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"Los Derechos Reales en el nuevo

Cdigo Civil Peruano, 1984"

Lucrecia Maisch Von Humboldt


Miembro de la Comisin Reformadora del Cdigo
Civil.

El Cdigo de 1852 dedicaba 382 numerales a la rosas omisiones, errores e inconcordancias que puede
problemtica de los derechos reales en los que, en resumirse en una feliz expresin del Maestro Rome-
forma cuidadosa y adecuada, brindaba la conceptua- ro: "exageracin de simplicidad" al ocuparse de la
cin legislativa de instituciones tan importantes co- hipoteca o del silencio inexplicable del Cdigo sobre
mo: posesin, propiedad, usucapin, servidumbre, las causales que originan la prdida de la propiedad.
usufructo, prenda, hipoteca. Asimismo, dentro de El Proyecto de la Comisin Revisora: Al publicar-
una poi tica legislativa coherente, se regulaba las se, en Febrero de 1984, el texto aprobado me v obli-
causales de extincin de dichas instituciones. En re- gada a dirigirme el 27 del mismo mes por escrito al
sumen: la legislacin peruana de 1852 no desluca Presidente de dicha Comisin para expresarle: "Mi
frente a sus similares europeas, cuantitativa ni cuali- ms profunda preocupacin por la aprobacin del
tativamente, ad-ejemplum el B.G.B. con sus 457 referido Libro, que no implica ninguna modifica-
artculos sobre Derechos Reales, el Cdigo Mejicano cin substancial del Cdigo de 1936, ni subsana las
522 numerales y el panameo con 401. gravsimas omisiones sealadas por sus comenta-
ristas, que tampoco incorpora ninguna de las im-
portantes modificaciones aportadas por el Cdigo
El Cdigo de 1936 por motivos no fciles de com- Italiano, obra celebrrima que ha sido inspiracin de
prender el legislador de 1936 decidi reducir drs- Cdigos tan modernos como el Portugus de 1967
ticamente las normas sobre Derechos Reales de 382 o el Cdigo Banzer de Bolivia de 1975, y que s
a slo 224, lo que signific eliminar 159 artculos, ha sido fuente de inspiracin para lps ilustres Maes-
lo que representa una considerable reduccin del or- tros: Len Barandiarn, Fernndez Sessarego, La-
den del 42 o/o que indudablemente se reflej en el natta, Arias Schereiber, Osterling, De la Puente,
aspecto sustancial y cualitativo del cuerpo de leyes al Trazegnies, Ponentes de otros libros del Proyecto.
suprimirse todas las definiciones del Cdigo de 1852, En efecto, el texto aprobado por la Comisin
los derechos y obligaciones de los intervinientes, y, Revisora no es sino una simple repeticin del Cdigo
lo que es ms grave y resulta difcil de comprender, de 1936, en ms del 90 o/o de su articulado, reitera
las causales de extincin de instituciones tan impor- su falta de sistemtica, al legislar juntas instituciones
tantes como propiedad, hipoteca, etc. Respecto a de diversa naturaleza reproduciendo su pobreza, su
esta ltima la mutilacin fue an ms drstica de 59 a esquematismo y su simplicidad, continuando dentro
19 artculos, es decir inexplicablemente se dejaron de una tendencia decreciente, que, si en 1936 fue
de lado 40 numerales, lo que representa un 68 o/ o del inexplicable, en 1984 resulta injustificable, al reducir
total, y con esta razio legislativa cayeron tambin an ms el nmero de artculos de 224 del Cdigo
aspectos fundamentales de este importante derecho de 1936 a slo 217 con los que se "pretenda legis-
real de garanta, como se analizar en su congruo lar" la problemtica de los Derechos Reales que en
lugar. otros pa(ses ha merecido una normatividad seria y
Esta incomprensible poi tica legislativa determin cientfica, tal la boliviana de 365 artculos, la colom-
que el Cdigo Civil peruano de 1936, en lo que a De- biana de 449, etc.
rechos Reales se refiere, fuera el ms escueto, inorg- Afortu"nadamente la Comisin Revisora, mostran-
nico y pobre de toda Amrica Latina por no citar dp receptividad a una posicin doctrinaria y princi-
a los europeos. pista, acogi, aunque no totalmente pero s en buena
Los Comentaristas del Cdigo de 1936. Durante proporcin, las innovaciones y correcciones, el cam-
los 48 aos de vigencia del Cdigo de 1936 los co- bio total de sistemtica, las definiciones, las normas
mentaristas de los Derechos Reales y, muy en especial sobre derechos y obligaciones de los intervinientes, las
los tratadistas Eulogio Romero Romaa y Jorge Eu causales de extincin de las instituciones y, en gene-
genio Castaeda, han sealado y criticado sus nume-

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slo como "rara avis" alguna casa unifamiliar, solita-
ral, todas las modernizaciones, fundamentadas en 22 el contrario en muchos casos consista en compri-
ria testigo de una realidad habitacional totalmente
de los Cdigos ms importantes del mundo de la Po- mir hiptesis, condiciones y soluciones o el legis-
superada.
nencia que, en mi calidad de Miembro, habla presen- lar "En passant" colgando un precepto importan-
tado a la Comisin Reformadora. te al final de otro, slo para aprovechar la opor-
Esta misma realidad se vive en la capital y las prin-
tuniJ>d. Todo sto determinaba la necesidad de
cipales ciudades del Per y se incrementar notable-
vP.rificar una laboriosa desagregacin e interpreta-
mente en un futuro muy cercano.
El Cdigo Civil de 1984. Antes de examinar los cin del texto legal, lo que no slo es perjudicial
Comprobada esta innegable tendencia a la plani-
numerosos e importantes cambios que introduce el sino tambin eventualmente puede ser pelrgroso
ficacin racional de los centros poblados resultara
nuevo Cdigo en relacin al anterior y al Proyecto por las interpretaciones errneas que se puedan
incongruente, por decir lo menos, que el nuevo C-
de la Comisin revisora es conveniente efectuar un inferir de una norma poco clara.
digo Civil Peruano, destinado a regir la vida y propie-
dad de todos los peruanos desde fines de este siglo
breve anlisis de los aspectos generales del mismo, y que se proyecta a la prxima centuria no legisle
sto es: su sistemtica, su poi tica legislativa, su tc- sobre:
La tcnica
la nicadelpropiedad
legislador de 1984
predial de veras
ha superado
significa-am-
nica, sus fuentes, y su insercin dentro de los dems tivapliamente
que es la de las desventajas
estas viviendas multifamiliares para
y se caracteriza porque
libros del Cdigo: concretarse, con una
sus preceptos hanfalta
sidonotable de perspectiva
formulados en forma l-
histrica, a legislar
gica, concisa exclusivamente la propiedad pre-
y completa.
dial de aquellos pocos y favorecidos peruanos propie-
1. La sistemtica del Cdigo de 1984: Resultaba co- tarios de casa unifamiliar.
Otro aspecto negativo del Cdigo de 1936 es el
mo una necesidad insoslayable el cambiar total-
referente a una pretendida elegancia gramatical
mente la sistemtica del Libro de Derechos Reales
que lo indujo a no repetir palabras, al respecto
del Cdigo de 1936, conservada por la Comisin
seala el Maestro Castaeda que para referirse al
Revisora en 1984, puesto que sta mezclaba ins- As, lo reconoci en9un programa televisivo
"condomino" usa expresiones diferentes:elCo-
tituciones al legislar en la Seccin de la Propiedad insigne Maestroporcionista,
e ilustre Codificador Maxinteresado,
Arias
propietario, coheredero,
instituciones autnomas y dismiles como el usu- Schereiber, actual Ministro de Justicia al exponer
propietario, condmino, dueo, copartcipe,
fructuo, uso, habitacin, derecho de superficie y la filosofa y la propietario
poltica quepro inspiraron la formula-
comunero,
servidumbres, puesto que sta ltima es un dere- cinEldel magnfico Proyecto para criterio
un nuevo Cdigo
cho limitativo y las otras son derechos desmembra- Cdigo de 1984, con buen y correcta
Civil Peruano.
torios, siendo legisladas en todos los Cdigos ex- tcnica legislativa lo denomina por su verdadera
tranjeros en forma independiente y especfica. calidad jurdica: "copropietario", auqnue tenga
Por
queotro lado el
repetir losmismo
Cdigos ms tcnicos
trmino en todosy los
recientes
articu-
Pero sto no es todo, el Cdigo an vigente apila
los artculos sin orden ni concierto intercalando mundo como el Italiano de 1942, el Guatemalte-
del las.
derechos con presunciones, norma primero la co de 1963, el Portugus de 1967 y el Boliviano de
conservacin y despus la adquisicin, etc. sin nin- 1975 legislar la propiedad horizontal con todo el es-
guna subdivisin o estructura lgica. Esta lamen- mero y tecnicismo que su rica problemtica requiere,
1nfortunadamente el nuevo Cdigo no ha corregi-
table situacin, que se mantena intacta en el Pro- pues,do aunque
un defectohayquejurista que pblicamente
se critica en la moderna expresa
tcni-
diversa
yecto desistemtica,
la Revisora, aha
lasido
tcnica utilizada
felizmente y a la
superada. queca nolegislativa
le da importancia
francesaalguna
y es el adelos Cdigosremisio-
efectuar extran-
inspiracin del derecho comparado, lo que sin jeros, quien sto escribe cree firmemente
nes, as lo sealaba un jurista francs en unas en la exce-
re-
duda alguna hubiera significado una ruptura y una lencia del derecho
cientes Jornadascomparado como fuente e inspira-
Franco Latinoamericanas, remi-
desarticulacin de la unidad y homogenidad que cin, a la par
siones quede la doctrina
a veces no son y jurisprudencia, de todo
simples sino mltiples
debe existir en todo Cdigo. proyecto
como el sobre el Cdigoque
del ejemplo Civil.
cit: "Si se dan los supues-
El actual Cdigo responde a una sistemtica ra- tos del art... se pi'Oceder de acuerdo al art ... salvo lo
Afortunadamente
cional legislando separada,
la Comisin ordenada
Revisorayaccedi
especlfi- dispuesto en el art... en cuyo caso se aplicar el
acamente
la reest1ucturacin
cada institucin,
del referido
creandoLibro,
sin reservas
el mismoni art..."
Por estasejemplo
razonesextremo
resultapero real de la
lamentable poilatica
que de
Comi-
que
limitacin
ha sidoalguna
modificado
tantastotalmente
secciones,en ttulos,
su sistem-
cap- sinefectuar
Revisora remisiones
del CdigodeCivil
normas queconsagrado
no haya ya no merecen
tica,
tulossey subcaptulos
ha inclu(do lascomo
causales
ha sido
demenester
extincin para
de ese apelativo
el proyecto y ms
que, en parecenMiembro
mi calidad "crucigramas jurdi-
de la Comi-
las
lograr
instituciones
una sistemtica
y, en general,
lgica yse
precisa
ha enriquecido
que indu- sincos". En la Ponencia
Reformadora que present
y Ponente del Libro adelaDerechos
Comisin
notablemente,
dablemente facilitar
lo que determina
el maneJO que
y la ya
interpretacin
no sea una Reformadora
Reales, me heycuidado
he presentado en el quede se
noestablece
efectuar nin-
el sis-
discusin
del texto legal.
en la unidad del Cdigo. temaguna
de remisin por considerar
la propiedad horizontal en queelbien
Pervale
a basela pena
de
las que una persona
"unidades se d elque
inmobiliarias" trabajo de repetir al
no responden peque-
os textos
criterio a que miles tengan
de la horizontalidad que molestarse
o verticalidad, sino a su en
buscar los
tipificacin artculos
jurdica pertinentes.
mediante la inscripcin en el
EL NUEVO CODIGO CIVIL Y LA Registro, las que pueden originarse por construccin
2. La poltica legislativa del Cdigo de 1984: El le-
PROPIEDAD HORIZONTAL ad-hoc o por independizacin de inmuebles ya exis-
gislador de 1936, contradiciendo la poltica del
tentes.
enjundioso legislador de 1852, acu la frase:
La realidad
"hay que dejaractual
las del problemaahabitacional
definiciones la doctrina".en En
el cambio
Per y en 4. La insercin del Libro de Derechos Reales dentro
el muchos
nuevo Libropases
de del orbe, ha
Derechos tomado
Reales una
y, en del contexto del Proyecto: El Libro de Derechos
direccin
generalquetodoeselirreversible:
Cdigo de 1984,la construccin
concordando de vi-
con Asimismo se consagran los deberes, derechos y
viendas multifamiliares, dado que cada Reales tal como fue aprobado por la Comisin
el legislador del siglo pasado y con Josda
mses moder-
ms responsabilidades de los titulares tanto sobre las
Revisora, como se ha expresado, era una simple
oneroso y resultar
nos y tcnicos en el futuro
Cdigos del mundoimpracticable,
adopta una en los reas propias como sobre las en copropiedad; se sien-
pases en vas de desarrollo, el agotar las posibil ida- repeticin del Cdigo de 1936 en ms del 90 o/o,
poltica diferente: la de brindar un instrumento le- tan las bases para la administracin y la adopcin
des deque
un ensee,
terreno en ladefina
edificacin de una casaque para lo que suscitaba una situacin de conflicto y de
gal que las instituciones re- de decisiones; se legisla sobre mejoras y causales de
una solaque
familia, tanto incompatibilidad respecto a los dems Libros del
gula, ofrezca unapor la escasez
normativ idadycompleta
caresta de y los extincin, en fin se ofrece una normatividad tcnica
Cdigo, cuyos Ponentes, despus de haber real iza-
terrenos, como por
escalrecedora la imposibilidad
dirigida que tienen
no slo al letrado si nolos e idnea inspirada no slo en los Cdigos extranje-
Gobiernos do un serio y exhaustivo trabajo de investigacin,
tambin Locales para extender
al ciudadano, quien essus servicios de
el verdadero des- ros mencionados sino tambin en la doctrina y la
anlisis y evaluacin del derecho nacional y de la
agua, desage,
tinatario de laelectricidad,
norma. telfono, mantenimiento realidad peruana, sin caer en excesos reglamenta-
de pistas, veredas y reas verdes, por lo que se impo- legislacin comparada han formulado proyectos
ristas pero que s otorgar certeza jurdica y seguri-
ne, de acuerdo a los criterios de urbanismo y de ad- tcnicos, modernos, bien estructurados que no
dad legal a los millones de peruanos que viven en vi-
ministracin, la densificacin de las ciudades. desmerecen ante los Cdigos ms modernos.
viendas multifamiliares quienes tienen todo el dere-
Por el contrario, el Libro de Derechos Reales, tal
cho de que los norma el nuevo Cdigo Civil Peruano
como fue aprobado y publicado por la Comisin
y no una ley aparte, lo que tendra que suceder si
3. Tcnica legislativa del Cdigo de 1984: De acuer- Revisora, no poda ser parte del mismo contexto
do a la moderna legislativa francesa cada norma el legislador patrio de 1984 circunscribe la propie-
con los otros Libros, dada la incompatibilidad que
Este fenmeno se observa muy claramente en ciu- dad predial en el Per a la propiedad unifamiliar.
debe responder a los principios de unicidad, espe- se aprecia respecto a la poi tica legislativa, a la
dades como Sao Paulo, Ro y Buenos Aires en donde
cificidad y completividad, cualidades que no se
se aprecian innumerables manzanas de edificios y
observan en el Cdigo de 1936, cuya tcnica por

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