1. Caracteres del contrato de locacin de servicios

- Consensual
- Bilateral oneroso: nacen obligaciones recprocas y no se presume la gratuidad
del trabajo.
- Conmutativo
- No formal: se aplica el rgimen de la libertad de las formas.
- De duracin: la ejecucin del trabajo tiene cierta perdurabilidad en el tiempo.
- Intuito personae: consagra para el prestador del trabajo una obligacin de hacer
infungible.
- Civil o comercial: (la material laboral tiene su regulacin propia y su fuero especial).

18.2. Obligaciones de las partes

El LOCATARIO est obligado a:

- Pagar los servicios.

- Responder de los daos que sufra el prestador de los servicios.

El LOCADOR de servicios est obligado a:

- Prestar el servicio comprometido.

- Abstenerse de actos daosos al locatario.

18.3. Comparacin con otras figuras

a) Con la locacin de obra: su deslinde con la locacin de obra es sumamente

arduo y difcil en algunos casos, siendo de fundamental importancia por la diferen-
te regulacin de ambas locaciones.

La ley 20.744 no es aplicable a la locacin de obra. El trabajo o servicio es comple-

tamente independiente de su resultado, mientras que en la locacin de obra el empre-
sario no puede reclamar ningn estipendio, si se destruye la obra por caso fortuito
antes de la entrega de la misma.

Cuando se rompe el contrato de trabajo el empleador debe remunerar solamente los

salarios devengados, mientras que si el dueo de la obra desiste de ella debe pagar al
empresario sus gastos, trabajo y utilidad frustrada. El empleador responde frente a
terceros por sus dependientes, en tanto el dueo de la obra no es responsable frente a
ello por los hechos del empresario. El privilegio del trabajador es de alto rango. La
accin del locador de obra para obtener el pago del precio prescribe a los 10 aos, en
tanto que en la 20.744 se establece un plazo de prescripcin de dos aos para las
acciones derivadas del contrato de trabajo.

396
 Existe un criterio que distingue por el modo de remuneracin: as, si el precio es
proporcional al tiempo de la prestacin de la actividad, habr locacin de servicios, si,
en cambio, se lo pagara en relacin a la obra, habr locacin de obra. Se le critica a
esta distincin que la proporcionalidad no tipifica ni a una ni a otra figura pero lo cierto
es que normalmente cuando se paga salario o sueldo (mensual, quincenal) se trata de
locacin de servicios, mientras que la locacin de obra normalmente es un trabajo
concluido y entregado. As, si el abogado es remunerado mensualmente hay relacin
de dependencia y hay locacin de servicios y sino hay locacin de obra, lo mismo con
las otras profesiones liberales (arquitectos, ingenieros, contadores, etc.).

Criterio que atiende a la subordinacin jurdica: la importancia estara en la exis-

tencia o inexistencia de la subordinacin jurdica: en el contrato de trabajo el empleado
debe seguir las instrucciones, rdenes, o directivas del empleador principal; mientras
que en la locacin de obra el empresario asume por s el riesgo tcnico de la obra y, en
principio, su riesgo econmico (Salvat y Borda).

Criterio que considera el objeto mediato del contrato: el objeto mediato del contrato,
esto es, la cosa o el hecho positivo o negativo que constituye el inters del acreedor
puede consistir en medios o en un resultado: en el primer caso el trabajador compro-
mete su actividad diligente, pero no asume concrecin alguna, en tanto en el segundo,
el contenido de su prestacin consiste en la obtencin de un resultado y opus concreto.
Consecuentemente, cuando el contenido de la prestacin son medios, habra locacin
de servicios; cuando es un resultado u opus, es locacin de obra.

Para Llambas la diferencia ms resaltante es que en la locacin de obra el contra-

tista no queda bajo la subordinacin o dependencia del dueo de la obra, lo que es
tpico de la locacin de servicios.

El Anteproyecto de 1.954 -dirigido por Llambas- sealaba como caracteres propios

de la locacin de servicios:

9.1. Relacin de dependencia de duracin continuada.

9.2. Actividad de ndole principalmente intelectual por oposicin a la material que

distingue al contrato de trabajo.

9.3. Precio en dinero.

9.4. Proporcionado a la duracin del trabajo prestado.

b) Con la locacin de cosas: tienen en comn el elemento precio pero en la loca-

cin de cosas ste corresponde al uso y goce de una cosa y en la locacin de
servicios a la realizacin de un trabajo. Pero la locacin de cosas subsiste an
despus de la muerte del locatario, en tanto en la de servicios, por su carcter
intuito personae, se extingue con la muerte del prestador del trabajo.

397
 c) Con el mandato: el rasgo caracterstico y distintivo del mandato es la funcin
representativa del mandatario. Asimismo, cuando el mandatario obra el acto re-
presentativo, no est subordinado jurdicamente al mandante. Hay algunas situa-
ciones especiales en que ciertos empleados sujetos a contratos de trabajo, tienen
representacin, como sera el caso de gerentes y algunos dependientes, pero el
criterio de diferenciacin en esos supuestos extremos deriva de la causa de la
realizacin de las actividades de que se trata: el ejercicio de cierta representacin
por quien presta un servicio no lo constituye en mandatario, y la realizacin de
determinadas tareas por el mandatario, no lo transforma por ello slo es un em-
pleado.

d) Con el depsito: el criterio distintivo entre ambas figuras deviene de la presta-

cin que constituye el objeto de la obligacin contrada: si tal es la mera guarda y
conservacin, se trata de depsito, si en cambio, el cumplimiento de la obligacin
exige la realizacin de ciertos servicios como prestacin principal, habr locacin
de servicios aunque tambin se incluyan la guarda y conservacin de la cosa.

e) Contrato de trabajo: todo lo relativo al contrato de trabajo es objeto de estudio

especial en una rama jurdica autnoma donde tiene clara vigencia la nocin de
contrato normativo que es una especie de los contratos preparatorios, los que son
una consecuencia de la contratacin en esa, y responden a exigencias de unifor-
midad suministrando la base de una contratacin futura: el sujeto individual no
est obligado a contratar, pero si lo hace se debe someter a dicho contrato prepa-
ratorio. El convenio colectivo, celebrado en el rea laboral por los representantes
de los empleadores y de los sindicatos de trabajadores, es un contrato normativo
influido visceralmente por la nocin de orden pblico.

La locacin de servicios de domsticos de uno u otro sexo se juzgar por las orde-
nanzas municipales y policiales.

De aprendices y discpulos se rige por disposiciones especiales.

De agentes de transporte, por el Cdigo de Comercio y por el Cdigo Civil para las
responsabilidades.

La locacin de servicios imposibles, ilcitos o inmorales no puede motivar una de-

manda, prestacin, ni de restitucin del precio fijado.

Una aplicacin de este principio sentado por el artculo 1.626 explica que cuando se
trata de profesionales legalmente reglamentadas, son exigibles para su ejercicio el
ttulo habilitante y, en ciertas ocasiones la matriculacin y la colegiacin. La carencia
de alguno de estos requisitos subsume el ejercicio de que se trate en el artculo 1.626,
con la consiguiente carencia de derecho a la remuneracin (en el Anteproyecto de
1.954 se deca expresamente que el pago de los servicios profesionales prestados por
personas carentes de habilitacin constituye la satisfaccin de una obligacin natural).

398
 La locacin de servicios origina el derecho al precio: si no es de la profesin y modo
de vivir nicamente si por las circunstancias se presume que no hubo intencin de
beneficiar a aqul a quien se haca el servicio, por ejemplo, cuando no ha sido solicita-
do o que el que lo prest habitaba en casa de la otra parte.

El pago de sueldo no es obligatorio para los servicios prestados hasta la edad de

quince aos del prestador, puesto que en tal caso la gratuidad se presume tambin. De
igual modo, no sern obligados a pagar sueldos los tutores que conserven en su com-
paa a los menores de quince aos por no poderles dar acomodo (es que, segn los
artculos 429 y 430 la guarda del pupilo puede ser desmembrada, precisamente en los
supuestos en que la desmembracin no se da y los tutores conservan a los pupilos
consigo dndoles los cuidados de un padre, rige el artculo 1.625 in fine que indica que
los tutores estaban facultados para emplearlos a los pupilos en el servicio personal,
segn la calidad de la persona.

399
 Actividad N 52

a) Seale las diferencias de la locacin de servicios con:

- Locacion de obra:
- Locacin de cosas:
- Mandato:
- Depsito:
- Contrato de trabajo:

b) Explique los caracteres del contrato de locacin de servicios.

400
 DIAGRAMA DE CONTENIDOS - UNIDAD XIX

RESCISIN DEL
CONTRATO TRABAJOS
IMPREVISTOS OBLIGACIONES
RECEPCION DE
LA OBRA
Del Empresario
Del Dueo

RESPONSABILIDAD
TIPOS DE
OBRAS
LOCACION EJECUTADAS
DE

401
RECIBO DE OBRA Por ajuste alzado
LA OBRA Por unidad de medida
Por coste y costos
Por sistemas de excep-
cin

EXISTENCIA
SISTEMAS DE
DE VICIOS CONTRATACIN

Obras Pblicas
Administracin
CONCEPTO CARACTERES DEL FORMA Y Contrato
CONTRATO PRUEBA
SUJETO Y Obras Privadas
Administracin
Consensual Bilateral
OBJETO Contrato
Sucesivo Oneroso y conmutativo
402
 UNIDAD XIX

19.1. Locacin de obra

Es el contrato en virtud del cual una de las partes se compromete a realizar una
obra y la otra a pagar por esa obra un precio en dinero (artculo 1.493). En el
derecho moderno se llama contrato de obra o empresa.

19.1.1. Sujeto del contrato

Se llama locador o ARRENDADOR O EMPRESARIO a quien ejecuta la obra; y

LOCATARIO O ARRENDATARIO O COMITENTE al que paga la obra.

19.1.2. Caracteres del contrato

a) Es bilateral porque locador y locatario contraen obligaciones recprocas.

b) Es oneroso y conmutativo porque se supone que la prestaciones guardan equi-

valencia.

c) Es consensual porque se concluye por mero consentimiento despus de tratativas

directas; aunque tambin es frecuente en obras importantes el llamado a concur-
so o licitacin.

d) Es un contrato de tracto sucesivo ya que sus efectos se prolongan en el tiempo.

19.1.3. Objeto

El contrato de obra es mucho ms amplio y alude a obras ms diversas que slo la

construccin u obra material, reglamentadas en el cdigo.

El objeto debe ser lcito, posible, acorde con la moral y buenas costumbres y deter-
minado (artculo 953).

19.1.4. Forma y prueba

La ley no exige formalidad alguna, slo por excepcin algunos contratos de obra
deben llenar exigencias formales por ejemplo, el contrato de obras pblicas que debe
redactarse por escrito.

403
 19.2. Sistemas de contratacin de obras pblicas y privadas

Las pblicas pueden ser contratadas por:

1) Administracin
2) Contrato

Las primeras son las que ejecuta la propia reparticin.

Las segundas estn a cargo de terceros que construyen la obra con un documento
legal que es el contrato de locacin de obras EXCLUSIVAMENTE y NO el de locacin
de servicios.

Las privadas tambin se hacen por:

1) Administracin
2) Contrato

Tipos de obras ejecutadas por contrato:

Obras: Pblicas Ejecutadas a) Por ajuste alzado

Privadas por contrato b) Por unidad de medida
c) Por Coste y Costas
d) Por sistemas de excepcin
(mixtos)

19.2.1. Obras Pblicas por Contratos

Contrato por ajuste alzado o Monto Global: hay dos tipos de contratos por Ajuste
Alzado:

a) Ajuste Alzado Absoluto

b) Ajuste Alzado Relativo

Sistemas de contratacin de obras:

a) Por administracin o economa: El o los propietarios de la obra (sea el Estado o

particulares) administran su ejecucin sin intervencin de terceros, es decir, que
prescinden del empresario. Se realiza sin intervencin de contratos la obra, sin
contrato. El coste de la obra quedar determinado al concluirla, liquidar y pagar
todas las deudas.

b) Por Coste y Costas: se hace cargo de la obra un empresario al que se le pagar

una retribucin, ya sea una suma preestablecida o un porcentaje convenido sobre

404
 los gastos y erogaciones que cada rendicin de cuentas o planillas o resumen de
gastos o cuenta general de la obra, vaya poniendo de manifiesto (coste de la
obra). Se paga la conclusin de la obra al profesional coste y costas (porcen-
tajes de gastos generales y beneficios) son de precio indeterminado, el coste final
puede subir o bajar.

c) Sistemas por unidad: entre el propietario o comitente y el empresario se estable-

ce un vnculo jurdico contractual en virtud del cual el 2 se compromete a ir
ejecutando unidades de obra, y el 1 se compromete a ir pagando peridicamente
segn convenio, los precios asignados a esas unidades.

Unidad de medida simple: El propietario o el empresario puede resolver el contrato,

es decir, darlo por terminado con lo que hasta ese momento haya sido realizado, con la
sola obligacin del comitente de pagar las unidades concluidas; pero, el propietario no
tiene la seguridad de que el empresario lo acompae hasta la total terminacin (por el
precio total a pagar) y el empresario no tiene la seguridad del nmero de unidades que
deber ejecutar (la utilidad que le presentar los preparativos y disposiciones).

Unidad de Medida con Cantidad: el precio unitario y la obra total estn predetermi-
nados pero total el nmero de unidades a ejecutar para lograr la obra estn predeter-
minadas. El contratista se obliga a ejecutar tantas unidades como sean necesarias, y
el comerciante a pagar un precio (invariable) por cada una de esas unidades.

d) Por Ajuste Alzado: el empresario se compromete a entregar una cierta cantidad

de obra consumada y perfecta, mediante el pago de un precio total y nico acepta-
do por el propietario, que lo resguarda de algn aumento.

Ajuste Absoluto: las obligaciones de cada una de las partes estn estrictamente
determinadas, sin previsin contractual alguna que permita la posibilidad de cam-
bios.

Ajuste Alzado Relativo: mediante convenciones contractuales se concede al

comitente derecho de introducir cambios sin variar las condiciones generales del
contrato, fijando lmites en ms y en menos por el monto de tales cambios.

e) Sistemas Mixtos: el comitente subdivide la obra en partes contratando la ejecu-

cin de cada una de ellas con un contratista distinto, que puede presentar siste-
mas distintos de contratacin.

f) Subcontratistas: el comitente encarga la obra a una sola empresa y sta contrata

por su cuenta, distintos aspectos de la construccin.

405
 Obligaciones:

- Ejecutar la obra en forma debida, con cuidado y diligencia, de

acuerdo a las reglas del arte.
del empresario: - Entregarla en tiempo pactado.
- Permitir el contralor de la marcha de los trabajos por el dueo.
- Responder ante el dueo por la solidez de la obra.
- No puede desviar ni interrumpir las obligaciones contradas.

Por incumplimiento de las obligaciones el locatario tiene las siguientes acciones:

- Derecho a no pagar el precio si la obra ha sido realizada de

manera distinta (no slo detalles) a la que indica el contrato, o
con vicios aparentes.
- Accin por cumplimiento del contrato y daos y perjuicios.
- Accin por resolucin del contrato.
- Derecho a hacer ejecutar la casa o repararla por un 3 a costa
Del dueo o del empresario. Si el contrato permite la sustitucin, y si se
Comitente: cuenta con la autorizacin judicial previa por proceder.
- Cooperar lealmente con el empresario para facilitarle la realiza-
cin de la obra.
- Pagar el precio.
- Recibir la cosa.
- Pagar a las personas que han trabajado en la obra o suminis-
trado los materiales, si no lo hace el empresario y hasta la
suma que ste les adeude.

19.2.2. Trabajos imprevistos

El Cdigo Civil establece es el artculo 1.633 que: aunque encarezca el valor de los
materiales y de la mano de obra, el locador bajo ningn pretexto puede pedir aumento
en el precio, cuando la obra ha sido contratada por una suma determinada, salvo lo
dispuesto en el artculo 1.198 que otorgar a la parte perjudicada por la excesiva
onerosidad sobreviniente la facultad de demandar la resolucin del contrato, pudiendo
la parte demandada impedirla si ofrece mejorar equitativamente su contenido.

Ante la conviccin casi unnime de la necesidad, se le ados a ese artculo por la

ley 17.711, la contemplacin de una excepcin llamada teora de la imprevisin que
sostiene que la equidad se opone a que el acceder pretenda hacer efectiva una deuda,
cuando circunstancias extraordinarias intervienen de improviso. Estos acontecimientos
anormales permiten recin, su aplicacin; por lo que no atenta contra la estabilidad de
los contratos.

Los requisitos necesarios para que el locador de obra pueda pedir aumento en el
precio fundado en la teora de la imprevisin son:

406
 a) Acontecimiento extraordinario e imprevisible: Este acontecimiento o hecho
jurdico debe ser extraordinario (no es normal que se verifique) y a la vez imprevi-
sible (el juzgado valorar las condiciones personales del locador, la naturaleza del
contrato y las circunstancias del medio ambiente) para que el locador est facultado
para pedir una revisin en el precio. El acontecimiento tiene que escapar a la
habitual, prudente y racional previsibilidad debe ser sobreviniente, es decir, ocu-
rrir con posterioridad a la perfeccin del contrato de obra.

b) Ausencia de culpa del Locador: No puede ampararse en est teora si no ha

previsto el aumento de costos o esto a ocurrido por negligencia suya o por una
accin u omisin dolorosa. Lo mismo si el empresario se ha retardado en el cum-
plimiento de una obligacin.

c) Prestacin excesiva y onerosa: La excesiva onerosidad se traduce en un des-

equilibrio econmico entre precio convenido y la prestacin que est obligado a
cumplir el empresario, es una grave despreocupacin entre las utilidades que uno
y otra parte tuvieron con miras al celebrarse el contrato de obra. Se origina al
constructor una grave prdida por lo que es lgico que la ley lo proteja, permitin-
dole pedir una revisin del precio pactado.

d) Dificultad del Locador para cumplir con su obligacin: El locador se halla

frente a una dificultad de prestacin y no ante una imposibilidad de cumplimiento,
implicando ello un quebranto por el supuesto de que el precio convenido no sea
aumentado.

e) El contrato no debe estar plenamente cumplido: Si el contrato de locacin de

obra est totalmente agotado, al empresario le est impedido solicitar una modifi-
cacin del precio.

Modificaciones al Proyecto

Para considerar las modificaciones en el proyecto se crea el artculo 1.633 bis, que
en su 1 parte reafirma lo establecido por el artculo 1.197: las convenciones hechas
en los contratos forman para las partes una regla, a la cual debe someterse como a la
ley misma. Si la norma permitiera al contratista variar segn su voluntad este principio
se echara por tierra.

Por ello, se requiere 2 condiciones para que el locador pueda modificar el proyecto:

1) Que las alteraciones sean imprescindibles para conseguir el cumplimiento del

contrato de obra, debidos a cualquier hecho jurdico: exterior, natural (causa
geolgicas) o humanas (defecto del plano o una ordenanza nueva).

2) Que dichas alteraciones no hayan podido ser previstas (que escapen a la habitual
y prudente previsibilidad) al tiempo del perfeccionamiento del contrato.

407
 Las variaciones sern comunicadas al comitente, lo mismo que su incidencia sobre
el precio fijado en forma fehaciente, sin prdida de tiempo y con la diligencia pertinente.

Si el dueo presta conformidad a la modificacin del precio y por consiguiente, a las

alteraciones, es necesario que medie de su una constancia escrita, respecto de stas.

Si las variaciones tienen que ser necesarias para el cumplimiento del contrato de
obra y el comitente no est de acuerdo, el juez quien debe fallar luego de un procedi-
miento sumario, podr dictar sentencia constitutiva al modificar el contenido del contra-
to y declarar la absoluta necesidad de las alteraciones, la falta de negligencia del
empresario, y la incidencia de tales modificaciones en el precio.

408
 Actividad N 53

a) Elabore el siguiente cuadro:

LOCACIN DE OBRA

CONCEPTO SUJETOS CARACTERES OBJETO

b) A travs de ejemplos, explique por lo menos dos de los sistemas de contratacin

de obras.

c) Elabore un listado de alteraciones imprevistas que permiten al locador modificar

el proyecto.

409
 19.2.3. Rescisin de Contrato

- Por cumplimiento de la obra y pago del precio, despus de ha

Puede ocurrir sido aceptado y recibida
- Por desistimiento del dueo.

El artculo 1.638 del Cdigo Civil le concede al comitente una facultad excepcional,
la de apartarse por su sola voluntad del contrato; esto constituye una excepcin al
distracto por mutuo consentimiento (artculo 1.200) y el principio de que las convencio-
nes hechas en los contratos forman para las partes, una regla a la cual deben someter-
se como la ley misma (artculo 1.197).

El fundamento de la disposicin que permite al dueo rescindir unilateralmente el

contrato, lo encontramos en la propia naturaleza de la locacin de la obra, ya que el
inters del locatario es que se ejecute la obra, pero desaparecido tal inters sera
totalmente ilgico y contrario a la equidad, forzarlo a continuarla. Se entender como
dueo a todo comitente, a sus herederos o al adquirente de la casa, que al adquirir los
derechos correspondientes tambin puede desistir, ya que es un derecho personal
facultativo de contenido netamente patrimonial y por lo tanto, renunciable; aunque nada
prohibe que las partes limiten o deroguen el derecho del comitente. El dueo puede
desistir expresa o tcitamente, dndole a conocer al empresario, en cualquier instante
a partir desde el perfeccionamiento del contrato y an cuando la obra no haya sido
iniciada, sea en el transcurso de su ejecucin o en el instante prximo a su cumpli-
miento, siempre y cuando se le pague al locador por los trabajos, en la medida en que
se hubieren realizado.

El derecho de desistir existir siempre y cuando no exceda los lmites impuestos

por la buena fe, la moral y las buenas costumbres (artculo 1.071), por lo que si el
dueo desiste de la obra no teniendo otro inters que la intencin de daar al locador,
estar ejerciendo en forma abusiva su derecho y podr ser demandado por el empresa-
rio por los daos y perjuicios ocasionados.

- Por muerte, desaparicin o falencia del empresario.

- Por imposibilidad del empresario de hacer o terminar la obra, ser objetiva cuando
derive de actas o acontecimientos externos a las partes y subjetiva cuando se
refiera a la persona misma del empresario.

- Por enajenacin de las obligaciones por una de las partes.

- Por voluntad unilateral de las partes en las obras encargadas por piezas o medi-
das (debindose pagar la obra ya concluida).

410
 19.2.4. La Recepcin de la obra

La aceptacin puede efectuarse previamente a la entrega material de la obra pres-

tando su conformidad el dueo, y tambin ser posterior a la entrega material, como en
el supuesto de que las partes pacten una recepcin provisional acordando un plazo de
garanta o prueba, a fines de facilitar la entrega de la obra para que el dueo pueda
gozar de ella y el empresario quede liberado por los riesgos provenientes del caso
fortuito. La aceptacin definitiva se produce despus de vencido ese plazo y siempre
que no aparezca con vicios. Ambas producen los mismos efectos (artculo 1.647 bis):
liberan al empresario por los vicios aparentes y la falta de conformidad del trabajo con
lo pactado, quedando obligado por los defectos ocultos y por las diferencias que no
pudieren ser advertidas en el instante de la aceptacin.

El comitente tiene el derecho y la obligacin de verificar la obra antes de recibirla,

para llegar a establecer si se realiz conforme a lo estipulado y a las reglas del arte de
la construccin, si as no fuere deber hacrselo conocer al locador y negarse a recibir
la obra, pero si no se realiz la verificacin o lo hizo en forma negligente no tiene
derecho de alegar luego.

La falta de conformidad con lo estipulado, los vicios aparentes (se pueden descubrir
con un examen minucioso y profundo) o los vicios ocultos (no se perciben con una
investigacin cuidadosa y atenta, no son necesariamente graves y el empresario es el
culpable), deben ser indicados por el comitente antes de la recepcin de la obra, enton-
ces podr hacer valer sus derechos.

El artculo 1.647 bis otorga al propietario una garanta de 10 aos despus de recibi-
da la obra, durante los cuales se est en condiciones de descubrir el vicio oculto,
prescribiendo la accin a los 60 das del descubrimiento.

La denuncia debe realizarse al responsable de la locacin de obra, por un medio que

constituya prueba fehaciente y dentro del plazo establecido; si este caduca pierde el
derecho de que la ley le otorga; sino, se resuelve con la indemnizacin de daos y
perjuicios o con la reconstruccin salvando el vicio oculto.

19.2.5. Responsabilidades

El artculo 1.646 dispone que: la responsabilidad del empresario puede extenderse

al director de la obra y al proyectista, sin perjuicio de las acciones de regreso pertinen-
tes; sobre los 2 ltimos pesa la garanta decenal cuando han celebrado un contrato de
locacin de obra con el comitente o an con el empresario en calidad de subcontratistas,
pero cuando son empleados de aquel como el contrato de trabajo es con relacin de
dependencia, la responsabilidad contractual no se aplica.

El artculo 1.647 bis, prev una responsabilidad general y se aplica a toda clase de
obras mientras que el artculo 1.646, se refiere a una garanta especial, que comprende

411
nicamente a las construcciones de edificios o trabajos en inmuebles destinados a
larga duracin.

La norma determina, para que nazca la garanta decenal (es la caducidad, no est
sometida a suspensin ni interrupcin, que el edificio o la obra pertinente hayan sido
recibidas o aceptadas) por el que las encarg, constituyndose la recepcin, un requi-
sito indispensable para que existencia de la responsabilidad del constructor, estando
prohibida su dispensa, aunque sea pactada, por la ruina total o parcial de la obra; y
producida sta existe un plazo de 1 ao para que prescriba la accin. Si la obra no ha
sido pagada, no es que el constructor no sea responsable sino que gozar del dere-
cho de interponer la excepcin de incumplimiento de contrato.

La recepcin de un edificio u obra en inmueble destinado a la larga duracin libera al

constructor por los vicios aparentes que no ocasionen ruina (no slo es el derrumbe o
destruccin sino la degradacin gradual que comprometa la existencia de la obra)
pero su responsabilidad por la ruina que generen los siguientes vicios contina hasta el
vencimiento del trmino impuesto por la ley:

a) Vicios de construccin y de mala calidad de los materiales: un edificio, a pesar

de su construccin defectuosa, puede mantenerse en pie durante un lapso, arrui-
nndose posteriormente por la rotura de ciertas piezas o por el deterioro de los
materiales no adecuados. Estos vicios recaen sobre la obra misma, comprenden
no slo esos defectos (de ejecucin), sino tambin las violaciones a las ordenan-
zas municipales o cdigos de edificacin, dando lugar a la intervencin de las
autoridades administrativas.

b) Vicios del plano: tienen elementos y caracteres comunes con los de la construc-
cin y con los del suelo; son sus ms frecuentes expresiones, deficiencias en las
estructuras incapaces de soportar las cargas, o las indicaciones del modo de
ejecutar la obra.

c) Vicio del suelo: la calidad del suelo es incapaz de soportar determinada cons-
truccin, sea por no tener debida resistencia o por su composicin qumica.

- Del empresario: es siempre responsable por los vicios de la construccin, de

la mala calidad de los materiales y del suelo, cuando ellos son causa de la ruina
del edificio. En cuanto al vicio del plano, si fue realizado por l o por sus
subcontratistas tiene que responder, pero si le son impuestos por el comitente
surge la incertidumbre. Si es el constructor de una obra mueble y observa al dueo
de la mala calidad de los elementos que se le entregan, en este caso, no es respon-
sable de su ruina ni antes de la terminacin del trabajo, ni despus de su recepcin.

- El Proyectista: si es quien ha preparado las especificaciones tcnicas relati-

vas a materiales, es el responsable por las fallas de ellas. Tambin lo es la ruina
del edificio causada por errores del plano y de aquellos que cometen en la
ejecucin y que derivan del proyecto.

412
 Asume la garanta por vicio del suelo, ya que antes de dibujar el plano hay que
estudiar el terreno.

- El director Tcnico: incide sobre l los vicios de los materiales cuando no

acta con la vigilancia a que est obligado, debiendo negarse a recibir materia-
les defectuosos o inadecuados. Tambin le son imputables los vicios de la
construccin cuando falta el deber de vigilancia y direccin a que est obligado.

- La Responsabilidad por ruina del edificio: comprende todos los contratos

(por ajuste Alzado, por unidad de medida, por coste y costas), al empresario que
prevea o no los materiales, o ejecute la obra en terreno de propiedad del comitente.

- Se puede interpretar del artculo 1.646 que, producida la ruina del edificio se
impone al constructor, al proyectista y al director tcnico una responsabilidad
que genera una obligacin convergente, segn la cual el comitente tiene el
derecho de exigir de cualquiera de las obligadas al pago ntegro de la obliga-
cin, pero que constituyen entre s deudas independientes fundadas cada una
en forma autnoma, aunque se originan en un mismo hecho (la ruina).

19.2.6. Recibo de la obra

La obligacin de hacer que incumbe al empresario (artculo 1.623) consiste en la

ejecucin de la obra (1.629) y en definitiva debe hacerse la entrega de ella al comiten-
te (1.636). En los casos de locacin de obra material, la obligacin del empresario se
concreta en una cosa (2.311); tal sucede en muchos casos de locacin de obra intelec-
tual, aunque dicha cosa sea accesoria porque la tarea intelectual tenga mayor valor e
importancia que la materia en que se ha ejercido (2.335).

Esa suerte de cosificacin de la obra implica para el empresario una obligacin de

dar cosa cierta, de la cual es acreedor el comitente. No obstante ser el pago un acto
jurdico unilateral, es indudable que la cosa que da el empresario debe ser recibida
por el comitente a quien incumbe el pertinente deber de colaboracin o cooperacin
para posibilitar aquel cumplimiento (en materia de compraventa el Cdigo, habla de que
el vendedor est obligado a entregar la cosa, y correlativamente el comprador est
obligado a recibir la cosa; el artculo 1.646 en materia de locacin de cosa menciona el
caso de ser recibida la obra.

Por consiguiente, el empresario debe hacer tradicin de la obra cosificada al comi-

tente con sus accesorios, mediante la entrega y recepcin voluntarias, o de otra mane-
ra autorizada por el Cdigo. La obra se incorpora por accesin a la cosa en la cual es
realizada. De all que en algunos casos la finalidad de la obligacin de dar del empresa-
rio puede ser:

a) Transferir el dominio (lo que sucede cuando provey tambin la materia princi-
pal).

413
 b) Restituir (si, por el contrario, el empresario slo puso su trabajo o industria en
una cosa de propiedad del comitente o de un tercero, habiendo sido un mero
tenedor de la cosa mientras realiz la obra).

19.2.7. Aceptacin de la obra por el comitente

Habida cuenta del principio de identidad del pago, la obra debe ser adecuada a lo que
el empresario estaba obligado a realizar, es decir, debe ser de recibo.

Pero puede haber en ella defectos, esto es, faltantes o vicios, vale decir, alteracio-
nes. El artculo 1.647 emplea como sinnimos los conceptos de defectos y vicios sin
efectuar distingos entre ellos.

Ante la existencia de defectos o vicios el comitente tiene derecho a:

a) Rechazar la recepcin definitiva, que significara la extincin por pago de la obli-

gacin del empresario.

b) Aceptarla sin reservas, con lo cual promediara una dacin en pago cancelatorio
de su derecho a reclamo.

c) Recibir la obra definitivamente sin aceptarla, esto es, con reserva del derecho a
obtener la indemnizacin del dao que le cause ese defecto de cumplimiento.

No debe confundirse el mero hecho material del recibo de la obra con la virtualidad
jurdica de aceptacin de ella que, puede o no resultar de ese recibo. Es que, nica-
mente la aceptacin de la obra por el comitente es lo que libera de responsabili-
dad por los defectos o vicios.

El locatario tiene derecho a examinar la obra antes de recibirla, para determinar si

ella es o no de recibo; es lo que se llama verificacin. Esta verificacin puede ser
realizada por un tercero indicado a tal efecto por el comitente, si ste ha designado un
director de obra, la verificacin que realice es vinculante para l. A fin de posibilitar la
verificacin el empresario debe poner a disposicin del locatario la obra por un tiempo
prudencial, a cuyo vencimiento tiene derecho a exigirle la recepcin de la obra.

19.2.8. Oportunidades para aceptar

a) Antes del recibo de la obra (por ejemplo si manifiesta su conformidad con ella
antes de serle entregada o si realiza aceptaciones parciales de tramos separa-
bles de la obra).

1) Simultneamente con la recepcin de la obra.

2) Con posterioridad a la recepcin de la obra.

414
 19.2.9. Modos de manifestar la aceptacin

a) Aceptacin expresa: cuando el comitente acepta mediante signos inequvocos

(por ejemplo suscribiendo recibo).

b) Aceptacin tcita: resulta de actos del comitente por los cuales se puede inferir
con certidumbre la conformidad, la voluntad de aceptar. No es viable cuando las
partes previeron la necesidad de aceptacin expresa o el comitente formula una
protesta o declaracin expresa contraria. La recepcin definitiva por el comitente
es el modo comn de aceptacin tcita, la mera recepcin provisional excluye,
por s sola, que puede inducirse la aceptacin tcita de la obra defectuosa.

c) Aceptacin inducida por el silencio: con respecto a los vicios ocultos la ley
impone al comitente la obligacin de denunciarlos dentro de los sesenta das de
su exteriorizacin, lo cual otorga el silencio durante ese lapso la virtualidad de
hacer caducar su derecho a reclamar por ellos.

415
 Actividad N 54

a) Enumere las cosas de rescisin de contrato.

b) Respecto a la aceptacin de la obra, especifique:

- Plazos:
- Verificacin:
- Falta de conformidad:
- Defectos:

c) Elabore un cuadro sinptico con los tipos de vicios que puede presentarse en una
obra.

416
 19.3. Recepcin provisional de la obra

Comnmente el comitente recepciona la obra en forma provisional. En las obras de

cierta magnitud se presume que la recepcin es provisional durante cierto tiempo que
resulta de los usos, por ejemplo por 6 meses. En el tiempo que va desde la recepcin
provisional a la recepcin definitiva, tiene oportunidad de revisar prolijamente la obra,
ensayar su funcionamiento, ponderar los defectos o vicios ocultos, etc.

A los fines de establecer si el cumplimiento del empresario fue oportuno se toma en

cuenta el momento de la recepcin provisional, claro que si la obra resulta de recibo.

El plazo que corre desde la recepcin provisoria y la definitiva se denomina de

garanta. Tambin es plazo de garanta el que otorga el empresario respecto al buen
funcionamiento de lo que ha reparado (aqu a empleado el trmino en otro sentido).

19.3.1. Efectos de la recepcin provisional

1.- Extingue el derecho del comitente a reclamar por los vicios aparentes; es decir,
por todas deficiencia de la obra que pudo ser advertida en el momento de la
entrega, siempre que haya hecho aceptacin expresa de la obra defectuosa.

2.- En principio la recepcin provisional no induce la aceptacin tcita de la obra que

tiene esos vicios o defectos aparentes. En la oportunidad de la recepcin provi-
sional es por lo tanto exigible una expresin positiva de aceptacin de las defi-
ciencias, aunque sean aparentes al momento de la entrega, porque el comitente
posterga su listado de quejas hasta el final del plazo de garanta que da el empre-
sario por los defectos o vicios aparentes de la obra, al acudirse al mecanismo de
recepcin provisional (admitir lo contrario sera forzar la realidad de los hechos).
Con mayor motivo an el mismo criterio debe ser extendido a los vicios que slo
pueden tener exteriorizacin luego del uso de la cosa que sigue a su recepcin
provisional (por ejemplo deficiencias en los desages, en caeras de agua ca-
liente, etc..).

3.- Queda intacto el derecho del comitente a reclamar por los vicios ocultos.

4.- La aceptacin -expresa o tcita- de las deficiencias de la obra que efecte el

comitente en la oportunidad de la recepcin provisional de la obra, no libera al
empresario en caso de ruina del edificio.

5.- El comitente tiene derecho a conservar el fondo de garanta que haya retenido de
los pagos hechos al empresario, el cual debe ser liberado slo al producirse la
recepcin definitiva.

6.- Si el comitente entra en posesin de la cosa, como derivacin de ello corre con
sus riesgos.

417
 19.4. Recepcin definitiva de la obra

Pasando el plazo de garanta nacido con la recepcin provisional y subsanando los

vicios o defectos que se hayan hecho ostensibles durante su transcurso, la obra se
tiene por definitivamente recibida.

19.4.1. Efectos de la recepcin definitiva

1.- El comitente acepta tcitamente la obra con sus deficiencias aparentes a menos
que se formule protesta o declaracin expresa contraria (artculos 918, 779 y
1.647); si hubo una recepcin provisoria previa, deben ser consideradas aparen-
tes al tiempo de la recepcin definitiva las deficiencias que se hayan exterioriza-
do a partir de ella.

2.- El comitente conserva el derecho a reclamar por los vicios ocultos que se exte-
rioricen con posterioridad.

3.- La recepcin tarda realizada sin reservas por el comitente purga la mora del
empresario.

4.- El empresario tiene derecho a que se le pague lo que haya sido retenido como
fondo de garanta.

5.- Subsiste la responsabilidad del empresario en caso de ruina.

19.5. Existencia de vicios o defectos

19.5.1. Vicios de la obra

El Cdigo entiende por vicios los defectos de la cosa que le hagan impropia para su
destino, si de tal modo disminuyesen el uso de ella que de haberlos conocido, el adquirente
no lo habra adquirido o habra dado menos por ella; exigindose, por lo tanto, que sean
graves o importantes, porque los vicios pequeos no son vicios redhibitorios.

19.5.2. Vicios aparentes

El carcter aparente resulta de la fcil comprobacin (estado de la pintura, calidad

del soldado, etc..) de que ella no exige conocimientos especiales de las reglas del arte,
de que se advierten con la simple diligencia ordinaria. No cabe requerir una diligencia ni
preocupacin, acorde con la que debe caracterizar a todo contratante normal en la
vigilancia y defensa de sus intereses en juego, esto es la que corresponde a las cir-

418
cunstancias de tiempo, lugar y personas, entre lo que se deber evaluar -claro est la
eventual capacitacin tcnica del comitente, vicios que el adquirente conoca o deba
conocerlos por su profesin u oficio. Adems, la posibilidad de la existencia del vicio, lo
que denota su aparencia, depende de cada caso: hay obras cuyo examen es imposible
por parte del comitente (limpieza de cloacas, reparacin de tejados, etc.).

Si el comitente recibe la obra con vicios aparentes pero incurre en error inducido por
la mala fe o dolo del empresario, subsiste su derecho a reclamar por tales defectos no
obstante su apariencia.

Aunque el vicio sea aparente el empresario es responsable en caso de ruina.

19.5.3. Vicios ocultos

El artculo 1.647 bis agregado por la Ley 17.711 puso fin a una cuestin entonces
controvertida, disponiendo que la liberacin por los vicios aparentes no regir cuando
la diferencia no pudo ser advertida al momento de la entrega o los defectos eran ocul-
tos.

Como no se puede dar conformidad a algo que no se conoce, el carcter oculto de

los vicios autoriza al comitente a reclamar por ellos una vez que se exteriorizan, estan-
do a su cargo la prueba de que el vicio exista al tiempo de la adquisicin y que no
sobrevino despus.

19.5.4. Caducidad

El artculo 1.647 bis in fine dispone que el dueo tiene de sesenta das para denun-
ciar esos vicios ocultos a partir de su descubrimiento, pasado ese plazo su derecho
caduca.

La denuncia a que se alude en la norma no implica la necesidad de una demanda

judicial, basta una declaracin de voluntad haciendo constar la existencia de esos
defectos que se hicieron ostensibles, la que debe ser dirigida al empresario, esto es,
ser recepticia o tener -por lo menos- fecha cierta.

Una opinin aislada que no comparte la mayora de la doctrina es la de Spota, quien

entiende que el plazo de caducidad de sesenta das rige para el caso en que el vicio
oculto se descubra entre la recepcin provisional y la definitiva y que si el vicio oculto
aparece despus de la recepcin definitiva no es alegable. Esto no surge en modo
alguno ni del texto expreso de la norma (artculo 1.647 bis) ni de la economa del
Cdigo con relacin a los vicios ocultos.

419
 19.5.5. Duracin de la garanta por vicios ocultos

El artculo 1.647 bis no especfica dentro de qu plazo desde el recibo y la acepta-

cin de la obra debe exteriorizarse el vicio oculto para el comitente tenga accin contra
el empresario.

Se considera que rige el plazo decenal del artculo 4.023, lo cual significa que dentro
de su transcurso el empresario garantiza al comitente por la aparicin de vicios ocultos
de la obra, pues la prescripcin decenal absorbe y purga todo.

19.5.6. Prescripcin de la accin

Tampoco establece el artculo 1.647 bis cunto tiempo dispone el comitente para
demandar desde la aparicin del vicio oculto, cabe sealar al respecto que la denuncia
que le impide la ley para evitar la caducidad de su derecho no tiene efecto interruptivo
de la prescripcin, de manera que el plazo debe ser contado desde que el vicio se
exterioriz, y que si el comitente denunci el vicio al empresario y lo constituy en
mora disfruta de la suspensin del plazo de prescripcin prevista por el artculo 3.986
2 parte.

Las soluciones que se dan son:

- Aplicar el mismo plazo de caducidad de sesenta das, lo cual choca con el carc-
ter excepcional de las caducidades.

- Aplicar el plazo trimestral que el artculo 4.041 prev especficamente para la

compraventa (Piantoni).

- Establecer el plazo anual por analoga con el artculo 1.646 (Borda).

- Considerar vigente la regla general del artculo 4.023, o sea, el plazo decenal,
porque como el artculo 4.041 slo se refiere a la compraventa las acciones
redhibitorias propias de los dems contratos prescribirn a los 10 aos (Colmo).

Ante la lamentable omisin en que ha incurrido la Ley 17.711 y no rigiendo el caso el

artculo 4.041 especfico de la compraventa, esta solucin adecua el criterio segn el
cual la prescripcin del 4.023 es aplicable a toda clase de acciones prescriptibles que
no estn sujetas a distinto plazo (Llambas).

19.5.7. Accin del comitente por cumplimiento del contrato

El artculo 2.172 excluye literalmente que ante la exteriorizacin de los vicios ocul-
tos, el comitente tenga derecho a otra accin que la redhibitoria, lo cual significara que

420
slo podra reclamar la restitucin del precio poniendo la obra a disposicin del empre-
sario (doctrina del 2.174, 1 parte).

Sin embargo, es compatible la opinin que concede igualmente al comitente la ac-

cin por cumplimiento de contrato que es una consecuencia inevitable del principio
general segn el cual el hacedor tiene siempre derecho a reclamar el cumplimiento
exacto de la obligacin; por lo tanto, siendo el vicio eliminable, tiene derecho a exigir
del empresario la eliminacin a su costa, bajo apercibimiento de hacerlo el comitente a
costa de aqul.

Esquemas de las garantas debidas por el empresario conforme a los artculos

1.646 y 1.647 bis:

60

R 1 ao P v das d

10 aos

A 10 aos B

A: es el momento de la aceptacin de la obra.

A - B: es el segmento que abarca 10 aos.

R: es el momento en que se produce la ruina, la cual genera la responsabilidad del

empresario si sucede en el plazo decenal del segmento A-B.

P: es el momento de la prescripcin anual por ruina (1.646).

v: es el momento en que se exterioriza el vicio oculto que hace responsable al

empresario siempre que ocurra dentro del plazo decenal del segmento A-B.

d: es el momento lmite para exteriorizar el vicio oculto exteriorizado, pues de otro

modo caduca el derecho, el segmento v-d abarca 60 das (1.647 bis).

p: es el momento de la prescripcin decenal de la accin del comitente que surge

con la exteriorizacin del vicio oculto (doctrina artculo 4.023); el segmento v-p abarca
diez aos.

421
 Ruina

En caso de ruina el empresario es responsable, en los trminos del 1.646, an

cuando el comitente haya omitido la denuncia previa en el 1.647 bis, con tal que la ruina
suceda dentro de los diez aos de recibida y aceptada la obra.

19.5.8. Diferencia de calidad en la cosa

En esta hiptesis, la diferencia en la calidad de la cosa en que se traduce las obra

sufre un desmedro cualitativo. En tal caso los derechos del comitente son:

a) Si ha sido vctima de error o de dolo en la formacin del contrato, tiene derecho a

demandar su anulacin.

b) En caso contrario, la falla de calidad lo autoriza a reclamar la ejecucin forzada o

por un tercero, y an a resolver el contrato con indemnizaciones.

La aceptacin sin reservas de la obra de mala calidad tiene efecto confirmatorio de

la nulidad y cancela -en su caso- cualquier reclamo fundado en ella.

422
 Actividad N 55

a) Elabore el siguiente cuadro:

RECEPCION DE LA OBRA

PLAZOS EFECTOS

PROVISIONAL

DEFINITIVA

b) Qu plazo se estipula para la autorizacin del vicio oculto?

423
 19.5.9. Modelos de contratos de locacin de obra

CONTRATO DE LOCACION DE OBRA

-con provisin de materiales-

En la ciudad de...., a los.... das del mes.... de mil novecientos...., entre el seor....,
de nacionalidad...., documento de identidad n...., profesin.... domiciliado en la calle....
n.... de la localidad de.... en adelante llamado EL COMITENTE, y el seor...., docu-
mento de identidad n.... en su carcter de gerente (o Presidente) de la empresa...., con
domicilio en la calle.... n.... de la localidad de...., en adelante llamado LA CONTRATIS-
TA, convienen en celebrar el presente contrato de Locacin de Obra que estar sujeto
a las siguientes clusulas:

PRIMERA: El Comitente contrata los servicios de la empresa Contratista, y sta los

acepta, para realizar la construccin de un edificio en.... de conformidad con el plano
preparado por el arquitecto, seor...., y con el pliego de condiciones aprobado por las
partes, que deben ser considerados partes integrantes de este contrato.

SEGUNDA: La Contratista ejercer las tareas de direccin y de ejecucin, suminis-

trar los materiales necesarios segn las estipulaciones previstas en el pliego de con-
diciones y utilizar sus propias maquinarias y dems elementos que la construccin
exija.

Por ajuste alzado

TERCERA: El contrato se celebra por ajuste alzado y el precio total de la obra es

de $...., propuesto por la Contratista y aceptado por el Comitente. El primero recibir
mensualmente en calidad de anticipo cuotas proporcionales a los trabajos efectuados y
adheridos al suelo con carcter definitivo, mediante la presentacin de planillas al
Arquitecto para el libramiento de los certificados a que se refiere la clusula quinta de
este contrato.

CUARTA: En garanta del cumplimiento de este Contrato por La Contratista, el Comi-

tente retendr de las cuotas citadas en la clusula anterior el....%, sumas que sern
devueltas al efectuarse la recepcin y liquidacin definitivas de la obra. La formacin de
este Fondo de Garanta no limita la responsabilidad de la Contratista.

QUINTA: A los efectos de la clusula Tercera la contratista presentar al arquitecto

entre los das.... al.... de cada mes y por triplicado, una planilla detallada de las cantida-
des de los trabajos realizados en cada rubro desde el comienzo de la obra. Dentro de
los.... das de esta presentacin el arquitecto labrar al pie del original y del duplicado
el certificado arriba mencionado y dentro de los.... das de ser presentado ste, la
Contratista abonar el anticipo a que se refiere.

424
 SEXTO: Los precios estipulados en este contrato son invariables y no se podr
pretender modificacin alguna, a excepcin de lo dispuesto por el Artculo 1.198 del
Cdigo Civil.

A coste y costas

TERCERA: El contrato se celebra por el sistema a coste y costas. Por lo tanto, la

Contratista pagar las cantidades que corresponda, por materiales, artefactos, estruc-
turas, etc., acopiados en el recinto de la obra, como as tambin los de mano de obra y
los pagos a sub-contratistas autorizados, y el Comitente realizar los reembolsos a la
Contratista de las cantidades pagadas, en la forma y bajo las condiciones que surgen
de las clusulas siguientes.

CUARTA: El total de los reembolsos que por todo concepto deber efectuar El Comi-
tente no exceder la cantidad de pesos.... ($....). En consecuencia cuando la suma de
los reembolsos llegara a ese tope, si no hubiese acuerdo de partes para su ampliacin,
el contrato ser considerado cumplido.

QUINTA: Tanto a los fines de la determinacin del costo total, como de los reembol-
sos antes citados, La Contratista, cada.... presentar al arquitecto las planillas de
rendicin de cuentas con las constancias respectivas.

SEXTA: Sobre la base de la citada rendicin de cuenta, el arquitecto librar los

certificados correspondientes para el pago por el Comitente a la Contratista, de los
reembolsos y porcentajes convenidos en concepto de compensacin por el uso de
maquinarias y dems elementos utilizados en la construccin y por los dems gastos
realizados en la obra. El Arquitecto librar estos certificados dentro de los.... das
recibida la rendicin de cuentas y El Comitente har efectiva el pago a La Contratista
dentro de los.... das de la fecha de los certificados.

Por unidad simple

TERCERA: Este contrato se realiza por unidad simple. La Contratista ofrece, y El

Comitente acepta, una lista de precios unitarios para ser aplicados a las unidades
tcnicas de los diversos trabajos a realizarse de acuerdo a los planos mencionados en
la clusula.... de este mismo contrato. Las partes celebrantes han convenido que las
unidades tcnicas a utilizar y las normas y mtodos de mensura sean los que al efecto
ha establecido la Secretara de Obras Pblicas de la Nacin para sus obras de arqui-
tectura. La Contratista recibir cada.... (tiempo) .... en carcter de anticipo sobre el
precio total que resulte de la obra, la cantidad que el arquitecto mencione en los certifi-
cados a que hace referencia la clusula.... de este contrato.

Por unidad de medida

TERCERA: Este contrato se realiza por el sistema de unidad de medida. Por lo

tanto, La Contratista se obliga a la realizacin de todos los trabajos necesarios para
entregar completo el edificio que constituye el objeto de este contrato, segn lo dis-

425
puesto en la clusula.... del mismo. La Contratista ofrece, y El Comitente acepta....
(igual que por unidad simple).

Clusulas vlidas para todos los sistemas

SEPTIMA: La Contratista comenzar la construccin de la obra dentro de.... das de

la fecha, debiendo terminarla....; salvo razones de fuerza mayor que no le sean imputa-
bles. En caso de incumplimiento -doloso o culpable) La Contratista deber pagar al
Comitente la suma de pesos.... ($....) por cada da de demora, en concepto de multa.

OCTAVA: El Comitente, o quien ste designe, podr inspeccionar los trabajos sin
que La Contratista pueda oponerse.

NOVENA: La Contratista ser responsable del cumplimiento de las disposiciones

municipales y administrativas, y tendr a su cargo, adems, el pago de sueldos y
jornales, como as tambin, de las leyes sociales y seguro del personal que trabaje en
la obra.

DECIMA: El Comitente tendr derecho a rescindir el presente contrato cuando La

Contratista no cumpliera con la clusulas previstas en este contrato y, de igual manera
La Contratista podr rescindir el contrato si El Comitente no le pagara los importes
convenidos, sin perjuicio de los daos y perjuicios que adems pudieren corresponder.

DECIMOPRIMERA: Para todos los efectos legales, las partes fijan sus domicilios en
los lugares citados precedentemente, y se someten a los Tribunales Ordinarios de....
De comn acuerdo se firman.... ejemplares de un mismo tenor y a un slo efecto, en el
lugar y fecha precedentemente indicados.

Firmas

CONTRATO DE LOCACION DE OBRA

-sin provisin de materiales-

En la ciudad de...., a los.... das del mes.... de mil novecientos...., entre el seor....,
de nacionalidad...., documento de identidad n...., profesin...., domiciliado en la ca-
lle.... n.... de la localidad de...., en adelante llamado EL COMITENTE, y el seor....
documento de identidad n...., en su carcter de gerente (o Presidente) de la empre-
sa...., con domicilio en la calle.... n.... de la localidad de...., en adelante llamado EL
DIRECTOR DE LA OBRA, convienen en celebrar el presente contrato de Locacin de
Obra que estar sujeto a las siguientes clusulas:

PRIMERA: El Comitente contrata los servicios del Director de Obra, y ste lo acep-
ta, para dirigir la construccin de un edificio en el terreno ubicado en....; debiendo el
Director de Obra ajustarse al plano preparado por el Arquitecto, seor.... y al pliego de
condiciones que, si bien obra por separado, deben considerarse partes integrantes de
ste mismo contrato.

426
 SEGUNDA: El Director de Obra pondr nicamente sus conocimientos y su trabajo
al servicio de la construccin a realizarse, vigilando que ste realice de conformidad
con el plano y el pliego de condiciones citados en la clusula anterior, y responder
ante los organismos nacionales, provinciales y municipales por el debido cumplimiento
de las disposiciones vigentes, aplicables a la construccin.

TERCERA: El Comitente asume todos los gastos que demande la realizacin de la

obra y por toda obligacin emergente de la relacin laboral con los obreros que trabajen
en ella. Estar tambin a su cargo el suministro de los materiales, la contratacin de
seguros y dems gastos que la construccin exija.

Las clusulas que siguen pueden ser las mismas a que se hizo referencia en el
contrato de locacin de obra con provisin de materiales.

427
428
 DIAGRAMA DE CONTENIDO S - UNIDAD XX

DEUDAS DEUDAS
EL TIEMPO
SOCIALES SOCIALES

Indeterminado Determinado Acreedores De los socios respecto a NOMBRE

concurso la sociedad
Responsabilidad de De la sociedad respecto
la Sociedad de terceros Confiada a dos o ms
De los socios entre s socios
RENUNCIAS

ADMINISTRACIN

DISOLUCION SOCIEDAD
Determinada
Sin determinaar

429
Por contrato social
Liquidacin Por convenio posterior
Prdidas y Ganancias

CIVILES Y
COMERCIALES SOCIOS
FORMA Y PRUEBA
DE CONTRATO
Ostensibles
No ostensibles
CONDICIONES ESEN- CARACTERES DEL Cesionarios
CIALES PARA SU CONTRATO CLAUSULAS Herederos
EXISTENCIA
Pluralidad
Oneroso
Consensual Nulas
Conmutativo Vlidas
430
 UNIDAD XX

20.1. Sociedad
20.1.1. Condiciones esenciales para la existencia de sociedad

La sociedad existe:

* Cuando dos o ms personas se obligan mutuamente a dar (capital) o hacer (in-

dustrial) (1.649), a fin de obtener una utilidad apreciable y divisible (1.648).

La sociedad es nula:

* Cuando un socio no concurre ms que con su crdito o influencia, an soportando

las prdidas.

* Si es de todos los bienes presentes y futuros, o de todas las ganancias que

obtengan.

* Si se estipula que en socio no participa en los beneficios.

La sociedad es vlida:

* Si es de todos los bienes presentes, designndolos, o de las ganancias de ciertos

y determinados negocios.

Son nulas las clusulas que expresan que:

* Ningn socio puede renunciar a la sociedad o ser excluido de ella an con justa
causa.

* cualquier socio puede retirar su parte en la sociedad cuando quisiera.

* Se debe restituir las partes de los capitalistas con un premio determinado, o con
sus frutos, o con una cantidad adicional haya o no haya ganancias.

* Se asegura a los capitalistas su capital y las ganancias eventuales.

* Se pagar al industrial una cantidad fija por su trabajo, haya o no haya ganancias.

Son vlidas

* Las ganancias sern iguales, an para el socio cuya prestacin sea igual o mayor.

431
 * Cualquier socio tenga derecho alternativo a una cantidad anual o a una cuota de
las ganancias eventuales.

* La totalidad de las ganancias y an de las prestaciones, pertenecer a los sobre-

vivientes.

* Los herederos del socio fallecido percibirn como cuota de sus ganancias, una
cuota determinada.

* El socio o socios sobrevinientes podrn quedar con todo el activo pagando, sin
afectarse la legtima de los herederos, una cantidad determinada, pudiendo
invocarse el artculo 1.198.

* La prdida de los bienes de la sociedad quedar slo a cargo de los otros socios,
si uno a prestado el uso y goce de una cosa.

* Cualquiera de los socios no soportar las prdidas en la misma proporcin que la

que tendr en las ganancias.

El objeto de la sociedad debe ser lcito (1.655).

Los SOCIOS no pueden: exigir que sus consocios les comuniquen los que hubiesen
adquirido por medios prohibidos, obrando por la sociedad o a su nombre (1.656).

No deben:

* Ser demandados en restitucin de lo llevado a la sociedad en este caso (1.658) o

por dolo.

* Partir las prdidas proviniendo del dolo de uno, an administrador, por ser perso-
nales (1.657).

Los socios que forman sociedades ilcitas:

* No tienen accin entre ellos ni contra los terceros, alegando la existencia de la

sociedad (1.659).

* Son solidarios de los daos que resulten de los actos ilcitos practicados en co-
mn.

* Pueden ser demandados por los terceros de buena fe, en razn de la existencia de
la sociedad sin tener derecho a oponer la nulidad, de mala fe en razn de la
misma y pueden oponer la nulidad (1.660).

432
 20.2. Forma y prueba del contrato de sociedad y su existencia

El contrato de sociedad puede ser hecho verbalmente o por escrito, pblico o priva-
do o por correspondencia, con prueba como la de los actos jurdicos.

Si la existencia de la sociedad no se puede probar por falta de documentos u otra

causa, los socios pueden alegarla entre s para pedir la restitucin de las prestaciones.

En las mismas circunstancias, los socios pueden alegarlas entre s para pedir: -La
liquidacin y particin de las ganancias y de lo adquirido en comn, a los terceros las
obligaciones que con la sociedad hubiesen contrados.

En ambos supuestos sin que los demandados puedan oponer la no existencia o

nulidad.

Si hay dificultad de alegar la existencia de la sociedad:

* Los terceros que han con + Cartas firmadas por los so

tratado con los socios pue cios y escritas en el inte
den hacerlo contra ellos rs comn.
por:

* Se puede probar por los he + Circulares en nombre de la

chos de donde ella resulta sociedad.
aunque de valor mayor a la
tasa legal (1.665) como
por:
+ Todos los documentos en
los cuales los firmantes
se califican socios.

+ Sentencias pronunciadas en
tre los socios como tales,
sin que la sentencia en fa
vor de terceros pueda ser
prueba a favor de los so
cios entre s (1.666).

LOS SOCIOS figuran en el contrato primitivo o pueden entrar en la sociedad:

s.
ri o r e ntre to dos los socio
to poste
a) Por contra l c o n tr ato social. m e nte autorizados.
la d e res de bida
b) Por clusu e lo s a dministrado
i n d
c) Por admis

433
 Los socios ostensibles, por haber prestado su nombre aunque con algn inters:

* No son socios con relacin a los verdaderos.

* Son socios en relacin a terceros con derecho contra los verdaderos, para ser
indemnizados de lo que pagasen a los acreedores de la sociedad.

Los socios no ostensibles:

* Sern juzgados socios en relacin a las personas con quienes contratarn socie-
dad.

* No sern tales en relacin a terceros aunque stos concurran al contrato.

Los herederos o legatarios de los socios no son socios sin el consentimiento de

todos los otros socios, o si la sustitucin no ha sido convenida con el fallecido y
aceptada por el heredero (1.670).

Los cesionarios de los socios:

* En totalidad o en parte, no son socios sin el consentimiento unnime o si esa

facultad no ha sido reservada en el contrato (1.671).

* Por su admisin, quedan obligados para con la sociedad y para con los socios y
los acreedores como el cedente (1.675), cualquiera sea la forma de la cesin.

Si la cesin:

* Es facultativa: a socios y extraos, los cedentes deben participar a los otros

socios de las ofertas de los extraos (1.673).

* Es prohibida virtual o especialmente:

- No es obligatoria para la sociedad y los cedentes no pierden su calidad.

- Produce sus efectos entre las partes, quedando el cesionario mandatario del
cedente (1.674).

La mayora de los socios no puede sin unanimidad:

- Alterar el contrato social respecto a su objeto o a su modo de existencia.

- Facultar actos opuestos al fin de la sociedad o susceptibles de destruirla (1.672).

434
 Actividad N 56

a) Elabore un concepto de sociedad.

b) Especifique respecto a la sociedad:

- Validez:
- Nulidad:
- Existencia:

c) Enumere las formas y pruebas del contrato de sociedad.

435
20.3. La administracin

* Corresponde: a todos los socios y se reputa ejercida por ellos si no hay mandata-
rios, socios o no (1.676).

* No siendo determinada:

- Lo que hace cada socio obliga a la sociedad como si fuese mandatario.

- Cada socio puede:

+ Oponerse a lo hecho por los dems antes de que tenga efecto legal (1.677).

+ Obligar a los dems a costear con l los gastos de conservacin de los

bienes comunes.

Dada:

+ No es revocable sin causa legtima (por ejemplo dejando el administrador de

merecer la confianza por motivo grave o impedimento eventual (1.682).

+ Si se niega la causa legtima puede ser revocada (1.683) judicialmente a

peticin de cualquier socio (1.685) nombrando un administrador provisorio si
hay peligro (1.684).

* Por el contrato social:

+ Facultad de administrar a pesar de la oposicin de los socios (1.681).

+ O por convenio a otros que no sean socios, es revocable, pero la revocacin

no da derecho a pedir la disolucin (1.690).

+ Una vez revocada o renunciada, autoriza a pedir la disolucin de la sociedad

por cualquier socio y las prdidas e intereses contra el administrador si no
se justifica (1.686-1.687).

* Por convenio posterior o adicional en cualquier forma:

* Es revocable como todo mandato pero slo por la mayora (1.688).

* Es renunciable sin responsabilidad.
* Es renunciable sin derecho de disolucin, si el administrador no es socio (1.689).
* Sin determinacin expresa, se extiende a los poderes y actos determinados por el
objeto y el fin de la sociedad (1.691).
* Se reputa un mandato general con derechos y obligaciones del mandatario (1.700)
para los negocios que no exige poder especial (1.694) sin poder innovar sobre los
inmuebles ni modificar el objeto de la sociedad (1.695).

436
 Confiadas a dos o ms socios (sin determinacin):

* Sin la expresin de la imposibilidad de obrar uno sin los otros, da a cada uno
todos los poderes separadamente con derecho a cada uno a oponerse a los actos
de los otros antes de su efecto legal (1.692).

* Y con la expresin de esta imposibilidad: requiere el concurso de todos para la

validez de los actos, sin excusa de ausencia y de imposibilidad, salvo peligro
inminente y grave (1.693).

Con prohibicin: legal o convencional de ingerencia de los socios, no priva a cualquiera

de ellos de examinar el estado de los negocios y exigir libros y documentos (1.696).

Para negocios: extraordinarios quedan suspendida hasta la entrega de poderes

especiales por la mayora (1.697).

Para actos: prohibidos en el contrato, no podr ser autorizada an por voto unnime (1.698).

Cada socio divergente contra la mayora puede ejecutar a su cuenta el acto des-
aprobado por provecho personal de las ganancias (1.699).

El nombre de la sociedad:

Puede ser:

* El de uno o ms de los socios, con o sin adicin de compaa (1.678).

* Usado despus por los herederos o sucesores de los socios si tiene relaciones
fuera de la Repblica, con aviso a los que lo prestan, si viven (1.680).

No puede ser:

* El de uno que no sea socio, salvo para una sociedad establecida fuera de la
Repblica que pueda usar en ella el nombre adoptado (1.679).

20.4. Obligaciones de los socios respecto de la sociedad

Los SOCIOS:

* Responden de la eviccin y vicios redhibitorios de los bienes aportados (1.701).

* Trasmiten el dominio de los bienes aportados, en propiedad, sin derecho a restitu-

cin de los mismos, an existentes en la masa, al disolverse (1.702).

* Se juzgan trasmitir el dominio si no manifiestan aportar slo el uso y goce (1.703).

437
 20.5. Son del dominio de la sociedad

* Las cosas fungibles y las no fungibles deteriorables por el uso (en la sociedad de
capital e industria la prestacin del capital es slo para usar y gozar (1.705).

* Las cosas muebles e inmuebles aportadas para venderlas o estimadas en el

contrato y otro documento (1.704).

* Los crditos aportados despus de la tradicin y si la prestacin consta en el

contrato social con estimacin del valor nominal y de los premios vencidos hasta
la cesin salvo convencin expresa de garanta de cobranza, y en este caso, con
estimacin de lo cobrado (1.707).

20.6. La prestacin de uso y goce

Deja al socio propietario y responsable de prdida total o parcial, sin culpa de la

sociedad o de un socio y aqul puede exigir la restitucin al disolverse (1.706).

EL SOCIO INDUSTRIAL quien:

* No prest el servicio prometido:

- Sin culpa, puede resolver la sociedad y es sometida a la regla de las obligacio-

nes de hacer.

- Con culpa, podr motivar la resolucin o su exclusin.

* Interrumpi el servicio:

- Sin culpa suya, no debe soportar otra pena que una disminucin proporcional
de sus ganancias.

Ningn socio: puede ser obligado a una nueva prestacin sin promesa en el contra-
to, an con decisin de la mayora, salvo si no se puede conseguir el objeto social sin
ella, y el socio que la rehuse puede retirarse o debe retirarse, si sus conocidos lo
exigen (1.716).

20.7. Derechos y obligaciones de la sociedad respecto de terceros

Son TERCEROS en relacin a la sociedad y a los socios, las personas que no son
socios, los socios mismos en sus relaciones con la sociedad y entre s, cuando no
derivan de la calidad de socios o administradores (1.711).

438
 Los deudores de los socios no son deudores de la sociedad y no pueden compen-
sar lo que debe a la sociedad con su crdito contra un socio an administrador (1.712).

Las deudas sociales:

* Son las contradas:

- Por los administradores como tales, indicando su calidad y obligndose por la

sociedad (1.715).

* Se presumen:

- Obligaciones particulares de los administradores, si hay duda.

- En los lmites del mandato si hay duda sobre este punto.

* Contradas: de buena fe, no perjudican a los acreedores:

- Si hay excusa o privacin del ejercicio del mandato por un socio (1.718).

- Que ignoran estas circunstancias, salvo prueba contraria (1.719) (es decir, de
la buena fe).

Los ACREEDORES DE LA SOCIEDAD:

* Son, al mismo tiempo, acreedores de los socios.

* Que cobrasen sus crditos con los bienes:

- Sociales, no compensan lo que les debiera la sociedad con lo que ellos debe-
ran a los socios, an administradores.

- Particulares, dejan compensar el socio que pag con lo que ellos le debiesen o
con lo que debiesen a la sociedad.

En el CONCURSO DE LOS ACREEDORES sobre los bienes:

* Sociales, habr preferencia de los acreedores sociales sobre los acreedores par-
ticulares.

* Particulares entre los acreedores particulares y los de la sociedad, no hay prefe-

rencia si los acreedores son meramente personales.

La RESPONSABILIDAD DE LA SOCIEDAD en el caso de los daos causados por

los administradores ser regida por las disposiciones del ttulo: De las personas jurdi-
cas (1.720).

439
 20.8. Derechos y obligaciones de los socios entre s
El Socio

* Que no aporta a la sociedad:

- El dinero prometido, debe los intereses desde la exigibilidad, sin requerimiento

judicial.

- Otra cosa prometida, debe las prdidas e intereses (1.721).

* Que toma dinero: de la caja social para sus usos propios, debe los intereses
desde el da que lo hizo y las prdidas de lo que ha dejado de ganar la sociedad
(1.722).

* Industrial:

+ Que no cumple, debe a la sociedad lo que hubiera ganado con la industria

puesta (1.727).

+ No puede ser excluido por quiebra (1.736).

* Autorizado para administrar:

+ Que cobra una cantidad exigible a l debido particularmente por una persona
que deba tambin a la sociedad una cantidad exigible, debe imputar lo cobrado
proporcionalmente al importe de los crditos aunque sea el cobro a cuenta
sobre el crdito particular, si el recibo:

. Est a favor de la sociedad, se imputar a favor de ella (1.728).

. Ha sido imputado a pedido del deudor a la deuda ms gravosa, ser vlido.

+ Particularmente su parte en un crdito social debe, si el deudor cae en insol-

vencia, traer a la masa social lo cobrado, a pesar del recibo (1.729).

LOS SOCIOS DEBEN:

* Y pueden administrar la sociedad:

- Entre s, si no hay administrador nombrado.

- Como negocios suyos (1.724) y son responsables de los perjuicios causados

por su culpa sin compensacin con las ganancias obtenidas en otros negocios
(1.725).

440
* Si hay oposicin: de inters con el administrador, representar la sociedad entre
s.

* Si hay demanda: contra alguno de los socios o contra terceros, y que el adminis-
trador fuese omiso en la defensa, defender la sociedad o interponer recursos
(1.726).

CADA SOCIO:

* Puede:

+ Reclamar el reembolso:

- De las sumas adelantadas a la sociedad con conocimiento de ella.

- De las prdidas sufridas por eso, si no es por una ocasin puramente

accidental (1.732).

- Con responsabilidad de todos y divisin de la responsabilidad de los

insolventes a prorrata del inters de cada solvente (1.731).

+ Asociar un tercero a s mismo, en su parte social (1.730), pero no puede incor-

porar a un tercero en la sociedad sin el consentimiento de los otros.

* No puede ser excluido: por los otros sin justa causa (1.734), por ejemplo, cesin
de derechos prohibidos, falta de cumplimiento con o sin culpa, capacidad even-
tual, prdida de confianza, insolvencia, fuga, crimen, mala conducta, provocacin
de discordia, etc. (1.735).

* Tiene el beneficio: de competencia para sus deudas a la sociedad, pero no para

las deudas entre s (1.733).

20.9. La sociedad por tiempo

* Determinado: no puede renunciarse por los socios sin justa causa, por ejemplo,
recusacin del administrador, renuncia o exclusin inaplicada de un socio (1.738).

* Indeterminado: puede renunciarse por cualquier causa, salvo si hay:

- Mala fe (por ejemplo intencin de provecho exclusivo de un socio).

- Intempestividad, y en caso de no ser consumado el objeto de la sociedad (1.740).

441
 20.10. La renuncia

* De mala fe, es nula respecto de los socios, con entrada a la sociedad del prove-
cho que se quisiera realizar por la renuncia y prdidas e intereses, si hay, contra
el renunciante.

* Intempestiva, motiva indemnizacin de perjuicios.

EL SOCIO RENUNCIANTE o excluido en cuanto a:

* Los negocios:

+ Concluidos, participar de las ganancias slo hasta el da de su salida.

+ Pendientes, continuar hasta la terminacin.

* Las deudas pasivas de la sociedad:

+ Podr ser obligado a satisfacer a los acreedores hasta el da de su salida,

cualquiera sean las estipulaciones entre los socios, si no le descargan expre-
samente y por escrito los acreedores.

+ Posteriores a la salida:

. No ser obligado, si no ignorasen la salida los acreedores al contratar.

. Ser obligado si no publica su salida o da aviso (1.742).

20.11. Derechos y obligaciones de los socios respecto de terceros

LOS SOCIOS respecto a los terceros:

* Sern juzgados como si no hubiera sociedad sin que su calidad pueda ser opues-
ta e invocada por terceros (1.743).

* No son obligados solidariamente por las deudas sociales, sin estipulacin expre-
sa (1.747).

Son TERCEROS LOS SOCIOS que fuesen acreedores:

* Particulares, los unos de los otros.

* De otra sociedad de que sea socio alguno de los socios con otras personas
(1.757).

442
 20.12. Las obligaciones

* Indivisibles: constituyen a cada socio responsable por el todo.

* Contradas:

+ Por uno de los socios:

- En su nombre personal, no dan a los terceros ninguna accin directa contra

los otros socios, a pesar de ser tiles a ellos (1.744).

- En nombre de la sociedad no obligan a los otros consocios, si no es en virtud

y en los lmites del poder expreso o presunto que ha recibido o que se juzga
tal (1.746).

- Por todos juntos o por uno en virtud de poder constituyen cada socio respon-
sable por una porcin viril, an si tienen intereses desiguales y si hay en el
contrato estipulacin de pagos desiguales, y que sea probado que el acree-
dor conoca esto (1.747).

443
 Actividad N 57

a) Explique las caractersticas de la administracin en una sociedad en los siguien-

tes casos:

- No es determinada:
- Es determinada por contrato social:

b) En un cuadro sinptico seale las obligaciones de los socios respecto a:

- La sociedad:
- Terceros:
- Los otros socios:

c) Cmo se procede ante la renuncia de un socio?

444
 * De la sociedad: cobradas sobre los bienes particulares de los socios se dividen:
entre ellos por partes iguales, sin derecho de reclamar o de recibirlas de otro
modo (1.750), y en caso de insolvencia de uno se observarn las reglas del
artculo 1.731 (1.751).

* Particulares de los socios:

+ No podrn ser cobradas sobre los bienes sociales salvo si la sociedad no ha

adquirido el dominio o un derecho real sobre ellos (1.754).

+ Podrn cobrarse:

. Sobre las ganancias que el deudor poda retirar de la sociedad (1.755).

. Sobre la cuota eventual que la participacin le atribuira, pudiendo embargar-

la y rematar sin embarazar la administracin (1.756).

NINGN SOCIO que no fuese administrador, representante o autorizado, podr co-

brar los crditos de la sociedad ni demandar a los deudores (1.748).

EL SOCIO QUE HUBIESE PAGADO: todo o ms que su porcin viril en las deudas,
ser indemnizado por los otros, proporcionalmente a la reparticin de las prdidas
(1.752).

LOS DEUDORES DE LA SOCIEDAD: no son librados si pagasen a un socio no

autorizado, an en cuanto a la parte de la deuda de l (1.749).

EL SOCIO ACREEDOR: por una deuda que no derive de su calidad de socio, no

podr reclamarla sino proporcionalmente a los derechos de cada uno (1.753).

20.13. Disolucin de la sociedad

Se disuelve la sociedad:

* De dos personas: por la muerte de uno, pero no as la de ms de dos personas

(1.758).

* Por la muerte: del administrador, del socio industrial o de un socio de importan-

cia, impidiendo continuar con xito, a solicitud de cualquiera (1.759).

* Por el transcurso:

+ Del tiempo fijado, implcito como explcito.

+ De la condicin estipulada.

445
 + An no concluidos los negocios (1.764).

* Por la salida de un socio: por exclusin, renuncia, abandono (1.769) o incapaci-

dad y el curador del incapaz debe pedir al juez autorizacin de disolver, renunciar
o continuar (1.770).

* Por la prdida:

- Total del capital, o la prdida parcial que imposibilite conseguir el objeto (1.771).

- De la propiedad o del uso del fundo o de una parte tan principal que no se pueda
llenar sin ella el fin proyectado (1.772).

* Si un socio no realiza su prestacin cuando los otros socios no quieren conti-

nuar con exclusin del socio que no cumple (1.773).

* Por motivo que tenga su origen en los socios u otra causa externa, como la guerra
(1.774).

* Por sentencia ejecutoriada (1.775) con efecto retroactivo al da de la causa

(1.776).

* Constituida por tiempo limitado:

+ A voluntad de un socio sin que los otros puedan continuar (1.767).

+ Y se juzgar tal en relacin a terceros por la publicacin con aviso a los intere-
sados (1.768).

La SOCIEDAD, concluido el tiempo fijado puede continuar sin nuevo contrato y

probarse por hechos notorios (1.766).

SI LA SOCIEDAD CONTINUA despus de la muerte de un socio:

* La particin con los herederos tiene como base el da de la muerte, sin partici-
pacin en los negocios ulteriores que no sean consecuencia de un negocio
entablado antes (1.760), an si el contrato estipula continuacin con los here-
deros, si los herederos y los socios no convienen continuar (1.761).

* Los negocios pendientes se prosiguen con los herederos (1.762).

Si los administradores ignoran la muerte del socio, las operaciones que hicieron
son obligatorias para los herederos (1.763).

446
 20.14. Liquidacin de la sociedad y particin de los bienes
sociales
20.14.1. La Liquidacin de la sociedad

* Comercial, se rige por el Cdigo de Comercio (1.777).

* Civil, por las reglas de las herencias, salvo prescripcin contraria (1.788).

* Realizada en forma parcial, se determinar salvo estipulacin en contrario del

contrato social, computando los valores reales del activo y el valor llave, si existiere
(1.788 bis).

LAS PERDIDAS Y GANANCIAS se reparten:

+ Segn convenio y si no hay para las prdidas, se repartirn como las ganan-
cias.

+ Proporcionalmente a lo aportado, a falta de convenio (1.778).

Los Socios Industriales:

* No perdern otra cosa que su industria, si se ha obligado con los otros socios a
dividir las ganancias y prdidas (1.779).

* Tendrn partes en las ganancias:

+ Iguales a los otros:

- Si hay dos o ms socios capitalistas con prestaciones iguales, salvo conve-

nio (1.780).

- Si el socio industrial ha puesto un capital inferior al de los capitalistas (1.782).

- Si todos son industriales con capitales, siendo o no iguales los aportes (1.785).

+ Determinables por rbitros si no hay acuerdo cuando los capitalistas tienen

prestaciones desiguales (1.781).

+ Proporcionales a un capital adicionado con valor:

- Igual al aporte del socio o socios capitalistas, si han aportado los industria-
les igual o superior capital al de los capitalistas (1.783).

- Mediano entre los capitales de los otros, si stos tienen aportes desiguales y
que el capital de los industriales fuese igual o superior al menor de los otros
(1.784).

447
 SI LOS SOCIOS APORTAN cosas para venderlas:

* Recibirn el precio de la venta y si no son vendidas, el precio de la cosa por lo que

vale, a la entrega.

* Si fuesen estimadas, recibirn la estimacin (1.786) sin tener en cuenta el valor

de la disolucin.

Divisin de la sociedad, rgimen mercantil: El artculo 447 del Cdigo de Comer-

cio haca aplicables a las particiones entre socios las reglas relativas a la particin de
herencia, la forma de la particin y las obligaciones que de ellas resultan a los herede-
ros, con lo que el texto resultaba ms preciso que el artculo 1.788. Tal sistema ha sido
sustituido por el de la ley 19.550 que en su artculo 109 dispone que, extinguido el
pasivo social, los liquidadores confeccionarn el balance final y el proyecto de distribu-
cin, reembolsarn las partes del capital y, salvo disposicin en contrario del contrato,
el excedente se distribuir en proporcin a la participacin de cada socio en las ganan-
cias; ese balance final y cuenta de distribucin -tambin llamada plan de particin- han
de ser comunicados a los socios, quienes pueden impugnarlos en el plazo de quince
das, y hacerlo judicialmente en sesenta das ms (artculo 110).

Valor llave: Spota ha caracterizado el valor llave como la idoneidad de un estable-

cimiento civil o comercial para producir lucros futuros; la mayora de la doctrina la
concepta como la posibilidad del establecimiento de producir superutilidades, esto es,
que el capital invertido produzca rentas mayores que las que pueden esperarse de una
inversin comn.

Sobre esta ltima idea se elaboraron mtodos tendientes a la determinacin del

valor llave, ms all de que existen otro, tales como el de compra de un nmero de
aos de utilidades, y el de compra de ingresos brutos.

Se discute en doctrina si el valor llave constituye un elemento o una cualidad del

fondo del comercio, sin perjuicio de tal discusin doctrinaria el artculo 1 de la ley
11.867 lo considera un elemento del fondo de comercio.

Sociedad civil, personalidad jurdica: las discusiones acerca de la si la sociedad

civil es o no una persona jurdica dejaron de tener cierta trascendencia y devinieron
abstractas como consecuencia de la reforma al artculo 33 del Cdigo Civil realizada
por la ley 17.711, pues no existe duda de que la sociedad, tanto civiles como comercia-
les, constituyen personas jurdicas privadas. De all que resulten aplicables las conse-
cuencias que dimanan de la personalidad jurdica, esto es, la distincin entre la perso-
nalidad de la sociedad y de sus integrantes; el rgimen de la responsabilidad que
emana del artculo 43 ref. por la 17.711; el rgimen de capacidad restringida o reducida
reconocido para las personas jurdicas; la distincin del patrimonio de los socios y de
la sociedad por el cual los acreedores particulares de los socios no pueden atacar los
bienes de la sociedad.

448
 Debe apuntarse -sin embargo- que la diferenciacin de la responsabilidad patrimo-
nial entre la sociedad y el socio se diluye en materia de sociedad civil, pues el artculo
1.713 dispone que los acreedores de la sociedad, son el mismo tiempo acreedores de
los socios; en cambio, los deudores de la sociedad no son deudores de los socios
(1.712).

449
 Actividad N 58

a) Enumere las causas que pueden producir la disolucin de la sociedad.

b) Explique el procedimiento en la liquidacin de la sociedad.

c) Qu es el valor llave?

d) En un grfico seale los elementos de una sociedad.

450
 20.15. Elementos de la sociedad

Para que exista sociedad son necesarias pluralidad de partes, la formacin de un

fondo comn mediante el aporte de los socios, la finalidad de obtener una utilidad
apreciable en dinero, la participacin en las ganancias y las prdidas y lo que se ha
dado en llamar la affectio societatis.

20.16. Sociedades civiles y comerciales

Antes de la sancin de la 19.550 la distincin entre unas y otras sociedades se haca

por el objeto. Si el objeto de la sociedad era la realizacin de actos de comercio artculo
8 Cdigo Comercial, sta quedaba sometida al rgimen mercantil; si por el contrario, el
objeto era civil quedaba sujeta al Cdigo Civil, ella ms all de que existan sociedades
que eran comerciales por su forma que por lo tanto, eran siempre mercantiles, no en
cuanto a los actos que realizaba sino en cuanto a su forma, constitucin, funcionamien-
to, disolucin y liquidacin.

La diferenciacin por el objeto queda superada a partir de la sancin de la ley 19.550

pues sta considera mercantiles, y por lo tanto, sujetas a su rgimen, a todas las
sociedades que se constituyen de acuerdo con uno de los tipos establecidos por la ley,
con lo cual se adopta definitivamente el principio de tipicidad en materia societaria,
sancionando con la nulidad la constitucin de las sociedades que no respondan a los
tipos previstos por la ley.

El principio encuentra una excepcin en el caso de las sociedades irregulares o de

hecho siendo las primeras aqullas que, si bien adoptaron un tipo de los previstos en la
ley, no han sido debidamente inscriptas; las sociedades de hecho son aqullas que
carecen de contrato social. Las que tienen un objeto comercial quedan comprendidas
en el captulo 1 seccin 4a. de la ley 19.550; de manera que, tratndose de sociedades
de hecho o irregulares, el carcter distintivo radica en el objeto.

Diferencias de rgimen:

* La sociedad civil debe constituirse por escritura pblica, la comercial basta que
sea por escrito.

* La sociedad comercial debe registrarse y, en algunos supuestos, publicarse, mien-

tras que la civil no.

* La sociedad mercantil est obligada a llevar el sistema de contabilidad estableci-

do por el Cdigo de Comercio (43 y subsiguientes) y por la ley 19.550 (artculos
61 y subsiguientes); nada de ello se pide para las sociedades civiles.

451
 * En las sociedades civiles regulares en materia de responsabilidad de los socios
no existe solidaridad, salvo pacto en contrario; existiendo solidaridad en las deno-
minadas sociedades comerciales de inters.

* En las sociedades comerciales, an en aquellas donde la responsabilidad de los

socios es solidaria, ella siempre es subsidiaria; en cambio en las sociedades
civiles los acreedores de la sociedad son al mismo tiempo acreedores de los
socios (artculo 1.713).

Subsistencia de las sociedades civiles

Pese a la innegable amplitud que tiene el artculo 1 de la ley 19.550, y de la

comercialidad de las sociedades en virtud de la tipicidad, no es descartable la subsis-
tencia de la sociedad civil pues existen todava algunos mbitos de actividad que la
comprenden (por ejemplo las sociedades para constituir derechos reales sobre inmuebles
y darlos o tomarlos en locacin; la explotacin agrcola, ganadera o forestal, el ejercicio
de profesiones liberales o en el trabajo de artesanos; los institutos educativos; la explo-
tacin minera o de aguas comunes, minerales o termales).

Sin perjuicio de ello conviene dejar constancia de que an las sociedades que tienen
este objetos suelen hoy en da constituirse como sociedades comerciales (S.A., S.R.L.,
etc.) pues el grave sistema de responsabilidad por las obligaciones societarias que es
propio de las sociedades civiles hace que los interesados en llevar a cabo los negocios
que hemos enumerado precedentemente, adopten tambin las formas de las sociedades
comerciales, especialmente aqullas en las que se limita la responsabilidad del socio.

Aplicabilidad de las disposiciones de la ley 19.550

Segn criterio jurisprudencial las disposiciones de la ley 19.550 no son aplicables

especficamente a las sociedades civiles.

CARACTERES DEL CONTRATO DE SOCIEDAD

* Pluralidad: debe ser celebrado entre dos o ms partes (este carcter es impor-
tante puesto que no siempre la nulidad del vnculo jurdico atinente a una de las
partes torna nulo el contrato ntegro).

* Oneroso: los socios deben realizar aportes a los efectos de la formacin del
fondo comn, lo que hace oneroso el contrato.

* Consensual

* Conmutativo: cada uno de los socios conoce la proporcin determinada que va a

corresponderle sea en las ganancias o en las prdidas lo contingente ser el
rendimiento econmico del acto, pero ello ocurre en todos los contratos sin excep-
cin (Pont dijo que no hay en la sociedad, como en otros contratos, una transmi-
sin recproca de valores equivalentes).

452
 DIAGRAMA DE CONTENIDO S - UNIDAD XX

DE INMUEBLES
FORMA Y
PRUEBA

HECHA CON Por escritura pblica

CARGO Aceptada en la misma
escritura

DERECHOS Y DONACION
OBLIGACIONES

453
del donante
del donatario
SOCIOS

Quines pueden
REVERSIN Y hacer donaciones
Quines no pueden
REVOCACION COSAS QUE hacer donaciones
PUEDEN
SER DONADAS
NO HAY

CONCEPTO PUEDEN SER

en la omisin
Pluralidad en la renuncia
Oneroso en el hecho de dejar
Consensual
Conmutativo
454
 UNIDAD XXI

21.1. Donacin

Las donaciones:

Son transferencias entre vivos de la propiedad de las cosas (1.789).

* No pueden: contener la promesa gratuita de dar bienes con la condicin de no

valer sino despus del fallecimiento del donante, valdrn como testamento si cum-
plen con las formas legales del caso (1.790).

* Deben ser aceptadas:

- Personalmente, por poder especial para administrar o por el representante legal

(1.797).

- Por los donatarios, expresa o tcitamente por la recepcin (1.792).

- Por cada uno de los donatarios, si son hechas a varios separadamente, con
efecto para los aceptantes solos.

- Por uno slo si son hechas a varios solidarios, pero si la aceptacin de los unos
es imposible, se aplican a los aceptantes (1.794).

* Pueden ser revocadas: antes de la aceptacin expresa o tcita por la venta,

hipoteca o donacin a otros (1.793).

* Hechas a varios juntos: no trasmiten el derecho de acrecer, si no es expresado

(1.798).

No hay donacin:

* En la omisin de cumplir una condicin para adquirir un derecho con mira de

beneficiar a otro.

* En el hecho de dejar:

- Perder una servidumbre.

- De interrumpir una prescripcin con mira de beneficiar a otro.

* En la renuncia de una hipoteca o fianza de una deuda no pagada, an siendo

insolvente el deudor.

455
 * En la prestacin de un servicio personal gratuito (1.791).

* En todos los actos de entrega y recepcin gratuita sin traslacin de dominio.

* La muerte:

- Del donante: deja a los herederos del donatario el derecho a aceptarla y obli-
garse.

- Del donatario, antes de aceptarla, deja la donacin sin efecto (1.796).

21.1.2. Cosas que pueden ser donadas y bajo qu condiciones

Pueden ser donados:

* Las cosas que pueden ser vendidas (1.799).

* Los bienes presentes, con exclusin de los futuros y nulidad para stos ltimos.

* Todos los bienes presentes, a condicin de que el donante se reserve el usufructo

o una porcin suficiente para sus necesidades, salvo derecho de los acreedores y
herederos legtimos en lnea recta (1.800).

21.2. El Donante

* Puede reservarse el usufructo o disponer de l a favor de un tercero.

* Puede imponer condiciones posibles y lcitas.

* No puede, sobre pena de nulidad, subordinar la donacin a la condicin potestati-

va para as, de revocar, neutralizar o extinguir la donacin.

* Las donaciones por causa de muerte deben contener la condicin de que donata-
rio restituir los bienes si el donante no falleciere en un trmino previsto o
sobreviviere al donatario.

21.3. Capacidad

Son capaces de hacer y aceptar donaciones los que pueden contratar, salvo excep-
ciones expresas.

456
 21.3.1 No pueden hacer donaciones

* Los esposos, el uno al otro, durante el matrimonio (1.807).

* Uno de los esposos a los hijos del otro de diverso matrimonio o a las personas de
que ste sea presunto heredero al tiempo de la donacin.

* El marido, sin autorizacin de la mujer, de los bienes races del matrimonio (esta
prohibicin ha quedado subsumida en la disposicin genrica del artculo 1.277).

* Los padres, de los bienes de sus hijos bajo patria potestad, sin expresa autoriza-
cin judicial.

* Los tutores, de los bienes de sus pupilos, sino para alimentos, pequeas ddivas
y presentes usuales.

* Los curadores, de los bienes que les son confiados.

* Los mandatarios, salvo con poder especial, designando los bienes que pueden
donar.

* Los hijos de familia, sin licencia del padre salvo de los bienes que adquieren por
prohibicin o industria.

21.3.2. No pueden aceptar donaciones

* Los tutores, en nombre de sus pupilos, sin autorizacin expresa del juez.

* Los curadores, en nombre de sus representados, sin autorizacin expresa del

juez.

* Los tutores y curadores de los bienes de las personas a su cargo, antes de la

rendicin de cuentas y pagos del saldo.

* Los mandatarios, sin poder general o especial para aceptar donaciones.

Se juzgar la capacidad:

- Del donante, el momento de la promesa de entrega.

- Del donatario, al momento de la aceptacin.

El padre, la madre o ambos juntos pueden donar a sus hijos de cualquier edad y se
presume la donacin adelanto de herencia (adelanto de la legtima) salvo estipulacin.

457
 El donatario ha de existir civil o naturalmente pero puede ser una corporacin que
no tenga personera, al efecto de fundarla.

21.4. Forma

Las donaciones deben:

* Ser hechas por escritura Si se refieren a inmuebles

pblica.

* Ser aceptadas en la misma Pudiendo acreditarse con

escritura o en escritura las constancias de actua
expresa si est ausente el ciones administrativas si
donatario. se tratase de donaciones
al Estado.

21.5. Prueba

* La prueba de las donaciones anteriores no pueden hacerse sin escribir la escritu-

ra.

* La prueba de las otras donaciones, en juicio, se har por:

- El instrumento pblico, con la aceptacin por los medios indicados, salvo la

donacin en el matrimonio.

- El instrumento privado, o la confesin judicial del donante.

21.5.1. Las donaciones de inmuebles o de ttulos al portador

- Pueden ser hechas por la simple entrega al donatario (1.815) como contrato y con
tradicin efectiva (1.816).

- Son sometidas a toda clase de prueba para establecer que no hubo donacin.

No hay presuncin de donacin salvo:

* Si hay un deber de beneficiar al donatario, si el donatario es descendiente o her-

mano.

458
 * Si se ha dado a pobres cosas de poco valor o a un establecimiento de caridad.

Las donaciones mutua o en un mismo acto, son prohibidas entre esposos (1.819-
1820).

Las donaciones mutuas anuladas por vicios de forma o de capacidad:

+ Anulan la donacin hecha por la otra parte.

+ No la anulan si son revocadas por ingratitud o inejecucin de las condiciones.

Son donaciones remunerativas las hechas en recompensa de servicios estima-

bles en dinero y susceptibles de demanda judicial (1.822).

Las donaciones remunerativas se juzgan:

* Gratuitas:

- Si no consta del contrato la designacin de lo que se trata de remunerar.

- Si obedecen a un deber moral de gratitud por servicios que no dan lugar a

accin judicial, a pesar de su nombre (1.834).

* A ttulo oneroso: si no exceden una equitativa remuneracin.

21.6. Donaciones hechas con cargo

Los cargos:

* Pueden ser en el inters del donante o de un contrato:

- Sea el cargo relativo al empleo o al destino de lo dado.

- Sea el cargo de una prestacin impuesta al donatario.

* O prestaciones apreciables en dinero:

- Siguen las reglas de los actos:

+ A ttulo oneroso, en cuanto a la porcin de lo dado, representada o absorbida

por los cargos, si la importancia de los cargos iguala ms o menos a lo dado
(1.828).

+ A ttulo gratuito en cuanto a lo excedente (1.827).

459
 - Permiten a los terceros la accin para exigir el cumplimiento, pero no a favor del
donante o sus herederos por cargos a favor de terceros (1.829).

Donaciones inoficiosas:

Son las que exceden lo disponible o que resulten tales del inventario de los bienes
del donante fallecido sern reductibles hasta cubrir la legtima a solicitud de los herede-
ros forzosos que existan al tiempo de la donacin (1.831-1.832). Empero, si existieren
descendientes que tuvieren derecho a ejercer la accin, tambin competer el derecho
de obtener la reduccin a los descendientes nacidos despus de la donacin.

21.7. Derechos y Obligaciones del donante

21.7.1. El donante

* Que no hay hecho tradicin:

- Debe entregar la cosa con los frutos de la demora.

- No se considera como poseedor de mala fe.

* Responde: de la eviccin y de los vicios redhibitorios (1.835).

* De una parte determinada de sus bienes presentes puede, antes de ejecutar la

donacin, reservar lo suficiente para pagar sus deudas, en proporcin lo donado
con lo que queda en su poder y las deudas, al tiempo de la donacin (1.840).

21.8. Derechos y obligaciones del donatario

21.8.1. El donatario

* Debe:

- Alimentar al donante sin medios, si no hubo cargo o devolucin de bienes, o de

su valor si los enajen.

- Cumplir con las cargas a favor del donante o de un tercero.

* Puede pedir el valor de los bienes perecidos por culpa o mora del donante o de
sus herederos.

* No debe pagar las deudas del donante si no hay estipulacin an en la donacin

de parte determinada de bienes, con la salvedad de lo dispuesto por el artculo
1.840 para este ltimo caso.

460
 Actividad N 59

a) Elabore el siguiente cuadro:

DONACIONES

CONCEPTO COSAS QUE CAPACIDAD FORMA PRUEBA

PUEDEN SER
DONADAS

b) En un listado seale los derechos y obligaciones del donante y del donatario.

c) Mencione ejemplos de personas que no pueden hacer donacin y las que no

pueden aceptarla.

461
 21.9. Reversin de las donaciones

a) Puede ser reservada:

* Expresamente por el donante en caso de muerte del donatario y herederos.

* Es renunciable antes de producirse el caso.

* Slo a favor del donante, considerndose no escrita toda reversin a favor de

terceros.

b) Reservada en caso de muerte del donatario:

* Antes del donante, tiene lugar antes de la muerte an sobreviviendo hijos del
donatario.

* De sus hijos o descendientes, principia a favor del donante por la muerte de todos.

* Sin hijos, es extinguida por la existencia de hijos del donatario a su muerte y no

revive, an por la muerte de ellos antes del donante.

A la venta de lo donado, vale renunciar a la revocacin respec-

El consentimiento to al donatario y al comprador.
del donante: A la hipoteca hecha por el donatario, no vale renuncia sino a
favor del acreedor hipotecario.

21.10. Revocacin de las donaciones

21.10.1. Puede ser revocadas las donaciones aceptadas

* An las remuneratorias o con cargos en la parte gratuita, cuando hay mora del
donatario para los cargos y condiciones, a solicitud del donante.

* Por inejecucin:

- De las obligaciones impuestas al donatario por cualquier motivo, aunque haya

sucedido imposible el cumplimiento por circunstancias independientes de su
voluntad, salvo si fue eso ante de la mora (1.850).

- De las cargas y:

+ Es nicamente relativa al donatario, sin perjudicar a los terceros beneficia-

dos con las cargas.

+ Si es de muebles, anula la enajenacin cuando el adquirente conoca las

cargas y las saba sin cumplir.

462
 + Si es de inmuebles, con instrumento pblico expresndolas, anula las enaje-
naciones y gravmenes consentidos por el donatario.

Revocadas, si no se ejecutan las donaciones:

* Los terceros beneficiarios tienen slo una accin personal contra el donatario
(1.853) y poseedores de lo donado, pueden ofrecer cumplir si las cargas no son
precisas y personales.

* El donatario responde de las cargas con lo donado slo y no con sus bienes.

+ Puede sustraerse a la ejecucin abandonando lo donado.

+ Es desobligado por la prdida de lo donado en caso fortuito.

21.11. La revocacin

* No puede ser pedida por inejecucin sino por el donante y sus herederos, sea
que las cargas fueren en inters del donante o de un tercero, o que consistiesen
en prestaciones apreciables en dinero.

* Por ingratitud del donatario:

- Puede ser pedido por el donante o sus herederos, contra el donatario slo o
contra sus herederos si la demanda ha sido entablada contra ste.

- No tiene efectos contra terceros por las enajenaciones o gravmenes consenti-

dos antes de la notificacin de la demanda.

- Entre el donatario y el donante, remonta al da de la donacin y el donatario

debe restituir lo que posee y el valor de lo enajenado e indemnizarlo de los
cargos reales e hipotecas.

- Se justifica si el donatario:

+ Ha atentado contra la vida del donante.

+ Ha inferido injurias graves contra la persona o el honor del donante o hecho

delitos graves contra sus bienes, siendo suficientes si son moralmente im-
putables al donatario, sin que la menor edad sea excusa si hay discernimien-
to y voluntad.

* No tiene lugar por supernacencia de hijos al donante, si no hay estipulacin

expresa (1.868).

463
464
ANEXO

465
466
 Locacin

- Configuracin del contrato de locacin - Falta de determina-

cin del precio. Improcedencia de la demanda de desalojo.

Cuestin previa y esencial en todo juicio de desalojo - mxime cuando una de las
causales por las que se pide el desahucio es la falta de pago-, es investigar si las
partes han convenido un verdadero contrato de locacin. La falta de precio, elemento
esencial previsto por el art. 1493 C.C., impide la tipificacin lisa y llana del contrato de
locacin de cosas. Al no haberse convenido el precio del arrendamiento no puede
considerarse como causal de desalojo la falta de pago.

C. Apel. C.C., Sala IV, Tomo V, fol. 361/66; 30/9/83.

LOCACIN. Plazo

REBELDA: Alcances. Apreciacin de prueba.

1.- Si en el contrato se estableci que el bien locado ser utilizado para confitera
bailable, el plazo mnimo de la locacin es de tres aos, pues no se encuentra
dentro de las excepciones previstas en el art. 2 inc. a),b),c),d) y e) de la ley
23.091.

2.- Debiendo la sentencia definitiva reflejar un contenido nico - para todos, aquellos
que acten en la misma situacin procesal las pruebas aportadas por el litis
consorte que se present a juicio, forzosamente no pueden ser desconocidas por
el juez por resolver de manera diferente de la situacin contumaz por su sola
incomparecencia, ya que se generara de este modo una desigualdad agravin-
dose al arribarse a conclusiones diferentes partiendo de una misma situacin
fctica.

C. Apel. S. IV, Salta, 23-11-92. Fl. 816/19.

LOCACIN: Interpretacin del contrato: buena fe (art. 1198 C.C.). Inquilino que adeuda
aproximadamente tres aos de alquiler, adopta una actitud insincera en
el juicio e invoca argumentaciones meramente rituales para permane-
cer en el inmueble.

Los contratos deben celebrarse, interpretarse y ejecutarse de buena fe (art. 1198

C.C.). Y no puede, en virtud de este principio, protegerse la conducta de l inquilino que
se encuentra ocupando el inmueble alquilado a pesar de adeudar al presente aproxima-
damente tres aos de alquiler; que ha adoptado en la contestacin de demanda una
conducta insincera si negar la suscripcin del contrato presentado y la duda de alquile-
res lo que luego fue desmentido: que pretende continuar en la ocupacin del inmueble
sin haber tratado de cumplir sus obligaciones contractuales e invocando sin haber

467
tratado de cumplir sus obligaciones contractuales e invocando argumentaciones mera-
mente formales y rituales (improcedentes, por otra parte), que no alcanzan a ocultar la
iniquidad de la situacin. (1)

LOCACIN: Prueba del contrato; locatario que alega la realizacin de un nuevo con-
trato verbal; permanencia del locatario en el inmueble luego del venci-
miento del contrato escrito y recibido de pagos por el locador de alqui-
leres; no importa tcita reconduccin (art. 1622 Cdigo Civil).

1) Esta Sala ya tuvo oportunidad de expresar que El art. 1622 del Cd. no admite la
tcita reconduccin, siguiendo en ello al Cdigo de Prusia, pues es muy arbitrario
crear una reconduccin (un nuevo contrato por la continuacin del arrendamiento
en el uso de la cosa) ya que las ms de las veces sucede por una mera condes-
cendencia del locador (LLAMBIAS ALTERINI: Cd. Civ. Anot., Abelardo-Perrot, t.
III-B, pg. 331, ap. 1), Edic. 1985).

De ello cabe concluir que necesariamente la accionada ante la prohibicin legal del
art. 1622 debi acreditar, con todo lo que ello presupone, os extremos de su defensa
(C. Apel, C.C. Salta, Sala II, 1988, pg. 279) Estando prohibida la tcita reconduccin
en las locaciones es necesaria una manifestacin positiva de voluntad del locador para
que se opere la prrroga de una locacin de plazo vencido (Cl C.C. y de Minas,
Mendoza, Rep. L., t. 25, pg. 1002, n 439).

El hecho de que con posterioridad al vencimiento del contractual el inquilino haya

continuado viviendo en el inmueble alquilado y abonado el precio del alquilar pone en
evidencia que el contrato continu con todos los afectos despus de su vencimiento,
situacin sta cuyos efectos no puede interpretarse como configurativos de la REALI-
ZACIN DE UN NUEVO CONTRATO por no corresponder a disposiciones expresas
del art. 1622 del Cd. Civ.. Segn esta norma si el locador permanece en goce y uso de
la cosa arrendada no se juzgar que hay tcita reconduccin, sino la continuacin de la
locacin concluida bajo sus mismos trminos hasta que el locador pida la devolucin
de la cosa (C. Apel. C.C. Salta, Sala III, 1986, pg. 173).

Entonces si el demandado no prob su alegacin de que se convino una renovacin

verbal del contrato y siendo tal circunstancia EL FUNDAMENTO DE SU DEFENSA,
era a su cargo la prueba de tal renovacin (C. Apel. C.C. Salta, Sala III, 1986, pg.
229).

Lo anterior tiene connotaciones especiales en nuestro caso porque si el primitivo

contrato fue por escrito existe la presuncin de que sus prrrogas tambin lo sern.
Ante esto era dable reclamar mayor precisin y prueba den la demandada. Cuando las
partes han concertado por escrito el contrato original de locacin la circunstancia de
no haberse acudido al mismo MEDIO para la presunta prrroga constituye una PRE-

(1) Referencias.
CONTRATOS. Interpretacin: buena fe (art. 1198 C.C.). LOCACION: Inquilino que adeuda...Idem.
Capel C.C. Salta, Sala III 1991-599 (Tuma c/Zirpolo) 7-11-91.

468
SUNCIN ADVERSA A QUIEN LA INVOCA (doc. Jur. Rev. 13 de set. de 1989) (del
voto del Dr. Boschero).

2) Tal como se seala en la sentencia de grado y segn reiterada jurisprudencia de

este Tribunal, el hecho que el locatario haya permanecido en el inmueble alquilado
con posterioridad al vencimiento del contrato de locacin y que el locador haya
recibido pagos de alquileres por tales perodos, no implica que haya existido tcita
reconduccin, sino la continuacin de la locacin concluida bajo sus mismos tr-
minos hasta que el locador pida la circunstancia de que hayan sido 4 aos los que
ha permanecido el inquilino en el inmueble luego del vencimiento del contrato,
dado que, en todo caso, ello ha significado una gran tolerancia del locador. Pero
nada en la causa permite inferir que haya existido un acuerdo verbal de prorrogar
la locacin por 6 aos: ninguna existe prueba en tal sentido; slo la mera alegacin
del demandado (del voto del Dr. Loutayf).(2)

LOCACIN: Prueba del contrato: instrumento pblico certificadas las firmas por
escribano pblico.

Negar la firma cuando sta est certificada por Escribano no releva al demandado
de la carga probatoria, porque el propio oficial pblico da cuenta de que las mismas
fueron insertadas en su presencia, y ste es instrumento pblico, por lo que la actora
no deba contribuir con ningn otro elemento para generar la credibilidad que son pro-
pias de esa clase de instrumentos.

Como vemos en el segmento probatorio nadie ha gestado actividad acreditativa, por

ello lo perjudica al demandado, esto as a ms de la doctrina invocada por jurispruden-
cia de la Sala que integr cuando dijo: La certificacin extendida por un escribano al pie
de un instrumento privado dando fe de la autenticidad de las firmas de quienes suscri-
ben, acto cumplido en ejercicio de las atribuciones que la ley la confiere, constituye en
s mismo instrumento pblico en los trminos del art. 979 inc. 2 del CC. y hace plena fe
de los hechos que el oficial pblico anuncia como que han pasado en su presencia
(conf. COSalta, Sala III fallo publicado en Boletn Judicial. 1975, n 14, pg. 125: CNCiv.
Sala A en ED 46-139: Sala C en ED 50-420; Sala F en CD 50-355: PELOSI en Revista
del Notariado, n 730, pg. 1570: C. Apel CC. Salta, Sala III. Fallos ao 1982, pg. 413)(3)

LOCACIN:Obligaciones del locador y del locatario de mantener la cosa en buen

estado; reparaciones a cargo del locatario; DAOS Y PERJUICIOS:
Indemnizacin a cargo del inquilino.

En un fallo de esta misma Sala en anterior integracin (C. Apel. CC. Salta, Sala III,
20-4-81, en Fallos ao 1981, pg. 303), parafraseando a Borda se ha dicho que el
inquilino est obligado a indemnizar al propietario de todos los daos sufridos en la
finca que no sea una consecuencia del desgaste natural (BORDA: Contratos, Bs. As.,
(2) Referencias: LOCACION: Conclusin; tcita reconduccin: inexistencia (art. 1622 Cd. Civil); permanencia
del locatario en el inmueble luego de vencido el contrato; recibo por el locador de alquileres; no importa
tcita reconduccin.Capel. CC. Salta, Sala III - Tomo 1991 - fl. 170 - (Zannier-va-Tanjilevich 13-05-91).
(3) Capel CC. Salta, Sala III 1991-326 (Daud c/Split) 12-09-91.

469
Edit. Perrot, 1974, I, pg. 512); el locatario es responsable de todo dao o deterioro que
se causare por su culpa o por el hecho de las personas de su familia, de sus domsti-
cos, trabajadores, huspedes y subarrendatarios (art.. 1561 Cd. Civ.) (Borda: Op.
cit., pg. 572). Todo dao o deterioro que exista al tiempo de la restitucin de la cosa,
se presume originado en la culpa del locatario, siendo de cuenta suya la prueba de que
los deterioros se deben al vicio o defecto de la cosa, o a fuerza mayor o que son de
aquellos que se producen normalmente por el uso correcto de la Cosa (Borda: op. cit.,
pg. 572).

(del voto del Dr. Loutayf)

C. Apel. CC. Salta, Sala III - tomo 1988 - fl. 615 - (Zandanel c/Ca. Ind.) 15-7-88.

LOCACIN. Derechos y obligaciones de las partes. Derecho de locatario de

retener parte del precio para reparaciones o trabajos urgentes. (art.
1518 C. Civil): requisitos.

1) El inquilino demandado reconoce que adeuda los alquileres que detalla pero pre-
texta a favor del incumplimiento el que el locador procedi a cortarle la luz, el agua
y a realizar todo tipo de amenazas.

Colocndonos en la hiptesis ms favorable a este reclamante y suponiendo que

existi el corte de servicio preanotado y sobre todo que estos -fueron anteriores a
dicho corte suministrado por la propietaria, cabe decir que por la preceptiva del 1518 al
propietario se le obliga a mantener en el uso, goce de la cosa a favor del contratante, y
cuando existe algn defecto ste propietario debe cargar con las reparaciones o los
trabajos que le incumbe hacer; ante el no cumplimiento de esto el locatario est
autorizado a retener la parte del precio correspondiente al costo de las reparacio-
nes o trabajo, y si estos fuesen urgentes puede ejecutarlos por cuenta del loca-
dor (art. 1518).

A falta de convenio expreso deben considerarse trabajos comprendidos en este

artculo (art. 1518) y cuya realizacin incumbe al locador, aquellos que afecten el uso y
goce de la cosa locada, conforme a sus destino normal o contractual (Cam. I Mar del
Plata, J.A., 1965 - III - 426).

As lo son los realizados por el locatario para proveer de agua al local alquila-
do... (C. Apel Mar del Plata, Diario de Rev. Jurisp. de Bs. As., T. 16, pg. 417). Citado
por Salas y Trigo Represas, Cd. Civ. Anotado, t. II, Ed. Depalma, pg. 246).

Entonces sabemos que el dispositivo legal del 1518 otorga al inquilino - ante situa-
ciones de urgencia, tales como la que denuncia el corte de luz y de agua, para retener
el monto a oblar de alquiler siendo imprescindible determinados recaudos porque el
derecho se hace operable para preservar el valor a la tenencia del inquilino; de todos
modos cabe computar - que el derecho al no pago no se integra en la concepcin de un
bill, sino es una herramienta para posibilitar el goce de la cosa locada.

470
 Por esto el inquilino tiene derecho a no pagar el precio cuando el locador debida-
mente intimado, omite realizar las reparaciones urgentes, y esta son llevadas a cabo
por aquel (Cam. Espec. C.C., Salta II, Rep. L.L., 1.975, pg. 1087, nro. 50; C.A esp.
C.C., Salta VI, E.D., t. 85, pg. 580). As como a efectuarlas l por cuenta del locador
(Cam. Espec. C.C., Salta IV, Rep. L.L., 1974, pg. 1009, nro. 51). O encargarlas a un
tercero a costa del locador, a menos que ste pruebe que estaba dispuesto a realizar-
los, vale decir que no se neg a ejecutarlos (ST La Pampa - L.L. t., 116, pg. 536).

Pero el inquilino carece de derecho para negarse a pagar el alquiler como anticipo
de reparaciones futuras (CAP Letrada, Sala I, L.L., t. 39, pg. 183, C. Esp. C.C., Salta
VI, E.D., t. 85, pg. 580.

Ni cabe hacerlo si, pese a haber requerido sin existo al locador, no realiz por si
los arreglos (C. Esp. C.C. Sala V, L.L. 1.977 - C.- 350.

Cuando el locatario hubiere hecho mejoras que debe pagarlas el locador el derecho
de retencin que le otorga el Cd. Civ. se hace efectivo sobre el alquiler en lugar de
serlo sobre la cosa misma, pudiendo el locatario suspender su pago hasta que se
liquide el crdito, para lo cual deber acompaar los comprobantes que acrediten
que ejecuto los trabajos por cuenta del locador, aplicando para esa finalidad los
alquileres retenidos. (Salas - Trigo Represas, op. cit. pg. 247). (del voto del Dr.
Boschero).

Entonces la apelante slo ha conformado la retencin de los alquileres pero no ha

trado al debate el tema de que esa retencin fue para lograr la reconexin de luz y
agua, en consecuencia, no le asiste el derecho para proceder como lo hizo y, ms all,
lo reiteramos, de que sean o no ciertas estas circunstancias, su defensa al carecer de
los comprobantes de que los montos retenidos sirvieron para las reconexiones no son
capaces de generar o enervar la actitud de la actora". (del voto del Dr. Boschero).

Considero que el demandado no ha aportado a la causa prueba suficiente de sus

alegaciones; o al menos, que para subsanar el corte de los servicios que seala hubie-
ra sido necesario dejar de pagar los alquileres por un perodo tan largo (dos aos y seis
meses hasta la audiencia de fs. 30). Tampoco ha aportado pruebas de haber realizado
los trabajos para subsanar los cortes alegados. Por el contrario, la intencin reiterada
de querer pagar los alquileres expresada en la citada audiencia confesional est indi-
cando que a pesar de las circunstancias alegadas por el locatario, exista la obligacin
de pago del canon locativo".

No habiendo el demandado aportado la prueba que hiciera a su derecho (lo que

constitua carga suya hacerlo de conformidad al art. 377 C.P.C.C., y por tratarse de
hechos que tendan a impedir la procedencia de la reclamacin del actor (Palacio: Der.
Proc. Civil, Bs. As., Abeledo-Perrot, 1.984, IV, pg. 164) y estando debidamente acredi-
tada la falta de pago de los alquileres corresponde acoger la demanda de Desalojo"
(arts. 1507 y c.c. Cd. Civil). (voto del Dr. Loutayf).

471
 C. Apel S.III. Olarte vs. Barbery. 8/8/90. Fl. 395.

LOCACIN: Fianza: cobro del precio contra el fiador principal pagador. Re-
quisitos; posibilidad de demandar directamente al fiador. Necesi-
dad de preparar la va ejecutiva previamente contra el inquilino en
caso que deba determinarse la deuda. LITISCONSORCIO: no cons-
tituye litisconsorcio necesario que obligue a de mandar al locata-
rio y al fiador.

Siendo que la fiadora se constituy en fiadora solidaria, lisa y llana principal paga-
dora, renunciando a los beneficios de divisin y escisin resulta de aplicacin el art.
2005 del C.C. que establece que en tal caso ser deudor solidario y se le aplicarn las
disposiciones sobre los co-deudores solidarios.

No se conforma en el caso un litisconsorcio necesario por cuanto quien reviste la

calidad de codeudor solidario principal pagador puede ser demandado con independen-
cia del deudor principal" no siendo imprescindible la intervencin de ste ltimo en el
juicio promovido, a menos que el crdito sea indeterminado, en cuyo caso, para la
fijacin de su monto debe hacerse con la participacin de dicho deudor principal.

Cuando la pretensin ejecutiva se interponga frente al fiador incluso siendo liso y

llano pagador preparar la va ejecutiva mediante el requerimiento previo al inquilino
para determinar la cantidad lquida y exigible.

C. Apel C.C. Salta, Sala III - tomo 1993 - fl. 590 - (Sabag - vs - Navarro) - 30-7-93.

LOCACIN: Mejoras en el inmueble; autorizacin a realizarlas con obligacin

de pagarlas el locador; forma de la autorizacin (arts., 1543 y 1542
Cd. Civ.); carga de la prueba cuando ello se opone a una demanda
de desalojo como fundamento de la defensa (art. 377 CPCC).

La Cmara ha sostenido que: si bien es posible que la autorizacin para hacer

mejoras se haga en el contrato de locacin o posteriormente por separado (art. 1539
inc. 1) y 1541), la misma debe realizarse por escrito si adems contiene un compro-
miso de pagarlas el locador (art. 1543, 1542 del C. Civ.) (BORDA: Contratos, Bs. As.,
Edit. Perrot, 1974, pg. 554). Y en el caso de autos a pesar de la negativa de la locadora
sobre la existencia, a pesar que ello era carga de la demandada dado que tal circuns-
tancia constitua el presupuesto de hecho de su defensa (art. 377 CPCC) (C. Apel. CC
Salta, Sala III, Fallos ao 1987, pg. 391).

C. Apel. CC. Salta, Sala III - t. 1991 - fl. 170 - (Zannier - vs - Tanjilevich) 13-5-91.

LOCACIN: Daos y Perjuicios. Estado en que se encontraba el inmueble al

momento de celebrarse el contrato de locacin, no habindose pro-
bado cul era el estado en que se encontraban los dems locatarios
responden por los daos que, por sus caractersticas no pueden
atribuirse al deterioro propio del normal uso de la cosa.

472
 Puesto que los demandados no han alegado ni probado cul era el estado en que se
hallaba el inmueble al momento de la ocupacin por ellos y, siendo cosa comn que en
materia de contratos de locacin que los inmuebles se entreguen en buenas condicio-
nes de uso, corresponde imputarles la responsabilidad por daos constatados en la
finca alquilada ya que por sus caractersticas no pueden atribuirse a los deterioros
propios de la cosa ni ser la consecuencia del uso normal que por su destino tienen los
inmuebles (arg. art. 1561 CC.).

CACC. - SALA II - 15/8/89- MANZUR vs. BRIONES - Dit. Jud. Norte. F1. 317/218 -
1989-

LOCACIN DE OBRA:Actuacin del abogado con relacin a un cliente que no

otorg poder, pero que encomend la promocin de un
juicio. Concausacin, el incumplimiento contractual.
Quantum de la indemnizacin: chance perdida.

La naturaleza de las relaciones jurdicas que se configuran entre los abogados y el

cliente, cuando no existe poder otorgado, ha dividido a la doctrina y jurisprudencia
pues en algunos casos ha hablado de locacin de servicios y en otras de una locacin
de obra.

Se entiende que trtase de una locacin de obra, dicha relacin, (el actor requiri los
servicios profesionales al demandado para que inicie un juicio por daos y perjuicios
contra terceras personas, sin que conste que el actor haya otorgado poder al abogado
a los fines de que ste actuara en sede judicial), fundada en el hecho de que la modali-
dad comn de los servicios que presta el abogado, consiste en asistir jurdicamente a
su patrocinado, considerando en su individualidad y totalidad (no en la suma de actos
respectivos), percibiendo un precio determinado por el trabajo concluido, en atencin a
su calidad e importancia, y no al tiempo utilizado en su ejecucin con prescindencia,
desde luego, de toda clase de subordinacin entre locatario y locador.

Concausacin: la hay tanto en el obrar del cliente (no intentar firmar la demanda)
como en el abogado (no confeccionarla que ha motivado el incumplimiento contractual,
pero al haber corresponsabilidad se produce una moderacin de dicha responsabilidad
civil.

El tema de la concausacin es comn al sector de los actos ilcitos y al del incumpli-

miento obligacional, pues tambin el acreedor puede coadyuvar con su conducta a la
insatisfaccin a su derecho a la prestacin, de su acreencia.

En autos se da una situacin de simple retardo sin mora, en que han incurrido ambas
partes, que no han cumplido con sus obligaciones mutuas, y que no est prevista por el
Cd. Civil. No obstante como debe darse una solucin jurdica, se impone considerar
aplicable y por analoga (art. 16 Cd. Civil) la situacin prevista por el art. 510 del C.
Civil, en cuanto a falta de colaboracin del acreedor (actor) quede a salvo en parte la
responsabilidad del deudor (abogado), porque el cumplimiento especfico ha resultado
imposible. Idem art. 1644 Cd. Civil.

473
 Por ello la pretensin de indemnizar por daos y perjuicios respecto de la indemniza-
cin total de la chance no es procedente, pero slo es parte.

Por chance se entiende la posibilidad de ganancia que resultan frustradas a raz de

incumplimiento de la obligacin o del hecho ilcito. En principio, la prdida de una posi-
bilidad de ganancia, constituye, por s mismo, un dao cierto resarcible por el autor del
hecho que lo frustr; pero la indemnizacin no es el beneficio dejado de percibir, sino la
suma que determine el juez con arreglo a las circunstancias del caso.

La obligacin del letrado patrocinante, incumplida, consagra la frustracin de la pro-

babilidad de xito en el reclamo judicial, frustracin que debe medirse a los efectos de
quantum del resarcimiento de acuerdo con la chance prdida, ya que la causa poda
haberse ganado o perdido, era una mera chance y por ello no es la suma que debi
reclamarse en la causa no iniciada la que a ttulo de chance deber otorgarse como
indemnizacin, sino que conforme a las particularidades del caso se recurre a la norma
del art. 165 3er. pfo. del Cd. Procesal, teniendo presente de modo destacado que ac
hay una corresponsabilidad del propio cliente, que no dio ni prest su colaboracin para
iniciar la demanda.

C. Apel. CC. Sala IV, T., fl. 15/20; 09-02-88 (Bentez c/Macietti - ordinario: daos y
perjuicios - Juzg. 2 Nom. Orn).

LOCACIN: Daos y perjuicios; retencin indebida del inmueble; indemniza-

cin.

El locador tiene derecho de reclamar daos e intereses al locatario por el uso y goce
la cosa locada, posterior al vencimiento del contrato y al pedido de restitucin (CN Esp.
C. y C., en fallo plenario, comentado por CESAR ARIAS; Normas regulatorias de las
locaciones urbanas. Ley 21.342, Bs. As., Crdoba, Lerner, 1976, pg. 291). Y la indem-
nizacin que en concepto de daos y perjuicios debe el locatario que ha permanecido
indebidamente en el inmueble debe ser apreciada sobre la base del valor actual que la
privacin de la cosa tiene para el propietario (C2 CC La Plata, Sala I, en ED 83-172). Y
tratndose de un inmueble, el resarcimiento debe consistir, en principio, en el pago del
posible valor locativo que hubiera podido obtener durante el tiempo que dur la
indisponibilidad (CN Esp. C. y C. Sala IV, en ED 82-712, n 87); pero sin dejar de
analizar las circunstancias particulares de la causa, tanto para la determinacin de los
daos y perjuicios como para la determinacin del posible valor locativo (CN Esp. C. y
C., Sala V, en ED 82-712, n 85 y 86) (CP Letrada, Sala I, T. 14, ao 1980, pg. 194/196).

C. APEL-Sala III - 1981-Fs.1121-1128 14-10-81. (Rivero, Jorge vs. Guzmn, Calixto

- Cobro de pesos)

LOCACION: Conclusin; inexistencia de tcita reconduccin; permanencia del

inquilino con posterioridad al vencimiento del contrato, abonando
alquiler: aplicacin del art. 1622 Cd. Civil. Necesidad de manifes-
tacin de voluntad positiva del propietario para que se configure
un nuevo contrato.

474
 Conforme ya lo tiene sealado esta Sala (C. Apel. C.C. Salta, Sala III, Fallos ao
1986, pg. 67), el hecho que con posterioridad al vencimiento del plazo contractual el
inquilino haya continuado viviendo en el inmueble alquilado y abonando el precio del
alquiler, pone en evidencia que el contrato continu con todos sus efectos despus de
su vencimiento, situacin sta, cuyos efectos no pueden interpretarse como
configurativos de la realizacin de un nuevo contrato, por no corresponder a la disposi-
cin expresa del art. 1622 del Cd. Civil. Segn esta norma, si el locatario permanece
en el uso y goce de la cosa arrendada, no se juzgar que hay tcita reconduccin sino
la continuacin de la locacin concluida y bajo sus mismos trminos, hasta que el
locador pida la devolucin de la cosa.

C. Apel. CC. Salta, Sala III - Tomo 1986 - fl. 179 - (Toledo -vs- Garca) - 12-3-86.

LOCACION: Tcita reconduccin y continuacin en la locacin.

De los trminos del art. 1622 Cd. C. surge que no se acepta la tcita reconduccin,
aunque s preve la continuacin de locacin vencido por un lapso que no define puesto
que lo deja librado hasta que la voluntad del locador le ponga trmino. Es as que la
continuacin del locatario por perodo dado, no es sino la simple condescendencia del
propietario que no hace uso de su derecho.

Prohibida la tcita reconduccin en las locaciones, es necesario una manifestacin

positiva de voluntad del locador para que se opere la prrroga de una de plazo vencido.

CACC. Sala I - 4/9/86 - Rocabado Vallejos vs. Vallejos - C.C. 12 Nom. Fs. 286/87-
1986.

LOCACION: TCITA RECONDUCCIN: inasistencia (art. 1622 C.C.). El cobro

de alquileres con posterioridad al vencimiento del contrato no im-
porta tcita reconduccin.

El cobro de alquileres por perodos posteriores al vencimiento del contrato de loca-

cin y que el locador los haya percibido no implica la existencia de tcita reconduccin
sino la continuacin de la locacin concluida bajo sus mismos trminos hasta que el
locador pida la devolucin de la cosa, no variando la cuestin la circunstancia de que
hayan sido varios aos los que ha permanecido el inquilino en el inmueble luego del
vencimiento del contrato.

Si el vencimiento del contrato el inquilino permanece en el uso y goce de la cosa

arrendada, las obligaciones de las partes se rigen por el contrato originario, excepto en
cuanto al trmino pues la locacin no tiene ya plazo determinado, el que fallece al
momento en que el locador solicite la restitucin de la cosa.

Estando prohibida la tcita reconduccin en las locaciones (art. 1622 C.C.) es nece-
saria una manifestacin positiva de voluntad del locador para que se opere la prrroga
de una locacin de plazo vencido.

475
 C. Apel CC Salta, Sala III 1992-8/11 (Medina c/Colorito) 6-02-92.

LOCACION: Conclusin; tcita reconduccin: inexistencia (art. 1622 Cd. Civ.)

permanencia del locatario en el inmueble luego de vencido el con-
trato; recibo por el locador de alquileres; no importa tcita
reconduccin.

1) Esta Sala ya tuvo oportunidad de expresar que El art. 1622 del Cd. Civ. no
admite la tcita reconduccin, siguiendo en ello al Cdigo de Prusia, pues es muy
arbitrario crear una reconduccin (un nuevo contrato por la continuacin del arrenda-
miento en el uso de la cosa) ya que las ms de las veces sucede por una mera
condescendencia del locador (LLAMBIAS-ALTERINI: Cd. Civ. Anot., Abeledo Perrot,
t. III - B, pg. 331, ap. 1), Edic. 1985).

De ello cabe concluir que necesariamente la accionada ante la prohibicin legal del
art. 1622 debi acreditar, con todo lo que ello presupone, los extremos de su defensa
(C. Apel. CC. Salta, Sala III, 1988, pg. 279). Estando prohibida la tcita reconduccin
en las locaciones es necesaria una manifestacin positiva de voluntad del locador para
que se opere la prrroga de una locacin de plazo vencido (ClCC. y de Minas, Mendoza,
Rep. L. L., t. 25, pg. 1002, n 439).

El hecho de que con posterioridad al vencimiento del plazo contractual el inquilino

haya continuado viviendo en el inmueble alquilado y abonado el precio del alquiler pone
en evidencia que el contrato continu con todos los efectos despus de su vencimiento,
situacin sta cuyos efectos no puede interpretarse como configurativos de la Realiza-
cin de un nuevo contrato por no corresponder a disposiciones expresas del art. 1622
del Cd. Civ.. Segn esta norma si el locador permanece en goce y uso de la cosa
arrendada no se juzgar que hay tcita reconduccin, sino la continuacin de la loca-
cin concluida bajo sus mismos trminos hasta que el locador pida la devolucin de la
cosa (C. Apel. CC. Salta, Sala III, 1986, pg. 173).

Entonces si el demandado no prob su alegacin de que se convino una reno-

vacin verbal del contrato y siendo tal circunstancia el fundamento de su defensa,
era a su cargo la prueba de tal renovacin (C. Apel. CC. Salta, Sala II, 1986, pg.
229).

Lo anterior tiene connotaciones especiales en nuestro caso porque si el primitivo

contrato fue por escrito existe la presuncin de que sus prrrogas tambin lo sern.
Ante esto era dable reclamar mayor precisin y prueba en la demandada. Cuando las
partes han concertado por escrito el contrato original de locacin de circunstancia de
no haberse acudido al mismo medio para la presunta prrroga constituye una presun-
cin adversa a quien la invoca. (doc. Jur. Rev. 13 de set. de 1989). (del voto del Dr.
Boschero).

Lo anterior tiene connotaciones especiales en nuestro caso porque si el primitivo

contrato fue por escrito existe la presuncin de que sus prrrogas tambin lo sern.
Ante esto era dable reclamar mayor precisin y prueba en la demandada. Cuando las

476
partes han concertado por escrito el contrato original de locacin la circunstancia de
no haberse acudido al mismo medio para la presunta prrroga constitutiva una pre-
suncin adversa a quien la invoca (doc. Jur. Rev. 13 de set. de 1989) (del voto del Dr.
Boschero).

2) Tal como se seala en la sentencia de grado y segn reiterada jurisprudencia de

este Tribunal, el hecho que el locatario haya permanecido en el inmueble alquilado con
posterioridad al vencimiento del contrato de locacin y que el locador haya recibido
pagos de alquileres por tales perodos, no implica que haya existido tcita reconduccin,
sino la continuacin de la locacin concluida bajo sus mismos trminos hasta que el
locador pida la devolucin de la cosa (art. 1622 del Cd. Civil). Y no cambia la cosa la
circunstancia de que hayan sido cuatro aos los que ha permanecido el inquilino en el
inmueble luego del vencimiento del contrato, dado que, en todo caso, ello ha significado
una gran tolerancia del locador. Pero nada en la causa permite inferir que haya existido
un acuerdo verbal de prorrogar la locacin por seis aos: ninguna prueba existe en tal
sentido; slo la mera alegacin del demandado (del voto del Dr. Loutayf).(4)

DESALOJO: Causales, falta de pago; intimacin exigida por el art. 5 de la ley

23.091, el pago realizado luego del plazo exigido por tal norma no
puede impedir el desalojo.

Si el inquilino en el juicio por desalojo ha depositado la suma requerida por pago de lo

adeudado (la que por otra parte resulta incompleta) luego de vencido el plazo estableci-
do por el art. 5 de la ley 23.091 ello no puede impedir la procedencia del desalojo por
falta de pago. La jurisprudencia ha establecido que una vez cumplida con la intimacin
y si no se efecta el pago dentro del plazo de los 10 das establecido por el art. 5 de la
ley 23.091, queda expedita la accin judicial. Interpretando el art. 1507 CC. se ha dicho
que procede el desalojo si al accionar el inquilino adeudaba dos perodos de alquiler,
an cuando ulteriormente hubiese dado en pago los meses debidos.

C. Apel. CC. Salta, Sala III - tomo 1993 - fl. 598 - (Sales -vs- Lpez) - 3-8-93.

DESALOJO: Vencimiento de contrato.

Debe hacerse lugar al desalojo por vencimiento de contrato si ya se encontraba

vencido el plazo de contratacin.

C.A.C.C. SALA V-T.XI-fs. 1185/1189 (LEONCIO MONTAEZ s. SUCESION vs. NORA

FLORES - Desalojo por vencim. de contrato, Expte. N 2B-17.794/91 del Juzg. C. y C.
11a. Nom.) - 06-12-91.

DESALOJO: Causales; tenencia precaria: concepto.

(4) Referencias: Locacin: Prueba del contrato: locatario que alega la realizacin de un nuevo contrato verbal;
permanewncia del locatario en el inmueble luego del vencimiento del contrato escrito y recibo de pagos por
el locador de alquileres; no importa tcita reconduccin (art. 1622/Cd. Civil).

477
 De conformidad con el art. 2352 CC., la insercin del tenedor precario dentro del
alcance de la accin de desalojo se refiere al tenedor que ha entrado a ocupar el
inmueble por efecto de la tradicin, como consecuencia de un contrato que le acuerda
la tenencia sobre la cosa (art. 2460 CC.).

C. Apel. CC. Salta, Sala III - tomo 1993 - fl. 16 - (Pagani -vs- Romero) - 1-2-93.

DESALOJO:Causales: falta de pago. Requisitos: intimacin del art. 5 de la

Ley 23.091; inutilidad de la intimacin.

No puede esgrimirse la falta o deficiencia de la intimacin previa exigida por el art. 5

de la ley de Locaciones Urbanas para negar la procedencia de la demanda de desalojo
si la misma resulta irrelevante frente a la actitud asumida por la demandada que niega
adeudar sumas alguna en concepto de alquileres y se opone a la entrega del inmueble
porque, exista o no intimacin previa, en nada hubiera cambiado la situacin y exigir la
intimacin resultara un mero ritualismo inconducente a la solucin del juicio.

C. Apel. CC. Salta, Sala III - Tomo 1993 - fl. 108 - (Alemn -vs- Garbal) - 23-2-93.

DESALOJO: Causales; modificacin de la causal de desalojo invocada en la

demanda; demandada que invoca una situacin fctico jurdica que
no le da derecho a permanecer en el uso de la cosa; actor que
consiente en que se decrete el desalojo por tal causal. PRINCI-
PIOS PROCESALES: Iura Novit curia; concepto no puede
modificarse la causa de la pretensin ni la pretensin deducida;
SITUACION ESPECIAL - RITUALISMO EXAGERADO.

El ppio. iura novit curia autoriza al juez a calificar la relacin sustancial en litis y
determinar la norma jurdica que rige el caso, sin parar mientras que en los contradictores
pudieran haber efectuado un encuadre diverso. Pero les esta vedado a los jueces cam-
biar la accin interpuesta, no pudiendo el juzgador cambiar la causa o el objeto porque
ello importara una modificacin de la demanda, debiendo guardar toda sentencia el
ppio. de confluencia.

En el supuesto particular de autos la demandada niega la relacin locativa pero

afirma ser comodato precario pidiendo se imprima a la causa el carcter de precarista,
pidiendo la actora en presentacin posterior, que habiendo admitido el carcter de
tenedora precaria, implica admitir que no tiene derecho a proseguir ocupndolo, pidien-
do que se ordene el desalojo por tenedor precario.

Es decir que, si bien la actora no invoc tal causal, la demandada lo introdujo y eso
fue aceptado por la accionante, y no habindose alegado ninguna circunstancia que
justificara su derecho a permanecer en la ocupacin de la cosa y que obstara a la
procedencia del desalojo, y siendo que la relacin jurdica invocada (comodato preca-
rio) obliga a la restitucin del inmueble ante el pedido de restitucin que se haga en
cualquier momento; rechazar la demanda deducida en tales circunstancias sera incu-
rrir en exagerado ritualismo.

478
 C. Apel C.C. Salta, Sala III. Vsquez c/Serrano, fs. 514/17 - 25/9/92.

DESALOJO: Causales; falta de pago; intimacin exigida por el art. 5 de la Ley

23.091; interpretacin de buena fe, (no es necesaria si en autos se
advierte la inutilidad de la misma).

No puede esgrimirse la falta o deficiencia de la intimacin previa exigida por el art. 5

de la Ley 23.091 para negar la procedencia de la demanda de desalojo si en autos no se
ha pagado ni ofrecido pagar de donde exigir una intimacin que no hubiera cambiado la
situacin resultara un ritualismo inconducente a la solucin del litigio. La intimacin de
pago debe interpretarse de acuerdo a las reglas de la buena fe, en lo que a sus requisi-
tos se refieren sino implicara la simple prevalencia de un recuadro formal sobre la
verdad jurdica objetiva que constituye el ideal del derecho y la justicia.

Cuando se advierte la inutilidad de la intimacin porque se advierte la determinacin

del locatario de no pagar lo que deba, cualquiera sean los defectos de que adolezca la
intimacin y an cuando sta no haya sido practicada, no corresponde por este motivo
el rechazo de la accin.

C. Apel. CC. Salta, Sala III - tomo 1993 - fl. 4 - (Dib. Ashur -vs- Arteada) 1-2-93.

DESALOJO: Legitimacin para deducirlo o continuarlo. Vendedor que ha enaje-

nado el inmueble luego de presentada la demanda y ha asumido el
compromiso de continuar el juicio hasta su finalizacin para en-
tregar el inmueble libre de personas y cosas al comprador.

C. Apel. CC. Salta, Sala III - tomo 1993 - fl. 16 - (Pagani -vs- Romero) - 1-2-93.

DESALOJO: Causales: falta de pago; requisitos; intimacin previa exigida por

el art. 5 Ley 23.091, inutilidad cuando el demandado al contestar la
demanda afirma la existencia del pago (que no prob) y se opone a
la entrega del inmueble. Carga de la prueba del PAGO, inexistencia
de recibo.

Es intil exigir la intimacin del art. 5 en legal forma si ello resultara irrelevante
frente a la actitud asumida por el demandado que niega adeudar la suma y se opone a
la entrega del inmueble ya que no vale otorgar excesivo valor a los errores de la
intimacin cuando an se mantiene la voluntad de no pago pudindose llegar al abuso
de la simple prevalencia de un recaudo formal sobre la verdad jurdica objetiva.

El criterio de apreciacin de la prueba referente al pago cuando no se present

recibo debe ser apreciada con criterio riguroso, volvindose contra quien dice haber
hecho el pago cualquier duda, puesto que l pudo recabar el recibo (prueba por exce-
lencia del pago).

C. Apel. CC. Salta, Sala III - tomo 1992 - fl. 490 - (Cadar -vs- Hemsy) - 22-9-92.

479
 DESALOJO: Notificacin de la sentencia.

La circunstancia de que se haya ordenado notificar la sentencia en el domicilio real

de la demandada cuando la actora solicit el lanzamiento, no importa darle una nueva
oportunidad al demandado de apelar una sentencia que ya haba sido notificada en
legal formal en su domicilio procesal.

C.A.C.C. SALA V- T. XI- fs. 229/233 (HERRERA: MORUCCHI MAMANI; ESCOBAR

APAZA Y ESCOBAR, Jos vs. ALBISTRO, Laura - Desalojo; Expte. N A-99.406/88 del
Juzg. C. y C. 2 Nom.) - 18-04-91.

DESALOJO: Causales; falta de pago. Intimacin art. 5 ley 23.091.

No puede esgrimirse la falta o deficiencia de la intimacin previa contemplada por el

art. 5 de la Ley 23.091 para negar la procedencia de la demanda de oponerse a la
entrega del inmueble sin negar la deuda por alquileres. Exista o no intimacin previa, en
nada hubiera cambiado la situacin y requerirla en este supuesto resultara un mero
ritualismo inconducente a la solucin del juicio llegando a la prevalencia de un recaudo
formal sobre la verdad jurdica objetiva que constituye el ideal del derecho y la justicia.

C. Apel. CC. Salta, Sala III - tomo 1993 - fl. 392 - (Arano -vs- Rangel) - 21-5-93.

DESALOJO: Excepcin de falta de legitimacin.

Acreditada la calidad de propietario y poseedor por parte del actor, la excepcin de

falta de legitimacin para obrar debe rechazarse.

CACC. - SALTA II - 23/11/90 SURITA vs. SARACHO fl. 374/376 - 1990.

LOCACIN DE SERVICIOS: Competencia. Rebelda. Farmacutica.

No tratndose de un contrato de trabajo, puesto que el arrimado a autos se ajusta a

la figura del art. 1623 CC. esta Sala resulta competente para entender en el caso.

Los rubros reclamados en conceptos de aguinaldo y medio bloqueo son procedentes

no as los peticionados respecto de los das trabajados en feriado y retroactividad.

El Juzgador, pese a la rebelda del demandado debe analizar las pretensiones del
demandante con arreglo a los hechos, de acuerdo a las pruebas y aplicando el derecho
sin perjuicio de que en materia probatoria puede partir de la presuncin de verosimilitud
acerca de los hechos lcitos afirmados por quien obtiene la declaracin.

SALA II - CACC. - T. III, fl. 103 (12-3-82).

LOCACION DE OBRA: Prueba de sus trminos, obra financiada con dinero

suministrado por el B.H.N. contratista autorizado para

480
 cobrar directamente del Bco. conforme con los certifi-
cados de avance de la obra.

Si la obra se financiaba con dinero suministrado por el Bco. Hipot. Nacional, a falta
de contrato escrito cabe inferir que las partes se remitieron a los trminos del mutuo
hipotecario entre el actor y el Bco. ya que el demandado tena poder para cobrar direc-
tamente del Bco., conforme con los certificados de avance de la obra.

SALA II - CACC - 1986 - Fl. 629 (CAAZARES, Hor. vs. GALLI, Manuel - ORD.:
Resc. Cont. y D. y P.) - 26-11-86.

LOCACIN DE OBRA: Prueba.

Se consideran probados los trabajos realizados por el demandante mediante la peri-

cia tcnica si se demuestra que un tercero fue el continuador de la obra iniciada por el
demandante y quien expidi una constancia del estado en que se encontraba la obra al
recibirla.

C.A.C.C. SALA V T.V Fl. 1033 (CARI, Esperanzo vs. MEDRANO, Dora - Sum. Indem-
nizacin de Daos y Perjuicios) 9-10-85.

LOCACION DE OBRA. PRUEBA: Trabajos no contemplados en el presunto. R-

gimen de la prueba.

Respecto de los trabajos no contemplados en el presupuesto y cuya efectiva ejecu-

cin sostiene el actor, cabe sealar que cuando son ejecutados a iniciativa del empre-
sario requieren una prueba calificada, es decir, el permiso por escrito del dueo, de
acuerdo a lo preceptuado por el art. 1633 bis del Cd. Civ.. Pero tal prueba calificada no
es exigible cuando la iniciativa de ejecutar esas labores extras proviene del mismo
dueo de la obra, como en el que el rgimen de las pruebas admisibles queda sometido
a los arts. 1191 a 1193 y 1627.

CACC. - SALA I - 28/11/84 - Benicio vs. Lvaque - C.C. 10 Nom. - Fs. 368/72-1984.

LOCACIN DE OBRA. Falta de contrato escrito. Las modalidades del contrato

al igual que su existencia no se prueban por testigos si
exceden la tasa legal.

No es valedero distinguir a los fines probatorios entre la existencia misma del con-
trato y las modalidades y obligaciones nacidas del mismo. La limitacin probatoria
establecida en el art. 1197 del C.C., rige para ambos casos. Conforme a una interpreta-
cin armnica de los preceptos contenidos en la ley de fondo sobre esta materia, tal
distincin no es vlida, ya que de aceptarla se estara violando el principio general
contenido en el art. 1193.

C. Apel. CC. Sala IV. tomo IX, fol. 115/17: 10-4-87. cis.

481
 LOCACION DE OBRA: 1) Nulidad de la sentencia. 2) Prueba de la existencia del
contrato. 3) Interpretacin previa.

1) No procede la nulidad si se impugna el fallo y el acto por el que el perito explica su

dictamen a requerimiento del juez sin control de partes, cuando no se expresa
cual es la violacin y las defensas que se vio privado de oponer el nulidicente.

2) La existencia y extensin del contrato ha sido demostrado por la propia confesin

de uno de los socios y el reconocimiento previo de deuda, ya que la voluntad
declarada no es slo la palabra hablada o escrita no todo proceder que permita
inferir la existencia de la voluntad de obligarse (ED. 26-101).

3) La intimacin practicada en la persona de uno de los socios de la sociedad de

hecho, es idnea ya que el mismo representa suficientemente a ella (art. 24 Ley
19.550 y 1676 del CC.; N.A. Piantini en Soc. de hecho e irreg..., pg. 82, N 120;
J.I. Romero en Sociedades irregulares y de hecho, p. 114 y sgtes.; diario de JA. N
5271 del 8/9/82, p. 11/12). La interpelacin no est sujeta a forma alguna, ni exige
trminos sacramentales, no lo impide entonces, que faltara la referencia a la suma
lquida adeudada (LLambas en Obligaciones, t. 1, pg. 131 N 103 bis; Salvat -
Galli en Obligaciones, t.1, p. 439).

SALA II - CACC. - T. III, fl. 823.

LOCACIN:Prueba de la prestacin de obra o de servicio.

La prestacin de obra o de servicio efectuados sin convencin anterior es un hecho

material que puede ser probado por testigos, lo que armoniza con el principio de
onerosidad que rige tal relacin y se vincula con las reglas generales en materia de
prueba y los supuestos de excepcin sealados por los arts. 1193 y 1191 del C.C..

CAM. APEL. C.C. - Salta I- 6/3/84 - Ferreyra vs. Club Atltico N.O.B.- Tartagal- 1984
- Fs. 23/25.

LOCACIN:De obra. Deber de colaboracin del locatario.

El deber de colaboracin del locatario o competente surge del carcter bilateral del
contrato de obra, y ste no slo debe abonar el precio en la forma y plazos convenidos,
sino que tambin la obligacin de hacer lo que de l depende para que el empresario
est en condiciones de empezar la obra, por lo que cuando se encuentra a su cargo la
provisin de materiales debe proporcionarlos en tiempo oportuno (Art. 1644 CC.). El
deber de cooperacin comprende tanto al momento inicial de ejecucin de los trabajos,
como todo el perodo de ejecucin de la obra.

CACC. - SALA I.- 1985 - Fs. 56/927/3/85- Soria vs. Biabal - CC. 11a. Nom.

LOCACIN DE OBRA. Retribucin por direccin tcnica y uno de herramientas.

482
 La retribucin por la direccin tcnica y el uso de herramientas son improcedentes,
porque en la forma que ha sido celebrado el contrato, poniendo el empresario los mate-
riales y la obra de mano, se entiende que en el precio fijado, si bien sujeto a reajuste, se
halla incluido el precio de la direccin tcnica, es decir, los honorarios profesionales
pertinentes.

CACC. - Sala I- 18.12.82 - Peralta vs. Lpez - Distr. Norte - 1982 - Fs. 353-55.

LOCACIN DE OBRA - Resolucin del contrato por el locatario.

El incumplimiento a que se refiere el art. 1204, 3er. pfo. del C. Civil, debe referirse a la
omisin de una obligacin fundamental del negocio cuya importancia compromete el
equilibrio econmico o jurdico, y es por ello que para evitar un ejercicio abusivo y
contrario a la buena fe del pacto comisorio, ha de establecerse que el incumplimiento,
adems de estar debidamente probado, debe afectar el contenido esencial del contrato,
dificultando o disminuyendo el exacto cumplimiento de la obligacin.

C. Apel. CC., Sala IV, tomo III, fol. 337/41; 6/7/81.

LOCACIN DE OBRA: Demanda de Rescisin, improcedencia.

Si la ejecucin de la obra se suspendi por falta de suministro de los fondos que

deba entregar el actor al demandado, resulta verosmil que en esa coyuntura las par-
tes hayan convenido dejar sin efecto el contrato; en consecuencia la demanda de resci-
sin y daos y perjuicios es improcedente.

SALA II - CACC- 1986 - Fl. 584 (CLAROS, Flor. vs. AIZAMA, E. - Emb. Prev.) 12-11-
86.

DONACIN: Nulidad de acto jurdico. Carga probatoria.

De acuerdo con lo establecido por el art. 1.800 del Cdigo Civil, al donante el corres-
ponde demostrar que existi donacin de todos sus bienes, careciendo de medios que
le permitan gozar de la debida subsistencia.

CACC. - SALA II- 31-10-90 HINOJOSA vs. HINOJOSA fl. 348/349 - 1990.

DONACIN:

Escritura pblica exigida ad solemnitatem por el art. 1.810. Oferta y aceptacin.

Retractacin, oportunidad. Nulidad de los actos Jurdicos: Nulidad de la donacin de
inmuebles si no existe escritura pblica.

La ley sustantiva ve en la donacin la formalidad solemne como un requisito clave

ineludible, por lo que la promesa de donacin, en la actualidad - no tiene sustento. El
art. 1810 requiere la escritura pblica, bajo pena de nulidad, para las donaciones de
bienes inmuebles forma exigida en este caso ad solemnitatem de modo que no cum-

483
plida la formalidad no tiene eficacia legal ni constituye un pre contrato en el que las
partes se obligan a celebrar el contrato por escritura pblica. Para descartar toda
posibilidad de duda al respecto el propio art. 1810 en su segundo prrafo establece en
su segundo prrafo que en tales casos no regir lo dispuesto por el art. 1185, siendo la
nica excepcin admitida por la ley de donaciones al estado que pueden acreditarse y
quedar perfeccionadas como tales con las constancias de las actuaciones administra-
tivas.

La figura exigida por el art. 1.810 es ad solemnitate, o ad solemnitatem absoluto, la

escritura pblica en estos casos es un requisito de forma constitutiva o esencial o
solemne o visceral. Forma requerida para la validez del acto de tal modo que sin la
forma el acto es nulo, el negocio carece de valor. Esta es la forma por excelencia y los
contratos que la requieren reciben el nombre de formales.

El carcter solemne de la donacin propone proteger al donante, la mala atencin

respecto del acto que va a realizar y evitarle los perjuicios que le puede resultar de un
impulso reflexivo y generoso". Es natural que la ley cuide de un modo especial transmi-
siones de dominio que no son el resultado de una negociacin ni un cambio de valores
y que importan una amputacin lquida del patrimonio del donante, no es lo mismo la
promesa de una donacin que la de una compraventa o permuta donde la ley debe su
proteccin por igual a ambas partes, en tanto en la donacin debe proteger principal-
mente al autor de ella.

Carece de legitimacin para exigir el cumplimiento de una donacin el condonante

no habindose presentado al receptor de la misma.

Las donaciones del art. 1810 deben ser aceptadas por el donatario en la misma
escritura, si estuviese ausente por otra escritura de aceptacin. Mientras la donacin
no sea aceptada no existe sino una promesa que puede retirarse conforme con las
reglas que gobiernan la oferta.

C. Apel. S. III. - Salta, 20-9-90 - Fl. 460/65.

DONACIN: Forma; donaciones al Estado; pueden acreditarse por las constan-

cias de las actuaciones administrativas (art. 1810 C.C. reformado
por ley 17.711). Oferta de donacin. La aceptacin. Donacin por
MANDATO (art. 1807 inc. 6 C.C. Revocacin de la donacin; revoca-
cin por mandatario; mandato suficiente; actitudes que significan
revocacin (art. 1793 C.C.); derecho del contratante de exigir la
exhibicin del poder (art. 1938); efectos en caso de no haberlo he-
cho.

1) Para la solucin del presente asunto debe tenerse en cuenta que el art. 1810 del
Cd. Civil, reformado por ley 17.711, establece en su ltima parte que Las donaciones
al Estado podrn acreditarse con las constancias de actuaciones administrativas; es
decir, esas donaciones no requieren forma notarial, resultando suficientes las actuacio-
nes administrativas para acreditar la donacin (SPOTA: Contratos, Bs. As., Edicio-

484
nes, Depalma, 1982, vol. VII, pg. 283; 1975, vol. III, pg. 118, f, y pg. 110 a) BORDA:
Contratos, Bs. As., Edit. Perrot, 1974, pg. 352/353).

Por tal circunstancia, entonces, las distintas constancias y situaciones ocurridas en

el expte. administrativo resultan de vital importancia para desentraar las vicisitudes
de la contratacin y su real contenido, como as tambin la voluntad e intencin de los
contratantes.

2) Las donaciones al Estado no estn incluidas entre aquellas que requieren escritu-
ra pblica para su realizacin o aceptacin (art. 1810 y 1811); se pueden acreditar con
las constancias de actuaciones administrativas (art. 1810 in fine), lo que significa que
la aceptacin puede acreditar de tal forma; y como no se trata de las donaciones
comprendidas en el art. 1810 del Cd. Civil, pueden ser aceptadas de cualquier forma,
sea expresa o tcita (BORDA: Contratos, Bs. As., Edit. Perrot, 1974, II, pg. 353).

3) La donacin de un bien es una situacin distinta al desistimiento de una donacin;

mientras para donar es necesario un poder especial para el caso, con designacin de
los bienes determinados que puedan donar (art. 1807, inc. 6 Cd. Civil), para desistir
de una donacin resulta suficiente el poder general de administracin de bienes y para
comprar y vender bienes muebles e inmuebles que detentaba al mandatario; lgica-
mente, si el mandatario poda adquirir bienes a ttulo oneroso, con mayor razn cabe
reconocerle facultad para adquirirlos a ttulo gratuito, que es lo que implica en cierta
manera el desistimiento o revocacin de la donacin; y ms an, de conformidad al art.
1792 ni siquiera haba llegado a existir donacin al no haber existido aceptacin por el
donatario (SPOTA: Contratos; Bs. As., Depalma, 1982, VII, pg. 231 y 260).

Pero an prescindiendo del desistimiento expreso realizado por el mandatario, debe

tenerse en cuenta tambin que de conformidad al art. 1793 del Cd. Civil, antes que la
donacin sea aceptada, el donante puede revocarla expresa o tcitamente, vendiendo,
hipotecando, o dando a otro las cosas comprendidas en la donacin; es decir, una de
las formas de revocacin se produce vendiendo o dando a otro las cosas comprendi-
das en la donacin se trata de una de las formas indirectas de manifestacin de la
voluntad (SPOTA: Contratos, 1982, VII, pg., 264, n 1587).

C. Apel. CC. Salta, Sala III - tomo 1987 - fl. 237 - (Durn -vs- Municipalidad) 13/3/87.

DONACIN: Prescripcin de la accin del art. 1800 del C.C.

El trmino de prescripcin de la accin por invalidez de la donacin del art. 1800 del
C.C. es el establecido en la t. 4023 y no el 4030 que trata la nulidad por violencia, dolo,
intimidacin o falsa causa.

SALA II - CACC- 1986-Fl. 535 (Hinojosa, Manuel vs. Hinojosa, Hugo- Med. Prec.
Nulidad de acto Jurdico) 22-10-86.

DONACIN: Cargo contenido en la donacin. Naturaleza: es temporario y no

perpetuo. Corresponde a los jueces dar cumplida o no la manda

485
 segn las pautas de razonabilidad. VOTO EN DISIDENCIA. El in-
cumplimiento del cargo determina la revocacin de la donacin.

En funcin de su naturaleza el cargo siempre es temporario y nunca puede conside-

rarse perpetuo, sea que el plazo est fijado por el disponente en el acto constitutivo,
sea que no lo est y se trate de una manda que no se agote en una ejecucin nica si
no de cargas que se prolongan en el tiempo o que deben cumplirse de manera conti-
nuada o reiterada. Corresponde al magistrado judicial dar por cumplida o no la manda
segn las pautas de razonabilidad. Si el donante no ha previsto de modo expreso en el
acto de la donacin que los terrenos donados deben estar totalmente afectados al
matadero municipal y si ste fue construido y funcion para beneficio de la poblacin
de la ciudad de Salta, se ha cumplido con su deseo traducido en la imposicin del
cargo. La realizacin de parte del terreno no significa traicionar la carga, mientras el
establecimiento ha cumplido la funcin que le fue destinada (E.D. 111-263).

VOTO EN DISIDENCIA. El cargo no es prestacin o precio, sino obligacin acceso-

ria y su incumplimiento se convierte en condicin resolutoria. Es un hecho futuro e
incierto (art. 553). Es un hecho futuro e incierto (art. 553). Al efectivizarse el incumpli-
miento, vale decir no hacer o cumplir el cargo, se cumple la condicin resolutoria y se
resuelve el contrato (art. 554).

C. Apel. CC. Sala IV, tomo IX, fol. 80/98; 27-3-87. cia.

486
 DIAGRAMA DE LA UNIDAD XXII

Cesacin
Oculto Mandante Mandatario

Causas
Efectos Obligaciones Capacidad
Obligaciones
Ratificacin tcita
Concepto

MANDATO Capacidad

487
Diferencia entre
Representacin
y Mandato
Todo acto lcito de adquisicin
modificacin o extincin de derechos

Caracteres

Objeto

Elementos del Se celebra como medio

Contrato oneroso o gratuito
normalmente es consensual Uno o ms negocios del inters exclusivo
se presume gratuito - Del mandante o un tercero
expreso o tcito - Inters conjunto de mandante o tercero
Representacin puede darse por instrumento pblico o - Inters conjunto de mandatarios y terceros
Acto Jurdico privado
la aceptacin puede ser expresa o tcita
488
 UNIDAD XXII

22.1. Mandato

Segn el art. 1869 C.C. el mandato, como contrato, tiene lugar:

Cuando una parte da a otra, el poder que sta acepta para

representarla, al efecto de ejecutar en su nombre y por su cuen-
ta, un acto jurdico o una serie de actos de esa naturaleza.

Es necesario que haya representacin del mandato por el mandatario. La idea de

que el mandato implica necesariamente representacin ha sido atacada por la doctri-
na que ha marcado la distincin entre ambos conceptos. Puede haber representacin
sin mandato (representantes legales de los incapaces, curador de los bienes, admi-
nistrador judicial de una herencia) y mandato sin representacin (caso del mandato
oculto).

Se dice que el mandato es simplemente el encargo de realizar ciertos actos jurdi-

cos por cuenta del mandante y aunque normalmente esa actuacin est acompaada
de representacin, puede ocurrir que no sea as.

Aunque todo esto sea cierto, comparto plenamente la opinin de Borda, en que quiz
haya alguna exageracin en la insistencia con que hoy se destaca la diferencia entre
representacin y mandato.

El mandato es siempre representativo y an en los casos en los que

no lo es, la gestin que realiza el mandatario debe ser de una ndole
tal que pueda ser objeto de representacin, lo que pone de relieve
la idea de que la representacin est siempre presente en el man-
dato, sea ostensible u oculto.

Los elementos del contrato son, entonces, dos:

a) Es necesario que haya representacin del mandante por el mandatario;

b) Es menester que el mandato tenga por objeto la realizacin de un acto jurdico o

de una serie de actos de esa naturaleza.

El mandato no pierde la naturaleza de tal por la circunstancia de que el mandatario

se obligue a ciertas prestaciones que no son propiamente actos jurdicos, en tanto
esas prestaciones sean accesorias y subordinadas a la principal, que es el acto o los
actos jurdicos.

489
 22.1.1. Caracteres

* Es un contrato que no lleva a un fin en s mismo, sino que se celebra como medio
para la realizacin de acto o contrato.

* Puede ser oneroso o gratuito (en este ltimo caso ser unilateral porque nacen
obligaciones slo para el mandatario).

* A veces debe ser otorgado por escritura pblica, pero normalmente es consen-
sual.

El mandato se presume gratuito cuando no se ha pactado que el mandatario perci-

be retribucin. Se presume oneroso cuando las funciones son conferidas por la ley
(representaciones legales) o son trabajos propios de profesin lucrativa o del modo de
vivir (abogados, inmobiliarias).

Puede ser expreso o tcito. Ser tcito cuando resulte de hechos positivos o de
inaccin o silencio del mandante (art. 1874).

Puede darse por instrumento pblico o privado, por cartas o verbalmente; prev el
art. 1.873. En realidad aqu se est haciendo referencia, no al contrato de mandato sino
al acto de apoderamiento, como acto unilateral por el cual, el mandante apodera, da
poder al mandatario para que lo represente y la forma como puede dar ese poder, es
segn lo indicado en esta norma.

La aceptacin tambin puede ser expresa o tcita, en el primer supuesto ser la

resultante de hechos positivos, actos, firmas del mandatario (1875) y en el segundo
supuesto, ser la resultante de un hecho o del silencio mismo (art. 1876).

El mandato se presume aceptado entre presentes si el poder ha sido entregado sin

protesto (art. 1877).

Por el contrario, entre ausentes, no se presume aceptado sino:

a) Si se ha entregado y recibido sin protesta (art. 1875).

b) Si se ha conferido por carta y relativo no negocios del oficio del mandatario y s

ste no contest a las cartas (art. 1878).

Ser mandato general si comprende todos los negocios del mandante y especial si
comprende uno o ciertos negocios determinados (1879).

Si es concebido en trminos generales slo comporta los actos de pura administra-

cin.

Se aplican las reglas del mandato a las representaciones:

490
 a) Necesarias o pblicas de establecimientos de utilidad pblica o corporaciones
para administrar o liquidar sociedades;

b) Por dependientes (como hijos de familia, sirvientes);

c) Por gestores oficioso, procuradores judiciales, albaceas.

Se necesita poder especial para:

* Hacer pagos que no sean de administracin;

* Aceptar obligaciones y cumplirlas si se ha entregado la cosa;
* Hacer novaciones que extinguen obligaciones existentes al tiempo del mandato;
* Transigir y comprometer en rbitros (sin extensin tcita del uno al otro);
* Prorrogar jurisdicciones;
* Renunciar a apelacin y a prescripcin cumplidas;
* Renunciar gratuitamente o remitir, quitar deudas, salvo en caso de falencia del
deudor;
* Reconocer hijos naturales;
* Otorgar mandato sobre bienes races de dominio o cesin de derechos reales, sin
extensin de la venta a la hipoteca y viceversa (el poder para vender no implica
que est facultado a hipotecar y viceversa), sin que se pueda hipotecar por deu-
das anteriores al contrato o recibir precios a plazo;
* Aceptar herencias, sin que el poder para vender bienes de una herencia implique
que comprenda el poder para cederla antes de haberla recibido;
* Hacer donaciones (salvo pequeas gratificaciones a los empleados);
* Prestar dinero o tomarlo prestado, salvo para actos de administracin y conser-
vacin; fiar, arrendar inmuebles por ms de seis aos, formar sociedades, consti-
tuir depsitos que no sean de administracin;
* Prestar servicios gratuitos o como locador;
* Reconocer obligaciones anteriores.

El poder especial es limitativo, sin extensin a contratos anlogos, aunque sean

consecuencias.

El poder especial para cobrar deudas no comprende el de demandar, recibir otra

cosa, remitir o quitar.

22.1.2. Objeto

El mandato puede tener por objeto:

a) Todo acto lcito de adquisicin, modificacin o extincin de derechos.

b) Uno o ms negocios del inters exclusivo del mandante o de un tercero, del inte-
rs conjunto de mandante y mandatario, del inters conjunto de mandante y terce-

491
 ro, o del inters conjunto de mandatarios y terceros; pero nunca del inters exclu-
sivo del mandatario.

El mandato no puede ser una representacin prohibida por el Cdigo y las leyes,
como los actos de ltima voluntad o entre vivos prohibidos (art. 1889).

El objeto del mandato debe ser entonces lcito y posible. Si fuere ilcito, imposible o
inmoral, el mandante no tiene accin contra el mandatario por la inejecucin; y el
mandatario no tiene accin contra el mandante salvo en el caso de ignorancia motivada
(art.1892).

22.1.3. Capacidad

El mandato debe ser conferido por persona capaz de administrar si es de administra-

cin y de disponer si es de disposicin.

Puede conferirse en el mismo instrumento a varias personas (dos o ms) en cuyo

caso se juzgar aceptado si no solo acept, en caso de no haber sido nombrados para
actuar juntos o bien con prohibicin de aceptacin separada; o todos juntos; o alternati-
vamente (uno en falta de otro por no querer o no poder aceptar o cumplir). O bien, si la
gestin ha sido dividida o con facultad de dividirla lo que se supone en casos de
nombramientos numricos (con derecho en el orden) no pudiendo el segundo nombra-
do aceptar sino a falta del primero.

El mandatario puede ser:

- Persona capaz de contratar, salvo atribuciones especiales;

- Un incapaz de obligarse y en este caso el mandante est obligado por la ejecucin

respecto a ste y a terceros.

El mandatario incapaz puede oponer la nulidad del mandato ante el reclamo por
rendicin de ventas realizada por el mandante quien carece de accin para reclamar le
la rendicin de cuentas, salvo la accin que le compete al mandante sobre lo que se ha
convertido en provecho del mandatario, puesto que de lo contrario habra un enriqueci-
miento sin causa.

492
 Actividad N 60

a) Complete el siguiente cuadro:

MANDATO

Concepto Elementos Caracteres Objeto

493
 22.1.4. Obligaciones del mandatario

El mandatario, despus de la aceptacin debe:

* Cumplir, so pena de daos y perjuicios por la ejecucin total o parcial;

* Limitarse a sus poderes, sin hacer menos (ni ms), segn el objeto del mandato;

* Abstenerse de cumplir lo que es manifiestamente daoso al mandante;

* Dar cuenta y entregar:

- Lo recibido (aunque no se debiese lo recibido al mandante).

- Todo lo confiado que no se hubiera dispuesto.
- Lo que recibi de terceros.
- Las ganancias, los documentos (salvo las cartas e instrucciones particulares
que pueden ser la principal prueba de que actu dentro de los lmites del objeto
del mandato);
- Las ganancias ilcitas que resulten de su abuso en un mandato lcito;
- Los intereses: de lo que aplic a su uso propio desde el da del uso, de lo que
queda debiendo desde su constitucin en mora;

* Tomar las providencias conservatorias urgentes requeridas si el negocio es de su

oficio y lo acept, an con excusa en el encargo (a. 1917).

El mandatario, despus de su aceptacin:

Puede:

a) Por un acto especial, constituirse garante de la solvencia de los deudores, de las

incertidumbres y embarazos del cobro y ser principal deudor responsable de
casos fortuitos y fuerza mayor (a. 1914).

b) Prestar al inters corriente el dinero que est encargado de tomar prestado (a.
1919).

c) Sustituir a otro, respondiendo por la persona sustituida en caso de que no haya

recibido poder para sustituirlo o cuando, tenindolo, elige un individuo notoriamen-
te incapaz o insolvente.

d) Revocar la sustitucin y debe vigilarla, las relaciones del mandatario con el susti-
tuido sern las mismas que las del mandante con el mandatario.

e) Contratar en nombre propio y as no obliga al mandante respecto a terceros, pero

el mandante puede:

494
 - Exigir una subrogacin judicial de las acciones que nazcan de los actos.
- Ser obligado por los terceros acreedores que ejerciesen los derechos del man-
datario al cumplimiento de los actos (art. 1929).

f) Contratar en nombre del mandante y si hay conformidad con el mandato o que

obtuvo ratificacin:

- No es responsable con los terceros con los que contrat.

- No tiene derechos contra ellos.

En el caso de duda sobre el nombre con que contrato, ser juzgado segn la natura-
leza del negocio o el mandato si trajo una ventaja mayor.

El mandatario, despus de la aceptacin, que ha traspasado sus derechos y no

obtuvo ratificacin:

* Origina la nulidad del contrato si la parta con quien convino conoce los poderes
dados (a. 1931).

* Quedar obligado por prdidas e intereses si dicha parte no los conoce (1.933).

* Si por escrito se oblig por s mismo o prometi la ratificacin, quedar slo

obligado (a. 1932).

* Ser juzgado obligado segn los trminos del poder y no segn los actos (art.
1934).

El mandatario es responsable de la prdida de los valores en dinero an por caso

fortuito o fuerza mayor, si no estn contenidos en cajas o bolsas cerradas sobre las
cuales recaiga el accidente (art. 1915).

El mandatario imposibilitado de obrar segn sus instrucciones no est obligado a

constituirse en agente oficioso, debe nicamente tomar las medidas conservatorias del
caso (art.1916).

Se considerar infiel al mandatario que, teniendo intereses contrapuestos con los

del mandante, de prioridad a los suyos.

No puede comprar directa o indirectamente las cosas que tiene para vender, ni
vender de lo suyo al mandante.

Tampoco puede vender lo que el mandante le ha ordenado comprar, sin convenio

expreso.

Si estuviere autorizado para dar dinero a inters, tomarlo prestado para s sin autori-
zacin.

495
 Estas prohibiciones surgen del hecho evidente que en tales casos se encuentran en
colisin los intereses del mandatario con los del mandante, en cuyo caso se estima
que el mandatario dara prioridad a los primeros. No obstante, se entender que el
negocio es vlido si no hay perjuicio para el mandante, es decir, si se trata de un caso
-por ej.- donde el mandatario actu dentro de los topes que tena para hacerlo -como
sera si tena que vender entre tal y tal precio y al comprar no se excedi de tales
lmites.

El mandante no puede, si el mandato es ilcito, demandar las ganancias al manda-

tario.

Tiene una accin directa contra el sustituto si por su culpa fuere responsable de
daos y perjuicios.

Cuando se ha otorgado un mandato a varias personas, ello no origina una presun-

cin de solidaridad entre ellas puesto que, sin estipulacin, su responsabilidad es pura-
mente personal.

Si se ha estipulado la solidaridad, ello origina la responsabilidad de cada uno de ellos

por las consecuencias de la inejecucin y las faltas, sin responsabilidad por los exce-
sos de los otros (porque ello ya implica que actuaron fuera del mandato en cuyo caso
no deben responder los que solidariamente se obligaron dentro del mandato.

Tratndose de un mandato dado a varias personas conjuntamente, puede originar

por la inejecucin daos y perjuicios que se imputarn, a cada uno por su porcin viril o
bien, slo al que se neg si el contrato estipula que no pueden obrar uno sin el otro.

La ratificacin tcita del mandatario resulta de cualquier hecho que implique acep-
tacin, o del silencio del mandante si ha sido avisado de lo hecho.

Esta ratificacin tcita equivale allanando con efecto retroactivo al da del acto, sin
perjuicio de los derechos conferidos a terceros antes de la ratificacin por el mandante.

Los terceros no pueden oponer el exceso a la inobservancia del mandato una vez
ratificado o si se manifest el deseo de ratificar.

Los terceros con quienes el mandatario quiere contratar a nombre del mandante
pueden exigir la produccin del instrumento de poder, las cartas e instrucciones relati-
vas al mandato, sin tener en cuenta las instrucciones secretas.

El contrato por escritura pblica debe observarse como pblico si los otorgantes son
representantes por procuradores o representantes necesarios.

El contrato por escritura privada de derecho a exigir el original o una copia autntica
por el contratante.

496
 22.1.5. Obligaciones del Mandante

Los mandantes que constituyen en comn un mandato para un negocio en comn,

no son solidarios, sin estipulacin expresa, respecto a terceros pero s respecto al
mandatario.

Est considerado como obligado personalmente por todos los actos del mandatario
(lcitos) en los lmites del poder.

El mandante debe:

* Anticipar al mandatario que lo reclama, lo necesario para la ejecucin;

* Reembolsar al mandatario lo que ste ha anticipado con los intereses desde la

fecha de entrega, an si no es favorable el resultado o si hay excesos, si no puede
llegar a demostrar falta o exceso real.

* Liberar al mandatario de las obligaciones que hubiere contrados en su nombre

respecto de terceros para la ejecucin y proveerle de lo necesario para exonerarse;

* Satisfacer con dinero o parte de lo adquirido, al mandatario, la retribucin de sus

servicios (salvo lo establecido para abogados y procuradores judiciales);

* Indemnizarse de las prdidas que ha sufrido por sus gestiones sin culpa.

El mandante no debe pagar:

- Retribucin a los sustitutos, si no fuese indispensable su intervencin;

- Los gastos hechos contra su expresa prohibicin, an si quiere aprovecharse de

las ventajas resultantes de ello ocasionados por culpa del mandatario;

- Los gastos hechos an con orden si el mandatario tuviere conciencia del mal
resultado;

- Los gastos que han de ser por cuenta el mandatario, segn convenio o que pasen
lo determinado.

La concurrencia de dos personas sobre el mismo objeto, contratando uno con el

mandante, otro con el mandatario:

* Da preferencia al contrato de fecha anterior;

* Origina responsabilidad del mandante al tercero cuyo contrato no subsiste, si el

mandatario fue de buena fe;

497
 * Origina responsabilidad del mandatario solo si ste fue de mala fe;

La sustitucin del mandatario:

- No autoriza, ni ratificada por el mandante, no lo obliga respecto de terceros por

los actos del sustituto.

El mandatario no puede reclamar:

- Personalmente la ejecucin de sus obligaciones, ni ser demandado personalmen-

te para cumplirlas.

Puede:

- Exigir adelantos o el pago de sus gastos antes de rendir cuentas o concluir el

mandato;

- Retener los bienes o valores del mandante suficientes para los adelantos, gastos,
retribucin o comisin.

El perjuicio sufrido por la ejecucin del mandato es solo que no habra sufrido el
mandatario si no hubiese aceptado el mandato.

Si el mandato se resuelve sin culpa del mandatario o por revocacin del mandante,
ste debe satisfacer la retribucin correspondiente al trabajo hecho; y no puede exigir
devolucin de la retribucin adelantada.

498
 Actividad N 61

- Elabore un cuadro sobre las obligaciones del mandatario y del mandante.

499
 22.1.6. Cesacin del Mandato

El mandato cesa:

* Por cumplimiento del negocio;

* Por expiracin del tiempo fijado (art. 1960)

* Respecto al sustituido, por la cesacin de los poderes del mandatario (art. 1962).

* Por la revocacin, o voluntad del mandante, con obligacin al mandatario de de-

volver el instrumento (art. 1970).

* Por la renuncia del mandatario, con aviso al mandante, salvo dao y perjuicio sin
renuncia en tiempo inoportuno o sin causa suficiente, con obligacin de continuar
si no hay imposibilidad absoluta hasta que el mandante pueda tomar sus disposi-
ciones.

* Por fallecimiento del mandante si los herederos son incapaces (art. 1981) y si son
capaces y el negocio objeto del contrato no debe continuarse despus de la muer-
te; o bien si el negocio comenzado no ofrezca peligro a ser demorado (art. 1980).

* Por fallecimiento del mandatario.

* Por incapacidad total o parcial de mandante o mandatario.

* Por el nombramiento, notificado al mandatario, de su sucesor (desde el aviso

aunque fuere sin efecto por fallecimiento del segundo o incapacidad, o nulo por
vicio de forma del instrumento (art. 1973).

* Por la intervencin directa del mandante en el negocio y el hecho de ponerse en

relacin con los terceros sin manifestar que no revoca (art. 1972).

Por la revocacin de cada uno de los mandantes, si fuesen dos o ms, sin dependen-
cia de los otros (art. 1974).

No cesa el mandato: por la muerte del mandante si ha sido dado en el inters

comn de ste y del mandatario o en el inters de un tercero (art. 1982).

La cesacin respecto al mandatario y a los terceros con que contrat hace indispen-
sable que ellos hayan sabido o podido saberlo para extinguir el mandato (art. 1964).

Obliga al mandatario o sus herederos o representantes a continuar por s o por otros

los negocios empezados que no admiten demora, bajo su responsabilidad, hasta que el
mandante o sus sucesores, dispongan sobre ellos.

500
 Si cesa el mandato, el mandante, herederos o representantes:

a) No estn obligados por lo hecho si la cesacin es conocida por causa imputable

al mandatario;

b) Estn obligados: - si la cesacin es ignorada sin culpa, salvo:

* Los derechos del mandante contra los mandatarios de mala fe;

* Voluntad de los terceros y sin reciprocidad contra ellos:

- Por lo hecho, en relacin al mandatario y a terceros, ignorando la cesacin

sin culpa, aunque los terceros lo hubiesen conocido.

El mandante debe estar a las fechas de los actos privados ejecutados, tiene a su
cargo la prueba de las fechas antidatadas.

El mandato:

* General, es slo derogado excepcionalmente por la procuracin especial dada a

otro mandatario;

* Especial, no es derogado por la procuracin general ulterior, salvo si la generali-

dad comprende el negocio encargado anteriormente.

* Puede ser irrevocable, siempre que sea para negocios especiales, limitado en el
tiempo y en razn del inters legtimo de los contratantes o un tercero, mediante
justa causa podr revocarse (art. 1977).

* Puede ser irrevocable cuando un socio es administrador de la sociedad por el

contrato social sin justa causa.

* Destinado a cumplirse despus de la muerte del mandante es nulo si no tiene

valor como disposicin de ltima voluntad (art. 1983).

La incapacidad del mandante o del mandatario que hace cesar el mandato, tiene
lugar siempre que alguno de ellos pierde total o parcialmente el ejercicio de sus dere-
chos (art. 1984).

22.1.7. Mandato Oculto

En el mandato ejercido normalmente, el mandatario acta a nombre del mandante,

pero a veces ste tiene inters en ocultar su inters en el negocio. El mandatario
actuar -entonces- a nombre propio simulando adquirir para s los derechos que en
realidad adquiere para su mandante.

501
 Es un recuerdo del que las personas pueden valerse para eludir las prohibiciones
que pesan sobre ellas (por ejemplos el tutor respecto a los bienes del pupilo que quiere
comprar) o bien para eludir disposiciones fiscales (se adquiere a nombre de un tercero
para disimular un aumento patrimoniales) o para hacer posible la adquisicin que el
propietario no quiere vender al mandante.

Se trata de una simulacin, el acto simulado en los ejemplos anteriores es el contra-

to de compraventa porque se transmiten derecho a personas interpuestas que no son
las verdaderas destinatarias de esos derechos, slo que la simulacin no es urdida en
estos casos para engaar a terceros sino entre una de las partes y un tercero para
engaar a la otra parte.

Son aplicables las reglas generales sobre simulacin: el empleo de testaferro ser
lcito o ilcito segn que la simulacin tenga o no por destino burlar la ley perjudicar a
terceros; en los ejs. anteriores, es ilcita en los dos primeros casos y lcita en el ltimo.

El mandatario acta a nombre propio, respecto del tercero l es el nico responsable

por las obligaciones contradas -en principio- (el contrato se supone celebrado en su
inters y no podr eludir las obligaciones contradas). Si el tercero se entera despus
que quien contrat con l lo hizo por mandato de otro, podr reclamar al mandante el
cumplimiento de sus obligaciones por va de la accin subrogatoria.

El mandante, tambin puede accionar contra el tercero por incumplimiento del con-
trato por va de la accin subrogatoria.

No obstante, an cuando lo diga la ley, en realidad no es accin subrogatoria puesto

que para que se de el supuesto de la accin oblicua no es acreedor el mandante que
acciona contra el tercero ni el tercero que acciona contra el mandante, pero hay que
reconocer que la accin no es directa sino indirecta y establecida a travs de una
persona interpuesta.

En el mandato representativo el mandatario queda eliminado de la relacin contrac-

tual, mientras que en el oculto permanente vivo en ella.

Las partes en esta relacin triangular se encuentran en la siguiente situacin:

a) El mandante tiene accin contra el mandatario por cumplimiento de contrato, ren-

dicin de cuentas, daos y perjuicios, etc. como si se tratara de un mandato
representativo u sostenible y tiene adems, contra el tercero por cumplimiento de
contrato, accin indirecta.

b) El mandatario tiene accin contra el mandante para obligarlo a que lo libere de las
obligaciones contradas por l (art. 1951) y para que cumpla las obligaciones
derivadas del mandato representativo; y contra el mandatario y (probado el man-
dato oculto) contra el mandante.

502
 Actividad N 62

a) Enumere las causas de cesacin del mandato.

b) Elabore un ejemplo concreto de mandato oculto.

503
504
 DIAGRAMA DE UNIDAD XXIII

Clases Forma y
Efectos Nulidad de la
Prueba
Obligacin
Principal
Entre fiador y acreeedor Convencional
Entre deudor y fiador Legal
Entre cofiadores Civil
Comercial

Extincin Prestaciones
que pueden
afianzarse
Causas
Obligaciones de dar

505
suma de dinero
FIANZA Obligaciones de entregar
cosas ciertas o inciertas
Obligaciones de hacer
Concepto o no hacer

Promesa Caracteres Elementos del

Contrato
Comparaciones
Capacidad
consentimiento unilateral y gratuito Objeto
acreedor accesorio Con la delegacin imperfecta
fiador genera una obliga- Con la obligacin solidaria
cin solidaria Con las cartas de recomendacin
consensual
506
 UNIDAD XXIII

23.1. Fianza

Segn el art. 1980 habr fianza.

Cuando una de las partes se hubiere obligado accesoriamente

por un tercero y el acreedor de ese tercero aceptase su obliga-
cin accesoria.

De donde surge que la fianza es un contrato, pues exige acuerdo de voluntades entre
el fiador y el acreedor, cuyo crdito es garantizado. No se requiere, en cambio, el
consentimiento del deudor afianzado, aunque l es -por lo comn- el principal interesa-
do en la fianza, ya que sin ella la otra parte no se avendr a contratar, y no interesa su
consentimiento ni su misma oposicin, porque la relacin obligatoria se establece entre
fiador y acreedor.

23.1.1. Promesa de fianza

Segn los dicho, el art. 1986 exige para la fianza consentimiento del fiador y el
acreedor, pero a continuacin el art. 1987 agrega que tambin puede constituirse la
fianza como acto unilateral, antes de que sea aceptada por el acreedor. Esta aparente
contradiccin -criticada por gran parte de la doctrina- es explicada por Acua Anzorena
recurriendo a la fuente que es Freitas quien, luego de definir a la fianza contractual (art.
3285 del Esboco), agrega en el artculo siguiente que habr fianza unilateral antes de
su aceptacin por el acreedor, cuando fuere legal o judicial.

As la idea queda aclarada:

La fianza requiere siempre el consentimiento del acreedor, a menos

que fuere legal o judicial, en cuyo caso el consentimiento del acree-
dor es innecesario.

En consecuencia, qu valor tiene la promesa de fianza? Si es unilateral tiene el

valor de cualquier promesa de contrato, revocable en tanto no haya sido aceptada,
salvo que quien la formule se haya comprometido a mantenerla durante un tiempo
determinado.

23.1.2. Caracteres

* Es normalmente unilateral y gratuito, slo crea obligaciones para el fiador;

507
 * Es accesorio, pues supone la existencia de una obligacin principal, a la cual est
subordinada la del fiador;

* Genera una obligacin subsidiaria que slo puede hacerse efectiva cuando se ha
hecho infructuosamente excusin de los bienes del deudor principal, salvo que el
fiador haya renunciado a este beneficio (no confundir este carcter con el anterior
puesto que la accesoriedad se da siempre an cuando se haya obligado solidaria-
mente con el deudor principal, en cuyo no tiene el beneficio de excusin por lo
que su obligacin dejar de ser subsidiaria);

* Es consensual, no est tampoco sujeto a formas (art. 2006).

Comparacin con otros institutos jurdicos:

a) Con la delegacin imperfecta: hay delegacin imperfecta (delegacin de duda)

cuando una persona asume la deuda de otra que no es liberada por el acreedor
(art. 814). La distincin es clara porque el acreedor podr demandar el cumpli-
miento al que asumi la deuda de otro sin necesidad de hacer excusin de los
bienes de se.

b) Con la obligacin solidaria: La fianza es una obligacin accesoria y subsidiaria,

establecida como garanta de la principal, la obligacin solidaria, aunque frecuen-
temente funciona en el plano econmico como garanta, es directa y principal
respecto de todos los obligados (art. 699).

c) Con las cartas de recomendacin: Las cartas de recomendacin en las que se

asegura la probidad y solvencia de alguien, no constituyen fianza (art. 2008), ni
hacen recaer sobre el recomendante ninguna responsabilidad a menos que ste
hubiera dado de mala fe afirmando falsamente la solvencia del recomendado, en
cuyo caso responder por los daos que de la insolvencia resulten al destinatario
que hizo fe en la recomendacin (art. 2009). La mala fe del recomendante consiste
en el conocimiento de la insolvencia y debe ser probado por quien lo alega. El
recomendante siempre podr eludir la responsabilidad probando que no fue su
recomendacin la que indujo al destinatario a contratar con su recomendado, o
que la insolvencia de sta sobrevino despus de la suscripcin de la carta.

23.1.3. Elementos del contrato

Capacidad: Segn el art. 2.011 tienen capacidad para obligarse como fiadores todos
los que son capaces para contratar emprstitos. La crtica principal que se le hace es
que no hay en el cdigo ninguna norma que hable de la capacidad para contratar em-
prstitos, por lo que la remisin resulta innecesaria e intil. Adems, no es cierto que
todos los que pueden contratar emprstitos pueden ser fiadores, ya que los menores,
sean o no emancipados y los administradores de las corporaciones pueden contratar
emprstitos pero no ser fiadores.

508
 Como principio general hay que sealar que para otorgar fianzas basta la capacidad
para contratar, sujeto a las excepciones contenidas en el art. 2.011 segn el cual, no
pueden ser fiadores:

a) Los menores emancipados, aunque tengan licencia judicial y aunque la fianza no

exceda de quinientos pesos (prohibicin rigurosa);

b) Los administradores de bienes de corporaciones en nombre de las personas jur-

dicas que representan (se alude a las personas jurdicas de derecho pblico y a
los establecimientos de utilidad pblica; es decir a las que no persiguen un prop-
sito de lucro sino solo de bien comn. En cambio las personas jurdicas y socie-
dades lucrativa pueden prestar fianzas);

c) Los tutores, curadores y todo representante necesario en nombre de sus repre-

sentantes, aunque sean autorizados por el juez;

d) Los administradores de sociedades, si no tuvieren poderes especiales (de donde

se deduce que las sociedades pueden ser fiadores, slo que sus administradores
no pueden prestar fianzas a su nombre sin poderes especiales);

e) Los mandatarios a nombre de sus constituyentes si no tuvieren poderes especia-

les;

f) Los que profesan ordenes religiosas, a no ser por sus iglesias, por otros clrigos
o por personas desvalidas.

Segn Borda esta enumeracin resulta innecesaria puesto que hubiera bastado con
sentar el principio general de que no pueden prestar fianzas quienes no pueden hacer
donaciones.

Uno de los cnyuges puede ser fiador de las obligaciones contradas por el otro,
porque el contrato de fianza se concreta entre el cnyuge y el tercer acreedor.

Un socio puede afianzar la sociedad de que forma parte y recprocamente.

23.1.4. Objeto

En principio todas las obligaciones pueden ser afianzadas sean civiles o naturales,
accesorias o principales, deriven de un contrato, de la ley o de un hecho ilcito, cual-
quiera sea el acreedor y deudor y aunque el acreedor sea persona incierta. No interesa
que la deuda sea de valor determinado indeterminado, lquido o ilquido, inmediatamen-
te exigible o a plazo, o condicional, finalmente tampoco importa la forma del acto princi-
pal. Esta regla amplia requiere de precisiones:

509
 a) Obligaciones futuras: la fianza puede ser otorgada en garanta de una obligacin
futura (art. 1988) y en ese caso, el fiador puede comprometerse hasta una cierta
cantidad o ilimitadamente por el total de la obligacin que eventualmente resulte,
cualquiera sea su monto. Pero si bien el crdito futuro puede ser incierto y de
cantidad indeterminada, la fianza debe tener siempre un objeto determinado, debe
constar claramente cul es la obligacin que se garantiza (art. 1989).

El deudor de obligaciones futuras puede retractar la fianza mientras no haya nacido

la obligacin principal (art. 1990), sin perjuicio de que es responsable ante el tercero
que contrat con el afianzado ignorando la retractacin.

b) Obligaciones nacidas de un hecho ilcito: segn el art. 1993 pueden afianzarse

inclusive las obligaciones cuya causa sea un hecho ilcito. Por ej. si como conse-
cuencia de un delito o cuasidelito se condena al culpable al pago de una suma de
dinero a la vctima. Caso diferente de que pretende afianzarse obligaciones que
eventualmente pudiera surgir de un hecho ilcito futuro, en que segn la opinin
mayoritaria ese contrato sera nulo (Segn Borda habr que distinguir el caso de
obligaciones derivadas de delitos civiles que no son afianzables porque no se
puede legitimar un contrato condicionado a la realizacin de un delito; pero no se
ven razones morales ni legales serias para negar validez al afianzamiento de las
obligaciones que pudieran nacer de un cuasi-delito).

23.1.5. Prestaciones que pueden afianzarse

- Obligaciones de dar sumas de dinero;

- Obligaciones de entregar cosas ciertas o inciertas;
- Obligaciones de hacer o no hacer (art. 1.992).

La fianza no puede tener por objeto una prestacin diferente de la que forma la
materia de la obligacin principal (art. 1991) (as: por ej., si el deudor se oblig a pagar
una suma de dinero, no puede el garante comprometerse a entregar una cosa cierta en
caso de incumplimiento del deudor, en tal caso habr un contrato innominado pero no
una fianza. Sin embargo, cuando la obligacin principal consistiere en entregar cosas
ciertas o en hechos del deudor, la obligacin del fiador se limitar a satisfacer los
daos y perjuicios que deriven de la inejecucin de la obligacin (art. 1992); lo que no
implica contradiccin con el principio sentado por el art. 1191 sino que se compromete
a pagar los mismos daos y perjuicios que debe el deudor para caso de incumplimien-
to).

23.1.6. Nulidad de la obligacin principal

Como la fianza exige el sustento de una obligacin principal vlida, si ste carece de
validez la fianza tambin.

510
 Se reputar nula si la obligacin principal es inexistente o est extinguida o el contra-
to del que deriva es nulo, o ha sido ya anulado. Ser anulable si la obligacin principal
deriva de un acto anulable (aplicacin del principio de accesoriedad).

La obligacin principal seala el lmite mximo de la fianza, el fiador puede obligar-

se a menos pero no a ms que el deudor principal (art. 1995). Si se hubiere obligado a
ms su obligacin queda reducida a dicho mximo.

23.1.7. Forma y prueba

Segn el art. 2.006 la fianza puede contratarse en cualquier forma: verbalmente, por
escritura pblica o privada, pero si fuere negada en juicio slo podr ser probada por
escrito.

23.1.8. Clases de fianza

Cuando la fianza es resultante de la libre contratacin de las partes se llama fianza

convencional, cuando es impuesta por la ley, es fianza legal, donde la aceptacin del
fiador no corresponde al acreedor sino al juez.

Fianza convencional: puede ser simple o solidaria. En la simple (tpica) el fiador

goza de los beneficios de excusin y, si existen varios fiadores, de divisin de la deuda
entre ellos (art. 2024). Pero si el fiador asume la garanta con carcter solidario queda
privado de dichos beneficios.

La fianza es solidaria (el principio es que es simple salvo los supuestos que enuncia
el art. 2003).

a) Cuando se estipulare as en el contrato, debiendo ser clara la estipulacin, en

caso de duda se presume que es simple;

b) Cuando el fiador renuncia al beneficio de excusin;

c) Cuando el acreedor fuere la hacienda nacional o provincial.

Fiador principal pagador: si el fiador se ha obligado como principal pagador, se lo

reputa deudor solidario y se le aplican las disposiciones relativas a los codeudores
solidarios (art. 2005).

La obligacin del fiador ya deja de ser accesoria, se establece un vnculo directo

entre fiador y acreedor con entera independencia del que vincula a ste con el deudor
principal.

511
 Fianza legal y judicial: no se trata de dos categoras diferentes, una impuesta por la
ley u otra por los jueces, (stos no podran imponerla sino fundados en la ley) se trata
-en realidad- de denominaciones distintas de una misma cosa.

Es el caso, por ej. de la contracautela o sea, la garanta (que puede ser real o
personal) que exigen los jueces para hacer lugar a medidas precautorias como embar-
go, inhibicin, etc. El fiador es siempre voluntario, la ley no exige jams que alguien
preste su propia fianza contra su voluntad, la exigencia se refiere al deudor a quien le
impone el ofrecimiento de un fiador que se presta voluntariamente a servir de garanta
y cuya aceptacin corresponde al juez, no al acreedor.

Si la fianza es legal o judicial el fiador debe estar domiciliado en el lugar del cumpli-
miento de la obligacin principal, (art. 1998) debe tener bienes races conocidos o
gozar de un crdito indisputable de fortuna.

Fianza civil y comercial: la fianza ser civil o comercial segn sea la obligacin
principal (art. 478 C. Com.). Es una aplicacin al principio de que lo accesorio tiene la
naturaleza jurdica de lo principal.

La distincin es importante en tanto la fianza comercial tiene siempre carcter soli-

tario, de moto tal que el fiador no tiene los beneficios de excusin y divisin.

512
 Actividad N 63

a) Complete el siguiente cuadro:

FIANZA

Concepto Caracteres Elementos Objeto Nulidad

b) Elabore un cuadro sinptico con las clases de fianza.

513
 23.1.9. Efectos de la fianza

Entre el fiador y el acreedor:

El fiador:

* No puede:

- Ser reconvenido por ms que lo insoluto, si la excusin no alcanz sino a un

pago parcial que debe siempre aceptar el acreedor (art. 2017).

- Ser compelido a pagar sin excusin de todos los bienes del deudor.

* No tiene el beneficio de excusin:

- Si lo ha renunciado expresamente, si es solidario, si se obliga como principal

pagador (art.2013).

- Si es heredero del principal deudor, si el deudor ha quebrado o est ausente al

cumplimiento;

- Si es fiador judicial o si el deudor no puede ser demandado dentro de la Rep-

blica,

- Si se trata de obligaciones puramente naturales o deudas a la hacienda provin-

cial o nacional.

- Si los bienes del deudor estuvieran fuera de la jurisdiccin del juez, estuvieran
embargados por otro acreedor o sometidos a otro juicio.

* An reconvenido:

- Puede requerir al acreedor que proceda contra el deudor principal desde la

exigibilidad;

- No es responsable de la insolvencia sobrevenida durante el retardo en hacerlo

(art. 2015).

- Que garante la deuda de uno o varios deudores principales solidarios, si es

reconvenido puede pedir que se rematen los bienes de todos:

* Del fiador goza de la excusin tanto contra el fiador como contra el deudor princi-
pal (art. 2019).

* Solidario con el deudor, puede oponer todas la excepciones propias y las que
puede oponer el deudor en la fianza simple, salvo su incapacidad (art. 2020).

514
 * Puede oponer en su nombre personal:

- Todas las excepciones del deudor, an contra la voluntad de ste;

- La prescripcin, la liberacin, la nulidad o la rescisin an renunciadas por el

deudor;

- Las excepciones juzgadas en las instancias en que no hubiese intervenido (art.

2023).

* Puede intervenir en las instancias entre el acreedor y el deudor, sobre la existen-

cia o validez de la obligacin.

La divisin de la fianza se produce por partes iguales como de las obligaciones

mancomunadas entre los varios fiadores no solidarios (art. 2024).

Entre el deudor y el fiador:

El fiador:

* Puede: - pedir al deudor la exoneracin de la fianza despus de cinco aos, salvo

si la obligacin principal no puede concluirse en un tiempo determinado o si tiene
un plazo mayor;

- Se admitido preventivamente en el pasivo concursado si quebrase el deudor antes

del pago de lo afianzado;

- Repetir lo pagado contra el deudor, aunque no hubiese sido demandado o no lo

hubiese puesto en su conocimiento, si del pagano resulta ningn perjuicio al deu-
dor (art. 2036).

* De muchos deudores solidarios: puede repetir de cada uno la totalidad de lo paga-

do;

* De uno de los deudores solidarios: queda subrogado en el todo pero no puede

pedir a los otros sino lo que en su caso correspondiese repetir contra ellos al
deudor afianzado (art. 2032).

* Quien se ha obligado en contra de la voluntad expresa del deudor puede pedir el

embargo de los bienes del deudor o la exoneracin de la fianza (art. 2027):

- Si fuese judicialmente demandado en pago;

- Si vencida la deuda, el deudor no ha pagado;
- Si desaparecen sus bienes o emprende negocios peligrosos;
- Si diese sus bienes en seguridad de otras obligaciones;
- Si quisiere ausentarse de la Repblica sin dejar bienes races libres suficientes
(art. 2026).

515
* Quien paga:

- La deuda afianzada, an siendo obligado contra la voluntad del deudor es

subrogado en todos los derechos, acciones, privilegios y garantas anteriores
en todos los derechos, acciones, privilegios y garantas anteriores o posterio-
res a la fianza del acreedor contra el deudor, sin necesidad de cesin (art.
2029), y puede exigir todo lo pagado en principal, intereses, costas y los intere-
ses legales desde el pago, as como indemnizacin de todo perjuicio (art. 2030).

- Sin el consentimiento del deudor, y si ste, por ignorancia, pagase tambin, no

tiene accin contra el deudor y slo recurso contra el acreedor (art. 2033).

- Antes del vencimiento, no puede cobrar la deuda sino despus del plazo.

- Sin dar conocimiento al deudor, es impugnable por l con todas las excepcio-
nes vlidas contra el acreedor.

- No puede exigir del deudor el reembolso de lo pagado:

* Si no opusiese todas las excepciones que las personas que conoci a favor del
deudor (art. 2034).

* Si no produjere las pruebas y no interpusiese los recursos.

* Sin ser demandado y sin avisar al deudor, no puede repetir lo pagado, si el deudor
probare que, al tiempo del pago, tena excepciones para extinguir la deuda (art.
2035).

Entre los cofiadores:

El cofiador quien paga:

* La deuda: queda subrogada en las acciones del acreedor contra los otros para
cobrar la parte que a cada uno corresponde.

* Ms de lo que le corresponda: es subrogado por el exceso y puede exigir una

parte proporcional de cada uno (art. 2038).

* Puede ser impugnado con los otros:

- Con las acciones que el acreedor poda oponer al deudor principal.

- Pero no con la que fuesen meramente personales a ste (art. 2039) o al fiador
que paga contra el acreedor (art. 2040).

516
 El subfiador, en caso de insolvencia de un fiador, queda responsable a los otros
cofiadores como lo estaba el fiador (art. 2041).

23.1.10. Extincin de la fianza

La fianza se extingue:

* Por la extincin de la obligacin principal y por las mismas causas que para las
obligaciones principales y accesorias;

* Cuando la subrogacin a los derechos del acreedor se ha hecho imposible por un

hecho positivo o por negligencia del acreedor (art. 2043) pero slo respecto a las
seguridades constituidas antes de la fianza y en el mismo acto y no a las ulterio-
res (art. 2044) y si la imposibilidad ha sido parcial, el fiador slo queda libre
proporcionalmente a esa parte (art. 2045).

* Por la prrroga de plazo acordada por el acreedor sin consentimiento del fiador
(art. 2047).

* Por la novacin de la obligacin entre acreedor y deudor an con reserva de la

fianza.

* Por la renuncia gratuita u onerosa del acreedor a favor del deudor principal, si la
renuncia no est hecha en acuerdo de acreedores con rescisin de la deuda y an
sin reserva expresa de los acreedores (art. 2049).

* Por aceptar en pago, el acreedor otra cosa que lo debido, aunque lo pierda por
eviccin ulterior (art. 2050).

La fianza no se extingue: ni de las hipotecas y seguridades por la reunin en una

sola persona de la calidad de deudor y fiador (art. 2048).

517
 Actividad N 64

a) Enumere los efectos de la fianza.

b) Cules son las principales causas de extincin de la fianza?

518
 DIAGRAMA DE CONTENIDOS DE UNIDAD XXIV

En favor de quin puede

constituirse la renta
CONTRATOS Capacidad
ALEATORIOS Distincin con - con la obligacin por alimentos
otros contratos - con el seguro de vida
- con la donacin con cargo

519
Renta Renta
Vitalicia Vitalicia

Juego
Apuesta Contrato oneroso
- oneroso
Caracteres - bilateral
- aleatorio
- de tracto sucesivo
520
 UNIDAD XXIV

24.1. Contratos aleatorios

Los contratos son aleatorios cuando su resultado depende por

una parte o ambas de un acontecimiento incierto (art.2051).

No son demandables en justicia, salvo los ejercicios de fuerza, corridas o anlogos,

pero stos originan deudas moderables para los juegos (arts. 2055-2056), (destreza
fsica).

No producen deudas compensables ni novables de una obligacin civil eficaz (arts.

2057).

No son aleatorios si son deudas contradas para procurar los medios de jugar o
apostar.

Hay juego cuando dos o ms personas se obligan a pagar al que gane (ganante)
dinero o cosa determinada (art. 2052).

Hay apuesta cuando personas de opinin contraria sobre una cosa, convienen
en que la persona cuya opinin prevalece recibir dinero u otra cosa (art. 2053).

La obligacin aleatoria puede excepcionarse por imposibilidad de compensarla o

novarla con obligacin civil eficaz y admite toda prueba (art. 2058). Con ttulo a la
orden, debe abonarse al portador de buena fe, salvo repeticin contra el beneficio (art.
2059).

Surge que el juego requiere la participacin personal en los ejercicios de destreza

fsica o mental, sobre cuyo resultado se arriesga una postura; la apuesta -en cambio-
recae sobre hecho o circunstancias que son extraas a los contratantes, como ocurre
cuando los espectadores apuestan sobre el resultado de un partido de ftbol.

Otros encuentran la distincin en el motivo que inspira a las partes; la apuesta tiende
a robustecer una afirmacin, el juego tiene por objeto una distraccin o una ganancia.

Para Furno, el juego en s mismo es un concepto ajeno al derecho, consiste en un

pasatiempo, una competencia, una emulacin, una satisfaccin del apetito de cultura
fsica, lo que carece de inters para el derecho, que s se interesa, en la apuesta que
algunas veces acompaa al juego.

En realidad, es una disquisicin intil porque en todo el mundo, juego y apuesta

tienen un rgimen jurdico comn, estn sujetos a idnticas normas legales.

521
 Por ello, la definicin ser comn sealando que habr apuestas o juego cuando una
de las partes promete a otra una prestacin si las circunstancias aleatorias que inter-
vienen no le son favorables (Borda).

La ley tiene respecto al juego, una poltica compleja y hasta contradictoria:

a) Algn tipo de apuestas (las que derivan de los juegos tutelados) originan obliga-
ciones similares a las nacidas de cualquier otro contrato, el vencedor puede de-
mandar judicialmente el pago de la apuesta;

b) Otras, no confieren accin al vencedor (obligacin natural) pero pagada la apues-

ta no se puede demandar su repeticin (juegos no prohibidos).

c) La ley guarda cierta severidad con los juegos de azar (lotera, ruleta, etc.) decla-
rando punibles a los dueos y empleados de casas de juego. Pero el Estado
explota l mismo el juego abriendo casinos.

El tercero que hizo adelantos a los jugadores puede demandar al jugador, an si

pierde, salvo si el prestamista participa en el riesgo.

El tercero que ha recibido mandato de pagar sumas prdidas en el juego o apuesta,

puede exigir del mandante reembolso (art. 1061).

El tercero que paga sin mandato una deuda de juego o apuesta no tiene accin
contra el deudor (art. 2062).

El tercero que ha recibido mandato de jugar por cuenta del mandante no puede exigir
el reembolso.

El jugador que pag voluntariamente deudas de juego o apuesta no puede repetir lo

pagado, an en los juegos prohibidos (art. 2063) salvo, si hubo dolo o fraude del ganante
(art. 2064) certeza de ganar o artificio (art. 2065).

El dolo del que perdi no se toma en cuenta (art. 2066).

Los representantes del jugador incapaz de efectuar pago vlido, pueden repetir lo
pagado de los ganantes y de los dueos de casas de juego solidariamente (art. 2067).

La suerte para dividir cosas comunes o terminar cuestiones no es juego (art. 2068)
pero es contrato aleatorio si a ella se recurre como apuesta o juego (art. 2054).

Las loteras o rifas son regidas por reglamentos especiales.

522
 24.2. Renta vitalicia

En su forma onerosa tpica, el contrato de renta vitalicia:

Obliga a una de las partes a entregar a otra, un capital (dinero

o bienes muebles o inmuebles) a cambio de lo cual, sta asu-
me el compromiso de pagarle una renta de por vida.

Nada se opone a la constitucin de renta gratuita en cuyo caso se configura una

donacin (art. 1810, inc. 2).

24.2.1. Contrato oneroso de renta vitalicia

De acuerdo con lo dicho precedentemente, el contrato de renta vitalicia en su ver-

sin onerosa, requiere de los siguientes requisitos:

a) Entrega de un capital por el deudor de la renta al acreedor (art. 2070) sea dinero,
bienes muebles o inmuebles. Se entrega en propiedad de modo que hay una trans-
ferencia de dominio en favor del deudor de la renta.

b) El pago de una renta vitalicia, normalmente se paga a la persona que entreg el

capital, pero nada se opone que el beneficiario sea un tercero (art. 2072).

En su versin tpica la renta est referida a la vida del beneficiario, pero puede
estarlo tambin a la vida del deudor y an a la de un tercero.

An cuando el art. 2070 habla de renta anual es lcito pactar una renta mensual,
trimestral, etc.

24.2.2. Caracteres

* Oneroso
* Bilateral
* Aleatorio
* De tracto sucesivo real formal (requiere escritura pblica)

24.2.3. Distincin con otros contratos

a) Con la obligacin por alimentos: en este caso normalmente es una obligacin

ex lege, pero puede ser un contrato de alimentos de todos modos, este contrato
de alimentos subsisten mientras subsista la necesidad del alimentado, mientras

523
 que el contrato de renta vitalicia no se vincula al estado de fortuna del acreedor de
la renta.

b) Con el seguro de vida: en la renta vitalicia el acreedor entrega un capital a

cambio de una renta ad vitam; en el seguro, el asegurado entrega de por vida, o
hasta cumplir determinados aos, una cierta prima o cuota, a cambio de lo cual el
asegurador se compromete a pagar a las personas designadas en el contrato, un
cierto capital cuando el asegurado fallezca (o a pagarlo al asegurado despus de
transcurrido cierto nmero de aos sin que se produzca el deceso).

c) Con la donacin con cargo: una es una liberalidad mientras que la otra es un
acto oneroso.

24.2.4. Capacidad

Si el capital consistiese es una suma de dinero, el que la entrega debe tener capaci-
dad para prestar dinero y el que se obliga a la renta, debe tener capacidad para contra-
tar prstamos. Si fueran bienes, el que la entrega debe tener capacidad para vender y
el que la recibe y promete la renta, capacidad para comprar.

24.2.5. En favor de quien puede constituirse la renta

Ordinariamente se constituye a favor de la parte contratante que entrega el capital,

pero nada se opone a que el beneficiario sea un tercero o que lo sean varias personas.

Renta constituida en favor de un tercero: las relaciones entre la parte que entreg
el capital y el beneficiario, se rigen por las normas de los actos gratuitos, pero las
relaciones entre el constituyente y el deudor de la renta, tienen el carcter de contrato
oneroso, por lo que el acto no est sujeto a las formalidades extrnsecas de las
donaciones.

El tercero beneficiario puede ser incapaz, puede ser que el tercero beneficiario no
pueda recibir liberalidades del constituyente de la renta (como ocurre entre cnyuges)
no por ello, el contrato es nulo, ni puede negarse el deudor a pagar la renta, sino que
debe hacerlo a favor del que la constituy o sus herederos, hasta el momento prescripto
en el contrato para su extincin. Igual solucin cabe cuando el beneficiario se niega a
aceptar la renta.

Puede ser que el contrato de renta designe varios beneficiarios; salvo estipulacin
en contrario debe entenderse que son simultneos y no sucesivos. Si la renta se
constituye sucesivamente, el segundo beneficiario la recibir al fallecimiento del prime-
ro, el tercero a la muerte del segundo, y as sucesivamente, segn el orden designado
en el contrato.

524
 En el supuesto que los beneficiarios sean simultneos, la renta se divide entre ellos
por partes iguales, si el contrato no estableciera otra proporcin.

Si alguno de los beneficiarios muere, la renta cesa en la proporcin que correspon-

da al fallecido, salvo que el contrato establezca el derecho de acrecer.

La vida contemplada en el contrato, es ordinariamente la del beneficiario de la renta

y as debe interpretarse el contrato que no tenga disposicin expresa al respecto.

Es de ningn efecto, el contrato, cuando la persona cuya vida sirvi de base para
fijar la duracin del contrato, no exista al da de su formacin (art. 2078).

Asimismo, es nula la renta vitalicia cuando la persona cuya vida ha sido la base del
contrato, estaba atacada en el momento de su otorgamiento de una enfermedad de la
que falleciere dentro de los 30 das siguientes, aunque las partes hayan tenido conoci-
miento de la enfermedad (art. 2.078).

La renta debe convenirse en dinero y si el contrato fijase frutos naturales o en

servicios, ser siempre pagadero en dinero, (art. 2074) o sea que la fijacin de la renta
de otra manera, no genera la nulidad del contrato sino que autoriza al deudor a conver-
tir su deuda en dinero.

La fijacin de la renta es libre, sin perjuicio de lo cual, si fuere claro que bajo la
apariencia de renta vitalicia se esconde un prstamo usuario, los tribunales pueden
declarar simulado el contrato y aplicar las reglas relativas al mutuo.

Segn el art. 2076 la renta alimentaria no es empeable ni embargable.

Puede constituirse la renta en cabeza de cualquier persona y creada a favor de

muchos conjunta o sucesivamente.

La renta se adquiere por das de vida de la cabeza indicada y cesa por muerte, y
queda adquirido el pago adelantado ntegro si ha sido estipulado (art. 2081).

La renta se extingue por la muerte de la persona en cuya cabeza se constituye (art.

2083).

El deudor est obligado a dar las seguridades prometidas a conservarlas so pena

de resolucin y restitucin y a pagar en el tiempo fijado (arts. 2090-2087).

El acreedor debe justificar la existencia de la cabeza indicada por cualquier prueba

(art. 2082) y no puede pedir resolucin por falta de pago si no hubo pacto comisorio
(art. 2088).

Contrato gratuito de renta vitalicia: le son aplicables por analoga las reglas rela-
tivas a la renta onerosa, al no estar reglamentado en el Cdigo el contrato gratuito de
renta vitalicia.

525
 Capacidad: necesita el deudor de este contrato la capacidad para donar y el acree-
dor la capacidad para recibir donaciones.

Forma: se requiere la escritura pblica con carcter solemne.

El contrato es puramente consensual no siendo aplicable el art. 2071, por el que se

estipula que el contrato no queda concluido sino por la entrega del capital, puesto que
en esta hiptesis no hay tal entrega.

No juegan tampoco las garantas ofrecidas, puesto que difcilmente el autor de una
liberalidad prometa garantas de cumplimiento de su promesa a ms, de que en todo
caso carecera de sentido reconocer el acreedor el derecho a demandar la resolucin
del contrato, derecho de cuyo ejercicio sera l el nico perjudicado.

Tampoco juega la nulidad del art. 2078.

Esta renta queda sometida a las acciones de reduccin y colacin por tratarse de
una liberalidad.

Por su parte, la accin revocatoria de un contrato gratuito de renta vitalicia no exige

la prueba del conocimiento por el acreedor de la insolvencia del deudor.

526
 Actividad N 65

a) Investigue la poltica nacional sobre los juegos de azar.

b) En un ejemplo concreto de renta vitalicia seale sus elementos y caracteres.

527
528
 DIAGRAMA DE CONTENIDOS DE UNIDAD XXV

Cesacin Obligaciones Prueba

Consentimiento

Causas Del Depositante

Del Depositario

Concepto
Capacidad
DEPOSITO

529
Requisitos

Promesa de
Depsito Clases

Gratuito
Unilateral
Real Promesa de Comodato Promesa de Voluntario o forzoso
Acto de confianza Mutuo Regular o irregular
Depsito Depsito
No convencional
530
 UNIDAD XXV

25.1. Depsito

Hay muchos contratos donde se obliga a una de las partes a aguardar y conservar la
cosa de otro, pero en todos esos casos, la obligacin de guarda es accesoria de otra
principal. En el contrato de depsito la finalidad esencial es precisamente la guarda de
la cosa, habr -por lo tanto- depsito cuando:

Una de las partes entrega a otra una cosa con la sola finalidad
de custodiarla hasta que aquella la reclame.

Las cosas objeto del depsito puede ser mueble o inmueble. Dice el art. 2182 que el
depsito tiene lugar cuando hay una obligacin de guardar y restituir idntica cosa
mueble o inmueble.

25.1.1. Caracteres del contrato

a) Es en principio gratuito, pero puede ser oneroso si las partes as lo convienen.

La no muy clara redaccin del art. 2183 al decir: una remuneracin espontnea-
mente ofrecida por el depositante al depositario o la concesin a ste del uso de la
cosa al celebrar el contrato, o despus de celebrado, no quita el depsito el carc-
ter de gratuito, debe interpretarse en el sentido de destacar que el depsito es
por naturaleza gratuito y que las obligaciones del depositario no varan (an cuan-
do ello no sea del todo exacto) porque se le haya prometido alguna remuneracin.

b) Siendo gratuito es tambin Unilateral, ya que las obligaciones recaen nicamente

sobre el depositario que debe cuidar de la cosa y luego restituirla al depositante
(si bien el depositante debe restituirle los gastos, si los hubo, tal obligacin es
meramente eventual). Ser Bilateral si tiene carcter oneroso.

c) Es un contrato Real que no queda concluido sino con la entrega de la cosa.

d) Es un Acto de Confianza del depositante en el depositario. Carcter ste, que

est en la raz del contrato y gobierna sus efectos de manera permanente.

25.1.2. Diferencias con otros contratos

* Con el prstamo de uso o comodato: En el comodato la cosa se entrega para

que la use el comodatario, tiene que cuidarla, pero lo esencial, es el uso; la dife-
rencia se hace ms borrosa cuando el depositante autoriza al depositario al uso

531
 de la cosa que le va a guardar. De todos modos, el depsito tiene, principalmente,
en mora, el inters del depositante y el comodato tiene en mira el inters del
comodatario. El comodato es necesariamente gratuito, el depsito puede ser one-
roso. El depositario puede ser obligado a devolver la cosa en cualquier momento,
en el comodato se debe esperar el tiempo acordado en el contrato, salvo que el
comodante funde su necesidad de reintegro en una causa urgente e imprevista.

* Con el mutuo o prstamo de consumo: En este caso la diferencia es ms clara,

en el mutuo la transferencia de la cosa lleva envuelta la transferencia de la propie-
dad al propietario, en tanto, que el depositante conserva intacto el dominio. Sin
embargo, esta diferencia tajante desaparece en el depsito irregular puesto que
all el depositario adquiere el dominio y debe restituir una cosa equivalente. No
obstante, hay otras diferencias, ya que el depsito se celebra principalmente en
inters del depositante y el prstamo principalmente en inters del prestatario; en
el depsito, el que paga la retribucin (siendo oneroso) es el que entrega la cosa,
mientras que en el mutuo (tambin oneroso) el que paga, es el que recibe la cosa;
el depositante puede exigir en cualquier momento la devolucin de la cosa, mien-
tras que el prestamista debe someterse a los plazos estipulados.

25.1.3. Promesa de depsito

Siendo el depsito un contrato real (art. 2180) que se perfecciona slo con la entrega
de la cosa y atento que nada impide a las partes que se prometan la entrega de una
cosa en depsito, por cuanto juega aqu la voluntad de las partes, plenamente autno-
ma para obligarse en trmino lcito; formalizada una promesa de depsito sta ser
vlida pero en caso de incumplimiento la nica accin que hay es por daos y perjui-
cios.

25.1.4. Clases de depsito

* Voluntario o forzoso: segn que resulte del libre acuerdo de las partes o como
consecuencia de algn desastre como incendio, saqueo, etc.

* El depsito voluntario puede ser regular o irregular: siendo regular el de las

cosas que se pueden individualizar e irregular el de las cosas fungibles o
consumibles que una vez entregadas, no se pueden individualizar; el depositario
irregular adquiere la propiedad de la cosa y puede disponer de ella, lo que no
ocurre en el depsito regular o tpico.

Segn el art. 2188 el depsito es regular:

1) Cuando la cosa depositada fuere inmueble o mueble no consumible, aunque el

depositante hubiere concedido al depositario el uso de ella; es decir, que si bien en

532
 su forma tpica el depositario no puede usar la cosa, la circunstancia de que el
depositante se lo permita, no altera el carcter regular del depsito.

2) Cuando fuere dinero o una cantidad de cosas consumibles, si el depositante las

entreg al depositario en saco o caja cerrada con llave, no entregndole sta; o
fuera algn bulto sellado o con algn signo que lo distinga (en todos estos casos,
aunque la cosa que se entrega es fungible, est individualizada por el saco o caja
que lo encierra).

3) Cuando representase el ttulo de un crdito de dinero o de cantidad de cosas

consumibles, si el depositante no hubiera autorizado al depositario para la cobran-
za; porque si lo hubiera autorizado, el dinero que el depositario recibe en pago y es
un bien tpicamente fungible y consumible.

4) Cuando representase el ttulo de un derecho real o de un crdito que no sea en

dinero.

Segn el art. 2189 ser irregular el depsito:

1) Cuando la cosa depositada fuere dinero o una cantidad de cosas consumibles, si

el depositante concede al depositario el uso de ellas o se las entrega sin las
precauciones del inc. 2 del art. 2188, aunque no le concediere el uso o se lo
prohibiere (la disposicin es razonable porque lo nico que le interesa al deposi-
tante es que le entreguen otras cosas en igual cantidad y calidad).

2) Cuando representare crdito de dinero o de cantidad de cosas consumibles, si el

depositante autoriz al depositario para su cobranza, porque el dinero cobrado es
consumible.

25.1.5. Depsitos no convencionales

Son los depsitos judiciales, los constituidos por disposicin de ltima voluntad, los
de masas de bienes de los concursos y quiebras, los bancarios (art. 2185) a los que
las reglas sobre el depsito se les aplica slo en forma subsidiaria.

Capacidad: Tanto depositante como depositario deben tener capacidad para contra-
tar.

No se requiere que el depositante sea dueo de la cosa, puede depositar toda perso-
na que tenga inters en el cuidado de la cosa (mandatario, transportador, empresario
de obra, etc.).

Segn el art. 2193 si una persona capaz acepta el depsito hecho por otra incapaz,
el depsito es plenamente vlido respecto al depositario capaz, quien no puede preten-
der la nulidad del contrato.

533
 El representante del depositante incapaz, o este mismo si deviene capaz, tiene la
siguiente opcin:

a) Exigir el cumplimiento del contrato (art.2193).

b) Reclamar su nulidad, quedando el depositante sometido a la accin propia de la

gestin de negocios, que permite al depositario capaz reclamar los gastos tiles
que hubiere hecho, en la conservacin de la cosa (art. 2196).

El supuesto de depositario incapaz da lugar a la siguiente situacin de las partes: el

representante legal del depositario incapaz (o ste mismo si recobra capacidad) pue-
den accionar la nulidad del contrato y sustraerse as, a la accin de daos y perjuicios
que pretendiere intentar el depositante, estando siempre obligado el incapaz a la resti-
tucin de la cosa y al enriquecimiento que hubiere logrado (el que puede derivar de dos
cosas, o por haber usufructuado la cosa o por haberla enajenado por ttulo oneroso, en
ambos casos el depositante tiene contra l la accin in rem verso).

25.1.6. Consentimiento

Tiene el cdigo una disposicin especfica relativa al error al sealar en su art. 2184
que el error sobre la identidad de los contratantes o sobre la sustancia, calidad o
cantidad de la cosa recibida no invalida el contrato.

Prefiri Vlez la solucin prctica pues dispone en el 2 apartado de ese artculo que
el depositario que ha padecido error en la persona del depositante o que advierte que la
cosa es peligrosa, puede restituir inmediatamente el depsito.

Esta disposicin no tiene referencia alguna respecto al error del depositante puesto
que ste tiene siempre el derecho a pedir la restitucin de la cosa.

Segn Borda el derecho a restituir la cosa que se concede al depositario cuando ha

sufrido error en la persona del depositante slo se justifica si el depsito es gratuito,
puesto que en el oneroso no puede argir que la nica cosa que lo movi a contratar es
la persona del depositante pues sin duda tambin tuvo en cuenta la retribucin que se
le prometa.

534
 Actividad N 66

a) A travs de un ejemplo concreto de contrato de depsito, explique:

- Sus caracteres:

- Clases:

- Requisitos:

535
 25.1.7. Prueba

Segn el art. 2201 el contrato de depsito no puede ser probado por testigos a
menos que el valor de la cosa depositada, no exceda de doscientos pesos (la reforma
del 68 que modific elevando a 10.000 el monto del art. 1191, no alter esta disposi-
cin). En el caso del depsito no juega pues el principio general del art. 1191 segn el
cual, ejecutado el contrato, puede admitirse la prueba de testigos cualquiera sea el
valor de la prestacin. Si se aplicara al depsito, una vez entregado, podra probarse
por testigos, pero el art. 2201 ha seguido un sistema ms severo destinado a evitar
reclamaciones en casos de supuestos depsitos, intentados sobre la base de testigos
complacientes o dudosos.

En la prctica, el depositario que quisiera asegurarse la prueba de su depsito debe-

r munirse de un instrumento escrito.

No se requiere el doble ejemplar cuando el depsito es gratuito. Si fuera oneroso el

ejemplar nico sirve de principio de prueba por escrito que hace viable la prueba testi-
monial (por ej. se ha considerado que el ticket del guardarropa sirve de principio de
prueba por escrito y quien lo presenta en juicio, puede probar por cualquier medio,
incluso testigos, en que consista el depsito).

Recordar que la prueba testimonial no es la nica a utilizar, sirve de gran utilidad

procesal la prueba confesional (con las implicancias si es prestada en rebelda).

25.1.8. En el depsito regular el depositario debe

* Guardar la cosa con el mismo cuidado que si fuese suya (art. 2202) y efectuar los
gastos urgentes, so pena de prdida e intereses (art. 2204).

* Responder de los casos fortuitos o de fuerza mayor nicamente si son de su

culpa y si est en mora de restituir (art. 2203).

* Avisar al depositante de los gastos necesarios para la conservacin de la cosa.

* Restituir la cosa:

- En su estado exterior con accesorios y frutos, sin responder de los deterioros

sin culpa de l (art. 2210).

- Al depositante o a la persona indicada, a los herederos, y si stos no se acuer-

dan para recibir, al juez (art. 2211).

- A la persona bajo representacin legal, una vez que se acabe o al representan-

te del depositante declarado incapaz (arts. 2213-2214).

536
 - En el lugar del depsito o en el lugar indicado con gastos de transporte a cargo
del depositante (art. 2216).

* Informar al dueo si descubre que la cosa ha sido hurtada (art. 2215) y si ste no
la reclama, devolverla al depositante.

No debe:

- Divulgar el secreto sobre el contenido del depsito, so pena de responder por el

dao causado, a menos que la cosa lo exponga a penas y multas (art. 2207).

- Abrir la caja cerrada o bulto sin autorizacin (art. 2205) o si no hay presuncin
de esa, por la posesin de la llave, salvo si debe hacerlo para cumplir (art.
2206).

- Usar o servirse de la cosa sin autorizacin (art. 2208) so pena de pagar el

alquiler e intereses desde el contrato (art. 2209).

* Puede retener la cosa hasta el pago de los gastos del depsito.

* No puede:

- Retener por causa de su remuneracin, de perjuicios o de cualquier otra causa

extraa (art. 2218).

- Compensar la obligacin de devolver con ningn crdito o con otro depsito,

an ms importante (art. 2219).

- Exigir la prueba del derecho del depositante (art. 2215).

Los herederos del depositario que hubiesen vendido la cosa de buena fe no deben
otra cosa que el precio (art. 2212).

El depositante puede exigir la restitucin, an antes del trmino fijado (art. 2217).

Obligaciones del depositario en el depsito irregular:

El depositario irregular:

* Debe pagar en todo y no por parte la cantidad depositada u otro tanto de las
mismas cosas, como especie (art. 2220).

* Pagar los intereses desde el da del depsito, si hubo prohibicin de uso y mora de
su parte (art. 2222).

* No est obligado a justificar su derecho de usar y cobrar si no hubo prohibicin

(art. 2221).

537
* Puede retener la cosa por una cantidad concurrente debida por depsito pero no
puede sufrir el embargo por un cesionario del depositante (art. 2223).

Obligaciones del depositante:

a) El depositante debe reembolsar al depositario los gastos de conservacin y los

perjuicios ocasionados (art. 2224).
b) Indemnizar al depositario por los perjuicios que le ha ocasionado el depsito.
c) Pagarle la remuneracin pactada.
d) Recibir la cosa que le restituye el depositario en tiempo oportuno; si constituyen-
do en mora no la recibiese, debe los daos y perjuicios consiguientes.

Cesacin del depsito:

Cesa el depsito:

* Hecho por tiempo determinado: por la conclusin del tiempo.

* Hecho por tiempo indeterminado: por la voluntad de cada parte.

* Por la prdida de la cosa o si la enajena el depositante (art. 2226).

No cesa el depsito voluntario: por fallecimiento de una u otra parte (art. 2225).

25.1.9. Depsito Necesario

El depsito necesario:

* Se ocasiona: por incendio, ruina, saqueo, naufragio, guerra, necesidad u hospeda-

je (art. 2227)

* Puede ser:

- A cargo de incapaces adultos y stos responden a pesar de la falta de autoriza-

cin del representante (art. 2228).

- Probado por toda clase de prueba (art. 2238) y es asimilable al voluntario para
lo no previsto (art. 2239).

La responsabilidad de los posaderos:

* Se origina: por la introduccin en sus casas o dependencias (art. 2231) de efectos

o carruajes, aunque no fuesen expresamente entregados a ellos o a los suyos y
aunque tengan las llaves de la piezas (art. 2229).

538
 * A pesar de todo aviso contrario (art. 2232) obliga a reparar todo perjuicio, an
causado por culpa de los dependientes o de las personas alojadas.

* No se produce:

- Cuando hay fuerza mayor, como ladrones con armas y escalamiento (art. 2237)
o culpa del reclamante (art. 2238).

- Cuando hay culpa o hurto de las familias o visitantes de los alojados (art. 2233).

- Contra los administradores de fondos, cafs, baos, etc. para los viajeros que
no se alojan (art. 2233).

- A favor de las personas:

- Que entran en las posadas sin alojarse en ellas (art. 2234);

- Que poseyendo efectos de gran valor no lo declaran al posadero y si no se los

muestran, si lo exige (art. 2235);

- Que pudiendo vivir en los pueblos, alquilan piezas en las posadas (art. 2236);

- A favor de los locatarios de piezas que no son viajeros o huspedes.

El hotelero responde por sus propios actos, los de sus dependientes y los de terceros.

Son nulas todas las clusulas de no responsabilidad, las disposiciones contractua-

les en virtud de las cuales, el hotelero limite la responsabilidad que la ley le atribuye.
Son limite la responsabilidad que la ley le atribuye. Son ineficaces los avisos o letreros
puestos en lugar visible con el mismo propsito. Ello, porque la ley considera que el
deposito tiene el carcter de necesario y el viajero no tiene oportunidad de discutir
libremente sus clusulas.

La prueba de la prdida y de la cantidad, calidad y valor de los objetos perdidos,

puede hacerse por cualquier medio, sin limitacin alguna (art. 2238).

De conformidad con el art. 223 (aplicable al caso por disposicin del art. 2239), el
pasadero u hotelero tena derecho de retencin sobre todos los efectos introducidos en
el hotel hasta ser pagado su crdito. Pero la ley 12.296 art. 1 introdujo una limitacin al
disponer que no puede hacerse recaer el derecho de retencin sobre bienes de indis-
pensable uso y los instrumentos necesarios para su profesin, arte u oficio, pero sub-
siste el derecho de retencin sobre dinero, joyas, valores, etc. e igualmente, sobre ropa
si por su cantidad y calidad reviste el carcter suntuario, an la ropa corriente si por su
cantidad, excede de las necesidades normales y razonables del deudor.

539
 Actividad N 67

a) Busque un reglamento hotelero y analcelo de acuerdo a lo estudiado para el

depsito necesario.

b) Cules son las pruebas aceptables en el contrato de depsito?

540
 DIAGRAMA DE CONTENIDOS DE UNIDAD XXVI

Concepto
Prstamo con
Caracteres del Intereses
Contrato

Unilateral
Gratuito u oneroso
Real
MUTUO O
PRESTAMO

541
DE CONSUMO Obligaciones

Del mutuante o
Comparacin con prestamista
otros contratos Del mutuario

Forma y Prueba
Comodato
Locacin
Sociedad
Compraventa
Prstamos civil
o comercial
542
 UNIDAD XXVI

26.1. Mutuo o prestamo de consumo

El art. 2240 define al mutuo diciendo que:

Habr mutuo o emprstito de consumo cuando una parte en-

tregue a la otra una cantidad de cosas que esta ltima est
autorizada a consumir, devolviendo en el tiempo convenido,
igual cantidad de cosas de la misma especie y calidad.

El art. 2241 agrega que la cosa objeto de este contrato debe ser consumible o
fungible aunque no sea consumible.

Esta es la mdula del contrato, todo prstamo se presume de uso, slo que en el uso
de las cosas consumibles se produce su perecimiento, por lo que el mutuario no puede
cumplir con su obligacin de restitucin ms que con igual cantidad de cosas de igual
calidad.

La circunstancia de que la cosa sea consumible es lo que tipifica el contrato de

mutuo.

El compromiso de devolver una cantidad mayor o menor de cosas que la recibida no

desnaturaliza el contrato de mutuo.

Por razn de la naturaleza de la cosa prestada, la propiedad de ella se transmite del

mutuario por el mutuante. Por ello, en principio, es necesario que el mutuario sea el
propietario, pero no sindolo, el mutuo ser vlido si el mutuario ha venido a adquirir la
propiedad de la cosa por efecto de su buena fe.

26.1.1. Caracteres del contrato

a) UNILATERAL: porque entregada la cosa en el momento de celebracin del con-

trato no quedan obligaciones pendientes de cumplimiento ms que para el mutuario
(algunos autores lo califican como bilateral imperfecto).

b) Puede ser GRATUITO u ONEROSO; en defecto de convencin expresa al respec-

to, se presume gratuito (art. 2243)

c) Es un contrato REAL que solo se perfecciona con la entrega de la cosa (art.

2242).

Promesa de prstamo: La promesa aceptada de hacer un prstamo gratuito no da

accin para exigirlo al promitente (razonable en la medida que se trata tan slo de una

543
promesa de liberalidad). La promesa de prstamo oneroso no da accin para exigir el
cumplimiento, sino solamente para reclamar daos y perjuicios (legislaciones ms
modernas dan a la promesa de mutuo los efectos propios de los contratos y particular-
mente, la de reclamar su cumplimiento).

26.1.2. Comparacin con otros contratos

a) Con el comodato: La diferencia esencial consiste en la naturaleza de la cosa

prestada puesto que en el mutuo la cosa es necesariamente consumible o fungible
y en el comodato es no consumible y no fungible. Adems, en el mutuo hay trans-
ferencia de propiedad y en el comodato no; los riesgos de la cosa que son a cargo
del propietario en el mutuo, se transfieren al mutuario, en el comodato no; el mutuo
puede ser gratuito u oneroso, el mutuo slo gratuito.

b) Con la locacin: si el mutuo es gratuito la confusin es imposible puesto que la

locacin es siempre onerosa, pero si el mutuo es oneroso la diferencia esencial
recae sobre la naturaleza de la cosa sobre la que recae el contrato, ya que las
cosas consumibles o fungibles no pueden ser objeto de locacin (art. 1499).

c) Con la sociedad: La semejanza que puede llevar a confusin en dos contratos

que son tan dismiles. El mutuo se da cuando una persona facilita dinero a otro
con destino a un negocio social en cuyo caso surge la pregunta cerca de si hay
aporte a la sociedad o prstamo a los socios? Si el que entrega el dinero no
participa de las prdidas y se le asegura el reintegro de su capital contra todo
evento hay prstamo y no sociedad; caso contrario habr sociedad.

d) Con la compraventa: la similitud estara nicamente para los casos en que la

compraventa con pacto de retroventa en realidad, encubra un prstamo con inte-
reses usuarios donde se garantice al prestamista de ese modo, el cumplimiento
de lo acordado (en realidad ofrece mayores garantas la constitucin de garanta
hipotecaria).

e) Prstamo civil o comercial: Ser comercial el prstamo, cuando la cosa presta-

da pueda ser considerada del gnero comercial, est destinada al uso comercial y
por lo menos el deudor sea comerciante (no basta que el prestamista lo sea para
considerarse comercial).

La diferencia es sustancial puesto que el civil se presume gratuito. El mutuo civil y

comercial es real pero habr diferencia en la competencia (en las provincias donde
est separada la civil de la comercial).

544
 26.1.3. Forma y prueba

El mutuo no requiere formalidad alguna, puede efectivizarse incluso, en forma verbal

(art. 2246), si se ha celebrado por escrito no se requiere el doble ejemplar puesto que
esta formalidad no se requiere mientras una de las partes cumpla con todas sus obliga-
ciones al momento de elevar el contrato.

Respecto a la prueba, el art. 2246 dispone que el mutuo no podr probarse sino por
instrumento pblico o privado de fecha cierta, si el emprstito pasa del valor de diez mil
pesos. Obviamente, esta disposicin es de aplicacin, respecto de terceros pero no
entre las partes (art. 1193).

La confesin del demandado de que recibi el dinero no prueba el mutuo si alega que
lo recibi por otra causa, corresponde al actor, la prueba de que se trata de un mutuo,
en cuyo caso puede valerse de cualquier medio de prueba.

26.1.4. Obligaciones del mutuante o prestamista

a) Entrega de la cosa: se cumple simultneamente con la celebracin del acto, (se

cumple despus en la promesa de emprstito). La entrega puede ser real o ficta, cuan-
do la cosa se encontraba en poder del mutuario por otro ttulo. La entrega de la cosa
significa la transferencia del dominio.

El mutuante responde por los vicios ocultos de la cosa y por su mala calidad (art.
2247).

Obligaciones del mutuario:

Obligacin de restitucin: el mutuario debe devolver al prestamista en trmino

convenido, una cantidad igual de cosas de la misma especie y calidad que la prestada,
(art. 2250) no pudiendo eximirse de hacerlo con pretexto de que la cosa se perdi por
fuerza mayor, ya que con la transmisin de la propiedad pasaron a l los riesgos de la
cosa.

Si no fuera posible la restitucin de igual cantidad y calidad, el mutuario deber

pagar el precio de la cosa o cantidad recibida calculado por el que la cosa tena en el
lugar y fecha de restitucin (art. 2251).

La restitucin debe hacerse en el plazo convenido.

En el mutuo oneroso el plazo acordado se presume convenido en beneficio de am-

bas partes, salvo pacto en contrario. Si es gratuito se presume en beneficio del mutuario
quien podr restituir el capital antes de su vencimiento.

545
 Si el contrato no tiene plazo de restitucin el plazo es indeterminado y el mutuante
puede demandar en cualquier momento la restitucin.

Recibir intereses adelantados de los prstamos en dinero importa concesin tcita

de plazo, y el plazo se entiende entonces prorrogado por todo el tiempo cubierto por los
intereses.

26.1.5. Prstamo con intereses

La forma tpica y ms frecuente del mutuo es el prstamo de dinero. Pueden o no

pactarse intereses si no se los pacta se presume gratuito.

Nota: Recordar en el punto todo lo relativo a las distintas clases de intereses:

compensatorios, moratorios y punitorios. La tasa aplicable y lo dispuesto por la Ley de
Convertibilidad 23.928 a cuyos fines me remito a lo dicho en el mdulo respectivo de
Derecho Comercial.

546
 Actividad N 68

- Complete el siguiente cuadro:

MUTUO

Concepto Caracteres Obligaciones

del Contrato de las partes

547
548
 DIAGRAMA DE CONTENIDOS DE UNIDAD XXVII

Concepto Cesacin
Obligaciones
Caracteres Causas

Del Comodatario
Real Del Comodante
Gratuito
Intuito personae
Unilateral

549
Bilateral imperfecto COMODATO
Forma y
Prueba

Promesa de
contrato de
comodato

Capacidad
Diferencia con
el usufructo
550
 UNIDAD XXVII

27.1. Comodato

Segn el art. 2255:

Habr comodato cuando una persona entrega gratuitamente a

otra una cosa inmueble o mueble no fungible ni consumible
para que ste la use devolvindole luego la misma cosa.

A diferencia del mutuo no hay en el comodato transferencia de la propiedad, el pres-

tatario slo adquiere un derecho personal de uso de la cosa, adems el uso debe ser
GRATUITO (si se paga algo por l deja de ser comodato para pasar a ser locacin).

27.1.1. Caracteres del contrato

a) Es un contrato REAL que se perfecciona con la entrega de la cosa (art. 2256).

b) Es GRATUITO (art. 2255)

c) INTUITO PERSONAE

d) Una parte de la doctrina (Salvat, Acua Anzorena) dicen que es UNILATERAL;

otros (Aubry y Rau, Ennecerus, Puig Brutau) dicen que es BILATERAL IMPER-
FECTO y, por ltimo, otros dicen (Larenz, Touiller, Borda) que es BILATERAL
porque ambas partes tienen obligaciones: el comodante permitir el uso de la cosa
y el comodatario devolverla.

27.1.2. Promesa de contrato de comodato

El comodato es ms que un contrato gratuito, se ha dicho que es una prestacin de

cortesa, en su esencia econmico-social hay un espritu de complacencia, un servicio
de amistad, un acto de buena voluntad y solidaridad humana por lo que el art. 2256
dispone que la promesa de hacer un emprstito de uso no da accin alguna contra el
promitente (lo que ha sido criticado).

27.1.3. Diferencia con el usufructo

El usufructo es un derecho real y el comodato personal; el usufructo puede ser

gratuito u oneroso, el comodato slo gratuito; el usufructo se adquiere con contrato, por

551
testamento, por disposicin de ltima voluntad o por prescripcin, en tanto que el co-
modato slo se constituye por contrato.

Para entregar en comodato no es imprescindible ser propietario, hasta tener sobre la

cosa un derecho real o personal de uso y goce, por lo que pueden dar en comodato el
usufructuario, el usuario y el locatario.

Si el contrato de locacin prohibe la sublocacin se entiende que est prohibido darla

en comodato.

Un nudo propietario no puede dar la cosa en comodato puesto que se ha desprendido

del uso y goce.

Tampoco pueden hacerlo quienes se encuentran en posesin de la cosa con derecho

de usarla cuando la posesin les ha sido entregada no con la finalidad de que la gocen,
sino con uno distinto como por ej. en el caso del comprador en la venta a prueba, del
empresario de una obra, del mandatario, del administrador, etc.

27.1.4. Capacidad

Se discute si es necesario capacidad de disponer o solo de administrar, para dar una

cosa en comodato. Teniendo presente que en nuestro derecho se prohibe a los emanci-
pados disponer de los bienes recibidos a ttulo gratuito, o a los cnyuges disponer de
los inmuebles o muebles registrales sin autorizacin del otro cnyuge; es obvio que en
ambos casos lo que se intenta, es evitar la enajenacin sin que se pueda extender la
restriccin a casos no previstos donde -como en el comodato-, la libre administracin
es un principio que debe jugar plenamente.

Los tutores y curadores no pueden prestar los bienes de sus pupilos (art. 2262)
debiendo entenderse la prohibicin para prstamos de cosas importantes, pero los que
solo impliquen pequeos servicios usuales permitidos.

Est prohibido a los administradores de bienes ajenos pblicos o privados dar en

comodato los bienes que les hayan sido dados en administracin, a menos que estuvieren
autorizados con poderes especiales.

Si el comodante era incapaz para contratar o estaba bajo incapacidad accidental,

puede demandar por nulidad del comodatario (sea ste capaz o incapaz) y exigir la
restitucin de la cosa antes del tiempo convenido; pero el comodatario capaz no puede
oponerle la nulidad del contrato (art. 2257).

El comodante capaz no puede demandar la nulidad al comodatario incapaz, ms el

comodatario incapaz puede oponerle la nulidad al comodante capaz o incapaz (art.
2258).

552
 El art. 2259 agrega una excepcin al principio de que el incapaz puede alegar la
nulidad del contrato al disponer que carece de este derecho. El incapaz no menor
impber que hubiera inducido con dolo a la otra parte a contratar, en tal caso, estar
obligado a respetar el contrato, salvo el derecho de la otra parte a demandar la nulidad
por dolo y a reclamar la devolucin de la cosa prestada (evidentemente se refiere esta
norma a los adultos incapaces de derecho).

El comodato debe tener un objeto lcito, segn el art. 2261 est prohibido prestar
cualquier cosa para un uso contrario a las leyes o buenas costumbres o prestar cosas
que estn fuera del comercio por nocivas al bien pblico.

27.1.5. Forma y prueba

Basta el mero consentimiento verbal, no se requiere formalidad alguna (art. 2263).

El art. 2263 admite todo medio de prueba aunque exceda de la tasa legal de 10.000
pesos, ya que tratndose de un contrato real en que la cosa se supone entregada al
celebrarlo, juegan los principios generales del art. 1192, segn el cual se admite todo
medio de prueba cuando una de las partes hubieses recibido alguna prestacin.

Segn el art. 2264 son aplicables al comodato las disposiciones sobre la prueba en
la locacin, disposicin que carece de sentido en tanto no hay disposiciones relativas a
la prueba de la locacin.

27.1.6. Obligaciones del comodatario

El comodatario:

* Debe:

- Vigilar la conservacin (art. 2266)

- Responder de los deterioros originados por su culpa, por el valor total si se ha

imposibilitado el uso ordinario y pagndola la puede conservar (art. 2267).

- Abstenerse de usar la cosa contra lo expresado o se destino so pena de resti-

tuir inmediatamente y reparar el dao (art. 2268).

- Suspender la restitucin de armas ofensivas o de cosas de uso criminal y

entregarlas al juez (art. 2280). El procedimiento judicial de consignacin se
justifica cuando adems, el comodatario tiene conocimiento del uso que le va a
dar el comodante.

553
 * Es sometido a la solidaridad si varios han contrato conjuntamente (art. 2281).

* No responde:

- De los casos fortuitos y fuerza mayor si cumpli sin culpa y sin mora con la
restitucin, si no ha dejado de salvar la cosa empleando en ello una cosa suya
(art. 2269).

- De los deterioros de la calidad propia, vicio o defecto de la cosa (art. 2270).

* Que no restituye la cosa:

- Prdida por su culpa o la de sus agentes, debe pagar por ella el valor;

- Destruida por su culpa o disipada ser imputado por abuso de confianza antes
o despus de la accin civil (art. 2274);

* No puede:

- Suspender la restitucin alegando que la cosa no es del comodante, salvo si es

perdida o robado (art. 2277).

- Retener la cosa, an por expensas (art. 2278) o repetir los gastos hechos para
aprovechar el uso (art. 2282).

* Quien sabe que la cosa es robada y que no avisa al dueo en un plazo razonable,
responde de los daos y el dueo no puede exigir la devolucin sin autorizacin
del comodante o del juez (art. 2279).

* Que hubiere pagado una cosa perdida y que la recuperarse despus, el comodatario
no puede obligar al comodante a recibirla con devolucin del precio (pero el
comodante puede exigir la restitucin contra devolucin del precio (art. 2275).

Los herederos del comodatario que hubiesen enajenado la cosa mueble:

* De buena fe, pueden ser demandados por el comodante en pago de la venta si no

hubiera reivindicacin posible o si no quisiere entablarla (art. 2272).

* De mala fe: deben pagar el valor de la cosa ms el perjuicio, aparte de la accin

criminal (art. 2273).

El comandante incapaz que ha prestado sin permiso de su representante pues acep-

tar vlidamente la restitucin (art. 2276).

554
 27.1.7. Obligaciones del comodante

El comodante:

* Debe:

- Dejar el uso al comodatario hasta el plazo fijado o el servicio concluido y a sus

herederos si el prstamo no ha sido personal o profesional (art. 2283).

- Responder del dao si, de mala fe, no ha indicado los vicios ocultos (art. 2286).

- Pagar las expensas extraordinarias hechas para conservar la cosa si le dio

aviso el comodatario antes de hacerlas, salvo las urgentes (art. 2287).

* Puede pedir la restitucin:

- Antes del plazo si precisa la cosa por imprevista y urgente necesidad (art.
2284).

- Cuando quiere si el prstamo fuere precario, con prueba de lo contrario a cargo

del comodatario (art. 2285).

27.1.8. Cesacin del comodato

El comodato cesa:

- Si no hay tiempo fijado.

a) Por prdida de la cosa;
b) Por vencimiento del plazo expreso tcito;
c) Por voluntad unilateral del comodatario;
d) Por voluntad unilateral del comodante:
- Si el comodatario falleci.
- Si el comodatario cae en una inca-
pacidad que le impide usar la cosa.
- Si le sobreviene al comodante una
necesidad urgente e imprevista de
la cosa.
- Si el comodatario usa la cosa abusi-
vamente.
- Si el comodatario no cumple con su
obligacin de cuidar la cosa.

555
 Actividad N 69

a) Elabore un ejemplo concreto y explique, a travs de l, las caractersticas del

comodato.

b) Qu opiniones existen sobre el tema de la capacidad en caso de comodato?

556
 DIAGRAMA DE CONTENIDOS DE UNIDAD XXVIII

Ratificacin Pluralidad de Rendicin de

de Gestin dueos cuentas
Gestin
Conjunta

Concepto

557
COMODATO
Obligaciones

Gestin de
Negocios Del gestor
Del dueo del
negocio

Capacidad
Requisitos
558
 UNIDAD XXVIII

28.1. Cuasi Contratos

Los romanos observaron que algunas obligaciones legales tenan alguna similitud
con otras contractuales expresando tal afinidad diciendo, que eran como derivadas del
contrato, pero no hubo una categora reconocida de obligaciones cuasicontractuales
hasta que en las Instituciones Justineanas se menciona como fuente de las obligacio-
nes: contratos, cuasicontratos, delitos y cuasidelitos y se ejemplifican los cuasicontratos
con la gestin de negocios el empleo til, el pago de lo indebido.

Los modernos autores se inclinan por la idea de que los llamados cuasicontratos
en realidad, son obligaciones ex lege o bien actos de voluntad unilateral.

28.1.1. Gestin de Negocios

Hay gestin de negocios cuando alguien no obligado por ley ni

por representacin legal realiza espontneamente una gestin
til para otro.

Se ve en la regulacin legal del instituto una doble preocupacin: necesidad de evitar

una intromisin molesta o daosa en los negocios ajenos, necesidad de no perjudicar a
quien ha realizado una gestin til para otra persona.

Se advierte una analoga notoria entre gestin de negocios y mandatos pero en uno
hay orden del dueo de realizarla y en el otro no.

En algunos casos gestin y mandato se confunden:

- La ratificacin de la gestin equivale a mandato (art. 2304).

- La extralimitacin en el mandato produce los efectos de la gestin.

En otros casos la distincin aparece muy difcil y hasta sutil, por ej. en el caso de
mandato tcito.

La gestin de negocios tpica es la que se lleva a cabo sin conocimiento del dueo,
pero por disposicin del art. 2288 es perfectamente posible que ste la conozca sin que
por ello pierda su carcter. Por otro lado, el mandato tcito consiste en dejar obrar a
quien est realizando algo no a nombre del dueo (art. 1874).

La distincin desde el punto de vista terico se da en que el mandato es un contrato,

un acto de apoderamiento que requiere tambin instrucciones, que aunque no estn

559
documentadas por no ser necesario hacerlo, la ley tiene como prueba suficiente de que
el mandatario obra por orden del mandante, el silencio guardado por ste ante los actos
ostensibles de la gestin del mandatario.

Pero la distincin prctica es muy sutil porque ante una persona que est obrando
por otra con conocimiento de sta qu criterio debe seguirse para saber si es gestin
mandato tcito? Las soluciones propuestas son diversas:

a) Si el dueo del negocio est enterado de la realizacin de la gestin desde el

comienzo hay mandato, si se entera luego de empezada, hay gestin de negocios
(Salvat, Segovia, Colombo);

b) Hay mandato tcito cuando el gestor ha obrado en nombre de otro, y habr gestin
cuando se ha obrado para otro pero sin invocar su nombre (Acua Anzorena) (la
crtica es lgica puesto que tanto en el mandato tcito como en la gestin de
negocios, se puede obrar a nombre propio o invocando el del dueo del negocio).

c) El criterio de distincin est dado por el art. 1874 segn el cual habr mandato
tcito cuando el dueo del negocio, pudiendo impedir lo que otro est haciendo por
l, guarda silencio; si lo sabe pero no puede impedirlo habr gestin (caso de los
incapaces, los ausentes) (Borda).

Agreguemos a esto que el mandato tiene que tener por objeto la realizacin de actos
jurdicos mientras que la gestin puede referirse a actos puramente materiales.

28.1.2. Requisitos para la gestin de negocios

a) Que no haya mandato ni se trate del ejercicio de una representacin legal; ello
porque la gestin debe ser espontnea;

b) Que el gestor se proponga hacer un negocio de otro y obligarlo eventualmente, por

lo que no habr gestin cuando creyendo el gestor hacer un negocio suyo hiciere
el de otro, pero si el gestor ha obrado en el inters comn con el dueo del negocio
si hay gestin;

c) Que se trata de un acto o una serie de actos, jurdicos o simplemente materiales;

d) Que no haya oposicin del dueo del negocio (art. 2303) oposicin que es ineficaz
cuando el gestor tiene un inters legtimo en la gestin (art. 2303) o cuando sin la
realizacin del negocio no habra podido cumplirse oportunamente un deber im-
puesto al dueo por razones de inters pblico;

e) Que la gestin haya sido til (arts. 2977 y s.s.), la utilidad se juzga al momento de
la iniciacin de la gestin (art. 2301) no interesando que el beneficio persista al
momento de concluirla (art. 2297) (aqu surge la diferencia con el enriquecimiento

560
 sin causa donde la medida de la ltima etapa dada por el beneficio experimentado
por el dueo);

f) Que se trata de un asunto lcito, de lo contrario el acto jurdico sera nulo;

g) Que no se trate de un acto personalsimo porque en tal caso nadie puede sustituirse
legtimamente al propio interesado;

h) La gestin no debe ser hecha con nimo liberal (art. 2289 in fine) an cuando debe
precisarse que en realidad toda gestin supone un nimo liberal en la medida que
no tiene derecho a retribucin (art. 2300) pero no se aplican estas reglas cuando
el gestor tuvo intencin de beneficiar al dueo inclusive en lo que respecta a los
gastos que se propone no cobrarle;

Las obligaciones del gestor surgen de su propio acto voluntario y las del dueo son
impuestas por la ley, a quien se le imponen obligaciones por motivos de equidad y para
estimular el sano espritu de solidaridad social que pone de manifiesto quien se encar-
ga espontneamente de un negocio ajeno, sin retribucin, con el solo deseo de evitarle
un dao.

28.1.3. Capacidad

El gestor de negocios necesita capacidad para contratar porque sino no puede obli-
garse vlidamente por las consecuencias de su gestin (art. 2288). Pero, si de la
gestin hecha por un incapaz le resultare a ste algn beneficio, responde en la medida
del beneficio recibida, y responde de los hechos ilcitos cometidos en perjuicio del
dueo que le sean imputables.

El dueo de un negocio realizado por un incapaz de obligarse no est obligado por su

gestin salvo en la medida de su enriquecimiento.

El dueo del negocio no necesita ser capaz para resultar obligado por las conse-
cuencias de la gestin (art. 2297) ello es lgico puesto que si para la gestin no se
requiere su consentimiento, las obligaciones a su cargo no nacen de un acto de volun-
tad sino de la ley.

28.1.4. Obligaciones del gestor

En principio est sometido a todas las obligaciones que la ley impone al mandatario
(art. 2288), pero ello es slo una analoga. Son obligaciones suyas:

a) Continuar y concluir el negocio, a menos que el dueo o sus herederos se encuen-

tren en condiciones de atenderla (arts. 2290-2296).

561
 b) Responde por toda culpa en el ejercicio de su gestin no pudiendo excusarse
diciendo que ha puesto en el negocio toda la diligencia que le es habitual en las
cosas propias (arts. 2291); se apreciar la culpa con criterio objetivo.

c) En principio el caso fortuito libera de responsabilidad al gestor salvo que: haya

hecho operaciones arriesgadas que el dueo no tena costumbre de hacer, si ha
obrado ms en inters propio que del dueo, si no tena aptitudes para el negocio
o si por su intervencin impidi que se le encargara el negocio a persona ms
apta. En todos estos casos media imprudencia grave del gestor.

d) Si el gestor hubiera encomendado la realizacin de la gestin a otra persona,

responder de las faltas del sustituto aunque hubiera escogido persona de su
confianza (art. 2294).

28.1.5. Gestin conjunta

La responsabilidad de los gestores no es solidaria sino simplemente mancomunada.

28.1.6. Rendicin de cuentas

Segn el art. 2296 no concluye la gestin hasta tanto el gerente haya dado cuenta de
su administracin (el gestor permanece obligado hasta ese momento sin excluirse que
la gestin puede concluir por otras causas como puede ser asuncin del negocio por
los interesados, muerte de gestor, etc.).

28.1.7. Obligaciones del dueo del negocio

En principio est obligado como el mandante (art. 2297) regla suficiente pero el
codificador aclar que el gestor puede repetir del dueo del negocio todos los gastos
que la gestin le hubiere ocasionado, con sus intereses desde el da en que los hizo
estando el dueo del negocio -adems- obligado a liberarlo o indemnizarle las obliga-
ciones personales que hubiere contrado.

Responde no como dueo sino en la medida del enriquecimiento en los casos en que
el negocio no se emprendi tilmente o la gestin era incierta; o si el gesto hizo un
negocio comn a l y otro. En ninguno de los casos hay gestin propiamente dicha por
lo que la responsabilidad en la medida del enriquecimiento se impone.

562
 28.1.8. Pluralidad de dueos

Su responsabilidad es simplemente mancomunada (art. 2299).

28.1.9. Ratificacin de la gestin

Si el dueo del negocio ratifica la gestin las reglas del mandato regirn las obliga-
ciones de las partes. La ratificacin produce efectos retroactivos al da en que la ges-
tin comenz.

En tanto el dueo no realice la ratificacin los terceros slo estn vinculados jurdi-
camente con el gestor, no tienen accin contra el dueo salvo la subrogatoria en la
medida en que el gestor pueda accionar contra l (art. 2305).

La obligacin personal del gestor respecto a terceros es independiente de que haya

obrado a nombre propio o del dueo (art. 2305).

28.2. Empleo til

Hay empleo til cuando alguien sin ser mandatario o gestor de

negocios hiciese gastos en utilidad de otra persona (art. 2306).

No interesa la intencin con la que se haya realizado el gasto, aunque se lo hiciera

creyendo que se trata de obligacin propia o negocio propio, lo mismo hay accin por
empleo til.

Se refiere solamente a gastos en dinero y no a servicios realizados.

28.2.1. Hiptesis previstas en el Cdigo Civil

a) Gastos funerarios (art. 2307) es menester tener en cuenta su posicin social, su

actuacin pblica, la fortuna del causante y si es menor, de l y su familia. El
orden de reintegro es el siguiente:

1) Los gastos funerarios son una carga de la sucesin de modo tal que deben ser
afrontados por los sucesores en proporcin a sus porciones hereditarias;

2) Si no hay bienes los gastos son debidos por el esposo suprstite, y si tampoco
ste tiene bienes, por las persona que tenan obligacin de alimentar al muerto
cuando vivan (art. 2308).

563
b) Gastos en beneficio de la cosa de otro (art. 2309) mera aplicacin del principio
gral. de empleo til agregando que quien realiz el gasto perdera su accin si la
utilidad ces por su culpa.

c) Transmisin de los bienes mejorados a un tercero (art. 2310) puede demandarlos

de quien lo tiene hasta el valor de la cosa al tiempo de su adquisicin distinguien-
do la ley si la transferencia fue a ttulo oneroso en que no tiene accin contra el
adquirente (se supone que si la cosa se benefici con el gasto el adquirente habr
pagado el mayor valor) o a ttulo gratuito, donde es equitativo que quien recibe una
liberalidad pague el empleo til que lo beneficia, pero su responsabilidad no puede
superar el valor que la cosa tena al momento de la transferencia de dominio.

564
 Actividad N 70

a) Explique el concepto de cuasi-contratos.

b) Realice a travs de un caso, las diferencias entre gestin de negocios y mandato.

565
566
 FICHA DE EVALUACIN
MDULO NICO

Sr. alumno/a:

El Instituto de Educacin Abierta y a Distancia, en su constante preocupacin por mejorar la

calidad de su nivel acadmico y sistema administrativo, solicita su importante colaboracin para
responder a esta ficha de evaluacin. Una vez realizada entrguela a su Tutora en el menor
tiempo posible.

1) Marque con una cruz

MDULO En gran medida Medianamente Escasamente

1. Los contenidos de los mdulos fueron

verdadera gua de aprendizaje (punto 5
del mdulo).

2. Los contenidos proporcionados me ayu-

daron a resolver las actividades.

3. Los textos (anexos) seleccionados me

permitieron conocer ms sobre cada
tema.

4. La metodologa de Estudio (punto 4 del

mdulo) me orient en el aprendizaje.

5. Las indicaciones para realizar activida-

des me resultaron claras.

6. Las actividades propuestas fueron acce-

sibles.

7. Las actividades me permitieron una re-

flexin atenta sobre el contenido

8. El lenguaje empleado en cada mdulo fue

accesible.

CONSULTAS A TUTORIAS SI NO

1. Fueron importantes y ayudaron resolver mis dudas y actividades.

2) Para que la prxima salga mejor... (Agregue sugerencias sobre la lnea de puntos)

1.- Para mejorar este mdulo se podra ................................................................................................................................

.......................................................................................................................................................................................................

3) Evaluacin sinttica del Mdulo.

.......................................................................................................................................................................................................
Evaluacin: MB - B - R - I -

4) Otras sugerencias.............................................................................................................................................................
.......................................................................................................................................................................................................

567