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Problemtica de la nulidad
y la impugnacin de los
acuerdos de las sociedades
y asociaciones
ANLISIS DOCTRINARIO,
LEGISLATIVO Y JURISPRUDENCIAL
DILOGO
CON LA
JURISPRUDENCIA
JAIRO CIEZA MORA
Problemtica de la nulidad
y la impugnacin de los
acuerdos de las sociedades
y asociaciones
ANLISIS DOCTRINARIO,
LEGISLATIVO Y JURISPRUDENCIAL
(1) SACCO, Rodolfo. Introduzione al Diritto Comparato. En: Trattato di Diritto Comparato, dirigido
por Rodolfo Sacco, UTET, Torino, 1992, p. 44.
(2) Como pone en evidencia, LLOVERAS DE RESK, Mara Emilia. Tratado terico-prctico de las nu-
lidades. Reimpresin, Depalma, Buenos Aires, 1991, p. 4.
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(3) DEZ-PICAZO, Luis. Fundamentos del Derecho Civil Patrimonial, I, Introduccin a la Teora del
Contrato, Civitas, Madrid, 1996, p. 457.
(4) ESPINOZA ESPINOZA, Juan. Acto jurdico negocial. Anlisis doctrinario, legislativo y jurispru-
dencial, 2 edicin, actualizada, aumentada, corregida, Gaceta Jurdica, Lima, 2010, p. 14.
(5) MOSSET ITURRASPE, Jorge. Contratos. EDIAR, Buenos Aires, 1987, nota a pie de pgina 2, 325.
Del mismo autor y en el mismo sentido, Negocios simulados, fraudulentos y fiduciarios. Tomo I,
EDIAR, Buenos Aires, 1974, p. 187.
(6) TABOADA CRDOVA, Lizardo. Nulidad de acto jurdico. 2 edicin, Grijley, Lima, 2002, p. 30.
(7) Ibdem, p. 32. En este mismo sentido, CIEZA MORA, Jairo. La nulidad y la impugnacin de acuer-
dos. Su problemtica en materia civil y societaria, Grijley, Lima, 2009, p. 13.
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(8) MORELLO, Augusto. Ineficacia y frustracin del contrato. Librera Editora Platense-Abeledo Pe-
rrot, La Plata-Buenos Aires, 1975, pp. 69-70.
(9) Ibdem, p. 71.
(10) Cfr. ESPINOZA ESPINOZA, Juan. Las clusulas vejatorias en los contratos estipulados unilateral-
mente. En: Thmis, Revista de Derecho, 2 epoca, N38, 1998.
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(11) CIEZA MORA, Jairo. La violencia en el tiempo. Ahora se pueden impugnar acuerdos dentro de
los diez aos de tomados. En: Revista Jurdica del Per, N126, Normas Legales, Lima, agosto de
2011, p. 13.
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PREFACIO
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INTRODUCCIN
(1) Artculo 139.- Acuerdos Impugnables Pueden ser impugnados judicialmente los acuerdos de la jun-
ta general cuyo contenido sea contrario a esta ley, se oponga al estatuto o al pacto social o lesione, en
beneficio directo o indirecto de uno o varios accionistas, los intereses de la sociedad. Los acuerdos
que incurran en causal de anulabilidad prevista en la Ley o en el Cdigo Civil, tambin sern impug-
nables en los plazos y formas que seala la ley. No procede la impugnacin cuando el acuerdo haya
sido revocado, o sustituido por otro adoptado conforme a ley, al pacto social o al estatuto. El juez
mandar tener por concluido el proceso y dispondr el archivo de los autos, cualquiera que sea su es-
tado, si la sociedad acredita que el acuerdo ha sido revocado sustituido conforme a lo prescrito en el
prrafo precedente. En los casos previstos en los dos prrafos anteriores, no se perjudica el derecho
adquirido por el tercero de buena fe.
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Como se puede apreciar nuestra LGS, querindolo o no, nos coloca hasta
ante cuatro supuestos para cuestionar la validez de los acuerdos societarios:
a) La Impugnacin de acuerdos propiamente dicha regulada en los su-
puestos previstos en el artculo 139 de la LGS.
b) La anulabilidad prevista en el segundo prrafo del artculo 139 de la
LGS.
c) La denominada accin de nulidad prevista en el artculo 150 de la
LGS, y
d) La denominada nulidad de acuerdos societarios regulada en el artculo
38 de la LGS.
De una lectura detenida de los artculos arriba referidos se puede invocar
la accin de nulidad de acuerdos (con las ventajas que esto implica, baste re-
cordar el mayor plazo, o la posibilidad de legitimacin de un tercero) haciendo
mencin a las causales de impugnacin de acuerdos propiamente dicha des-
crita en el literal a) precedente, lo cual hace muchas veces lrica su presencia
en el ordenamiento jurdico y ante esto la jurisprudencia no ha tenido una res-
puesta clara. Esto se agrava cuando los operadores del derecho inclusive cues-
tionan la validez y eficacia de un acuerdo a travs de las acciones ordinarias
de Nulidad de Acto Jurdico, como recientes sentencias han expresado, con lo
cual el panorama se vuelve an ms confuso.
Efectivamente, si el artculo 38 de la LGS, referido a la nulidad de acuer-
dos invoca como causales de nulidad la adopcin de acuerdos contrarios a las
estipulaciones del pacto social o del estatuto, o que lesionen los intereses de
la sociedad en beneficio directo o indirecto de uno o varios socios, nos pre-
guntamos: Qu diferencia este listado, de las causales invocadas para la im-
pugnacin judicial de acuerdos previstas en el artculo 139 de la LGS? Que-
da claro entonces que el tema es incierto y merece un estudio para mejorar su
sistemtica en la LGS.
Sin embargo en el presente trabajo no nos limitaremos a analizar la pro-
blemtica que en materia legislativa se viene dando desde la promulgacin de
la Ley N 26887, sino que seremos acuciosos en el estudio de las instituciones
que sustentan las normas estudiadas, como, por ejemplo, el caso de las inefi-
cacias negociales, la legitimidad para impugnar acuerdos, las medidas caute-
lares aplicables para suspender acuerdos, en el plazo de caducidad, etc. Todo
esto bajo un enfoque doctrinario, legislativo y jurisprudencial. Consideramos
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que el estudio de una institucin, cualquiera que fuere en el derecho, tiene que
ser abordada desde estas perspectivas y no limitndonos a la legislacin, doc-
trina o jurisprudencia nacional sino tambin a lo mejor de estas expresiones en
el mbito comparado. Esa es la manera de tener un enfoque ms amplio, com-
pleto y que nos permite atender con solvencia el desafo de las controversias
que en materia del tema estudiado se presentan. Y no solamente eso. El dere-
cho es una ciencia que no est sola o encapsulada es una ciencia que necesi-
ta oxigenarse con otras disciplinas para contextualizar y comprender la evolu-
cin, presencia, y aplicacin de la norma.
En el caso de las personas jurdicas sin finalidad lucrativa (asociaciones,
fundaciones, comits) reguladas en nuestro Cdigo Civil, no existen las dis-
tinciones que han sido desarrolladas en nuestra LGS, estando la impugnacin
de acuerdos de asambleas prevista en el artculo 92 del Cdigo Civil en caso
de violacin de disposiciones legales o estatutarias y las razones de nulidad de
actos derivados de las asambleas se rige por las causales de nulidad absoluta
prescritas en el artculo 219 del Cdigo Civil(2), siendo un problema recurren-
te en las personas jurdicas, un desarrollo legislativo ms adecuado.
Si bien es cierto la nulidad de acuerdos propiamente dicha se encuentra
regulada en el artculo 150 de la Ley General de Sociedades (LGS), esta ins-
titucin se confunde y superpone en la prctica con la figura de la Impugna-
cin Judicial de Acuerdos, la que se encuentra ordenada en el artculo 139 de
la LGS, como mencionamos. Similar confusin se presenta en el ordenamien-
to civil en el cual las causales de impugnacin judicial de acuerdos prevista en
el artculo 92 del Cdigo Civil se asimilan con las de nulidad del Acto Jurdi-
co previstas en el artculo 219 del mismo cuerpo normativo. En el formante
jurisprudencial peruano existe tambin una superposicin de conceptos cuan-
do se habla de las causas para invocar la nulidad o la impugnacin de determi-
nado acuerdo en materia societaria, lo cual genera incertidumbre jurdica y se
constituye en un obstculo para el trfico comercial. Se requiere de una siste-
matizacin de estos artculos que regule y distinga adecuadamente la nulidad
e impugnacin de acuerdos tanto en materia societaria como en el campo civil.
(2) Art. 219.- El acto jurdico es nulo: 1) Cuando falta la manifestacin de voluntad del agente, 2) Cuan-
do se haya practicado por persona absolutamente incapaz, 3) Cuando su objeto es fsica o jurdica-
mente imposible o cuando sea indeterminable, 4) Cuando su fin sea ilcito, 5) Cuando adolezca de si-
mulacin absoluta, 6) Cuando no revista la forma prescrita bajo sancin de nulidad 7) Cuando la ley
lo declara nulo 8) en Caso del artculo V del Ttulo Preliminar, salvo que la Ley establezca sancin
diversa.
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Nulidad de
Accin de Accin de
Asociaciones acuerdos
impugnacin nulidad
societarios
Reg. Legal Art. 92 del CC Art. 38 de la Arts. 139 al 149 Art. 150 de la
LGS de la LGS LGS
Legitima- Miembro de la Socios en la nicamente los Cualquier perso-
cin para asociacin LGS accionistas na con legtimo
obrar activa inters
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Nulidad de
Accin de Accin de
Asociaciones acuerdos
impugnacin nulidad
societarios
Va procedi- - Abreviado - Conocimiento - Abreviado - Conocimiento
mental - (excepcin:
sumarsimo,
por defectos
de convocato-
ria o falta de
qurum).
Plazo de cadu- - 60 das hbi- - 2 meses (si - Un ao
cidad (desde la les. concurre a la
adopcin del - 30 das luego junta).
acuerdo) de la inscrip- - 3 meses (si
cin. no concurre).
- 1 mes desde la
inscripcin (si
el acuerdo es
inscribible).
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CAPTULO I
(1) Revsese: ESPINOZA ESPINOZA, Juan. Los Principios contenidos en el Ttulo Preliminar del C-
digo Civil Peruano de 1984. Grijley, 2011 y su Acto jurdico negocial. 2 edicin, Gaceta Jurdica,
2010; TABOADA CRDOVA, Lizardo. Nulidad del acto jurdico. 2 edicin, Grijley, 2002; Acto ju-
rdico, negocio jurdico y contrato. 1 edicin, Grijley, 2002; PALACIOS MARTNEZ, Eric. La nuli-
dad del negocio jurdico. Jurista Editores, Lima, 2002; LOHMANN LUCA DE TENA, Juan Guiller-
mo. El negocio jurdico. 2 edicin, Grijley, 1994; MORALES HERVIAS, Rmulo. Estudios sobre
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Teora General del Negocio Jurdico. ARA Editores, 2002 y su Teora General del Contrato, Edito-
rial Grijley, 2006; ESCOBAR ROZAS, Freddy. Cdigo Civil Comentado. Tomo I, Gaceta Jurdica,
2003.
(2) Diccionario LAROUSSE ilustrado, por Ramn Garca Pelayo y Gross, Ediciones Larousse, 1995. Si-
nnimo Composicin.
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(3) TABOADA CRDOVA, Lizardo. Nulidad del acto jurdico. Ob. cit., p. 35. El referido autor, uno de
los ms importantes referentes en materia de Negocio Jurdico expresa: No debe olvidarse que cuando
nos referimos a la celebracin o formacin de un acto jurdico nos estamos refiriendo al momento en el
cual se conforma o compone el acto jurdico por la concurrencia de todos los aspectos de su estructu-
ra, bien se trate de sus elementos, presupuestos y requisitos, Ibdem, p. 30. Respecto a la ineficacia co-
menta: Sin embargo, no basta que se trate de una causal de ineficacia que se presenta al momento de
la formacin, sino que adems de ello es necesario que la causal suponga un defecto en la estructura del
acto jurdico. En otros trminos, todos los supuestos de ineficacia estructural, como su propio nombre
lo indica claramente, suponen un acto jurdico mal formado, mal estructurado, con un defecto congni-
to, de modo tal que se trate de un acto jurdico con un defecto intrnseco. Ibdem, p. 31.
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(4) BETTI, Emilio. Teora general del negocio jurdico. Granada, Editorial Comares, S.L., 2000, p. 58.
(5) LOHMANN LUCA DE TENA, Juan Guillermo. El negocio jurdico. Ob. cit., p. 102.
(6) SCOGNAMIGLIO, Renato. Contribucin a la teora del negocio jurdico. Edicin, traduccin y no-
tas de LEN L. Leysser, Prlogo de Pietro Rescigno. Grijley, 2004.
(7) Ibdem, p. 282.
(8) Ibdem, p. 284. Este autor ms adelante nos refiere las teora en materia de manifestacin de voluntad:
Como es sabido, hay dos teoras que prevalecen en relacin al criterio distintivo de las declaraciones:
una de ellas es la subjetiva, segn la cual debe tenerse en cuenta el propsito del agente, de efectuar
una declaracin (de voluntad), propsito que no estara presente en la declaracin tcita; la otra es la
objetiva, segn la cual se toman en consideracin los medios a travs de los cuales se efecta la mani-
festacin, y se distingue entre comportamientos destinados a exteriorizar una determinada voluntad y
hechos concluyentes a travs de los cuales es posible deducir la voluntad. Ibdem, p. 287.
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a la causa como la funcin econmico-social del negocio. Seala Betti que los
elementos del negocio son tambin elementos de su causa, como funcin t-
pica. Al respecto Lizardo Taboada, en el ms completo trabajo que se ha de-
sarrollado en el pas sobre la causa, expresa sobre la posicin del maestro ita-
liano, Ello es as justamente porque Betti considera que la causa, antes que
todo, es una nocin social y extrajurdica. En tal sentido es obvio que si deci-
mos que la causa es la funcin netamente social, llegamos a confundirla con
la totalidad de los elementos del negocio, por cuanto la funcin estrictamente
social es el resultado de todos los elementos de cada negocio jurdico, segn
su uso constante en la realidad social(9). El concepto de causa en su aspecto
objetivo establece que: (...) a pesar de reconocer que la causa es la funcin
social, socialmente digna y razonable, en nuestra construccin la causa es una
nocin jurdica que tiene el significado de social(10). El aspecto subjetivo de
la causa permite la incorporacin de los motivos concretos y determinantes de
los sujetos, cuando estos se conviertan en la base o razn exclusiva del nego-
cio jurdico como (...) una razn prctica tpica inmanente a l, [...] un inte-
rs social al que aquella responde. Es decir se concibe a la causa con su fina-
lidad prctica impuesta por el ordenamiento jurdico (causa objetiva), y otros
autores conciben a la causa como aquella finalidad subjetiva, perseguida por
las partes que realizan el acto jurdico en concreto (causa subjetiva).
Esto es, si tomamos en consideracin la primera concepcin diramos que
en un contrato de compraventa de vehculo, la causa viene a ser la propia com-
praventa, pero si asumimos la posicin de causa desde el punto de vista subje-
tivo, aceptaramos que en el ejemplo antes propuesto, la causa sera la finali-
dad perseguida por las partes, esta es realizar un contrato de compraventa para
la obtencin de un beneficio (ya sea la propiedad del auto o la obtencin del
dinero) y la satisfaccin de sus necesidades; en realidad nosotros no observa-
mos una contraposicin entre ambas causas, ya que tanto la subjetiva como
la objetiva, se complementan, puesto que al celebrar las partes un contrato de
compraventa de un auto la finalidad perseguida por las partes ser la de lo-
grar, por un lado la adquisicin de la propiedad de dicho bien y por otro lado
(9) TABOADA CRDOVA, Lizardo. La causa del Negocio Jurdico. Grijley, 1996, p. 638. Este autor
haciendo un anlisis histrico de la causa del negocio, expresa: La causa segn la concepcin clsi-
ca no es sino el fin inmediato y directo, o el motivo abstracto, por el cual el deudor asume o contrae
una obligacin, siempre idntico, en todos los contratos de una misma categora, p. 646. As tambin
seala: En este sentido, segn la teora clsica la causa se identifica con el motivo abstracto, siem-
pre igual en todos los contratos de una misma naturaleza, sean estos contratos sinalagmticos, reales
o contratos a ttulo gratuito, p. 647.
(10) Ibdem, p. 638.
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(11) LOHMANN LUCA DE TENA, Juan Guillermo. El negocio jurdico. Ob. cit., p. 95.
(12) Ibdem, p. 96.
(13) As el profesor Taboada seala: Por ello es que nosotros hemos criticado esta concepcin sobre la
causa, al no dar proteccin legal a los intereses individuales socialmente necesarios, ni a los intereses
estrictamente individuales, considerados socialmente razonables o dignos, Ob. cit., p. 653. Ms ade-
lante indica: En trminos ms precisos, no se puede aceptar dentro del mbito de los negocios atpi-
cos o innominados, nicamente a los que tengan una tipicidad social, no se puede desconocer la posi-
bilidad de los particulares de celebrar negocios o contratos atpicos que respondan exclusivamente a
una creacin de los mismos, Ob. cit., p. 657. Sigue manifestando: De este modo, la causa objetiva-
mente podr ser considerada como la funcin social del negocio jurdico, teniendo en cuenta las tres
clases de funciones sociales que la misma comprende: La funcin socialmente til, la funcin social-
mente necesaria y la funcin socialmente razonable (...) Ob. cit., p. 658. Finalmente dice: En con-
clusin, nuestro concepto de causa est referido a la funcin socialmente digna, oportuna, razonable,
seria, que responde al inters de la colaboracin social y de la proteccin de los sujetos mismos que
han celebrado el negocio jurdico, evitando el abuso de la parte ms fuerte. Dignidad y oportunidad
social que deber ser apreciada en consideracin al ambiente social vigente, esto es, con base en la
valoracin objetiva del ambiente social, Ob. cit., p. 665.
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(14) ESPINOZA ESPINOZA, Juan. Acto jurdico negocial. Ob. cit., p. 81.
(15) MORALES HERVIAS, Rmulo. Estudios sobre Teora General del Contrato. Ob. cit., pp. 107-304.
(16) BETTI, Emilio. Teora general del negocio jurdico. Ob. cit., pp. 209 y 210.
(17) LOHMANN LUCA DE TENA. Ob. cit., p. 75.
(18) Ibdem, p. 76.
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Para la doctrina que comparto el objeto del acto jurdico es tanto la situa-
cin jurdica (posicin que ocupa el sujeto de derecho frente al ordenamien-
to jurdico), la relacin jurdica (vinculacin entre dos o ms situaciones jur-
dicas) o el bien (la realidad del mundo exterior, material o inmaterial, sobre la
cual recae el poder de los sujetos de derecho(19).
Otro sector autorizado de la doctrina seala que el objeto es el bien, anali-
zando esta conclusin desde la perspectiva del derecho romano, la historia ju-
rdica y la comparacin jurdica(20).
En cuanto al sujeto como presupuesto del acto jurdico, se hace referen-
cia a aquel sujeto de derecho. As Emilio Betti seala que: Los presupues-
tos de validez del negocio se agrupan en tres categoras segn que afecten: 1
al sujeto del negocio, o 2 al objeto del negocio, en s considerados, o bien, 3
a la situacin del sujeto respecto al objeto. En la primera hiptesis se trata de
la capacidad, en la segunda de la idoneidad del objeto, en la tercera de la le-
gitimacin para el negocio(21). Se entiende por capacidad aquella aptitud in-
trnseca de la parte para dar vida a negocios jurdicos; legitimacin es la ap-
titud para hacer surgir negocios jurdicos que tengan un determinado objeto,
en virtud de una relacin en que la parte se encuentra, o se pone con el obje-
to del acto. (...) Capacidad y legitimacin seran dos formas de la aptitud para
realizar actos jurdicos; solo que la capacidad debera ser entendida como ido-
neidad natural, la legitimacin en cambio como idoneidad adquirida. La capa-
cidad, en suma, como aptitud del hombre considerado como individuo, la le-
gitimacin como aptitud del hombre considerado en el seno de la sociedad(22).
3. Los requisitos: capacidad legal de ejercicio, capacidad natural, lici-
tud, posibilidad fsica y jurdica del objeto, determinacin en espe-
cie y cantidad, voluntad sometida a proceso normal de formacin
La doctrina ha hecho una clasificacin tomando como referente el pre-
cepto o la prestacin y los bienes. As se seala: a) Respecto del precepto
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(23) LOHMANN LUCA DE TENA, Juan Guillermo. El negocio jurdico. Ob. cit., p. 79.
(24) ESPINOZA ESPINOZA, Juan. Derecho de las personas. 4 edicin, Gaceta Jurdica, 2004, p. 523.
(25) ESPINOZA ESPINOZA, Juan. Ensayos sobre Teora General del Derecho y los Derechos de las
Personas. Estudios comparativos de circulacin de modelos jurdicos. Editorial Huallaga 1996,
p. 168 y ss. El profesor Espinoza Espinoza perfecciona los comentarios de la obra citada en su li-
bro sobre Derecho de personas, Ob. cit., p. 528 y ss., sealando: (...) En efecto cuando se habla de
subjetividad (o de sujeto de derecho) se alude a un centro de referencia normativo, vale decir, a la ti-
tularidad de un complejo de derechos y deberes. Por ello se afirma que el nexo que vincula las dos
ideas, de capacidad jurdica y subjetividad jurdica, es tan evidente e intrnseco que hace aparecer, in-
mediatamente clara y no necesaria de demostracin alguna, la necesidad de fundar la primera sobre
la segunda: de derivar la capacidad de los modos de ser ms generales y constantes del sujeto jurdi-
co (FALZEA). La titularidad en tanto situacin actual y efectiva comprende en s la aptitud para
ser titular. Titularidad y aptitud son dos momentos que no pueden ser concebidos separadamente. La
una supone inevitablemente a la otra y de consecuencia, su distincin conceptual no es correspon-
diente con los datos que nos ofrece la experiencia jurdica. La personalidad ha sido considerada como
la aptitud para ser sujeto de derecho, entendindose a esta como un concepto ms amplio que el de
la capacidad jurdica, dado que esta ltima era concebida como medida de la primera (DUSI). Otros
consideran estos dos trminos como sinnimos (FERRARA). Sobre otro plano, el concepto de per-
sonalidad es entendido como un valor (PERLINGIERI). La nocin de personalidad-aptitud se justi-
fica en un contexto donde existe identidad entre los conceptos de subjetividad y persona, pero frente
a los sujetos de derecho que no necesariamente son personas (concebido, organizaciones de personas
no inscritas) esta deviene insuficiente. Por consiguiente, existiendo identidad conceptual entre subje-
tividad, personalidad (al menos en parte) y capacidad, creo oportuno prescindir del uso de estos dos
ltimos trminos dado que responden a una concepcin de la presencia del hombre en la experiencia
jurdica asaz diversa respecto de aquella de nuestros das.
(26) LOHMANN LUCA DE TENA, Juan Guillermo. El negocio jurdico. Ob. cit., p. 65.
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en otras consideraciones (art. 925 del CC), por ejemplo la hipoteca sobre bie-
nes muebles(30).
La determinabilidad consiste en la posibilidad de establecer o identificar
la prestacin que se va a efectuar, o sea, la actitud positiva o negativa del su-
jeto de derecho; o el bien sobre el cual recae determinado inters. La medida
de la determinabilidad est en funcin del tipo de negocio de que se trate; las
conductas siempre admitirn una mayor posibilidad de incertidumbre que las
cosas. Estos criterios sern objetivos (espacio, tiempo, lugar, precio mximo
o mnimo, gnero, especie, tarifas, etc.) o subjetivos, cuando queden al arbitro
de una de las partes o de un tercero(31).
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(32) DEZ-PICAZO Y ANTONIO GULLN. Ob. cit., p. 533. As comienza este clsico autor espaol el
apartado 40 de su prestigiado tratado bajo el subttulo La ineficacia en sentido general. As el autor
citado seala: Si por sancin entendemos la reaccin del ordenamiento jurdico ante una infraccin
se comprende enseguida por qu la ineficacia se sita dentro del repertorio de sanciones que el orden
jurdico aplica al negocio jurdico irregular. La irregularidad del negocio jurdico es una cierta dis-
conformidad entre el negocio tal y como es previsto por el ordenamiento jurdico (tipo negocial) y el
negocio jurdico tal y como ha sido realizado (negocio real, realidad negocial). Esta discrepancia en-
tre la realidad y la tipicidad negocial entraa una infraccin, puesto que, por hiptesis, la norma jur-
dica ordena el ms perfecto ajuste entre ambas categoras.
(33) Ibdem, p. 533.
(34) SANTORO-PASSARELLI. Dottrine generali del diritto civile, Napoli, 1959, p. 235 y ss, citado
por SCOGNAMIGLIO, Renato. Teora General del Contrato. Traduccin de Fernando Hinestrosa,
2 reimpresin, Universidad externado de Colombia, 1996, p. 225.
(35) Ibdem, p. 226.
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(36) dem.
(37) STOLFI, Giuseppe. Teora del negocio jurdico. Traduccin y notas del derecho espaol por Jaime
Santos Briz, Editorial Revista de Derecho Privado, Madrid, p. 123 y ss.
(38) STOLFI seala que la ineficacia, en fin, puede depender de eventos de la ms variada ndole que de
darse y hechos valer por el interesado en forma legal hacen perder al negocio su eficacia propia y que
habra tenido y conservado si dichas circunstancias no se hubieren verificado o no se hubiesen invo-
cado: p. ej. En el caso en que el comprador no haya pagado el precio, o que el donatario haya incurri-
do en causa de ingratitud, o que al testador o al donante le hayan sobrevenido hijos, que el acto haya
sido concertado en fraude de acreedores del obligado, que el contrato conmutativo sea afectado de
una notoria desproporcin entre lo que uno da y lo que recibe, etc. En estas hiptesis es usual hablar
de negocios impugnables para indicar con una forma comprensiva y genrica que mediante la opor-
tuna sentencia pueden ser resueltos o revocados, rescindidos o reducidos, de suerte que el pronuncia-
miento del juez priva normalmente de eficacia a un acto normalmente constituido, ya que no vena
afectado en su estructura interna. Loc. cit.
(39) Ibdem, pp. 124-126.
(40) Una de estas causas extrnsecas es el fraude en perjuicio de los acreedores, que produce la revoca-
cin del acto oneroso o gratuito, (art. 2901 y ss. del CC. Espaol) mediante el cual el deudor qued
insolvente. Ibdem, p. 125. El autor repara en que los negocios impugnables tienen mucha semejan-
za con los anulables y al mismo tiempo se distinguen de estos por diversas causas, de modo que no
sera exacto asimilarlos completamente. La semejanza radica en que los actos impugnables, al igual
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jairo cieza mora
que los anulables, producen sus efectos hasta que sean privados de eficacia. Esto se deduce del he-
cho de que ambos negocios se constituyen vlidamente de manera que para pedir que tengan efica-
cia o para producir los efectos ya producidos es preciso hacer valer comnmente en juicio la cau-
sa especfica de impugnacin establecida por el legislador. (...) La ineficacia del negocio se produce
generalmente por sentencia judicial, salvo en caso de contrato bilateral por incumplimiento, para el
cual es suficiente, si la parte as lo prefiere, la declaracin del contratante fiel al negocio de que este
queda disuelto de derecho si el deudor persiste en el incumplimiento una vez terminado el plazo fija-
do en la intimacin a pagar.
(41) BETTI, Emilio. Teora general del negocio jurdico. Ob. cit., p. 405.
(42) Al respecto BETTI seala: De aqu la distincin elaborada por la doctrina entre invalidez e inefica-
cia en sentido estricto. Alguno niega que esta distincin sea operante y til. Y se puede convenir en
que su utilidad es, al menos predominantemente expositiva y sistemtica, el negocio nulo no es inefi-
caz de manera distinta al ineficaz en sentido estricto. Pero la distincin, aun si su cometido sea ni-
camente aportar orden y claridad al estudio de los varios y complejos fenmenos de la ineficacia del
negocio jurdico es siempre igualmente indispensable. (...) Se denomina invlido, propiamente, en el
que falte o se encuentre viciado algunos de los elementos esenciales, o carezca de uno de los presu-
puestos necesarios al tipo de negocio al que pertenece. Invalidez es aquella inidoneidad para producir
los efectos esenciales del tipo que deriva de la lgica correlacin establecida entre requisitos y efec-
tos por el dispositivo de la norma jurdica y es, conjuntamente, la sancin del deber impuesto a la au-
tonoma privada. Se califica, en cambio, de simplemente ineficaz el negocio en que estn en regla los
elementos esenciales y los presupuestos de validez cuando, sin embargo, impida su eficacia una cir-
cunstancia de hecho extrnseca a l. Aunque extrnseca al negocio, la circunstancia que determina la
ineficacia es siempre de aquellas que la conciencia social y la ley toman en cuenta, ya a) en orden al
funcionamiento prctico del negocio, ya b) atendiendo a los lmites sociales que la autonoma priva-
da debe observar, en inters de las partes mismas, para tutelar su posicin de paridad e igualacin, o
tambin en el inters de determinados terceros que, pese a ser extraos al negocio, soportan sus efec-
tos indirectos. Loc. cit.
(43) ESPINOZA ESPINOZA, Juan. Acto jurdico negocial, Ob. cit., p. 483.
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(44) Ibdem, p. 484. Para el autor (...) por una ineficacia, que se entiende como la no produccin de efectos
jurdicos o, como sostiene un sector de la doctrina nacional, como la calificacin negativa por parte
del ordenamiento jurdico respecto a un comportamiento humano que evidencia intereses no merece-
dores de tutela Loc. cit. Y por (...) invalidez como la privacin de tutela jurdica a efectos tpicos y
consustanciales a la especie negocial jurdicamente tutelados, o porque hay un vicio que deriva de la
propia estructura del negocio, o de sus elementos, o de especficas disposiciones legales. Se advier-
te que la invalidez pasa a ser entendida como un mecanismo de tutela y ya no como una sancin,
Ibdem, pp. 484-485.
(45) dem.
(46) BIANCA, Massimo, citado por ESPINOZA. dem.
(47) dem.
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(48) En sentido contrario, sostiene que la rescisin es un supuesto de ineficacia funcional, TABOADA
CRDOVA, Lizardo. Nulidad del acto jurdico. Ob. cit., p. 32.
(49) LEN HILARIO, Leysser. Apuntes sobre el papel de la voluntad en los negocios jurdicos (con es-
pecial referencia a los contratos). En: Estudios sobre el Contrato en General. Seleccin, traduccin
y notas de LEN HILARIO, Leysser. 2 edicin, ARA Editores, Lima, 2004, p. 934.
(50) El artculo completo prescribe que: En los contratos conmutativos de ejecucin continuada, peridi-
ca o diferida, si la prestacin llega a ser excesivamente onerosa por acontecimientos extraordinarios
e imprevisibles, la parte perjudicada puede solicitar al juez que la reduzca o que aumente la contra-
prestacin, a fin de que cese la excesiva onerosidad.
Si ello no fuera posible por la naturaleza de la prestacin, por las circunstancias o si lo solicitara el
demandado, el juez decidir la resolucin del contrato. La resolucin no se extiende a las prestacio-
nes ejecutadas.
(51) ESPINOZA ESPINOZA, Juan. Ob. cit., p. 485.
(52) PALACIOS M., Eric. La nulidad del negocio jurdico. Ob. cit., p. 87 y ss.
(53) dem.
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PROBLEMTICA DE LA NULIDAD Y LA IMPUGNACIN DE LOS ACUERDOS ...
(54) Tambin se puede apreciar un interesante trabajo de PALACIOS en su artculo Unas reflexiones en
torno a la ineficacia proveniente de la accin revocatoria, en Ius et Veritas Revista de Derecho, Fa-
cultad de Derecho de la Pontificia Universidad Catlica del Per, Ao V, Lima, 1994, p. 175 y ss.
Al hacer referencia al esquema de los dos planos que provoca la presente nota el autor indica que
el presente esquema intenta resumir ordenadamente las hiptesis en las cuales los negocios jurdi-
cos no despliegan todos los efectos correspondientes a su tipo y funcin. Es de advertir tambin que
las ineficacias encuentran su desarrollo concretamente en el denominado juicio de ineficacia, mas no
sobre el de relevancia, con lo que la discutida figura de la inexistencia queda excluida del sistema
propuesto.
(55) GETE-ALONSO Y CALERA. Notas a ENNECERUS-KIPP-WOLFF, en ENNECERUS, Ludwig
KIPP, Martn. Tratado de Derecho Civil. Bosch, Barcelona, 1985,T I-2, Vol 2, p. 748, citado por PA-
LACIOS MARTNEZ, Ibdem, p. 91.
(56) dem.
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(57) Como hemos visto, la inexistencia no est dentro del sistema de las ineficacias pero por su vincula-
cin la desarrollamos.
(58) BETTI. Teoria generale del negozio giuridico, Torino, 1995, p. 473; SANTORO-PASSARELLI,
Dottrine generali del diritto civile, Napoli, 1959, p. 236 y ss, y ampliamente SCOGNAMIGLIO,
Contributo all teoria del negozio giuridico, p. 360 y ss.) p. 227, citado por SCOGNAMIGLIO,
Ob. cit., p. 228. Al respecto el propio SCOGNAMIGLIO (Ob. cit., p. 228) refiere: De donde se si-
gue que la inexistencia, por cuanto se refiere en ltimas al no ser del contrato, y por lo tanto, algo que
est fuera de toda calificacin jurdica, tiene siempre un significado para el derecho, toda vez que per-
mite identificar una figura y una causa autnoma de irrelevancia e ineficacia del contrato. (...) Claro
est, y esto apenas hay para qu decirlo, que la nocin de inexistencia no tiene alcances en aquellos
casos en los que no hay ni siquiera rastros de contrato: El inters surge precisamente en las hiptesis
de los confines, cuando el recurso a dicha nocin se revela oportuno con el fin de una sistematizacin
correcta de no pocas figuras controvertidas de anomala del contrato. As, yendo a ejemplos mencio-
nados con anterioridad, debe hablarse de inexistencia, pues no sera apropiado pensar en invalidez, a
propsito del contrato que resulta estipulado en el curso de un juego o chanza, o dentro de una expo-
sicin didctica o en el escenario en medio de una representacin; tambin ha de considerarse inexis-
tente el contrato cuando no se alcanz a producir el encuentro de la propuesta con la aceptacin;
cuando su funcin tpica es irrealizable (p. ej. la compraventa de cosa propia), o cuando el contrato
tpico no satisface intereses dignos de tutela por parte del ordenamiento o se encamina a una funcin
no admitida por este p. ejm., los pactos sucesorales.
(59) SCOGNAMIGLIO. Contributto ... Ob. cit., p. 227.
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PROBLEMTICA DE LA NULIDAD Y LA IMPUGNACIN DE LOS ACUERDOS ...
sus prescripciones y que es, pues, el resultado de una valoracin normativa del
acto, presupone siempre la existencia de este (si el contrato no existe, carece-
ra por completo de sentido indagar si es o no vlido).
As pues, consideramos que la invalidez y la ineficacia deben distinguirse
de la inexistencia, la cual est ms all de la nulidad: es inexistente el con-
trato o el acto que no es identificable como tal, pues carece del mnimo esen-
cial que permite hablar de un cierto evento como de contrato o acto unilateral.
La importancia de la distincin entre nulidad e inexistencia se encuentra en lo
siguiente: el contrato o el acto inexistente no produce aquellos efectos limita-
dos que, (...), el contrato o el acto nulo producen(60).
En el formante doctrinario nacional Rmulo Morales Hervias, en un desa-
rrollado y documentado trabajo(61), justifica y argumenta la necesidad de con-
tar con la figura de la inexistencia en nuestro ordenamiento jurdico para lo
cual se provee de la mejor doctrina y jurisprudencia comparada. Y nos inte-
resan los comentarios de Morales Hervias por cuanto, como veremos, cita ju-
risprudencia italiana (a la vez comentada por Galgano) referidas a acuerdos
de asambleas, los que fueron declarados inexistentes por Tribunales italianos.
As en primer trmino identifica la existencia de normas con la validez formal
sealando que la fuerza obligatoria es validez normativa. Desde su pun-
to de vista La estructura negocial es el conjunto de elementos y de requisitos
recprocamente correlacionados(62) (resaltado nuestro). As, el negocio jurdi-
co inexistente es definido como el acto de autonoma privada imposibilitado
(60) GALGANO, Francesco. El negocio jurdico. Traducido por Blasco Gasco y Prats Albentosa, Tirant
lo Blanch, Valencia 1992, p. 261, citado por ESPINOZA ESPINOZA, Juan, en el prlogo al traba-
jo de PALACIOS, Eric, Ob. cit., p. 31. As el prestigioso autor italiano seala que: Razones tcni-
cas justifican mantener la inexistencia como figura autnoma: nicamente el negocio nulo puede ser
salvado mediante su conversin en otro negocio vlido o mantenido como putativo, como es el va-
lor de la letra nula como reconocimiento de deuda en el primer caso y la validez del matrimonio nulo
del cnyuge de mala fe, en el segundo caso. Se requiere entonces de una figura extrema que impida
toda posibilidad de convalidacin y esa figura es la de inexistencia del negocio jurdico. As tambin
es pertinente resear lo expuesto por Scognamiglio (Ob. cit., p. 228) quien dice: Cualquier incerti-
dumbre que subsistiere acerca de la distincin en su realidad jurdica, desaparecera delante del argu-
mento que ofrece la relevancia y eficacia excepcionales que el derecho concede al contrato nulo. Nos
referimos a los llamados efectos indirectos (del contrato nulo) a su conversin y a su saneamiento ex-
cepcional, que son otras tantas instituciones caractersticas de la figura de la nulidad (...). Por el mo-
mento nos contentamos con destacar que estas soluciones normativas obedecen, de modo mas o me-
nos inmediato, a la necesidad general de conservacin del contrato nulo, que de por s presupone la
existencia; cosa que no podra predicarse correctamente en las hiptesis de inexistencia del contrato.
(61) MORALES HERVIAS, Rmulo. Estudios sobre teora general del negocio jurdico. Ob. cit., p. 250.
(62) dem.
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(63) dem.
(64) Ibdem, p. 258.
(65) FALZEA, Angelo. Eficacia Giuridica. En: Enciclopedia del Diritto. Dott. A. Giuffre Editore,
S.P.A. Varese, 1962, Tomo XIV (Dote-Ente), p. 484. Citado por MORALES HERVIAS, Ob. cit.,
p. 265.
(66) TOMMASINI, Rafale. Invalidita (Diritto Privatto). En: Enciclopedia del Diritto. Dott. A. Giuf-
fr Editore, S.P.A. Varese. 1972 Tomo XXII (Intere-Istig). p. 581. Citado por MORALES HERVIAS,
Ob. cit., p. 266.
(67) GALGANO, Francesco. El negocio jurdico. Traduccin realizada por Francisco de P. Blasco Gasc
y Lorenzo Prats Albentosa de la 1 edicin Italiana. Tirant lo Blanch. Valencia, 1992, p. 263.
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conversin del negocio. Sin embargo existen otro tipo de figuras que aparen-
tando constituir una declaracin unilateral o un acuerdo de ninguna forma
pueden ser salvados por su absoluta y radical inidoneidad (como cuando no
existe el elemento volitivo en la declaracin) y, algo importante, la posibilidad
para ejercitar su inexistencia es imprescriptible.
Toca ahora hablar de la invalidez del contrato, y en concordancia con el
esquema antes referido, conceptuar la nulidad, la anulabilidad y la rescisin.
Tal como sealamos precedentemente, siguiendo a Betti(77), se denomi-
na invalidez al negocio que carezca o tenga viciados alguno de sus elementos
esenciales o no cuente con el presupuesto requerido en virtud al tipo de nego-
cio al que pertenece. Invalidez es aquella inidoneidad para producir los efec-
tos esenciales del tipo que deriva de la lgica correlacin establecida entre re-
quisitos y efectos por el dispositivo de la norma jurdica y es, conjuntamente,
la sancin del deber impuesto a la autonoma privada de utilizar medios ade-
cuados para la consecucin de sus fines propios(78).
Se afirma de otro lado que (...) tengamos bien firme, en primer trmino,
la idea de que la invalidez constituye una medida jurdica que, como tal, pue-
da operar exclusivamente en los casos para los cuales lo establece la ley, y no
la mera consecuencia de un juicio lgico(79). De otro lado asevera con nfa-
sis la idea de que la validez y la invalidez del contrato puedan referirse nica-
mente al momento en que se celebra el contrato y de que por ello no se pue-
da admitir en general la figura de la llamada invalidez posterior. Dentro de la
crtica que se hace a la doctrina tradicional al referirse a la invalidez como im-
perfeccin del supuesto de hecho o como sancin se afirma que debe actuarse
dentro de los cnones de la graduacin del derecho frente a las diferentes cau-
sas de anormalidad del contrato, con respeto al principio de conservacin de
los negocios y de otro lado la oportunidad de limitar las formas de invalidez a
la nulidad y la anulabilidad.
Seala Scognamiglio: De acuerdo a la teora predominante, se suele de-
finir como nulo el contrato al que le falta algn elemento esencial y que por
lo mismo, no produce efecto alguno. En cambio, segn la opinin que hemos
acogido debe considerarse nulo el contrato al cual el ordenamiento jurdico le
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PROBLEMTICA DE LA NULIDAD Y LA IMPUGNACIN DE LOS ACUERDOS ...
(80) SCOGMANIGLIO. Ob. cit., p. 232. El mismo autor, en investigacin de revisin imprescindible,
que constituye un clsico en la literatura jurdica privatstica, (SCOGNAMIGLIO, Renato. Contri-
bucin a la Teora del Negocio Jurdico. Ob. cit) seala: coherentemente, los autores definen la in-
validez, sea desde el punto de vista de la imperfeccin de la fattispecie, y as establecen cuando se
presenta ella; sea desde el punto de vista de sus consecuencias: la ineficacia o la menor eficacia, con-
siderada, sobre todo, por la doctrina alemana; sea, en fin, desde ambos puntos de vista, ponindose en
evidencia, entonces, la lgica correlacin entre defectuosidad de la fattispecie e ineficacia. Ob. cit.,
pp. 456 y 457. Refirindose a las teoras que cuestionaban la doctrina imperante con nfasis mani-
fiesta: lo que conviene tener en cuenta, para ofrecer un panorama suficientemente cabal de la doc-
trina, son las teoras que se oponen rotundamente a la concepcin imperante. Estas rechazan, princi-
palmente, la coincidencia de la invalidez con la imperfeccin del negocio, e identifican lo sustancial
en la idea de reaccin o medida con los efectos negociales. Se cambian detalles en las diversas for-
mulaciones, pero el concepto central es siempre el siguiente: que solo los efectos negociales existen
(no el acto, que pertenece inmediatamente al pasado) y que, por lo tanto, la invalidez se impone con-
tra ellos, para destruirlos, y constituye, as, por su naturaleza, una sancin jurdica. Ob. cit., p. 466.
(81) SCOGNAMIGLIO. Ob. cit., p. 495. En la misma obra se seala: (...) en definitiva, la autonoma de
la invalidez, respecto de su consecuencia (la ineficacia), resulta plenamente fundada en la realidad ju-
rdica: si el negocio posee una relevancia particular, en virtud de la cual realiza los efectos finales, la
simple ineficacia resulta inadecuada para el caso de violacin de las normas reguladoras; por el con-
trario, surge la exigencia de una medida que ataque a dicha relevancia (en trminos expresivos que
ataque su fuerza jurdica), la cual repercutira luego, con mayor o menor intensidad, en los efectos
finales. Dicha medida es la invalidez, que incide justamente, y de raz, en la situacin efectual, ha-
cindola caer por entero, o bien volvindola precaria y exponindola a tal eventualidad.
(82) BIANCA. Diritto civile, 3, Il Contratto, Giuffre, Milano, 9, citado por Espinoza Juan, (en Prlogo a
obra de Eric Palacios. La nulidad... Ob. cit., p. 11.
(83) BETTI. Ob. cit., p. 410.
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bar Rozas refirindose a la nulidad seala que: (...) por lo menos tericamen-
te, la nulidad (del negocio jurdico) supone lo siguiente: a) la ineficacia total y
original del negocio. b) la imposibilidad de que el negocio sea saneado. C) la
naturaleza declarativa de la sentencia (o laudo) que compruebe su existencia.
D) la posibilidad de que el juez (o rbitro) la declare de oficio. E) la impres-
criptibilidad de la accin para que sea declarada. F) la posibilidad de que ter-
ceros con inters puedan accionar para que sea declarada. En nuestro orde-
namiento civil la diferencia se presenta en el caso de la prescripcin como lo
seala el artculo 2001 del CC(84). Diferenciando entre los efectos negociales y
no negociales derivados de la nulidad, Escobar Rozas seala que (...) la nu-
lidad determina que el negocio jurdico no produzca los efectos negociales,
que son los efectos deseados por la parte o las partes que lo celebran. En cier-
tos casos, sin embargo, la nulidad no impide que surjan efectos no negocia-
les, derivados del hecho de la celebracin del negocio (nulo) o de la ejecu-
cin del mismo(85).
Tal como lo seal el Profesor Lizardo Taboada(86), las notas comunes en-
tre la nulidad y anulabilidad son: 1) Las causales son siempre coetneas a la
celebracin del acto jurdico, 2) Estn siempre referidas a un defecto en la es-
tructura del acto jurdico, y 3) No pueden ser pactadas, vienen establecidas
por la ley.
Se define pues el acto nulo como aquel que carece de algn elemento, pre-
supuesto o requisito (que hemos graficado en el punto precedente), o cuyo
contenido es ilcito por agraviar los principios de orden pblico, las buenas
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Asimismo seala, que (...) quod nullum est, nullum producit effectum,
(...) el acto jurdico afectado de nulidad produce efectos jurdicos precarios y
dejar de hacerlo cuando haya una sentencia que lo declare como tal(89).
Acerca de la invalidez jurdica se seala que es el resultado de un juicio
de disvalor del ordenamiento respecto a un hecho o acto que expresa intere-
ses no merecedores de tutela(90). En posicin que comparto, se sostiene que,
en realidad, la equivalencia entre nulidad y ausencia de efectos es solo una
simplificacin escolstica, utilizada prevalecientemente para distinguir, en el
mbito de la categora de la invalidez, las instituciones de la nulidad y de la
anulabilidad(91). En esta lnea de pensamiento, se sostiene que la nulidad, en
cuanto categora jurdica, expresa de por s algo de relevante y de existente, al
menos en la minimalidad que permite la previsin y la aprehensin en el m-
bito de un sistema de reglas an donde el hecho, mejor dicho, el acto, est con-
tra la ley y por ello, no puede ser secundado por el ordenamiento(92).
Espinoza reseando el Cdigo Civil italiano manifiesta que: En el art.
1422 CC ita., la accin para solicitar la nulidad es impresciptible, salvo que
exista prescripcin adquisitiva y que haya prescrito la accin de repeticin (la
cual, a su vez, es de 10 aos y de 5 si la repeticin se refiere a prestaciones
de intereses o realizadas peridicamente). En efecto, de la imprescriptibili-
dad de la accin de nulidad del contrato no se deriva tambin la imprescrip-
tibilidad de los derechos negados, impedidos o perjudicados por el contrato
nulo(93).
As se seala que: segn el artculo 1274 del CC la accin para recupe-
rar lo indebidamente pagado prescribe a los cinco aos de efectuado el pago.
El artculo 1275 del CC, siguiendo en parte el modelo italiano, establece que:
No hay repeticin de lo pagado en virtud de una deuda prescrita, o para cum-
plir deberes morales o de solidaridad social o para obtener un fin inmoral o
(89) dem.
(90) dem, citando a Laura DI BONA, M. Cristina DE CICCO, Lanfranco FERRONI y Aquila VILELLA,
Le nullit negoziali di diritto comune, speciali e virtuali, a cura de Lanfranco FERRONI, Giuffr,
Milano, 1998, 6.
(91) ESPINOZA ESPINOZA. dem, citando a Maria COSTANZA, Gli effetti di rapporti giuridici nulli,
en AA. VV. Linvalidit degli atti privati, CEDAM, Padova, 2001, 91.
(92) dem.
(93) Ibdem, p. 492.
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(94) dem.
(95) MORALES HERVIAS, Rmulo. Ob. cit., p. 199.
(96) Ibdem, p. 200.
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(101) dem.
(102) ESCOBAR ROZAS, Freddy. Causales de nulidad absoluta. En: Cdigo Civil Comentado. Ob. cit.,
p. 913.
(103) dem.
(104) Ibdem, p. 914.
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hacer suyas con miras a conseguir un resultado prctico aceptado por el or-
denamiento jurdico. Para que el objeto del negocio alimente a los efectos
negociales, es necesario que cumpla con ciertos requisitos normativamente
impuestos, a saber: la posibilidad (fsica y jurdica), licitud y la determinabi-
lidad. El inciso bajo comentario establece, precisamente, qu es lo que ocurre
cuando el objeto del negocio no cumple con dos de esos requisitos: la posibi-
lidad (fsica y jurdica) y la determinabilidad(105).
Con respecto a la imposibilidad fsica, se seala: (...) Ahora bien, la doc-
trina (OSTI, BETTI) ha distinguido, por un lado, entre una imposibilidad f-
sica absoluta y una imposibilidad fsica relativa; y, por el otro lado, en-
tre una imposibilidad fsica objetiva y una imposibilidad fsica subjetiva.
La imposibilidad fsica absoluta constituira un impedimento que no
puede ser vencido por la fuerza humana, en tanto que la imposibilidad fsica
relativa constituira un impedimento que solo puede ser vencido empleando
un esfuerzo superior al ordinario.
Por su parte, la imposibilidad fsica objetiva constituira un impedimento
que determina que nadie pueda ejecutar la regla negocial, mientras que la im-
posibilidad fsica subjetiva constituira un impedimento que determina que
el deudor no pueda ejecutar la regla negocial. (...) En realidad, la nica dis-
tincin que posee valor es aquella que diferencia entre una imposibilidad que
afecta a todos y otra que afecta a la parte deudora, (...)(106). Se seala que (...)
basta con que alguien pueda efectuar la regla negocial para que se considere
que esta es fsicamente posible, sin que interese si la parte deudora se encuen-
tra o no en condiciones de cumplirla. La razn por la cual se sostiene esto es
la siguiente: si la parte deudora no est en aptitud de ejecutar la regla negocial
no importa, pues si bien no se le podr pedir la satisfaccin in natura del in-
ters de la parte acreedora, se le podr exigir en cambio el id quod interest,
esto es, una indemnizacin que satisfaga por equivalente dicho inters. (...)
otra corriente de opinin (...), considera que la regla negocial es fsicamente
posible solo cuando la parte deudora est en aptitud de ejecutarla. (...) cul
es la correcta? La respuesta, en realidad, depende del inters que se trate de
privilegiar. (...) la posicin que se adopte debe ser aquella que guarde cohe-
rencia con el rgimen de responsabilidad que haya sido consagrado positiva-
mente. (...) posicin objetiva en torno al referido requisito cuando el rgimen
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PROBLEMTICA DE LA NULIDAD Y LA IMPUGNACIN DE LOS ACUERDOS ...
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(109) Cfr. Para la exposicin de las principales teoras, FEDELE, La invallidit, SCOGNAMIGLIO, Conti-
buto, cit, p. 421 y ss.), p. 242. Citados por SCOGNAMIGLIO. Teora General del Contrato. Ob. cit.,
p. 229.
(110) Ibdem, p. 233. Al respecto el autor seala el remedio de la anulabilidad puede desvincularse de la
idea tradicional, que funda esta suerte de invalidez, contraponindola as a la nulidad, en la necesidad
de tutelar un inters privado de manera principal, sino exclusivamente (el del contratante a quien se
atribuye la accin de anulacin). En realidad el legislador dispone esta otra forma de invalidez en vir-
tud a la necesidad advertida por l de sealar para ciertas oportunidades un tipo de invalidez menos
grave que la nulidad, que podr aplicarse solo delante de ciertas condiciones, cuando el sujeto legiti-
mado propone la correspondiente accin (obvio que dicho sujeto obrar segn su propio inters, cir-
cunstancia que da pie para que se abuse de la mencionada tesis de la dependencia de la anulabilidad
del inters privado).
Apenas hay para qu precisar que es al legislador a quien corresponde en todos los casos decidir si es
pertinente dicha forma de invalidez (la doctrina admite que tampoco puede aceptarse la anulabilidad
virtual), como tambin atribuir la accin de anulacin. Pero, sea el caso de precisar que sobre tal de-
cisin no es pequeo el influjo de la tradicin, que se proyecta en el sentido de sancionar ciertas ano-
malas del contrato con la anulabilidad, por iniciativa del sujeto cuya determinacin aparece viciada.
En consecuencia a pesar de que la nulidad es la sancin preponderante, segn la regla sentada por el
artculo 1418 hay algunas materias reservadas a la anulabilidad. Tal lo que acontece por ejemplo, con
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todos los casos en que la voluntad del contratante resulta viciada, en los cuales en caso de duda debe
optarse por la solucin de la anulabilidad.
(111) LOHMANN LUCA DE TENA, Guillermo. Cdigo Civil Comentado. 1 edicin, Gaceta Jurdica,
Lima, 2003, p. 855.
(112) Art. 205.- El error en el motivo solo vicia el acto cuando expresamente se manifiesta como su razn
determinante y es aceptado por la otra parte.
(113) Desde una ptica que rebasa lo jurdico en estricto LOHMANN LUCA DE TENA, Guillermo.
Ob. cit., p. 855., seala que: El error, en realidad, solo interesa al mbito del Derecho por sus efectos
y consecuencias, pero el origen del problema es ajeno al Derecho, porque concierne al entendimien-
to, definiendo a este como parte del proceso mental del razonamiento que concluye con una eleccin
y decisin. En este orden de ideas, todava fuera de la esfera jurdica, se concepta como error todo
juicio o valoracin que sea diferente del criterio que se acepta como valido en el campo del conoci-
miento sobre el que se ha expresado la eleccin o decisin, obsrvese que aludo a criterio aceptado
como vlido, lo que es distinto de criterio verdadero.
(114) Ibdem, p. 856.
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(115) Ibdem, p. 857, nos dice que: La ignorancia es distinta del error, pero jurdicamente se asimila a este,
porque en uno y otro caso el agente celebra un negocio que no concluir como cierto, o que celebra-
ra en condiciones distintas. La ignorancia o falta de informacin conduce a conocimiento defectuo-
so y por lo tanto a formarse como un criterio de las cosas distinto del correcto.
(116) BIGLIAZZI GERI, Lina. Tratado de Derecho Civil. Tomo I, Volumen II, Universidad Externado,
Colombia, 1995, p. 817.
(117) Para una distincin entre error esencial y error determinante: Ibdem, 1995, pp. 820-821, que seala:
Para darse cuenta de la diferencia entre error determinante y error esencial es oportuno tener presente
que la ley no da una definicin del error esencial, sino que se limita (como se acaba de decir) a enun-
ciar una serie de hiptesis todas relativas a errores que inciden en el negocio en su conjunto (natura-
leza del acto de autonoma) o en sus trminos y elementos (identidad, calidad y cantidad de la presta-
cin; identidad y calidad de la persona) en las que el error presenta aquella caracterstica (art.1429),
especificando en un caso que el error, para que sea esencial, debe ser determinante no solo para el su-
jeto contratante, sino tambin conforme a la apreciacin comn y con relacin a las circunstancias.
(118) FLUME, Werner. El negocio jurdico. 4 edicin. Fundacin Cultural del Notariado, Madrid, 1998,
p. 501.
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(119) dem.
(120) TABOADA, Lizardo. Acto jurdico, Ob. cit., p. 357.
(121) Ibdem, p. 360.
En este mismo sentido el Profesor Taboada expresa que (...) el error como vicio de la voluntad con-
siste en una falsa representacin de la realidad, que acta como mvil o coeficiente determinante de
la declaracin de voluntad, afectando el mismo proceso de formacin de la voluntad correctamente
declarada. Existe coincidencia en la doctrina en que esta falsa representacin de la realidad puede ser
consecuencia, bien sea de un conocimiento equivocado o de la ignorancia, esto es, de un total desco-
nocimiento de la verdadera situacin.
Sigue el autor citado sealando en la misma lnea de pensamiento que (...) el error dirimente, error
vicio, error motivo, o error en el contenido, que consiste en una falsa representacin de la realidad,
bien sea por un conocimiento equivocado de la misma o por ignorancia, es decir por total ausencia
de conocimiento de aquella. En otras palabras, en esta clase de error no existe una discrepancia entre
la voluntad interna y la voluntad declarada, pues ambas voluntades coinciden perfectamente, ya que
el sujeto ha declarado su verdadera voluntad, solo que dicha voluntad interna que ha sido efectiva-
mente declarada se ha formado viciosamente por un error.
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(122) BIGLIAZZI GERI, Lina. Tratado de Derecho Civil. Ob. cit., p. 818.
(123) Ibdem, p. 819.
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(124) Para un aspecto relevante del error en la propia declaracin y la declaracin de la otra parte y sus
efectos en el negocio: FLUME, Werner. El negocio jurdico, Ob. cit., p. 500, quien seala:
Aunque solo el error en relacin a la propia declaracin es relevante, es frecuente que en el momento
de perfeccionarse el contrato dicho error tenga su fundamento en la comprensin errnea de la decla-
racin de otra parte. El error respecto de la declaracin de la otra parte conduce entonces, al perfec-
cionarse el contrato, al error respecto de la propia declaracin cuando esta se limita al mero asenta-
miento y con ello toma su contenido de la declaracin de la otra parte.
(125) STOLFI, Giuseppe. Teora del negocio jurdico. Ob. cit., pp. 169-170.
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(131) LOHMANN LUCA DE TENA, Juan. Negocio jurdico. Ob. cit., p. 340.
(132) BRECCIA, BIGLIAZZI-GERI,NATOLI y BUSNELLI. Derecho Civil. Hechos y actos jurdicos.
Tomo I. Vol. 2, Traduccin de la 1 edicin Italiana, Universidad externado de Colombia, Bogot
1992, p. 993 Citado por PALACIOS, Eric, Ob. cit., p. 102.
(133) SANTORO PASSARELLI. Doctrinas generales del Derecho Civil. Editorial revista de Derecho Pri-
vado, Madrid, 1965, p. 294. PALACIOS, Ob. cit., p. 102.
(134) BIANCA. Ob. cit., p. 642.
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As tenemos que el artculo 1370 del Cdigo Civil establece que la resci-
sin deja sin efecto un contrato por causal existente al momento de su celebra-
cin. A manera de ejemplo el artculo 1447 del CC precepta lo concerniente
a la institucin de la pretensin rescisoria por lesin solo en el caso de apro-
vechamiento de estado de necesidad ms no de peligro(135). Tambin en el caso
de la compraventa de bien ajeno y la compraventa sobre medida.
No alcanza a los motivos del presente libro, pero sin embargo es perti-
nente dejar constancia que las instituciones a desarrollarse dentro de la espe-
cie ineficacia en sentido estricto son: a) la suspensin, b) la resolucin, c) la
condicin resolutoria, d) la revocacin y e) la caducidad.
(135) Artculo 1447.- La accin rescisoria por lesin solo puede ejercitarse cuando la desproporcin en-
tre las prestaciones al momento de celebrarse el contrato es mayor de las dos quintas partes y siempre
que tal desproporcin resulte del aprovechamiento por uno de los contratantes de la necesidad apre-
miante del otro. Procede tambin en los contratos aleatorios, cuando se produzca la desproporcin
por causas extraas al riesgo propio de ellos.
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CAPTULO II
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I. LAS SENTENCIAS
1. Expediente N02-96(136)
Demandante : Ral Espinoza Romero
Demandado : Asociacin Pro Vivienda de los Trabajadores de
ENTEL Per
Materia : Impugnacin de Acuerdo
Sec. Sr. Tripsmana
Resolucin Nmero seis
Lima, trece de diciembre de mil novecientos noventiseis
VISTOS: Resulta de Autos 1) Que, por escrito de fojas cuerentiseis a fo-
jas cincuenta, el demandante RAL ALFONSO ESPINOZA ROMERO
interpone Demanda de NULIDAD E IMPUGNACIN DE ACUERDO
DE ASAMBLEA GENERAL ORDINARIA DE ASOCIADOS, y la di-
rige contra la ASOCIACIN PROVIVIENDA DE LOS TRABAJADO-
RES DE ENTEL PER, del Distrito de San Juan de Miraflores, a fin de
que efectuados los trmites de Ley se declaren nulos todos los acuerdos
tomados en dicha Asamblea General Ordinaria del da trece de enero de
mil novecientos noventa y seis por cuanto el Seor ntero Alfonso Garca
Tenorio, detentando el cargo de Presidente del Consejo de Administra-
cin convoc a una Asamblea Ordinaria y que su mandato haba conclui-
do el veinte de abril de mil novecientos noventa y cuatro, as mismo que la
asamblea se convoc sin respetar los ocho das que establece el Estatuto;
Ampara su demanda en el artculo 92 del Cdigo Civil y su modificatoria
del Cdigo Procesal Civil Ley 13500 y su reglamento D.S. 131-VC-64 y
artculos 24,29,60 y siguientes del Estatuto y el D.S. 012-87-VC; 2) Por
resolucin Nuno se dicta el Auto Admisorio de la Demanda, y se orde-
na se tramite en la Va Abreviada el presente proceso, as como se corra
traslado de la Demanda y sus recaudos a la parte emplazada, la misma que
absuelve mediante escrito de fs. Ochenta y cinco, mediante la cual dedu-
ce excepcin de falta de legitimidad para obrar del demandado, asimismo
mediante escrito de fojas ciento treinticinco a ciento cuarenta y cuatro, el
(136) Este precedente jurisprudencial ha sido tomado de Dilogo con la Jurisprudencia. Ao 8 N50, no-
viembre de 2002, p. 298
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sido revocado o sustituido por otro adoptado conforme a ley, al pacto so-
cial o al estatuto. Noveno: Al respecto debe indicarse que las primeras
normas citadas estn referidas a la nulidad del pacto, mientras que el ar-
tculo ciento trentinueve citado est referido a la impugnacin judicial de
acuerdos societarios. Dcimo: Bajo este contexto debe tenerse en cuenta
las diferencias que existen entre la nulidad del pacto social y la nulidad de
un acuerdo societario Dcimo primero: As pues, el pacto social y el esta-
tuto establecen las normas que las partes, en ejercicio de su autonoma pri-
vada, han decidido para regular sus relaciones dentro de la sociedad con-
secuentemente, los acuerdos que violenten el pacto social o el estatuto son
nulos as sean adoptados con las mayoras requeridas por ley o incluso por
unanimidad, nada impide que la sociedad modifique previamente su pacto
social, si sigue los procedimientos y formalidades previstas para ello, pero
no puede adoptar un acuerdo contrario a una disposicin estatutaria si an-
tes no lo ha modificado Dcimo segundo: Siendo ello as, los acuerdos
que son adoptados con las formalidades de publicidad prescritas en los es-
tatutos o en el pacto social son nulos de pleno derecho, por lo que no cabe
pronunciamiento alguno sobre la conclusin del proceso bajo el funda-
mento de que el acuerdo en cuestin ha sido materia de sustitucin o de ra-
tificacin, toda vez que el acuerdo que transgrede el pacto social no puede
ser materia de ratificacin alguna, pues el funcionamiento de una sociedad
debe adecuarse en todo momento a las disposiciones de sus estatuto y pac-
to social, pues ello es lo que otorga seguridad a socios y terceros. Dcimo
tercero: En consecuencia las normas denunciadas resultan impertinentes
para la solucin del presente conflicto, toda vez que las mismas estn refe-
ridas a la nulidad del pacto social y no a la nulidad de acuerdos societarios
que es materia de la presente accin 4. DECISIN: Por las consideracio-
nes expuestas en atencin a lo dispuesto por el artculo trescientos noven-
ta y seis del Cdigo Procesal Civil declaran FUNDADO el recurso de ca-
sacin interpuesto, en consecuencia NULA la resolucin de vista de fojas
ciento cuarenta y seis, su fecha cuatro de mayo del dos mil uno, y actuan-
do como sede de instancia REVOCARON, la sentencia de fojas ciento
veintitrs, su fecha treinta y uno de enero del dos mil uno, que declara im-
procedente la demanda, con los dems que contiene, y REFORMNDO-
LA, declararon fundada la demanda, en consecuencia, nulos los acuerdos
societarios adoptados por mayora en las sesiones de directorio del dieci-
nueve de agosto del dos mil y dos de octubre del dos mil con expresa con-
dena al pago de costos y costas a la parte vencida, DISPUSIERON la
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(137) Bonfante, Pietro. Corso di Diritto Romano. Vol. I. Attilio Sampaolesi, Roma, 1925; Savigny.
Derecho Romano Actual, Tomo II, 2 edicin, Centro Editorial de Gngora, Madrid; Schulz, Fritz.
Derecho Romano clsico, Traduccin espaola de Jos Santa Cruz Teigeiro. Bosch, Barcelona, 1960;
De Castro Y Bravo, Federico. La persona jurdica. Editorial Civitas, 2 edicin, Espaa, 1991;
Iglesias, Juan. Derecho Romano. Ariel, Barcelona, 1979; Petit, Eugene. Tratado Elemental de
Derecho Romano. Editora Nacional, Mxico D.F., 1976; Di Pietro, Alfredo. Derecho Privado Ro-
mano. Ediciones depalma, Buenos Aires, 1996.
(138) Las tildes se han mantenido tal cual estaban en la obra original.
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que no existen sino para fines jurdicos, que nos aparecen al lado de indi-
viduo como sujetos de las relaciones de derecho. (...)(139) (resaltado nuestro).
Se consideraba que (...) la persona jurdica no afecte sino al derecho de
bienes y por lo tanto la familia se encuentra excluda. En efecto, todas las re-
laciones de familia proceden originariamente del hombre natural, y sus tras-
formaciones jurdicas tienen un carcter relativo y secundario(140).
La concepcin savigniana que justifica la creacin artificial de la perso-
na jurdica en virtud a la multiplicidad de relaciones de derecho que se gene-
ran a travs de esta: Las relaciones de derecho que mantienen las personas
jurdicas, son: la propiedad y los jura in re, las obligaciones, las sucesiones
como medio de adquirir el poder sobre los esclavos, el patronato, y, en los l-
timos tiempos del derecho romano, el colonato. De otro lado, el matrimonio,
el poder paterno, el parentesco, la manus, la mancipii causa la tutela, no pue-
den pertenecer las personas jurdicas, lo cual nos llevara definirlas como
un sujeto de bienes creado artificialmente(141).
Para Savigny existe una contraposicin entre personal natural y persona
jurdica y critica la denominacin de persona moral que se acu en cierto mo-
mento de la historia. As seala: Empleo la palabra persona jurdica en oposi-
cin persona natural, es decir, al individuo, para indicar que los primeros no
existen como personas, sino para el cumplimiento de un fin jurdico, y que si
bien otras veces se ha empleado la frase de persona moral, yo la rechazo por
dos motivos: primero, porque no atiende la esencia del sujeto que nada tiene
de comn con las relaciones morales, y segundo, porque aplicada los indivi-
duos designa de ordinario la oposicin entre la moralidad, lo que nos llevara
un gnero de ideas enteramente distinto del presente(142).
Para el autor que vengo siguiendo: Los romanos no tienen ningn trmino
general aplicable todas las especies de personas jurdicas, para designarlas
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(143) dem.
(144) dem.
(145) Ibdem, p. 61.
(146) dem.
(147) Ibdem, p. 62.
(148) Ibdem, p. 63.
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que en un origen las personas jurdicas en tanto entes que estn vinculados a
la propiedad no eran indispensables para el desarrollo de la sociedad romana
sino que lo importante era lo llamado comunidad de accin.
La persona jurdica en Roma tiene un origen en la cosa pblica en el de-
sarrollo y engrandecimiento del Estado y no en el desarrollo de las relacio-
nes privadas. La persona jurdica en sus inicios tiene como sustento al estado
y sus dependencias, contextualizando el Estado en una sociedad de tipo escla-
vista, con todas las caractersticas de este tipo de rgimen social y econmico.
As se seala: Cuando el Estado se engrandeci fu cuando tambin para las
comunidades colocadas bajo su dependencia, los municipios y las colonias, la
idea de la persona jurdica tuvo aplicaciones importantes y se fij claramente.
(...) No es, pues, en vista de la Repblica y de sus bienes por lo que se estable-
cieron y tuvieron un grande desenvolvimiento los principios tocantes la per-
sona jurdica, no obstante que, en inters del Estado, se hubieron de crear ga-
rantas semejantes las que protegan los particulares y de las cuales el jus
praediatorium nos ofrece un ejemplo(149).
Sobre cules eran las clases de personas jurdicas en el Derecho Roma-
no se pueden clasificar de la siguiente manera:
I. Comunidades
II. Asociaciones voluntarias.
A. Sociedades religiosas
B. Sociedades de funcionarios.- Los oficiales subalternos, encargados por
los magistrados de funciones diversas, reunironse desde luego en corpo-
raciones (...) Tenan diferentes nombres tomados de diversos empleos, ta-
les como librarii, censuales (...) scriba (...)
C. Asociaciones industriales.- A ellas pertenecen las antiguas corporacio-
nes de artesanos (...) corporaciones nuevas como las de los panaderos en
Roma y la de los banqueros en Roma y en las provincias (...) Haba tambin
empresas industriales formadas en comn y bajo la forma de personas
jurdicas, las cuales reciban generalmente el nombre de societates (...)
(149) dem. Se indica: Pero una vez establecida definitivamente para las ciudades dependientes, la institu-
cin de la persona jurdica se extendi de poco poco (...), p. 63.
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cmo puede excomulgarse una comunidad o a una ciudad, cmo sealar que
cometi pecado una civitas. Las reflexiones de Sinibaldo Flisco o Inocencio
IV son fundamentales para comprender el desarrollo conceptual de la perso-
na jurdica.
En el Derecho medieval tenemos la figura desbordante de Gierke, un aus-
triaco, que es uno de los personajes, que ms ha influido en el desarrollo y en-
tendimiento del fenmeno de la persona jurdica.
Gierke recoge lo estudiado por Sinibaldo Flisco y lo reconoce como in-
tuicin genial considerando que expresan la concepcin jurdica del derecho
romano (Genossenschaftrecht). Gierke toma como base el Derecho Romano
y el germnico para la investigacin acerca de la persona jurdica y es, como
seala De Castro un arsenal de ideas y conocimientos y que llega a tal nivel
de detalle que es comprensible alguna confusin en las referencias. Quien de-
see investigar con profundidad el desarrollo del concepto de persona jurdica
en la Edad Media tiene en Gierke un autor imprescindible.
Otro autor que analiza con minuciosidad el derecho comn de la po-
ca y tambin la concepcin de persona jurdica es Lossaeaus. Telogos pro-
testantes como Harnack sealaban que las expresiones persona y substan-
cia haban pasado del Derecho a la Teologa catlica gracias a Tertuliano.
Schlossmann piensa lo contrario y considera que es al contrario y considera
que es el lenguaje de los telogos el que influy en la teora jurdica.
La doctrina medieval de la persona ficta.-(...)(176) constituye un aspec-
to no solamente interesante desde un punto de vista puramente histrico sino
que permite comprender el trmino de persona ficta alejndolo de las distor-
siones que la doctrina moderna tiene de l, como seala De Castro y Bravo.
As sobre persona ficta la doctrina que vengo siguiendo establece una con-
cepcin disgregante(177) (conjunto de hombres que conforman un colectivo y
se benefician de l). Asimismo refiere a la teora de la abstraccin(178) (inde-
pendencia de sus miembros de la persona ficta) y la concepcin realista(179)
(realidad social e independencia de los miembros de esta realidad).
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jurdica que ya los juristas del siglo XVI y XVII nos propongan, como en este
ltimo razonamiento, que las personas fictas, despus personas jurdicas sean
personas representadas lo que modernamente podemos utilizar para la re-
presentacin orgnica o para la responsabilidad civil de la persona jurdica por
el actuar de sus rganos, representantes o dependientes.
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(196) dem.
(197) Ibdem, p. 175.
(198) DE CASTRO Y BRAVO, Federico. La persona jurdica. 2 edicin, Editorial Civitas, Espaa, 1991,
p. 177.
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(207) dem.
(208) dem.
(209) Ibdem, p. 186.
(210) Ibdem, p. 187.
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(211) dem. A manera de referencia De Castro seala: El Cdigo Penal de 1810 dispone que cualquier aso-
ciacin de ms de veinte personas para fines religiosos, literarios, polticos u otros, solo podr for-
marse con el consentimiento del gobierno y con las condiciones que a la autoridad pblica le plazca
imponer a la sociedad.
(212) Ibdem, p. 189.
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(218) dem.
(219) BRECCIA, Humberto. Derecho Civil. Tomo I, Volumen I, Normas, sujetos y relacin jurdica, 1 edi-
cin, Universidad Externado de Colombia, 1992, p. 302.
(220) Ibdem, p. 305.
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(226) ALIAGA HUARIPATA, Luis. Cdigo Civil comentado. Tomo I, Gaceta Jurdica, p. 416.
(227) VEGA MERE, Yuri. La Asociacin, la Fundacin y el Comit en el Cdigo Civil. Gaceta Jurdica,
Tomo 49, diciembre, Lima, 1997, p. 36-B, citado por ALIAGA HUARIPATA. Ob. cit., p. 416.
(228) Artculo 87: Para la validez de las reuniones de asamblea general se requiere en primera convoca-
toria, la concurrencia de ms de la mitad de los asociados. En segunda convocatoria, basta la presen-
cia de cualquier nmero de asociados. Los acuerdos se adoptan con el voto de ms de la mitad de los
miembros concurrentes. Para modificar el estatuto o para disolver la Asociacin se requiere, en pri-
mera convocatoria, la asistencia de ms de la mitad de los asociados. Los acuerdos se adoptan con
el voto de ms de la mitad de los miembros concurrentes. En segunda convocatoria los acuerdos se
adoptan con el voto de los asociados que asistan y que representen no menos de la dcima parte. Los
asociados pueden ser representados en Asamblea General por otra persona. El estatuto puede dispo-
ner que el representante sea otro asociado. La representacin se otorga por escritura pblica. Tambin
puede conferirse por otro medio escrito y solo con carcter especial para cada asamblea.
(229) DE BELAUNDE L. DE R., Javier. Reforma del Cdigo Civil y las personas Jurdicas. En: Congre-
so de la Repblica: Reforma de Cdigos. 2 edicin, Tomo II, Lima, 1999, p. 494., citado por ALIA-
GA HUARIPATA. Ob. cit., p. 416.
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como es sabido, los derechos y deberes, contrados por ellas se imputan a ese
centro unitario ideal que formalmente es la persona jurdica. Cada persona ju-
rdica, de acuerdo a las disposiciones de Ley, determina estatutariamente cu-
les han de ser sus rganos y cules las atribuciones que se les concede(230).
As, en el artculo 86 de nuestro Cdigo Civil estn delimitadas las facultades
de la asamblea general(231).
A manera de ilustracin, podemos mencionar el caso de las universida-
des nacionales, las que son Personas Jurdicas de Derecho Pblico, las que
cuentan con un rgimen corporativo en su funcionamiento y desarrollo como
personas colectivas(232). Estas instituciones educativas cuentan para su desen-
volvimiento con rganos que interactan y se manejan con un criterio de de-
mocracia interna, de una manera muy similar a las asociaciones. Tienen pues
una Asamblea Universitaria que vendra a ser la Asamblea General en las
Asociaciones, un Consejo Universitario que vendra a expresar el Consejo Di-
rectivo y los llamados Consejos de Facultad en cada una de las facultades de la
universidad. Las atribuciones de cada uno de los rganos universitarios se en-
cuentran expuestas en la Ley Universitaria (Ley N 23733), los estatutos de la
universidad respectiva y en el Manual de Organizacin y Funciones de la uni-
versidad. Nos encontramos con que en el quehacer funcional y administrativo
de la universidad peruana, es necesaria la actuacin de rganos a travs de los
cuales la universidad como entidad pueda expresar su voluntad. As, en el mis-
mo sentido que en una asociacin, si se presentan actos que sean contrarios a
la Ley Universitaria o al Estatuto de la Universidad, estos actos deben ser re-
vocados a pedido de algn miembro con legtimo inters de la comunidad uni-
versitaria que considere que se ha actuado en contra de las normas que rigen
los destinos universitarios y que afectan su finalidad y objetivos(233).
(230) FERNNDEZ SESSAREGO, Carlos. Derecho de las personas. Exposicin de Motivos y comenta-
rios al Libro Primero del Cdigo Civil peruano. Editorial Grijley , Octava edicin actualizada, Lima,
2001, p. 206.
(231) Artculo 86. La asamblea general elige las personas que integran el consejo directivo, aprueba las
cuentas y balances, resuelve sobre la modificacin del estatuto, la disolucin de la asociacin y los
dems asuntos que no sean competencia de otros rganos.
(232) As se puede apreciar en el artculo 4 del estatuto de la Universidad Nacional Mayor de San Mar-
cos que establece : La Universidad Nacional Mayor de San Marcos es persona jurdica de derecho
pblico interno, se rige por la Constitucin, La Ley Universitaria, el presente Estatuto y sus Regla-
mentos (...).
(233) Para que se pueda apreciar algn aspecto de los rganos que rigen el destino de la universidad con-
sidero importante citar algunas normas universitarias que indican cual es la base jurdica que utiliza
la universidad en general y la Universidad Nacional Mayor de San Marcos en particular, para su de-
sarrollo institucional y el cumplimiento de sus fines. La Ley Universitaria (Ley N 23733) estable-
ce en su artculo 27 que: El gobierno de las Universidades y de las Facultades se ejerce por: a) La
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(238) Cmara de Apelaciones Civil y Comercial de Rosario del 9/03/39, LL, tomo 13 p. 757, citada por
NISSEN, Ob. cit., p. 45.
(239) MONTOYA MANFREDI, Ulises. Derecho Comercial. Tomo I, p. 180.
(240) FERNNDEZ SESSAREGO, Carlos. Ob. cit., p. 214.
(241) DE CASTRO Y BRAVO, Federico. La Persona Jurdica. Ob. cit., p. 280. El autor asimismo seala
que el estatuto en cuanto concierto de voluntades de sus miembros (pactum associationis) y ley para
las relaciones sociales (lex societatis), es fundamento de la existencia y del desenvolverse de la per-
sona jurdica. Las leyes modernas han procurado detallar sus clusulas: Hay algunas imprescindibles,
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(249) Al respecto el profesor en materia societaria Julio Salas Snchez expresa: El principio mayoritario
debe respeto a la ley, al estatuto y al inters social y solo en tanto se identifique con esos intereses
(que son ciertamente superiores a los suyos) puede ser digno de proteccin social. El profesor Salas
refiere que los lmites a las mayoras pueden ser objetivos o subjetivos, estando dentro de los prime-
ros los lmites tangibles que impone la ley o el estatuto y dentro de los segundos el abuso de derecho
con todas sus dificultades de interpretacin. SALAS SNCHEZ, Julio. Algunas consideraciones so-
bre el derecho de impugnacin de los acuerdos de las Juntas de Accionistas. En: Revista de Institu-
to Peruano de Derecho Tributario. N14, junio 1988, p. 37.
(250) GARRIGUES, Joaqun y URIA, Rodrigo. Comentario a la Ley de Sociedades Annimas. Tomo I,
p. 742.
(251) Artculo 92.- Todo asociado tiene derecho a impugnar judicialmente los acuerdos que violen las dis-
posiciones legales o estatutarias. Las acciones impugnatorias deben ejercitarse en un plazo no ma-
yor de sesenta das contados a partir de la fecha del acuerdo. Puede ser interpuesta por los asistentes
si hubieran dejado constancia en carta de su oposicin al acuerdo, por los asociados no concurrentes
y los que hayan sido privados ilegtimamente de emitir su voto. Si el acuerdo es inscribible en el re-
gistro, la impugnacin puede formularse dentro de los treinta das siguientes a la fecha en que la ins-
cripcin tuvo lugar. Cualquier asociado puede intervenir en el juicio a su costa, para defender la va-
lidez del acuerdo. La impugnacin se demanda ante el Juez Civil del domicilio de la asociacin y se
tramita como proceso abreviado.
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la sociedad acredita que el acuerdo ha sido revocado o sustituido conforme a lo prescrito en el prra-
fo precedente. En los casos previstos en los dos prrafos anteriores, no se perjudica el derecho adqui-
rido por el tercero de buena fe.
(254) HUNDSKOPF EXEBIO, Oswaldo. El derecho de impugnacin .... Ob. cit., p. 21.
(255) JIMNEZ DE PARGA, Rafael. La impugnacin de acuerdos sociales en la Ley Reguladora de la
Sociedad Annima. En: Estudios Jurdicos sobre la sociedad annima. Editorial Civitas, Madrid,
1995, p. 321, citado por HUNDSKOPF. Ob. cit., p. 21.
(256) El artculo 115 de la Ley de Sociedades Annimas espaola precepta: Artculo 115. Acuerdos Im-
pugnables. 1. Podrn ser impugnados los acuerdos de las juntas que sean contrarios a la ley, se opon-
gan a los estatutos o lesionen, en beneficio de uno o varios accionistas o de terceros, los intereses de
la sociedad. 2. Sern nulos los acuerdos contrarios a la ley. Los dems acuerdos a que se refiere el
apartado anterior sern anulables. 3. No proceder la impugnacin de un acuerdo social cuando haya
sido dejado sin efecto o sustituido vlidamente por otro. Si fuere posible eliminar la causa de impug-
nacin, el juez otorgar un plazo razonable para que aquella pueda ser subsanada. Si se desea revi-
sar la Jurisprudencia espaola sobre la seccin segunda de su ley referida a la Impugnacin de Acuer-
dos es recomendable el trabajo de CARRERA GIRAL, Juan y CARRERA LOZANO, Enrique. Ley
de Sociedades Annimas. Vol. II, 5 edicin, Bosch.
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(257) URIA, Rodrigo. Derecho Mercantil. 11 edicin, Imprenta Aguirre, Madrid, 1976, p. 250.
(258) GARRIGUES, Joaqun y URIA, Rodrigo. Comentarios a la ley de Sociedades Annimas. Tomo I,
Imprenta Aguirre, Madrid, 1971, p. 630, citado por HUNDSKPOF. Ob. cit.,
(259) La doctrina en materia societaria (HUNDSKOPF), para fines didcticos y pedaggicos, por lo tan-
to tiles y prcticos, hace la diferenciacin entre: a) acuerdos nulos por infraccin a la ley, b) acuer-
dos nulos por el contenido de estos, c) acuerdos que pueden ser considerados anulables. Dentro de
los primeros (literal a) estn los que se refieren al incumplimiento de los requisitos formales para la
instalacin y regular funcionamiento de la Junta; si dicho rgano social se convoc por quien no de-
ba; si la junta se instal sin la concurrencia mnima de accionistas; si se celebr sin convocatoria, no
encontrndose presentes accionistas o representantes de la totalidad de las acciones; si se reuni fue-
ra de la sede social y el estatuto no autorizaba un lugar diferente; si no se hubiere formado la lista de
asistentes o si se priv a algn accionista de asistir a la junta o de su derecho a voto, etc. El autor hace
referencia a que la enumeracin que realiza es meramente enunciativa, pues existen multiplicidad de
casos que pueden ser objeto de nulidad. Dentro de los segundos (literal b) y citando al maestro Mon-
toya Manfredi, seala entre otros casos, el de la nulidad que provenga de la infraccin de un manda-
to legal o que sea contrario a la moral, al orden pblico o a las buenas costumbres; el del acuerdo que
viole los derechos de los accionistas como derechos mnimos; el de emisin de acciones no pagadas
en el 25% de su valor, por lo menos; el de emisin de nuevas series sin estar pagadas las anteriores;
el de creacin de acciones de voto plural; el acuerdo de reparto de dividendos ficticios; el que aprue-
be la propuesta de distribucin de beneficios sin detraer el mnimo correspondiente a la reserva legal
etc. Dentro de los terceros (literal c) es decir aquellos que pueden ser considerados anulables estaran
aquellos que contravienen normas estatutarias o que lesionan en beneficio de uno o varios accionistas
el inters social. Es el caso que la mayora, utilizando sus poderes, toma un acuerdo que, sin violar la
ley o el estatuto posponga los intereses de la sociedad al inters personal de alguno de los socios, di-
rigiendo la voluntad social en una direccin opuesta la inters comn, que es la razn de ser del con-
trato de sociedad.
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PROBLEMTICA DE LA NULIDAD Y LA IMPUGNACIN DE LOS ACUERDOS ...
(260) NAVARRETE PREZ, Joe. Invalidez de Acuerdos Societarios. En: Dilogo con la Jurisprudencia.
N 122, noviembre, 2008, ao 14.
(261) El autor citado seala: Asimismo, otra de las impresiones que tengo es que la regulacin actual de
la invalidez se ha hecho en clave de contrato y, por ende en clave de Cdigo Civil (es decir, pensando
en el rgimen de invalidez del contrato sin tomar en cuenta que se est regulando un tipo de negocio
jurdico diverso y con caractersticas propias, como es el acuerdo social, especie de la categora ge-
neral del acto colegial). Aquello explicara porqu no se han regulado figuras propias de la configu-
racin doctrinal del acuerdo social tales como el test de resistencia (dicho test implica que solo sern
nulos aquellos acuerdos en los cuales el supuesto de invalidez afecte la decisin adoptada mediante
el acuerdo (...). Ibdem, p. 139.
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PROBLEMTICA DE LA NULIDAD Y LA IMPUGNACIN DE LOS ACUERDOS ...
(264) Tal es el caso presentado por el cuestionamiento a la eleccin del Rector de la Universidad Nacional
Mayor de San Marcos (Persona Jurdica de Derecho Pblico), en el cual se demand judicialmente la
nulidad del acto asambleario que lo designaba, por no haberse tomado en cuenta los votos de los do-
centes que tenan ms de 65 aos. Si bien es cierto el proceso est en curso, en el supuesto que se de-
clarase la anulacin del acto asambleario esta nueva situacin no podra acarrear la nulidad de todos
los actos que en sus ms de dos aos en el cargo ha suscrito el rector en su calidad de presidente de
la Asamblea y Consejo Universitarios, pues generara una total inestabilidad y anarqua.
(265) GARRIGUES. Ob. cit., en nota 69, tomo I, p. 511.
(266) VSQUEZ DEL MERCADO, scar. Asambleas, fusin y liquidacin de sociedades mercantiles.
p. 233 y ss.
(267) NISSEN. Ob. cit., p. 70.
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(276) RODRGUEZ VILLA, Daniel. Impugnacin de Acuerdos de las Juntas de Accionistas, Legislacin,
Doctrina y Jurisprudencia. Segn el nuevo texto refundido de la Ley de Sociedades Annimas.
2 edicin, Aranzadi, p. 37 y ss.
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(277) SUREZ ANZORENA, Carlos. Impugnacin Judicial de Actos y Decisiones Asamblearias. Ponen-
cia presentada en las segundas jornadas de nacionales de Derecho Societario, organizadas por la Uni-
versidad Notarial argentina, Buenos Aires, 1981.
(278) NISSEN. Ob. cit., p. 88.
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rio, cuando se dan los requisitos previstos legalmente, debe ser declarada sin
reparar en la incidencia del porcentaje accionario que revisten los accionistas
que la promuevan, en vista que la decisin de invalidacin debe agotarse en el
anlisis de lo acontecido en ese acto asambleario.
Nissen clasifica las causales de impugnacin arriba detalladas de la si-
guiente manera:
1) Vicios en la convocatoria de la asamblea.
2) Vicios en la celebracin de ella.
3) Vicios en el contenido de la resolucin adoptada.
El primer punto nos lo explica Vanasco(279), para quien la nulidad de la
asamblea, que es contenido de la accin de impugnacin, debe vincularse con
una resolucin asamblearia, como acto final declarativo de la voluntad social.
Sin embargo, la causa de invalidacin no tiene porqu estar en la decisin mis-
ma, sino que del mismo modo puede encontrarse en la manera inidnea en que
se ha llegado a tal resolucin. La Ley General de Sociedades peruana habla de
acuerdos cuyo contenido sea contrario a esta ley, lo cual nos podra lle-
var a pensar que solamente seran impugnables aquellos actos cuyo conte-
nido contravenga la norma ms no los vicios atinentes al procedimiento de
la formacin asamblearia, lo cual no consideramos que haya sido la intencin
del legislador. Queda sujeta a la accin de impugnacin, una resolucin asam-
blearia, tanto si se llega a ella por vicios que afecten el procedimiento regla-
do para su formacin aunque en s la decisin no sea contraria a ley, estatuto
o reglamento, como si la decisin a que se ha llegado por un procedimiento
inobjetable, constituya en su contenido una declaracin contraria a ley, al es-
tatuto o reglamento.
Para Vsquez de Mercado(280) solo la falta de requisitos formales para la
formacin del acto determina su nulidad. Al contrario, si tales requisitos se ha-
llan viciados, estaremos en presencia de un acto anulable.
(279) VANASCO, Carlos. Contribucin al estudio de las acciones de impugnacin de asambleas y de deci-
siones asamblearias en la Ley N 19550, publicado en la Revista Homenaje a la Inspeccin General
de Justicia, con motivo de su 90 aniversario.
(280) Ibdem, p. 233.
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PROBLEMTICA DE LA NULIDAD Y LA IMPUGNACIN DE LOS ACUERDOS ...
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contravinientes a los estatutos o al pacto social, nos permite visualizar con cla-
ridad que pese a que tales acuerdos fueron posteriormente ratificados hasta en
dos oportunidades por los rganos de la sociedad, la judicatura, en resguardo
de la seguridad jurdica y del inters social, ha optado por declarar su nulidad.
Claro, existen muchos aspectos que, como es el caso de las medidas cautela-
res aplicables o el de la legitimacin para citar dos de ellos, trataremos en los
captulos siguientes.
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CAPTULO III
CRTICA A LA SISTEMATIZACIN DE
LA NULIDAD E IMPUGNACIN DE
ACUERDOS EN EL CDIGO CIVIL Y EN
LA LEY GENERAL DE SOCIEDADES.
PROBLEMTICA JURISPRUDENCIAL
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de oficio dicha nulidad haciendo uso de la facultad que le confiere el segundo prrafo del artculo
220 del Cdigo Civil, que prev que la nulidad puede ser declarada de oficio por el juez si ello resul-
ta manifiesta. Estas razones conducen a declarar infundado el recurso por dicha causal. Tercero.- En
cuanto a la denuncia por inaplicacin del artculo 144 del Decreto Legislativo N 311 (Ley General
de Sociedades), del texto de la demanda de fojas cuarentiuno, consta que la accin de impugnacin
propuesta por las actoras se funda en causales de nulidad previstas por el Cdigo Civil. Con arreglo
a lo dispuesto por el artculo 152 de la Ley General de Sociedades derogada (Decreto Legislativo N
311), aplicable ultractivamente al caso de autos, dicha impugnacin queda sometida a las reglas de
dicho Cdigo. En tal virtud, no resulta amparable el recurso en cuanto denuncia la inaplicacin del
artculo 144 de dicha Ley, que se refiere a otro tipo de impugnaciones. Por consiguiente se llega a la
determinacin que el recurso es infundado. 4. DECISIN: A) Declararon INFUNDADO el recurso
de casacin interpuesto por Estacin de Servicios Kendall Sociedad de Responsabilidad Limitada por
las causales de inaplicacin de normas de derecho material y contravencin de normas que garanti-
zan el derecho a un debido proceso, en los seguidos por Deydi Villacorta Gmez y otra, sobre nulidad
de acto jurdico, en consecuencia decidieron NO CASAR la sentencia de vista de fojas trescientos
treintiocho su fecha veintiuno de julio del dos mil uno. B) CONDENARON a la empresa recurren-
te al pago de una multa de dos Unidades de Referencia Procesal. C) DISPUSIERON la publicacin
de la presente resolucin en el diario oficial El Peruano bajo responsabilidad; y los devolvieron. SS.
VSQUEZ V.; CARRIN L.; TORRES C.; INFANTES V.; CCERES B.
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estatuto; es decir, que un acuerdo puede ser dejado sin efecto por el mismo
rgano que lo adopt, ello sin recurrir al rgano jurisdiccional; sin embargo,
debe tenerse en cuenta que dicha norma no es aplicable en aquellos supuestos
en que se afecta el derecho de terceros que han contratado de buena fe, ya que
as lo establece el cuarto prrafo del antes referido artculo ciento treintinueve;
Sexto: Que, en el caso de autos, al haber adoptado la Junta General de Socios
de fechas veintisiete de marzo y primero de junio de mil novecientos noven-
tinueve, acuerdos que implican derechos a terceros que han actuado de buena
fe, no era procedente que la misma Junta deje sin efecto dichos acuerdos, por
lo que al haberse acreditado el pago del saldo deudor corresponda el otorga-
miento de escritura pblica de cancelacin de saldo por aporte de capital so-
cial, tal como lo han determinado las instancias de mrito; Stimo: Que, cabe
mencionar, que de considerar la empresa recurrente que los acuerdos adopta-
dos a travs de la Junta General de Socios de fechas veintisiete de marzo y pri-
mero de junio de mil novecientos noventinueve, eran contrarios a los artculos
cincuenticinco, inciso quinto, ochentitrs y doscientos uno de la Ley General
de Sociedades, referidos al monto del capital, nmero de acciones y el pago de
estas, la creacin de nuevas acciones y el rgano competente para crear nue-
vas acciones, respectivamente, debi recurrirse al rgano jurisdiccional en la
forma prevista en la referida Ley, por lo que al no haberse procedido as, tie-
nen plena vigencia, tenindose en cuenta que han afectado el derecho de ter-
ceros; Octavo: Que, consecuentemente esta Suprema Sala considera que la
Sentencia impugnada no ha inaplicado los artculos treintiocho, cincuenticin-
co, inciso quinto, ochentitrs y doscientos uno de la Ley General de Socieda-
des, Ley nmero veintisis mil ochocientos ochentisiete; Declararon INFUN-
DADO el Recurso de Casacin de fojas cuatrocientos veinte, interpuesto por
la Empresa de Transportes de Servicios Mltiples Urbano e Interprovincial
Seor de Lampa Sociedad de Responsabilidad Limitada; en consecuencia NO
CASARON la sentencia de vista de fojas cuatrocientos diez, su fecha dieci-
nueve de marzo del presente ao; CONDENARON a la recurrente al pago de
las costas y costos del recurso, as como a la multa de dos Unidades de Refe-
rencia Procesal; ORDENARON se publique la presente resolucin en el dia-
rio oficial El Peruano; en los seguidos por Eusebio Machaca Cceres y otros,
sobre Otorgamiento de Escritura Pblica; y los devolvieron.
SS. ECHEVARRA ADRIANZN; MENDOZA RAMREZ; LAZARTE
HUACO; INFANTES VARGAS; SANTOS PEA.
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PROBLEMTICA DE LA NULIDAD Y LA IMPUGNACIN DE LOS ACUERDOS ...
(283) Los considerandos pertinentes de la sentencia son: Noveno: Al respecto debe indicarse que las pri-
meras normas citadas estn referidas a la nulidad del pacto, mientras que el artculo 139 citado est
referido a la impugnacin judicial de acuerdos societarios. Dcimo: Bajo este contexto, debe tener-
se en cuenta las diferencias que existen entre la nulidad del pacto social y la nulidad de un acuerdo
societarios. Dcimo Primero: As pues, el pacto social y el estatuto establecen las normas que las par-
tes, en ejercicio de su autonoma privada, han decidido para regular sus relaciones dentro de la so-
ciedad, consecuentemente, los acuerdos que violenten el pacto social o el estatuto son nulos as sean
adoptados con las mayoras requeridas por ley o incluso por unanimidad; nada impide que la socie-
dad modifique previamente su pacto social, si sigue los procedimientos y formalidades previstos para
ello, pero no puede adoptar un acuerdo contrario a una disposicin estatutaria si antes no lo ha mo-
dificado. Dcimo Segundo: Siendo ello as, los acuerdos que son adoptados con las formalidades de
publicidad prescritas en el estatuto o en el pacto social son nulos de pleno derecho, por lo que no
cabe pronunciamiento alguno sobre la conclusin del proceso bajo el fundamento de que el acuerdo
en cuestin ha sido materia de sustitucin o de ratificacin, toda vez que el acuerdo que transgrede
el pacto social no puede ser materia de ratificacin alguna, pues el funcionamiento de una sociedad
debe adecuarse en todo momento a las disposiciones de su estatuto y pacto social, pues ello es lo que
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otorga seguridad a socios y terceros. Dcimo Tercero: En consecuencia las normas denunciadas re-
sultan impertinentes para la solucin del presente conflicto, toda vez que las mismas estn referidas
a la nulidad del pacto social y no a la nulidad de acuerdos societarios que es materia de la presen-
te accin 4.- DECISIN: Por las consideraciones expuestas y en atencin a lo dispuesto por el ar-
tculo 396 del Cdigo Procesal Civil declaran FUNDADO el recurso de casacin interpuesto; en con-
secuencia NULA la resolucin de vista de fojas ciento cuarentisis, su fecha cuatro de mayo del dos
mil uno; y actuando como sede de instancia REVOCARON la sentencia de fojas ciento ventitrs, su
fecha treintiuno de enero del dos mil uno, que declara improcedente la demanda, con lo dems que
contiene; y REFORMNDOLA declararon fundada la demanda; en consecuencia, nulos los acuer-
dos societarios adoptados por mayora en las sesiones de Directorio del diecinueve de agosto del dos
mil y dos de octubre del dos mil con expresa condena al pago de costos y costas a la parte vencida;
DISPUSIERON la publicacin de esta resolucin en el diario oficial El Peruano, bajo responsabili-
dad y los devolvieron.
SS. VSQUEZ C.; CARRIN L.; TORRES C.; INFANTES V.; CCERES B.
(284) NISSEN. Ob. cit., p. 65.
(285) Artculo 1037.- Los jueces no pueden declarar otras nulidades de los actos jurdicos que las que en
este Cdigo se establece. Artculo 1038.- La nulidad de un acto es manifiesta, cuando la ley expresa-
mente lo ha declarado nulo, o le ha impuesto la pena de nulidad. Actos tales se reputan nulos aunque
su nulidad no haya sido juzgada. Artculo 1045.- Son anulables los actos jurdicos cuando sus agen-
tes obrasen con una capacidad accidental, cuando si por cualquier causa se hallasen privados de su
razn, o cuando no fue conocida su incapacidad impuesta por la ley al tiempo de formarse el acto,
o cuando la prohibicin del objeto del acto no fuese conocida por la necesidad de alguna investiga-
cin de hecho, o cuando tuviera el vicio de error, violencia fraude o simulacin y si dependiese para
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PROBLEMTICA DE LA NULIDAD Y LA IMPUGNACIN DE LOS ACUERDOS ...
su validez de su forma instrumental, y fuesen anulables los respectivos instrumentos. Artculo 1046.-
Los actos anulables se reputan vlidos mientras no sean anulados, y solo se tendrn por nulos desde
el da de la sentencia que los anulase.
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Derecho Civil, pues estn en juego tambin derechos de terceros que no pue-
den ser defraudados como si el negocio nunca hubiese existido, sin embargo
esto no es motivo ni razn suficiente para omitir la aplicacin de categoras ci-
viles en materia de nulidad de acuerdos, categoras que son las que con mayor
certeza y desarrollo conceptual se han desarrollado desde la perspectiva de la
dogmtica y la llamada jusrisprudencia de conceptos en sede civil.
Dentro del contexto de la vigente Ley de Sociedades argentina, y siguien-
do la lnea conceptual de Garrigues(286) y de Vsquez del Mercado(287), respe-
tada doctrina argentina(288) considera que cualquier intento de hacer un listado
de los acuerdos nulos y de los acuerdos anulables implica descender a una ca-
sustica interminable que siempre pecara por omisin. En este sentido se cree
que basta recurrir a los principios generales previstos por el ordenamiento ci-
vil en cuanto a los criterios distintivos entre uno y otro supuesto de invalidez,
recordando siempre las particularidades que ofrece el acto asambleario como
declaracin de voluntad de carcter colegiado.
Entonces, en materia de invalidez de decisiones asamblearias, ya sea el
acto nulo o anulable, y a diferencia de lo previsto por el Cdigo Civil (refi-
rindose al argentino, pero aplicable al caso peruano) esa invalidez en nin-
gn caso puede afectar los derechos de terceros de buena fe, por la sencilla ra-
zn de que no resulta aplicable al derecho societario el efecto retroactivo que
la declaracin de nulidad supone, a diferencia de lo que ocurre en el Derecho
Civil, en el cual, cuando la nulidad es manifiesta, el tercero no puede fundar
un derecho adquirido sobre un ttulo que careca ab initio de idoneidad(289).
La doctrina argentina citada predica la exclusin de las nulidades absolu-
tas del procedimiento de impugnacin de asambleas previsto por los artculos
251 y ss. De la Ley N 19550. En este sentido se diferencia de la Ley societaria
peruana que s regula la accin de nulidad absoluta en su artculo 150, cuando
se trata de invalidar los acuerdos de la junta contrarios a normas imperativas o
que incurran en causales de nulidad de previstas en esta Ley (Ley General de
Sociedades) o en el Cdigo Civil(290).
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PROBLEMTICA DE LA NULIDAD Y LA IMPUGNACIN DE LOS ACUERDOS ...
Cualquier persona que tenga legtimo inters pueda interponer accin de nulidad contra los acuerdos
mencionados en el prrafo anterior, la que se sustanciar en el proceso de conocimiento. La accin de
nulidad prevista en este artculo caduca al ao de la adopcin del acuerdo respectivo.
Artculo 151.- Otras impugnaciones.- El juez no admitir a trmite, bajo responsabilidad, accin des-
tinada a impugnar o en cualquier otra forma discutir la validez de lo acuerdos de la junta general o de
sus efectos, que no sean mencionadas en los artculos 139 y 150.
(291) NISSEN. Ob. cit., p. 73.
(292) BORDA, Guillermo. Retroactividad ... Ob. cit., p. 55.
(293) Ibdem, p. 55.
(294) A propsito, la doctrina nacional propone una modificacin al artculo V del Ttulo Preliminar del
Cdigo Civil, en el sentido que basta hablar de orden pblico, pues las buenas costumbres estn sub-
sumidas en este principio ESPINOZA ESPINOZA, Juan. El orden pblico... Ob. cit., pp. 312-313.
(295) Ley espaola de Sociedades Annimas, artculo 115; Ley General de Sociedades Mercantiles mejica-
na, artculos 19, 21,102,156,188,196 y 201.
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impugnables en los plazos y formas que seala la ley. No procede la impugnacin cuando el acuer-
do haya sido revocado, o sustituido por otro adoptado conforme a ley, al pacto social o al estatuto. El
juez mandar tener por concluido el proceso y dispondr el archivo de los autos, cualquiera que sea
su estado, si la sociedad acredita que el acuerdo ha sido revocado sustituido conforme a lo prescrito
en el prrafo precedente. En los casos previstos en los dos prrafos anteriores, no se perjudica el de-
recho adquirido por el tercero de buena fe.
El artculo 92 del Cdigo Civil regula la impugnacin judicial de acuerdos en materia asociativa, es
decir en el caso de una persona colectiva sin fines de lucro: Artculo 92.- Todo asociado tiene de-
recho a impugnar judicialmente los acuerdos que violen las disposiciones legales o estatutarias. Las
acciones impugnatorias deben ejercitarse en un plazo no mayor de sesenta das contados a partir de la
fecha del acuerdo. Puede ser interpuestas por los asistentes si hubieran dejado constancia en carta de
su oposicin al acuerdo, por los asociados no concurrentes y los que hayan sido privados ilegtima-
mente de emitir su voto. Si el acuerdo es inscribible en el registro, la impugnacin puede formular-
se dentro de los treinta das siguientes a la fecha en que la inscripcin tuvo lugar. Cualquier asociado
puede intervenir en el juicio a su costa, para defender la validez del acuerdo. La impugnacin se de-
manda ante el Juez Civil del domicilio de la asociacin y se tramita como proceso abreviado.
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(304) URIA, Rodrigo; MENNDEZ, Aurelio y GARCA DE ENTERRA, Javier. Curso de Derecho Mer-
cantil. Tomo I, Civitas, Madrid, 1999, pp. 888-889.
(305) GALGANO, Francesco. Las Sociedades. En: Derecho Comercial. Volumen II, Bogot. Temis
S.A., Bogot, 1999, p. 350, citado por ABRAMOVICH. Ob. cit., p. 245.
(306) Ni que decir de nuestra normativa civil que dbilmente expresa en su artculo 92 que: Todo aso-
ciado tiene derecho a impugnar judicialmente los acuerdos que violen las disposiciones legales o
estatutarias.
(307) A guisa de ejemplo es interesante lo enunciado por ABRAMOVICH. Ob. cit., p. 246 que seala: (...)
podemos sealar que un acuerdo por el que se creen acciones con distinto valor nominal podra ser
objeto de una accin de impugnacin, ya que el contenido mismo del acuerdo sera contrario al ar-
tculo 82 de la LGS, que establece que todas las acciones deben tener el mismo valor nominal. Por
el contrario, un acuerdo de aumento de capital acordado con el qurum y mayora correspondientes,
pero que no fue materia de convocatoria no sera impugnable, puesto que el contenido mismo del
acuerdo (el aumento de capital) no es contrario a la LGS, sino que se tratara de un punto tratado fue-
ra de agenda. En el caso de acuerdos contrarios al estatuto, al pacto social el mismo autor (ABRA-
MOVICH, Ob. cit., p. 246) establece: Supongamos, como ocurre en muchos casos un estatuto en el
que se transcriben determinadas normas imperativas de la LGS, como por ejemplo el requisito con-
tenido en el artculo 52 de la LGS, segn el cual para que proceda la emisin de acciones se requiere
que estas hayan sido ntegramente suscritas, y cada accin suscrita pagada en al menos un veinticin-
co por ciento. A pesar de ello la junta general de accionistas adopta un acuerdo de aumento de capital,
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PROBLEMTICA DE LA NULIDAD Y LA IMPUGNACIN DE LOS ACUERDOS ...
acordndose expresamente que para la emisin de las acciones ser necesario nicamente pagar el
diez por ciento de cada accin. Estamos ante un acuerdo nulo o impugnable? La respuesta no parece
ser tan sencilla. Por un lado, podramos sealar que el acuerdo es nulo puesto que va en contra de una
norma imperativa, como lo es el artculo 52 de la LGS. Pero al mismo tiempo tambin podramos se-
alar que se trata de un acuerdo impugnable, puesto que cumplira con el requisito de oponerse al es-
tatuto, conforme a lo regulado en el artculo 139 de la LGS. Al respecto consideramos que estamos
ante un acuerdo nulo.
(308) HUNDSKOPF EXEBIO, Oswaldo. El derecho de impugnacin... Ob. cit., p. 21. El que efecta la si-
guiente clasificacin: a) acuerdos nulos por infraccin a la ley, b) acuerdos nulos por el contenido de
estos, c) acuerdos que pueden ser considerados anulables. Dentro de los primeros (literal a) estn los
que se refieren al incumplimiento de los requisitos formales para la instalacin y regular funciona-
miento de la junta; si dicho rgano social se convoc por quien no deba; si la junta se instal sin la
concurrencia mnima de accionistas; si se celebr sin convocatoria, no encontrndose presentes ac-
cionistas o representantes de la totalidad de las acciones; si se reuni fuera de la sede social y el es-
tatuto no autorizaba un lugar diferente; si no se hubiere formado la lista de asistentes o si se priv a
algn accionista de asistir a la junta o de su derecho a voto, etc. El autor hace referencia a que la enu-
meracin que realiza es meramente enunciativa pues existen multiplicidad de casos que pueden ser
objeto de nulidad. Dentro de los segundos (literal b) y citando al maestro MONTOYA MANFREDI,
seala entre otros casos, el de la nulidad que provenga de la infraccin de un mandato legal o que sea
contrario a la moral, al orden pblico o a las buenas costumbres; el del acuerdo que viole los dere-
chos de los accionistas como derechos mnimos; el de emisin de acciones no pagadas en el 25% de
su valor, por lo menos; el de emisin de nuevas series sin estar pagadas las anteriores; el de creacin
de acciones de voto plural; el acuerdo de reparto de dividendos ficticios; el que apruebe la propues-
ta de distribucin de beneficios sin detraer el mnimo correspondiente a la reserva legal etc. Dentro
de los terceros (literal c) es decir aquellos que pueden ser considerados anulables estaran aquellos
que contravienen normas estatutarias o que lesionan en beneficio de uno o varios accionistas el inte-
rs social. Es el caso que la mayora, utilizando sus poderes, toma un acuerdo que, sin violar la ley o
el estatuto posponga los intereses de la sociedad al inters personal de alguno de los socios, dirigien-
do la voluntad social en una direccin opuesta la inters comn, que es la razn de ser del contrato de
sociedad.
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(309) ROMN OLIVAS, Manuel Alipio. El Derecho de impugnacin de acuerdos societarios. Anlisis del
rgimen jurdico de impugnacin (e invalidez) de los acuerdos adoptados por la junta general de so-
cios. Grijley, 2010.
(310) Ibdem, p. 44.
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PROBLEMTICA DE LA NULIDAD Y LA IMPUGNACIN DE LOS ACUERDOS ...
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Cdigo Civil; que finalmente en el supuesto que la sentencia declarase fundada la impugnacin del
acuerdo, esta producir efectos entre los accionistas pero no afecta los derechos de terceros, como lo
prev el artculo 143 de la Ley de Sociedades: que por lo tanto la demanda deviene en improcedente.
Como se aprecia la ley societaria aplicada es la derogada. Para esta sentencia las reglas de nulidad
(y de impugnacin) de los acuerdos de la Junta General de Accionistas establecidas por la Legisla-
cin Societaria, tienden a complementar las disposiciones generales de nulidad por el Acto Jurdico.
Cualquier sujeto que se sienta perjudicado puede interponer una accin dirigida a declarar judicial-
mente la invalidez de los acuerdos societarios, sea a travs de una demanda de impugnacin o de nu-
lidad de los mismos. Rodrigo Ura, seala con respecto a los acuerdos que son declaraciones de vo-
luntad (de la voluntad colectiva de la sociedad como persona jurdica) y que, en este sentido, entran
en la gran categora de los negocios jurdicos, porque la voluntad declarada por la junta va dirigida a
producir efectos en orden al Derecho. (...) Para nosotros agrega Ura es un negocio unilateral, aun-
que se forme por la coincidencia de una serie de voluntades individuales (las de los socios que vota-
ron a favor del acuerdo) que se funden entre s para formar la voluntad colectiva, porque es declara-
cin de voluntad de una sola parte (la sociedad), y porque adems, es un acto que, aunque se cumpla
por una pluralidad de personas, como estas actan como componentes de un mismo rgano, no pier-
den su condicin unitaria (Texto citado por Vladik Aldea Correa, en el Explorador Jurisprudencial
de Gaceta Jurdica 2003-2004).
(314) Al respecto, comentando esta jurisprudencia se ha pronunciado acertadamente el profesor Manuel
Alberto Torres Carrasco, el mismo que seala: Sin embargo, si se observa con ms detenimiento el
contenido de ambos artculos podr advertirse que cuando el artculo 150 de la LGS hace referencia
a que la llamada accin de nulidad puede interponerse contra acuerdos que incurran en alguna de
las causales de nulidad prevista en la Ley o en el Cdigo Civil, se est abriendo una enorme puerta
para que todo acuerdo sancionado como nulo por el artculo 38 de la LGS (que en suma contiene los
mismos supuestos que los previstos en el artculo 139 de la LGS) puede ser objeto tanto de la accin
de nulidad como de la accin de impugnacin. Por citar un ejemplo, si en junta se adopta un acuer-
do que colisiona con una disposicin del estatuto, cualquier accionista podra interponer la accin de
impugnacin, ya que esto lo prev expresamente el artculo 139 de la LGS, pero tambin el accionis-
ta podr discutir la validez de este acuerdo va accin de nulidad, porque el artculo 150 faculta a in-
terponer esta pretensin cuando el acuerdo incurre en una causal de nulidad establecida en la LGS, lo
que sucede con los acuerdos que violen el estatuto social, en virtud de los dispuesto en el artculo 38
de la LGS. Lo mismo podramos decir de aquellos acuerdos que lesionen los intereses de la sociedad
en beneficio de uno o varios socios, o que violen el pacto social o sean contrarios a las leyes que inte-
resan al orden pblico. Por ello nos parece totalmente contradictorio que si, en aras de la libre circu-
lacin de los capitales y la seguridad jurdica, se ha tomado partido por restringir la posibilidad de
los accionistas para discutir los acuerdos de junta mediante la llamada accin de impugnacin, impo-
niendo una serie de requisitos tan exigentes en los artculos 139 y 140 de la LGS; luego, a solo diez
artculos ms adelante, se abra la posibilidad para que no nicamente los accionistas, sino cualquier
tercero con legtimo inters, puede dirigirse contra el mismo acuerdo va la flexible accin de nuli-
dad, la misma que adicionalmente tiene un mayor plazo de caducidad que el de la accin de impug-
nacin. Es decir, por un lado se restringe enormemente las posibilidades de impugnar un acuerdo, y
por otro lado, se olvidan estas previsiones con la accin de nulidad.
A la nica solucin coherente que podemos llegar para armar este rompecabezas normativo es que la
voluntad de la ley (que probablemente no coincida con la del legislador) ha sido que el accionista que
rena los requisitos de los artculos 139 y 140 de la LGS obtenga mediante el ejercicio de la accin
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de impugnacin el beneficio de una tramitacin ms rpida y expeditiva en el Poder Judicial (va pro-
cedimental abreviada o sumarsima) que la prevista para la accin de nulidad (va procedimental de
conocimiento).
Sin embargo, el problema subsiste porque mediante el ejercicio de una accin de nulidad (cuyo plazo
de caducidad es de un ao) se pueden paralizar los efectos del acuerdo impugnado, con el consecuen-
te perjuicio de inmovilizar la actividad negocial de la empresa por mucho ms tiempo que el aconse-
jable, posibilidad que precisamente se quiso amenguar al establecerse los ya comentados requisitos
de procedibilidad de la accin de impugnacin.
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(315) ELAS LAROZA, Enrique. Ley General de Sociedades comentada. Normas Legales, 1998, p. 307.
(316) BEAUMONT CALLIRGOS, Ricardo. Comentarios a la nueva Ley General de Sociedades. Gaceta
Jurdica, 1998, p. 339.
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(319) La doctrina argentina acerca de la accin de repeticin que iniciar la Sociedad contra los accionistas
que votaron favorablemente el acuerdo nulo o contra los representantes u rganos de la sociedad se-
ala lo siguiente: La accin de responsabilidad contra el accionista que vot favorablemente la re-
solucin asamblearia impugnada debe ser iniciada por la sociedad, la cual tiene derecho de repetir,
contra aquellos, los daos que hubiera debido satisfacer incluso cosas del juicio de impugnacin,
porque de no ser as, se afectara a todos los accionistas que la integran, sin distinguir entre culpables
o inocentes. NISSEN. Ob. cit., p. 208. Asimismo seala: Para ellos (los directores, sndicos, miem-
bros del consejo de vigilancia) su responsabilidad, al igual que para los accionistas que votaron fa-
vorablemente, es siempre extracontractual (art. 1056 del CC) y el resarcimiento debe comprender los
perjuicios resultantes de la ejecucin de la decisin impugnada. NISSEN. Ob. cit., p. 209.
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(320) ESPINOZA ESPINOZA, Juan. Derecho de la Responsabilidad Civil. 4 edicin, Gaceta Jurdica,
2006, p. 570.
(321) GUTIRREZ, Miguel. La violencia del tiempo. 2 edicin, 1 edicin de 1991, Santillana, 2010, No-
vela histrica y total de uno de los mejores literatos peruanos.
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(322) EPSTEIN, Richard A. Reglas simples para un mundo complejo. En: Ius et Veritas. Pontificia Uni-
versidad Catlica del Per, Fondo Editorial, 2005, p. 268.
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(323) KUNDERA, Milan. La insoportable levedad del ser. Fbula Tusquets Editores, 1985.
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expulsin de los socios nuevos que no han cumplido con el pago de sus
aportaciones de los periodos mil novecientos noventa y nueve - dos mil;
adems, que la convocatoria la debe hacer el Consejo Administrativo, fir-
mada por el presidente y secretario y no por el gerente general; y las ex-
clusiones de socios debe hacerse a travs de la comisin de faltas y sancio-
nes que no existe. Tercero.- Que, admitida la demanda y sustanciada la
litis con arreglo a ley el Juez del Cuarto Juzgado Civil de Lima por reso-
lucin de fecha veinticinco de marzo del ao dos mil nueve ha declarado
fundada la demanda promovida por la actora, en consecuencia nulas las
asambleas generales extraordinarias de fechas cinco de abril del ao dos
mil uno y diez de febrero del ao dos mil dos en cuanto a la expulsin de
la demandante debiendo la parte demandada reincorporarla como socia de
la Cooperativa de Centros Comerciales Chira Limitada, ms costas y cos-
tos, ello debido a que los artculos veintiuno y veintids del Estatuto de la
Cooperativa de Centros Comerciales Chira Limitada prescriben que para
que un socio sea expulsado el Consejo de Administracin designar una
comisin de faltas y sanciones proveyndola de su reglamento y que la de-
mandada no ha acreditado que se haya instaurado la referida comisin ni
que la misma haya emitido algn tipo de resolucin mediante la cual se
decida la expulsin. Cuarto.- Que, apelada la sentencia, en fecha diecio-
cho de marzo del ao dos mil diez la Primera Sala Civil de Lima ha con-
firmado la apelada, precisando que la actora fue expulsada de la Coopera-
tiva por decisin de la Asamblea General de fecha cinco de abril del ao
dos mil uno, vulnerando su derecho a la defensa ya que no se respet el
procedimiento establecido en el artculo veintids de los estatutos y por lo
tanto los actos cuestionados se encuentran incursos en la causal de nulidad
prevista por el artculo doscientos diecinueve inciso sexto del Cdigo Ci-
vil. Quinto.- Que, conforme se advierte de autos, la actora cuestiona su
expulsin como socia de la Cooperativa de Centros Comerciales Chira Li-
mitada, afirmando que dicho acuerdo se habra adoptado por la asamblea
general extraordinaria de socios sin respetar los procedimientos estableci-
dos en el estatuto de la cooperativa impugnante, la Ley General de Coope-
rativas y el Cdigo Civil, por lo tanto queda claro que la pretensin conte-
nida en la demanda constituye la impugnacin de acuerdos adoptados en
asamblea general de la Cooperativa demandada, la cual de conformidad
con el artculo noventa y dos del Cdigo Civil corresponde sustanciarse en
la va del proceso abreviado, debiendo impugnarse en el plazo de sesenta
das contados a partir de la fecha del acuerdo. Sexto.- Que, en el presente
caso, se pone de manifiesto, que la demandante pretende impugnar la
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en el artculo 219 del Cdigo Civil. Octavo.- Que, no est dems destacar
que el artculo 92 del Cdigo Civil resulta pertinente y por lo tanto apli-
cable en el presente proceso puesto que se trata de una pretensin de im-
pugnacin de acuerdos adoptados por la Asamblea General de la Coope-
rativa demandada, impugnacin que de conformidad con el texto original
del artculo 97 del Texto nico Ordenado de la Ley General de Coopera-
tivas aprobado por Decreto Supremo N 074-90-TR debi ser interpuesta
dentro de los seis meses posteriores a su notificacin, pero que al ser de-
rogada esta Disposicin Especial por la Ley nmero 25859 es de aplica-
cin la norma general contenida en el artculo 92 del Cdigo Civil de con-
formidad a lo previsto en el artculo XI del Ttulo Preliminar del Cdigo
en comento. Por tal razn, MI VOTO es porque se declare: FUNDADO
el recurso de casacin obrante a fojas veintisis a treinta del cuadernillo
de casacin, interpuesto por la Cooperativa de Centros Comerciales Chi-
ra Limitada por la causal de infraccin normativa procesal; consecuente-
mente se declare NULA la sentencia de vista de fojas setecientos ochenta
su fecha dieciocho de marzo del ao dos mil diez e INSUBSISTENTE la
apelada de fecha veinticinco de marzo del ao dos mil nueve que declara
fundada la demanda promovida por la actora; SE DISPONGA que el Juez
del Cuarto Juzgado Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima expida
nueva resolucin con arreglo a ley; SE ORDENE la publicacin de la pre-
sente resolucin en el diario oficial El Peruano, bajo responsabilidad; en
los seguidos por Victoria Mercedes Medina Laos de Garca contra Coope-
rativa de Centros Comerciales Chira Limitada, sobre Nulidad de Acto Ju-
rdico; y se devuelva. Ponente Seora Valcrcel Saldaa, Jueza Suprema.-
SS. VALCRCEL SALDAA.
Sentencia del Tribunal Constitucional Expediente nmero 7022-2006- PA/
TC-Lima, recurso de agravio constitucional interpuesto por Edgardo Garca
Ataucuri en representacin de ms de 800 trabajadores de la empresa Southem
Per Limited contra la sentencia de la Sala de Derecho Constitucional de la
Corte Suprema de Justicia de la Repblica.
Cas. N2372-2010-Lima: Nulidad de Acto Jurdico. Lima, trece de junio
del ao dos mil once.- LA SALA CIVIL TRANSITORIA DE LA CORTE
SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA; vista la causa nmero
dos mil trescientos setenta y dos - dos mil diez; en audiencia pblica de
la fecha y producida la votacin correspondiente de acuerdo ley, emite
la siguiente sentencia; con los expedientes acompaados. MATERIA
DEL RECURSO: Se trata del recurso de casacin interpuesto. Por la
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CAPTULO IV
LA LEGITIMACIN EN LA
IMPUGNACIN Y NULIDAD DE
ACUERDOS ASOCIATIVOS Y
SOCIETARIOS
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(326) As por ejemplo la clasificacin de las teoras efectuada por ALTERINI, Atilio Anibal. Derecho Pri-
vado. Parte General. Introduccin al Derecho Civil y Comercial. 3 edicin, Abeledo-Perrot, 1986,
p. 234. Dentro de estas teoras se menciona: Teora de la Ficcin: Se le considera como si fuera per-
sona (natural). Vlez en la nota al artculo 31 del Cdigo argentino habl de la capacidad artificial
de la persona de existencia ideal. Teoras negatorias de la Personalidad. Persona significa mscara,
la persona sera como una mscara que busca ocultar la realidad que subyace detrs de ella. As tene-
mos dentro de esta clasificacin terica: a) Teora del Sujeto Aparente que oculta al rea (Ihering): Los
verdaderos sujetos son los miembros no aquella. b) Teora del patrimonio de Afectacin (Brinz): No
hay un sujeto nuevo, son tan solo un patrimonio afectado a determinados fines. C) Teora de la Pro-
piedad Colectiva (Planiol): Ve una propiedad colectiva de los miembros de la persona. Como el con-
dominio, sino que no hay cuotas ideales, dado que la totalidad del patrimonio es del conjunto de los
miembros. D) Teora que niega en general al sujeto de derecho (Duguit): Niega los derechos subjeti-
vos y por tal a los sujetos de derecho. En la persona jurdica hay bienes sin sujeto. Teoras de la Rea-
lidad: Niegan qu solo el ser humano sea sujeto de derechos, y concluye en la existencia de un ente
(real) distinto de los miembros de la persona jurdica. Teora Organicista (Gierke): El ente est por
encima pero no fuera de quienes lo integran, posee una voluntad propia distinta de la de sus miem-
bros individualmente considerados, pero comn a todos ellos. Consiguientemente, los administrado-
res de la persona jurdica no son representantes suyos se representa en un extrao sino rganos y
como tales, partes del ente. Existe identificacin entre persona jurdica y organismos fsicos (miem-
bros eran clulas de la persona, atribuyeron sexo a la p.j. varn el estado, mujer la iglesia). Teora
del Inters (Ferrara): Se toma en cuenta los intereses humanos que la persona jurdica quiere satisfa-
cer. La p. j. no es creada por el ordenamiento detrs est el ser humano sino simplemente amoldada
con forma jurdica unificando derechos y poderes de obrar, para satisfacer intereses humanos. Teora
de la Institucin (Hauriou y Renard). El acto humano esta en la base de la p.j., que funciona en torno
de una idea de la que participa cierto numero de individuos, y dispone de los necesarios mecanismos
de poder. Los fines y los medios de la institucin son, por lo dems, trascendentes en poder y dura-
cin a sus propios miembros. La Posicin de Kelsen. Congruentemente con su posicin (la persona
como creacin del derecho y centro de imputacin de derechos y deberes), explica a la p.j. como una
creacin del derecho objetivo. La p.j. es unidad personificada de derechos y deberes imputados por
el Derecho Objetivo (en lugar de afirmar que tiene tales derechos y deberes). As tambin DE CAS-
TRO Y BRAVO, Federico, al hablarnos en su importante trabajo sobre la persona jurdica nos dice:
El momento en que aparece y a la vez se impone, el termino persona ficta es el primero entre los tres
cruciales y decisores de la suerte del concepto de persona jurdica. Y agrega: Teoras sobre el senti-
do del termino persona ficta 1) Concepcin disgregante (Atomstica) 2) Teora de la abstraccin
3) Teora realista. Gierke dice que la persona es un cuerpo orgnico compuesto de los elementos que,
conforme al estatuto, se separan de las individualidades reunidas, de modo que si bien ella constitu-
ye una persona unitaria, colectiva, ella vive en la pluralidad de sus miembros; la relacin de unidad
y pluralidad no es por lo tanto de contradiccin sino de conexin. DE CASTRO Y BRAVO Federi-
co. La persona jurdica. Ob. cit.
(327) GALGANO, Francesco. Delle persone giuridiche. En: Commentario del Codice Civile, a cura de
SCIALOJA y BRANCA, Zanichelli. Societ Editrice del Foro Italiano, Bologna-Roma, 1969, p. 97.
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(328) ESPINOZA ESPINOZA, Juan. Derecho de las personas. Ob. cit., p. 651.
(329) El mismo Juan Espinoza, Ob. cit., p. 657, nos detalla los elementos de la denominada persona colec-
tiva: 1) Conducta humana intersubjetiva: la dimensin humana est presente en todas y cada una de
las personas colectivas que regula el Cdigo Civil o las leyes especiales y siempre nos encontraremos
frente a una organizacin de personas individuales. 2) Valores jurdicos: si bien es cierto que el con-
cepto de la personalidad colectiva y el de la responsabilidad limitada se correlacionan, por cuanto, un
buen nmero de personas individuales se constituyen en una persona colectiva para limitar sus obli-
gaciones, es evidente tambin que surge la necesidad del hombre para compartir con otros ciertas ex-
periencias que, como es natural, no podra realizarlas aislado. El hombre as compartir determinados
fines valiosos (lucrativos o no lucrativos). 3) Normas jurdicas: desde el punto de vista formal, toda
persona colectiva es un centro unitario ideal, de referencia de situaciones jurdicas, de imputacin de
deberes y de derechos, pero esta reduccin de una pluralidad de personas individuales a la singulari-
dad de la persona colectiva, se produce por el cumplimiento de una formalidad. En el caso del Cdi-
go Civil peruano, con la inscripcin de la organizacin de personas con arreglo a ley. Es por este as-
pecto formal que se diferencia la persona colectiva de la organizacin de personas no inscritas.
(330) Al respecto es importante revisar el anteproyecto constitucional en lo referente a los derechos funda-
mentales para lo cual es muy til el artculo de FERNNDEZ SESSAREGO, Carlos: El Proyecto
de Vida y los Derechos Fundamentales en el anteproyecto constitucional. En: Revista Jurdica del
Per. N35, junio, 2002, p. 59 y ss.
(331) VEGA MERE, Yuri. Derecho de Asociacin. Constitucin de fundaciones y otras formas de organi-
zacin jurdica. En: La Constitucin Comentada. Congreso de la Repblica, Gaceta Jurdica, Lima,
2005, p. 157.
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Tiene pues que existir, para una correcta y adecuada constitucin asociativa,
un vnculo, pero no un vnculo formado o constituido por la imposicin, por
la decisin vertical y autoritaria, sino una relacin generada en la autonoma
de la voluntad o autonoma privada que permita que el sujeto se integre libre y
voluntariamente y no de una forma que vulnere sus derechos constitucionales.
Es interesante hacer mencin a la Ley Orgnica N 1/2002 del 22 de mar-
zo de 2002, reguladora del Derecho de Asociacin espaol, Ley orgnica
que sustituye a La ley de Asociaciones N191 del 24 de diciembre de 1964.
Esta norma es un importante esfuerzo de sistematizacin y de tratamiento co-
mn de las asociaciones(333), reconociendo el carcter democrtico de las mis-
mas(334), conducente al afianzamiento de un Estado Social y Democrtico de
Derecho. La norma en mencin remite a la legislacin especial el tratamien-
to de los partidos polticos, los sindicatos y las organizaciones empresariales:
las iglesias, confesiones y comunidades religiosas; las federaciones deporti-
vas; las asociaciones de consumidores y usuarios etc. (art. 1, inc. 3). Asimis-
mo establece que la organizacin interna y el funcionamiento de las asocia-
ciones deben ser democrticos con pleno respeto al pluralismo. Seala que
son nulos de pleno derecho los pactos, disposiciones estatutarias y acuerdos
que desconozcan cualquiera de los aspectos del derecho fundamental de aso-
ciacin. (art. 2, inc. 5). Es fundamental la remisin a principios de carcter
democrtico para el funcionamiento interno de las asociaciones, y si para
el desarrollo de estas se exige el respeto a la democracia y a los valores de
pluralismo y mecanismos de transparencia, lo mismo ha de exigirse para
la manera o modalidad de incorporacin de los asociados, de lo contrario
(333) Al respecto el numeral 1 de la Ley Orgnica 1/2002 , establece en su tercer prrafo Consecuente-
mente, la necesidad ineludible de abordar el desarrollo del artculo 22 de la Constitucin, median-
te Ley Orgnica, al tratarse del ejercicio de un derecho fundamental (artculo 81), implica que el r-
gimen general del derecho de asociacin sea compatible con las modalidades especficas reguladas
en leyes especiales y en las normas que las desarrollan, para los partidos polticos, los sindicatos, las
asociaciones empresariales, las confesiones religiosas, las asociaciones deportivas y las asociaciones
profesionales de jueces, magistrados y fiscales. Con este objetivo se establece un rgimen mnimo y
comn, que es, adems, el rgimen al que se ajustarn las asociaciones no contempladas en la legis-
lacion especial.
(334) As en la exposicin de motivos (I) se establece: Es innegable, tambin, y as lo recuerda el Comi-
t Econmico y Social de la Unin Europea en su dictamen del 28 de enero de 1998, la importancia
que tienen las Asociaciones para la conservacin de la Democracia. Las asociaciones permiten a los
individuos reconocerse en sus convicciones, perseguir activamente sus ideales, cumplir tareas tiles,
encontrar su puesto en la sociedad, hacerse or, ejercer alguna influencia y provocar cambios. Al or-
ganizarse, los ciudadanos de medios ms eficaces para hacer llegar su opinin sobre los diferentes
problemas de la sociedad a quienes toman las decisiones polticas. Fortalecer las estructuras demo-
crticas en la sociedad revierte en el fortalecimiento de todas las instituciones democrticas y contri-
buye a la preservacin de la diversidad cultural.
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(336) ALDANA DURN, Mariella. Impugnacin judicial de los acuerdos. Ob. cit., p. 447.
(337) Ibdem, p. 448.
(338) Artculo 220 del CC: La nulidad a que se refiere el artculo 219 puede ser alegada por quienes ten-
gan inters o por el Ministerio Pblico. Puede ser declarada de oficio por el juez cuando resulte ma-
nifiesta. No pude subsanarse por la confirmacin.
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acuerdo (...). Al respecto, se indica que los requisitos exigidos a los asistentes
a la asamblea son excesivos, como lo demuestra la prctica, pues al exigir-
se no solamente el votar en contra sino el dejar constancia en acta de la opo-
sicin al acuerdo, se est requiriendo el cumplimiento de un requisito que no
depende nicamente del impugnante sino de quien administrativamente es el
responsable de la elaboracin del acta, es decir del Presidente del Consejo Di-
rectivo (quien regularmente ejerce el cargo de secretario)(339). Se han dado ca-
sos en que, pese a la votacin contraria al acuerdo, no se ha dado trmite a la
demanda porque no se haba presentado copia del acta en que se planteaba la
oposicin al acuerdo. Para estos casos el asociado deber ser muy cuidadoso
en exigir el que se deje constancia en acta de su oposicin al acuerdo, y el mo-
tivo de la misma y para el supuesto de no haberse dejado constancia en acta
por parte del encargado del manejo de la misma, se deber invocar ante el juez
de la demanda tal circunstancia ofreciendo medios probatorios que suplan la
carencia del requisito exigido por el Cdigo(340).
Es importante tomar en consideracin lo regulado y resuelto en el derecho
comparado. As, el artculo 117 de la Ley de Sociedades Espaola establece:
1. Para la impugnacin de los acuerdos nulos estn legitimados todos
los accionistas, los administradores y cualquier tercero que acredite inte-
rs legtimo.
2. Para la impugnacin de acuerdos anulables estn legitimados los accio-
nistas asistentes a la Junta que hubiesen hecho constar en acta su oposi-
cin al acuerdo, los ausentes y los que hubiesen sido ilegtimamente pri-
vados del voto as como los administradores.
3. Las acciones de impugnacin debern dirigirse contra la sociedad.
Cuando el actor tuviese la representacin exclusiva de la Sociedad y la
Junta no tuviere designado a nadie a tal efecto, el juez nombrar la persona
(339) As, el artculo 83 del C.C. establece: Toda asociacin debe tener un libro de registro actualizado en
que consten el nombre, actividad, domicilio y fecha de admisin de cada uno de sus miembros, con
indicacin de los que ejerzan cargos de administracin o representacin. La asociacin debe constar,
asimismo, con libros de actas de las sesiones de asamblea general y de consejo directivo en los que
constarn los acuerdos adoptados. Los libros a que se refiere el presente artculo se llevan con las for-
malidades de ley, bajo responsabilidad del presidente del consejo directivo de la asociacin y de con-
formidad con los requisitos que fije el estatuto.
(340) Al respecto ALDANA, Mariella sugiere la declaracin de testigos, Ob. cit., p. 449.
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(346) El artculo 96 de la LGS con respecto a las acciones sin derecho a voto precepta: La accin sin de-
recho a voto confiere a su titular la calidad de accionista y le atribuye, cuando menos, los siguientes
derechos: 1. Participar en el reparto de utilidades y en el del patrimonio neto resultante de la liquida-
cin con la preferencia que se indica en el artculo 97. 2. Ser informado cuando menos semestralmen-
te de las actividades y gestin de la sociedad; 3. Impugnar los acuerdos que lesionen sus derechos;
4. Separarse de la sociedad en los casos previstos en la ley y en el estatuto (...).
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(349) NISSEN. Ob. cit., p. 110, Este autor cita la siguiente jurisprudencia: C.N., Sala B, 13/03/85, en au-
tos Sichel, Gerardo, contra Boris Garfunkel S.A.. Es ilustrativo el fallo dictado por la Sala E de la
Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial, en autos Mndez, Adriano, y otro contra Talleres
Adabor S.A. de fecha 16/09/85 publicado en la Revista del Notariado, marzo, abril de 1986, p. 2571
en el cual, admitiendo la legitimacin del accionista abstenido, ha sealado que la actitud de posi-
ble prudencia que podra derivarse de la abstencin, en modo alguno puede ser interpretado como
voto favorable o adhesivo a la decisin adoptada, del cual pueda derivarse una renuencia al derecho
de impugnacin.
(350) MASCHERONNI, Fernando H. y MUGUILLO, Roberto A. Rgimen jurdico del socio, p. 244.
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partes alcuotas del capital, todas tienen el mismo valor nominal y dan de-
recho a un voto, con la excepcin prevista en el artculo 164(351) y las dems
contempladas en la presente ley. Es decir, en el caso de las asociaciones, por
su naturaleza, el hecho de ser asociado equivale a un voto mientras, que en
las sociedades con finalidad lucrativa cada accin da derecho a un voto, por lo
que como en toda sociedad de capitales mientras mayor nmero de acciones
se tengan mayor ser la capacidad decisoria ante la sociedad. Sin embargo,
como hemos dicho, el hecho de tener una sola accin da derecho a la impug-
nacin de acuerdos si es que se presentan las causales previstas en el artculo
139 de la LGS.
En el mismo sentido se pronuncia la doctrina argentina comentando su
Ley N 19550 (...) y esto vale tanto para los accionistas presentes o ausen-
tes, cualquiera que haya sido el voto de los primeros si bien exige la calidad
de socio del impugnante al momento de la celebracin de la asamblea que se
impugna, no exige determinada tenencia accionaria para iniciar la accin im-
pugnatoria de una decisin asamblearia, a diferencia del ejercicio de otros de-
rechos societarios (arts. 107, prrafo segundo, 236 prrafo primero, y 294,
incs. 6 y 11). Basta, pues, segn lo dispuesto por el artculo 251 de la Ley
N 19550, revestir el carcter de accionista a la fecha de la asamblea en cues-
tin, para estar legitimado activamente(352).
Sin embargo, la doctrina nacional(353) seala que tampoco es factible que
se produzca el abuso de las minoras pues le restara agilidad y seguridad
jurdica al desenvolvimiento eficiente de las sociedades. Para que se internali-
ce esta idea es necesario tener siempre presente que lo que se busca proteger,
(351) Artculo 164.- Eleccin por voto acumulativo. Las sociedades estn obligadas a constituir su direc-
torio con representacin de la minora. A ese efecto, cada accin da derecho a tantos votos como di-
rectores deban elegirse y cada votante puede acumular sus votos a favor de una sola persona o dis-
tribuirlos entre varias. Sern proclamados directores quienes obtengan el mayor nmero de votos,
siguiendo el orden de estos. Si dos o ms personas obtienen igual nmero de votos y no pueden todas
formar parte del directorio por no permitirlo el nmero de directores fijado en el estatuto, se decide
por sorteo cul o cules de ellas deben ser los directores. Cuando existan diversas clases de acciones
con derecho a elegir un nmero determinado de directores se efectan votaciones separadas en jun-
tas especiales de los accionistas que representen a cada una de esas clases de acciones pero cada vo-
tacin se har con el sistema de participacin de la minora. Salvo que los directores titulares hubie-
sen sido elegidos conjuntamente con sus respectivos suplentes o alternos, en los casos sealados en
el prrafo final del artculo 157, se requiere el mismo procedimiento antes indicado para la eleccin
de estos. El estatuto puede establecer un sistema distinto de eleccin, siempre que la representacin
de la minora no resulte inferior. No es aplicable lo dispuesto en el presente artculo cuando los direc-
tores son elegidos por unanimidad.
(352) NISSEN. Ob. cit., p. 111.
(353) SALAS SNCHEZ, Julio. Algunas consideraciones... Ob. cit., pp. 37-59.
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jairo cieza mora
(354) En el mismo trabajo el Profesor Salas discrepando con el maestro Ulises Montoya Manfredi seala:
Tenemos que discrepar, respetuosamente, con el Dr. Montoya en cuanto afirma que son impugna-
bles al amparo de las normas de nuestra ley, acuerdos que perjudican a unos accionistas en beneficio
de otros. Ciertamente no pretendemos sealar que tales acuerdos no son sancionables por algunas de
las formas que consagra el derecho, pero s sealamos que la va del derecho de impugnacin de los
acuerdos de la junta no es la procedente. Tal como se ha sealado, el derecho de impugnacin no tie-
ne por finalidad la defensa de los intereses privados de los accionistas. Su finalidad es la defensa de la
ley, del estatuto y del inters social y all agota su contenido. No es, ni puede ser, la defensa de los in-
tereses privados de los accionistas, sean estos individuales o minoritarios. El perjuicio del inters de
unos accionistas en beneficio de otros se resuelve en vas distintas a la de la accin de impugnacin.
La respetable opinin del Dr. Montoya, segn creemos, implica confundir el inters social con el in-
ters de los accionistas, aun cuando, en definitiva, el accionista tiene un evidente inters en la marcha
de la sociedad y en la realizacin de su finalidad para la que fue creada. Ibdem, p. 43.
(355) MASCHERONNI, Fernando. Ob. cit., p. 40.
(356) Sentencia del 27 de octubre de 1972 en 104.3.2/18, citada por CARRERA GIRAL, Enrique. Ob. cit.,
p. 1252.
En nuestro ordenamiento civil el artculo 778 del CC establece: El testador puede encomendar a una
o varias personas, a quienes se denomina albaceas o ejecutores testamentarios, el cumplimiento de
sus disposiciones de ltima voluntad. Asimismo el artculo 787 del CC establece: Son obligaciones
del albacea: (...) 2. Ejercitar las acciones judiciales y extrajudiciales para la seguridad de los bienes
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PROBLEMTICA DE LA NULIDAD Y LA IMPUGNACIN DE LOS ACUERDOS ...
hereditarios. Finalmente el artculo 788 del CC establece: Los albaceas no son representantes de la
testamentara para demandar ni responder en juicio, sino tratndose de los encargos del testador, de
la administracin que les corresponde y del caso del artculo 787, inciso 10.
(357) Al respecto la Sentencia del T.S. espaol (citada por CARRERA GIRAL. Ob. cit., p. 1253) (Ponen-
te: Excmo. Sr. D. Antonio Fernndez Rodrguez; Aranz. 6138/84) consider legitimados para iniciar
la accin impugnatoria a los herederos de un accionista que haba fallecido 19 das despus de cele-
brada la Junta General, invocando incluso el artculo 24 de la Constitucin, pues su no admisin en el
proceso acarreara indefensin de tales herederos, revocando el T.S. la sentencia de la audiencia terri-
torial, en procedimiento del artculo 119 y en mrito de las siguientes consideraciones: Que la sen-
tencia recurrida niega legitimacin activa a los recurrentes para ejercitar la accin de impugnacin de
los acuerdos sociales, con apoyo en que los actores han de probar obligatoriamente de inicio prima
facie, la titularidad de las acciones, conclusin que se establece con olvido de los hechos admitidos
por ambos litigantes, segn los cuales fallecido el socio Sr. P. 19 das despus de celebrada la junta y
teniendo un plazo de 40 das para ejercitar la accin de impugnacin a partir del da de la celebracin
de la junta, es obvio habra de ser sustituido por sus herederos, los cuales para no dejar transcurrir di-
cho plazo hubieron de presentar la demanda el da 5 de agosto, ante la imposibilidad de preparar la
documentacin necesaria para acreditar la sucesin en la herencia de su padre y causante dentro del
plazo de 40 das que establece el artculo 68 (hoy 116), prrafo 1, de la ley S.A., prueba que aporta-
ron a los autos tan pronto como les fue posible, debiendo en consecuencia (estar) activamente legiti-
mados ad proceso a virtud del artculo 161 del Cdigo Civil, conforme al cual los herederos suce-
den al causante por el solo hecho de su muerte en todos sus derechos y obligaciones; y aunque est
pro indiviso la herencia, puede ejercitar acciones judiciales en beneficio de la masa que correspon-
dan al difunto, como ya se deduce el criterio seguido por la sentencias de esta Sala del 13 de mar-
zo de 1952 y 17 de abril de 1959; de otra forma se consagrara una situacin de indefensin por he-
chos completamente ajenos a la voluntad de los herederos, que por imperativo legal (segn resulta del
artculo 104 del CC y 5, apartado 3, del anexo 2 del Reg. Notarial del 2 de julio de 1944) hubieron
de observar ciertos plazos que superaban el de 40 das de ejercicio de la accin impugnatoria por
los accionistas de los acuerdos de la junta, quedando confirmada su legitimacin con efecto retroac-
tivo al da del fallecimiento del causante (989 del CC) mxime cuando as lo hicieron constar
en el escrito inicial de la litis (hecho primero); y desde el punto de vista procesal como hecho acae-
cido despus de presentada la demanda, era aceptable la prestacin del documento acreditativo de di-
cha legitimacin como as ocurri (...) y permite el artculo 506 nm. 3 de la ley de enjuiciamiento
civil, en definitiva el criterio contrario implicara clara infraccin del artculo 24 de la vigente Cons-
titucin espaola que proscribe toda situacin de indefensin en los litigantes, sin distincin de clase
de procedimientos y por lo tanto tambin aplicable a los de orden civil; todo ello abona la estimacin
del motivo 4 del recurso en donde se acusa la infraccin por el concepto de violacin de los artcu-
los 657 y 661, ambos del CC.
(358) La jurisprudencia espaola se ubica en una posicin restrictiva pues opta por no permitir la legitima-
cin activa de un accionista que no era tal al momento de la junta y que adquiri sus acciones con fe-
cha posterior a la celebracin de la junta. A fin de ilustrar la presente causal, literalmente transcribi-
mos la parte considerativa correspondiente del T.S. espaol de fecha 3 de febrero de 1959: (...) la
frase accionistas ausentes, que no puede ser otra que la de que el impugnante tuviera por s mismo
la calidad de accionista en el momento de la celebracin de la junta, prescindiendo del derecho que
en su caso pudiera asistir para concurrir a ella el cedente o trasmitente de las acciones, ya que el cita-
do artculo 69 no permite inferir de su texto la anexin del derecho que tuviera el cedente o vendedor
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de la accin o acciones, al del cesionario o adquirente por compra de las mismas, que solo puede
devenir accionista desde el momento de la adquisicin, y cumplimiento de las disposiciones lega-
les o estatutarias que la regulan (...) Sentencia del T.S. del 7 de febrero de 1959 (Ponente Excmo.
Sr. D. Obdulio Siboni Cuenca; Aranz 464/59) citada por Ibdem. p. 1254.
(359) Al respecto el artculo 660 del Cdigo Civil precepta: Desde el momento de la muerte de una per-
sona, los bienes, derechos y obligaciones que constituyen la herencia se trasmiten a sus suceso-
res. Sobre el particular, y tal como hemos citado en una nota precedente, consideramos que no es
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PROBLEMTICA DE LA NULIDAD Y LA IMPUGNACIN DE LOS ACUERDOS ...
las acciones se vendieron, el panorama no resulta tan claro, pues se dice que
el nico que estara legitimado activamente para la impugnacin de los acuer-
dos es el socio vendedor, que era socio al tiempo de la Junta, pero no sus
adquirentes. Como veremos inmediatamente esta posicin no es pacfica, pues
existen opiniones en el sentido de legitimar a los adquirentes de las acciones,
los mismos que actuaran como rganos de la sociedad y no defendiendo un
derecho subjetivo.
De otro lado, es factible, as la norma societaria no lo indique expresa-
mente, que los administradores (directores, gerente general) estn tambin le-
gitimados activamente para impugnar los acuerdos ya que, adems de tener-
los que ejecutar aunque estn viciados, son responsables de las consecuencias
negativas que estos produzcan, aunque el acuerdo lesivo haya sido ratificado
por la Junta General(360).
Comencemos por analizar lo concerniente a la idea que la legitimacin ac-
tiva depende de la calidad de titular de las acciones al momento de la celebra-
cin de la Junta de Accionistas. Como dijimos lneas arriba, una posicin se-
alaba que solamente (en el caso de transferencia de acciones) el transferente
era el legitimado activamente, porque era titular accionario al momento de la
celebracin de la junta en donde se tom el acuerdo cuestionado, y no est le-
gitimado el adquirente de las acciones casualmente por no ser titular de estas
al momento de la celebracin del acto asambleario.
Ni nuestro CC ni nuestra LGS son claros al respecto, pues implcitamen-
te parecen tomar partido por la posicin primera, es decir que solamente los
transferentes estaran legitimados para impugnar, mas no as los adquiren-
tes, as estos se encuentren dentro del plazo previsto por la ley para ejercer la
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PROBLEMTICA DE LA NULIDAD Y LA IMPUGNACIN DE LOS ACUERDOS ...
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(366) REZZONICO. Estudios de los contratos. Tomo I, p. 256; GHERSI. Contratos Civiles y comerciales.
Tomo I, p. 414. MASCHERONNI (Ob. cit., p. 243) seala: En consecuencia, pensamos, que en to-
dos los casos a partir de la aplicacin de la aplicacin de la Ley N 24587, cualquier accionista ce-
sionario posterior a la asamblea, cuya decisin se cuestione, podr ejercer la accin del artculo 251
de la Ley N 19550, en tanto y cuanto continuar cum omni causa, tal cual se encontraba en el patri-
monio del cedente (con todas sus cualidades, vicios y defectos), el derecho al ejercicio de la accin
nacida en cabeza de este.
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PROBLEMTICA DE LA NULIDAD Y LA IMPUGNACIN DE LOS ACUERDOS ...
(367) BEAUMONT CALLIRGOS, Ricardo. Comentarios ... Ob. cit., p. 332 y ss.
(368) As el Dr. Beaumont (Ibdem, p. 333) amplia su idea comentando el artculo 144 de la LGS de la si-
guiente manera: Por ejemplo, el propietario de unas acciones entrega estas en prenda a su acreedor,
conservando aquel sus derechos de accionista, y no puede cumplir con su promesa de pago de la obli-
gacin principal. El acreedor prendario ejecuta la prenda y se adjudica la propiedad de ellas en pago
de la deuda. La transferencia ha sido exigida judicialmente, no ha sido voluntaria, y sin embargo, la
condicin de impugnante de quien interpuso la accin se extingue, obvio; ya no es ms titular de las
acciones. Nadie le dara la razn a aquella persona que dijere yo sigo siendo impugnante del acuer-
do, aunque ya no sea accionista, porque la ley alude a una transferencia voluntaria y la trasmisin de
mis acciones ha sido totalmente indeseada, no querida . Por lo tanto, como solo la transferencia vo-
luntaria produce la extincin del proceso de impugnacin, la trasmisin no voluntaria, no. Continuo
siendo impugnante y la ley me favorece. En todo caso considero que la idea fue que la transferencia
de las acciones, sin ms, produca la extincin de la accin de impugnacin, sin advertir que la adje-
tivacin anotada dejaba al margen la involuntaria o exigida judicial o arbitralmente, la que tambin y
sin duda, produce el mismo efecto. Al respecto el Dr. Enrique Elas Laroza seala que: Esta norma
(Refirindose al artculo 144 de la LGS) solo alcanza a las transferencias voluntarias de acciones, es
decir a las realizadas en virtud de un acto jurdico negocial entre partes. Las transferencias involunta-
rias, o sea las mortis causa o las derivadas de ejecuciones forzosas, s permiten que el nuevo propie-
tario contine con el proceso. ELAS LAROZA, Ob. cit., p. 303.
(369) MONROY GLVEZ, Juan. El Proceso en la Nueva Ley General de Sociedades. En: Ius et Veritas,
Ao IX, N16, pp. 17-19.
(370) Ibdem, p. 17.
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(371) Artculo 108 del CPC : Sucesin Procesal.- Por la sucesin procesal un sujeto ocupa el lugar de otro
en un proceso, al reemplazarlo como titular activo o pasivo del derecho discutido. Se presenta la su-
cesin procesal cuando:
1. Fallecida una persona que sea parte en el proceso, es reemplazada por su sucesor, salvo disposicin
legal en contrario.
2. Al extinguirse o fusionarse una persona jurdica, sus sucesores en el derecho discutido comparecen
y continan el proceso.
3. El adquirente por acto entre vivos de un derecho discutido, sucede en el proceso al enajenante. De
haber oposicin el enajenante se mantiene en el proceso como litisconsorte de su sucesor, o
4. Cuando el plazo del derecho discutido vence durante el proceso y el sujeto que adquiere o recupe-
ra el derecho, sucede en el proceso al que lo perdi.
En los casos de los incisos 1 y 2, la falta de comparecencia de los sucesores, determina que conti-
ne el proceso con un curador procesal. Ser nula la actividad procesal que se realice despus de que
una de las partes perdi la titularidad del derecho discutido. Sin embargo, si transcurridos treinta das
no comparece el sucesor al proceso, este proseguir con un curador procesal nombrado a pedido de
parte.
(372) MONROY GLVEZ, Ob. cit., p. 17.
(373) Ibdem, p. 18. El profesor Monroy tiene una visin particular que no compartimos, expresada en la
siguiente cita: El fundamento de la sucesin procesal es el principio de economa procesal. Aca-
bar con el proceso cuando todo lo que ha ocurrido es que se ha incorporado a este otro sujeto que ha
acreditado tener inters directo en lo que se decida y a quien, adems, lo va a afectar directamente la
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PROBLEMTICA DE LA NULIDAD Y LA IMPUGNACIN DE LOS ACUERDOS ...
decisin final que se tome en el proceso, es una decisin onerosa, poco prctica y procesalmente in-
correcta. En el caso concreto podra muy bien ocurrir que la persona que adquiere las acciones del
impugnante lo haya hecho pagando un adicional en atencin a que su abogado, al revisar el proceso
de impugnacin, ha advertido que las posibilidades de ganar el proceso son altas y que la decisin im-
pugnatoria mejorar considerablemente el valor patrimonial de las acciones. Sin embargo, una nor-
ma como la comentada, al impedir la venta de las acciones del impugnante, consagra una visin an-
quilosada que contradice la dinmica propia de las relaciones comerciales. Por las razones expuestas
compartiendo una vez ms la enterada opinin del profesor Palacios considero que la norma no ha
optado en definitiva por alguna de las teoras, con lo que, peligrosamente, se puede sustentar el absur-
do de que cuando un accionista transfiere sus acciones, el proceso no puede ser continuado por el ad-
quirente. (Ibdem, p. 18). Creemos que la norma societaria no permite inferir que el hecho de trans-
ferir las acciones por parte del demandante signifique la perdida de la posibilidad de ser continuado
por el adquirente pues el artculo 144 de la LGS establece que el proceso se extinguir respecto de l,
mas no respecto de quien actualmente ostenta el estatus de accionista y, por lo tanto, en virtud a su
calidad de sucesor procesal puede lgicamente continuar el proceso en el estado en que se encuentre.
(374) Ibdem, p. 19.
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PROBLEMTICA DE LA NULIDAD Y LA IMPUGNACIN DE LOS ACUERDOS ...
(378) Este artculo guarda relacin con el artculo 248 de la Ley N 19550 argentina.
(379) Artculo 221: El acto jurdico es anulable: 1) Por incapacidad relativa del agente, 2) Por vicio resul-
tante de error, dolo, violencia o intimidacin, 3) Por simulacin, cuando el acto real que lo contiene
perjudica el derecho de tercero. 4) Cuando la ley lo declara anulable. Al respecto doctrina argenti-
na expresa: Ejemplos prcticos de voto anulable por vicio de dolo seran, por ejemplo, la eleccin
de determinado director que est inhabilitado para desempear ese cargo por hallarse incurso en las
hiptesis previstas por el artculo 264 de la Ley N 19550, habindosele ocultado a los accionistas
esas circunstancias, as como la aprobacin de un aumento del capital social mediando falsedad en
las causas que a juicio del directorio justifican ese incremento; la aprobacin de los estados contables
por su falsedad o la distribucin de dividendos ficticios, cuando se ha conseguido convencer a los ac-
cionistas de la existencia de utilidades, simulando partidas en el activo o disimulndolas en el pasivo.
En resumen (...) habr dolo cuando el asunto de que se trata hubiera sido presentado por los directo-
res bajo falsas apariencias, en forma tal que el accionista, aun poniendo la atencin que dispensa or-
dinariamente a sus negocios, no hubiera podido descubrir la verdadera naturaleza del acto. NISSEN.
Ob. cit., p. 126.
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(380) Artculo 150 de la LGS: Accin de nulidad, legitimacin, proceso y caducidad: Procede accin de
nulidad para invalidar los acuerdos de la junta contrarios a normas imperativas o que incurran en cau-
sales de nulidad previstas en esta ley o en el Cdigo Civil. Cualquier persona que tenga legtimo inte-
rs puede interponer accin de nulidad contra los acuerdos mencionados en el prrafo anterior la que
se sustanciar en el proceso de conocimiento. La accin de nulidad prevista en este artculo caduca al
ao de la adopcin del acuerdo respectivo.
(381) MASCHERONI, Fernando. Ob. cit., p. 243. Para el caso de nulidad peticionada por terceros, vemos
que la doctrina argentina se remite a las normas del Cdigo Civil, sin embargo en el caso nuestro la
nulidad pretendida por los terceros afectados con el acto asambleario se regula por la propia norma
societaria en el artculo 150 antes trascrito.
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PROBLEMTICA DE LA NULIDAD Y LA IMPUGNACIN DE LOS ACUERDOS ...
4. Legitimacin pasiva
Al respecto nuestro CC no dice nada referente a la legitimacin pasiva en
una demanda de impugnacin judicial de acuerdos, pero se entiende que el de-
mandado en una accin de esta naturaleza es la propia Asociacin, la misma
que saldr a juicio a travs de sus representantes. Punto interesante es el ad-
vertido por la Dra. Durn(384), en el sentido que se puede dar el caso que sea el
directivo de la asociacin el que impugna el acuerdo. En este caso, seala, el
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5. Colofn
Como se ha podido apreciar del desarrollo de la institucin de la legitima-
cin en la impugnacin judicial de acuerdos asociativos o societarios, exis-
ten una serie de supuestos y de interrogantes que hemos intentado responder,
pero que muchas de ellas siguen siendo materia de polmica y de actitudes
heterogneas por parte de los operadores del derecho. En lo que respecta al
precedente judicial que nos ha permitido explayarnos en el presente captulo,
grafica trgicamente lo que puede significar la confusin en materia de legi-
timacin (activa o pasiva). Efectivamente, tal como hemos desarrollado am-
pliamente, la legitimacin activa es ejercida por los accionistas de la Persona
jurdica, en sus diversas situaciones jurdicas (el socio o accionista que hacer
constar su oposicin, el ausente y el privado ilegtimamente de emitir su voto)
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PROBLEMTICA DE LA NULIDAD Y LA IMPUGNACIN DE LOS ACUERDOS ...
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CAPTULO V
I. INTRODUCCIN
El presente captulo tiene por objeto colocar en el centro del debate aca-
dmico y del operador jurdico, una materia que est signada por muchas in-
terrogantes y vicisitudes, las cuales no permiten dar una respuesta clara y
consistente por parte de la legislacin, la doctrina y la jurisprudencia a las
controversias planteadas en la prctica cotidiana. Nos referimos especfica-
mente a la suspensin de acuerdos, institucin regulada en el artculo 145 de
la LGS. Asimismo, nos proponemos incidir en la forma como la sistematiza-
cin de la figura en cuestin influye en la confusin que no permite resolver
adecuadamente los conflictos al interior de las Sociedades, al poder utilizarse
de manera indistinta la impugnacin de acuerdos propiamente dicha y la nu-
lidad de acuerdos regulada en el artculo 150 de la LGS. Como se ver, esta
falencia en la sistemtica societaria, hace que, por ejemplo, en el caso de una
solicitud de suspensin de acuerdos, no se cumplan con los presupuestos exi-
gidos en el artculo 145 de la LGS, bastando invocar las causales de nulidad
reguladas cinco artculos ms adelante. De igual manera, queremos obser-
var la manera como nuestros tribunales vienen resolviendo las incertidumbres
suscitadas y la manera en que la legislacin y jurisprudencia comparada han
dado respuesta a tan atribulada materia, lo que podra servirnos de referente
para resolver nuestros problemas va una modificacin legislativa u orientan-
do nuestra jurisprudencia.
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PROBLEMTICA DE LA NULIDAD Y LA IMPUGNACIN DE LOS ACUERDOS ...
(386) Artculo 629.- Medida Cautelar Genrica: Adems de las medidas cautelares reguladas en este Cdi-
go y en otros dispositivos legales, se puede solicitar y conceder una no prevista, pero que asegure de
la forma ms adecuada el cumplimiento de la decisin definitiva.
(387) Artculo 611.- Contenido de la decisin cautelar. El juez, siempre que de lo expuesto y prueba anexa
considere verosmil el derecho invocado y necesaria la decisin preventiva por constituir peligro la
demora del proceso, o por cualquier otra razn justificable, dictar medida cautelar en la forma soli-
citada o la que considere adecuada atendiendo a la naturaleza de la pretensin principal. La medida
solo afecta bienes y derechos de las partes vinculadas por la relacin material o de sus sucesores, en
su caso. La resolucin precisar la forma, naturaleza y alcances de la contracautela. La decisin que
ampara o rechaza la medida cautelar ser debidamente motivada, bajo sancin de nulidad.
(388) MONROY PALACIOS, Juan Jos. Bases para la formacin de una Teora Cautelar. Comunidad,
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(389) Las sentencias trascritas han sido tomadas del interesante trabajo jurisprudencial de CARRERA
GIRAL, Juan y CARRERA LOZANO, Enrique, en La Ley de Sociedades Annimas. Ob. cit.,
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(390) Complementariamente, las normas sobre anotacin preventiva en materia de nulidad de acuerdos, de
la Ley N 19550 argentina expresan: Artculo 156: Cancelacin de la anotacin preventiva de la de-
manda de impugnacin. 1. La anotacin preventiva de la demanda de impugnacin de acuerdos socia-
les se cancelar cuando esta se desestime con sentencia firme, cuando el demandante haya desistido de
la accin o cuando haya caducado la instancia. 2. El testimonio judicial de la sentencia firme que de-
clare la nulidad de todos o de alguno de los acuerdos impugnados, ser ttulo suficiente para la cance-
lacin de la anotacin preventiva, de la inscripcin de dichos acuerdos y de la de aquellos otros poste-
riores que fueran contradictorios con los pronunciamientos de la sentencia. Artculo 157: Anotacin
preventiva de la suspensin de acuerdos impugnados 1. La anotacin preventiva de las resoluciones
judiciales firmes que ordenen, la suspensin de acuerdos impugnados, inscritos o inscribibles, se prac-
ticar, sin ms trmite a la vista de aquellas. 2. La anotacin preventiva de la suspensin de acuerdos se
cancelar en los mismos casos que la relativa a la demanda de impugnacin de los acuerdos sociales.
(391) ELAS LAROZA, Enrique. Ley General de Sociedades... Ob. cit., p. 305 y ss.
(392) Artculo 674.- Medida Temporal sobre el fondo.- Excepcionalmente por la necesidad impostergable
del que la pide o por la firmeza del fundamento de la demanda y prueba aportada, la medida puede
consistir en la ejecucin anticipada de lo que el juez va a decidir en la sentencia, sea en su integridad
o solo en aspectos sustanciales de esta.
(393) ELAS LAROZA, Enrique. Ob. cit., p. 306.
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PROBLEMTICA DE LA NULIDAD Y LA IMPUGNACIN DE LOS ACUERDOS ...
Interesa resaltar el carcter excepcional que el artculo 674 del Cdigo Pro-
cesal Civil le imprime a las referidas medidas ya que el artculo 145 partici-
pa del mismo principio. La LGS impone un requisito de legitimidad para so-
licitar la suspensin de los acuerdos societarios impugnados que no se exige
para iniciar el procedimiento de impugnacin: que sea solicitada por accionis-
tas que representan al menos el 20% del capital suscrito. Este requisito se con-
dice con la gravedad de la materia, pues al disponer cautelarmente la suspen-
sin del acuerdo impugnado se puede causar un grave perjuicio a la sociedad,
paralizando sus actividades o afectando sus operaciones(394). Sin embargo, lo
que el profesor Elas no parece advertir o al menos no lo pone de manifiesto
en su meritorio trabajo, es el hecho que un accionista que no llegue a tener el
20% del capital suscrito, podra fcilmente obtener la suspensin del acuer-
do, invocando la accin de nulidad del mismo, amparndose ya no en las cau-
sales previstas en el artculo 139 de la LGS, sino en lo preceptuado en el ar-
tculo 150 de la LGS, para lo cual, como hemos visto precedentemente, basta
tener legtimo inters, lo que implica que ni siquiera es necesario ser accio-
nista. Esto implica que el interesado en solicitar la suspensin del acuerdo ya
no tendra que atravesar el tormentoso camino de nuestro artculo 145, sino
que simplemente se podra solicitar la medida cautelar genrica (artculo 629
del CPC) para lograr la suspensin del acuerdo, para lo cual como pretensin
principal se invocara la denominada accin de nulidad, con lo cual se per-
fecciona la inoperatividad del artculo 145, y la carencia de seguridad jurdica
en las sociedades, y todo esto, por una regulacin societaria que genera con-
fusin y que no ayuda a encontrar una jurisprudencia homognea en esta ma-
teria, tal como hemos visto en el acpite anterior en donde desarrollamos la
problemtica concerniente a la distincin entre impugnacin de acuerdos pro-
piamente dicha, nulidad y anulabilidad de estos.
Al respecto reciente doctrina peruana a hecho interesantes apreciaciones,
sealando que:
Por otro lado, hacemos notar que, si bien con la finalidad de evitar abusos
por parte de la minora, el legislador ha establecido en veinte por ciento del
capital el mnimo necesario para solicitar la suspensin de un acuerdo, en
determinados casos esta aparente barrera puede ser superada por la dualidad
que contiene nuestra LGS en cuanto a acciones de impugnacin y nulidad.
En efecto, como hemos visto, utilizando las definiciones de los artcu-
los 139 y 150 de la LGS, en determinados supuestos sera posible que un
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(395) ABRAMOVICH, Ob. cit., p. 47. Sobre esto, el autor con perspicacia acadmica expresa: Esta re-
gla (la del artculo 145 de la LGS - 20% que representen el capital suscrito) modifica en general la
regla del cmputo de porcentajes que como regla mayoritaria se ha establecido en la LGS: esto es el
cmputo por determinado porcentaje de acciones suscritas con derecho a voto. Por lo tanto, en las so-
ciedades que cuenten con acciones sin derecho a voto, este requisito va a significar tener que contar
con un porcentaje de acciones suscritas con derecho a voto superior al veinte por ciento (...). Por otro
lado, y sin perjuicio de lo sealado anteriormente, consideramos que no resulta razonable ni conve-
niente que se viese establecido de manera general para la sociedad annima un nico porcentaje para
poder solicitar la suspensin de un acuerdo, sin tener en consideracin las formas especiales de la so-
ciedad annima: la sociedad annima cerrada y la sociedad annima abierta. En particular, que la exi-
gencia del veinte por ciento resulta en extremo elevada para el caso de la sociedad annima abierta,
que por lo general cuenta con cientos o miles de accionistas, y en las que es extrao encontrar, apar-
te de los grupos de control, a accionistas con ese porcentaje de participacin en el capital social. Ob.
cit., p. 251.
(396) Al respecto el Dr. Elas Laroza sealaba con precisin: La ejecucin de esta medida no importa la
suspensin del acuerdo y por ello no son necesarios requisitos adicionales de legitimidad para ser so-
licitada, pero determina que el tercero que realice algn acto amparado en el acuerdo no pueda alegar,
al declararse nulo el mismo, que el acto por el realizado es firme en virtud de la buena fe registral con
la que actu. Por ejemplo, si una sociedad nombra a un Gerente General, se inscribe el nombramien-
to y posteriormente se impugna este acuerdo, la inscripcin de la demanda determina que el tercero
que celebre un acto jurdico con la sociedad estando esta representada por dicho gerente, no pueda
alegar que actu de buena fe y que el acto realizado es firme a pesar de que se haya declarado funda-
da la impugnacin. (...) Es importante diferenciar esta medida cautelar de la suspensin de un acuer-
do inscrito. En ambos casos se inscribe la medida, pero la anotacin de la demanda no afecta la vigen-
cia del acuerdo, limitndose a eliminar la buena fe registral de cualquiera que celebre algn acto con
la sociedad amparado en el acuerdo impugnado. Por el contrario, la medida de suspensin del acuer-
do s afecta su vigencia, al menos provisionalmente. ELAS LAROZA. Ob. cit., p. 307.
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(401) Ibdem, citado por NISSEN, p. 167. Este ltimo autor seala, refirindose a una diferenciacin con las
medidas cautelares reguladas por los cdigos de forma, lo siguiente: Por ello, resulta de toda evi-
dencia que la efectividad de esta medida cautelar radica no solo en la celeridad de su dictado propio
de todo proceso precautorio, sino en el desconocimiento por parte de los rganos de la sociedad de-
mandada de la medida solicitada, y al respecto, su carcter de inaudita parte no parece suficiente (...)
La suspensin preventiva de resoluciones asamblearias, al igual que la intervencin judicial legislada
por los arts. 113 y siguientes de la Ley N 19550, constituyen medidas que si bien precautorias, estn
previstas por la legislacin de fondo, y no por los ordenamientos procesales, y de all las diferencias
que las separan de los principios generales que gobiernan aquellas medidas por los cdigos de forma
(...). En otras palabras, la posibilidad de frustrar el objetivo de la accin de impugnacin de acuerdos
asamblearios es, en la prctica, cuestin que admite infinitas posibilidades, y por ello la importancia de
evitar el conocimiento de la medida cautelar por parte de los rganos de la sociedad es de suma tras-
cendencia, pues con ella se persigue evitar actividades, y no inmovilizar los bienes del patrimonio del
deudor, lo cual parece ser el objetivo fundamental de las cautelares en procesos de contenido patrimo-
nial. (...) Por los argumentos expuestos, soy de opinin, por las especiales caractersticas que presen-
ta la medida precautoria prevista por el artculo 252 de la Ley N 19550, que su tramitacin interrumpe
el curso de la perencin de instancia, y que la actividad tendiente a obtener la sentencia cautelar cons-
tituye suficiente justificacin en la paralizacin del juicio principal. NISSEN. Ob. cit., p. 168.
(402) Ibdem, p. 171.
(403) C. Apelaciones Civil y Comercial de Lomas de Zamora, sala II, 26/05/88, en autos Di Lernia,
Osvaldo, contra Clnica Estrada S.A., sobre nulidad de asamblea, citado por NISSEN, Ob. cit.,
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PROBLEMTICA DE LA NULIDAD Y LA IMPUGNACIN DE LOS ACUERDOS ...
(Podetti), PEYRANO. Ob. cit., p. 27. Se seala tambin que no procede el despacho ex officio de
una medida cautelar innovativa. En relacin a los puntos aqu tratados, cabe destacar el X Congre-
so Nacional de Derecho Procesal declaro que: La medida innovativa es una diligencia cautelar de
orden excepcional que solo puede despacharse a pedido de parte, con notas caracterizantes que la
distinguen netamente de las restantes providencias de igual naturaleza. PEYRANO. Ob. cit., p. 30.
Asimismo, seala que [n]o se advierte claro qu diferencia sustancial media entre una medida in-
novativa y, por ejemplo, la prohibicin de innovar. Tanto se anticipa a la sentencia de mrito una or-
den que impera no alterar el statu quo existente, como otra que manda, por ahora, cambiarlo. Todo
depende de la ptica con que se mire el asunto. PEYRANO. Ob. cit., p. 31. Finalmente, cabe men-
cionar el simbolismo utilizado por el autor citado para graficar las nuevas tendencias del derecho
procesal y de la medida cautelar innovativa como elemento revolucionario del mismo: Es conocida
la nueva imagen de la Justicia consistente en una balanza cuyo fiel est desequilibrado bajo el peso
de una rosa, no obstante que el otro platillo soporta un gran infolio pletrico de ciencia . Con ello se
ha querido representar que hoy Dik es ms humana y asimismo, segn nuestro modo de ver, que su
pretrita imagen de ojos vendados ha perdido actualidad. Aqu y ahora la justicia se preocupa por las
singularidades de los justiciables (v. gr., la responsabilidad por los hechos humanos involuntarios, la
declaratoria de pobreza, etc.) y tambin por las consecuencias de sus decisiones. Puede, entonces,
mantenerse insensible en la situacin de hecho existente y ciega ante la posibilidad de que un justi-
ciable resulte irreparablemente perjudicado si no acta de inmediato?. Pensamos que no. El poder ju-
risdiccional cautelar no es una frase huera. No puede agotarse en la tmida indisponibilidad de bienes,
cuando el imperio de las circunstancias reclama que interfiera prestamente en la situacin de hecho
existente. PEYRANO. En defensa de la medida cautelar innovativa, en J.A., tomo II, 1978, p. 642.
(411) RUIZ DE VILLA, Daniel Rodrguez. Impugnacin de acuerdos de las Juntas de Accionistas. 2 edi-
cin, Aranzadi, 1994.
(412) Ibdem, p. 257. Del mismo modo este autor seala: Reiteradamente declara nuestra Jurisprudencia,
que si los acuerdos impugnados no se suspenden producen sus normales efectos y, por lo tanto, efec-
tividad en tanto no se declare su ineficacia, ello con independencia de que se trate de causas impug-
natorias de nulidad o anulabilidad. Ob. cit., p. 258.
(413) Auto de la seccin N12 de la Audiencia Provincial de Barcelona de 26 de mayo de 1992 Revista
General del Derecho. N 579, p. 12149 y ss., que con la suspensin (...) se trata, al igual que con
toda medida cautelar, de evitar el periculum in mora, salvando el tiempo que puede transcurrir por la
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duracin del proceso de impugnacin (...) Por su parte la sentencia de la Seccin 15 de la Audiencia
Provincial de Barcelona de 24 de enero de 1994 (Revista Jurdica de Catalua, 1994-II, pp. 117-118),
seala que la finalidad de la suspensin, en cuanto que medida cautelar, es la (...) de prevenir adecua-
damente el peligro del llamado dao marginal, derivado de unirse a la duracin del proceso una pro-
longada situacin de ilicitud no interrumpida, una temida actitud del demandado dispuesto a colocar-
se en situacin de eludir las actuaciones que se sigan para dar satisfaccin al derecho del demandante
o de cualquier otra circunstancia que haga temer la frustracin del mismo citada por Ibdem, p. 280.
(414) Ibdem, p. 278.
(415) Ibdem, pp. 279-280. El autor tambin se refiere a aspectos importantes derivados de la figura de la
anotacin preventiva, tales como la pendencia del proceso y la caucin (contracautela para nosotros)
a otorgarse. As indica: Pendencia del Proceso: (...) a nuestro entender, no cabe duda de que debe
existir un procedimiento de impugnacin de acuerdos sociales pendiente de resolucin para poder
solicitar la anotacin preventiva de una demanda (...) Ob. cit., p. 281 Prestacin de Caucin: A di-
ferencia de la suspensin de acuerdos sociales en los que el juez puede motu proprio decidir la exi-
gencia de prestacin de una caucin al actor (art. 120.1 TR), en la anotacin preventiva de demanda
la decisin judicial relativa a la exigencia de caucin es rogada. As, el art. 15.2 RRM, establece que
El juez, a instancia de la Sociedad demandada, podr supeditar la adopcin de la medida a la pres-
tacin por parte del demandante de una caucin adecuada a los daos y perjuicios que puedan cau-
sarse. Congruentemente con la admisin que hacemos de la legitimacin de quienes intervengan a
favor del mantenimiento del acuerdo social impugnado para poder oponerse a la solicitud de anota-
cin preventiva de demanda, tambin en este momento admitimos que los mismos podrn exigir la
prestacin de caucin por parte de quien solicita tal anotacin. Ob. cit., p. 281, (...) estimamos ms
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PROBLEMTICA DE LA NULIDAD Y LA IMPUGNACIN DE LOS ACUERDOS ...
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CAPTULO VI
EL PLAZO DE PRESCRIPCIN
O CADUCIDAD EN MATERIA DE
IMPUGNACIN DE ACUERDOS
ASOCIATIVOS Y SOCIETARIOS.
PROBLEMTICA EN LOS TRIBUNALES
I. JURISPRUDENCIA
a) Cas. N2566-99-Callao
Lima, once de enero del dos mil
LA SALA CIVIL TRANSITORIA DE LA CORTE SUPREMA DE
JUSTICIA DE LA REPBLICA, vista la Causa nmero dos mil qui-
nientos sesentisis-noventinueve, con el acompaado, en Audiencia
Pblica de la fecha y producida la votacin con arreglo a ley, emite la si-
guiente sentencia:
MATERIA DEL RECURSO:
Don Pedro Pablo Cordero Bravo recurre en casacin de la Resolucin de
vista de fojas setentisiete del cinco de agosto de mil novecientos noven-
tinueve, que revoca el auto apelado copiado a fojas diez del veintisis de
agosto de mil novecientos noventiocho que declara infundada la excep-
cin de caducidad y saneado el proceso y la existencia de una relacin ju-
rdica procesal vlida y reformndola declara fundada dicha excepcin,
nulo todo lo actuado y por concluido el proceso.
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jairo cieza mora
(423) Que regulaba los plazos para impugnar acuerdos en la anterior Ley Societaria, hoy regulados en el ar-
tculo 142 de la actual Ley General de Sociedades (Ley N 26887) ms adelante comentado. Sin em-
bargo esta jurisprudencia tambin refiere al artculo 142 de la ley vigente.
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uno de sesenta das a partir de la fecha del acuerdo y otro de treinta das si-
guientes a la fecha de la inscripcin; y Marcial Rubio comentndolo con-
sidera que el segundo es un plazo adicional, pues el interesado para inter-
poner la accin no debe esperar a la inscripcin para poder iniciarla y bien
puede proceder dentro del plazo de sesenta das desde que fue adoptada
(Prescripcin y Caducidad, Biblioteca para Leer el Cdigo Civil, Univer-
sidad Catlica, mil novecientos ochentinueve, pgina ciento diecisis).
Noveno.- Que es distinto el caso del artculo ciento cuarentids de la vigen-
te Ley General de Sociedades el que diferencia tres situaciones: a) cuando
el accionista concurri a la junta la accin de impugnacin caduca a los
dos meses de la fecha del acuerdo; b) si el accionista no concurri caduca
a los tres meses; y c) tratndose de acuerdos inscribibles, dentro del mes
siguiente a la inscripcin; por estos fundamentos; declararon FUNDADO
el Recurso interpuesto a fojas ochenticuatro, NULA la Resolucin de vis-
ta y actuando en sede de instancia, confirmaron la apelada que declara IN-
FUNDADA la excepcin de caducidad; con lo dems que contiene, DIS-
PUSIERON la publicacin de la presente resolucin en el diario oficial
El Peruano; en los seguidos por Pedro Pablo Cordero Bravo con El Pac-
fico Agencia de Aduanas Sociedad Annima otros sobre impugnacin de
acuerdo de junta general; y los devolvieron.
SS. URRELLO A.; SNCHEZ PALACIOS P.; ECHEVARRA A.; DEZA
P.; CCERES B.
b) Las acciones impugnatorias que violen las disposiciones legales o
estatutarias deben ejercitarse en un plazo no mayor de sesenta das
contados a partir de la fecha del acuerdo. Que este plazo es uno de
caducidad y funciona para el caso de autos aun cuando la nulidad de-
mandada se funde en las del acto jurdico previstas en los incisos seis
y siete del artculo 219 del Cdigo Civil (Exp. N1095-95, Cuarta
Sala Civil de la Corte Superior de Justicia, Hinostroza Minguez,
Alberto. Jurisprudencia Civil. Tomo I, p. 33).
c) El segundo prrafo del artculo 92 del Cdigo Civil seala que las
acciones impugnatorias deben ejercitarse en un plazo no mayor de
sesenta das contados a partir de la fecha del acuerdo; en este senti-
do, el justiciable asociado tiene derecho a impugnar judicialmente los
acuerdos que violen las disposiciones legales o estatutarias de la aso-
ciacin dentro del plazo antes sealado; derecho que caduca cuando
transcurre el tiempo sin que accione, producindose la caducidad del
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PROBLEMTICA DE LA NULIDAD Y LA IMPUGNACIN DE LOS ACUERDOS ...
(424) Las jurisprudencias Nmeros 2,3 y 4 han sido tomadas de Cdigo Civil comentado. Tomo I . Ttulo
Preliminar, Derecho de las Personas y Acto Jurdico. Gaceta Jurdica, Lima, pp. 452-454.
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(425) Se sostiene, con razn, que de ninguna manera pueden reunirse ambos fenmenos en una sola defini-
cin. De modo que cualquier anlisis que busque tratarlos de manera conjunta sera impertinente.
As: Umberto BRECCIA, Lina BIGLIAZZI GERI, Ugo NATOLI y Francesco Donato BUSNELLI.
Derecho Civil. Tomo I, V. I. Traduccin de la edicin italiana de Fernando HINESTROSA. Univer-
sidad Externado de Colombia. Bogot, 1995, p. 488.
(426) PETIT, Eugene. Tratado Elemental... Ob. cit., p. 265.
(427) IGLESIAS, Juan. Derecho Romano... Ob. cit., p. 290.
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PROBLEMTICA DE LA NULIDAD Y LA IMPUGNACIN DE LOS ACUERDOS ...
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(433) Sobre las Leyes Caducarias ver: Eugen PETIT. Ob. cit., pp. 572 y 573.
(434) VIDAL RAMREZ, Fernando. Ob. cit., p. 198.
(435) Ibdem, p. 197: (...) para delimitar los conceptos adecuadamente, es imprescindible partir de su origen
histrico.
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PROBLEMTICA DE LA NULIDAD Y LA IMPUGNACIN DE LOS ACUERDOS ...
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(441) Artculo 264.- El matrimonio puede contraerse por apoderado especialmente autorizado por escritura
pblica, con identificacin de la persona con quien ha de celebrarse, bajo sancin de nulidad. Es in-
dispensable la presencia de esta ltima en el acto de celebracin. El matrimonio es nulo si el poder-
dante revoca el poder o deviene incapaz antes de la celebracin, aun cuando el apoderado ignore ta-
les hechos. Para que surta efecto la revocatoria debe notificarse al apoderado y al otro contrayente. El
poder caduca a los seis meses de otorgado.
(442) Artculo 715.- El testamento militar caduca a los tres meses desde que el testador deje de estar en
campaa y llegue a un lugar del territorio nacional donde sea posible otorgar testamento en las for-
mas ordinarias. El plazo de caducidad se computa a partir de la fecha del documento oficial que au-
toriza el retorno del testador sin perjuicio del trmino de la distancia. Si el testador muere antes del
plazo sealado para la caducidad, sus presuntos herederos y legatarios pedirn ante el juez en cuyo
poder se encuentre el testamento su comprobacin judicial y protocolizacin notarial, conforme a las
disposiciones de los artculos 707, segundo prrafo a 711. Si el testamento otorgado en las circuns-
tancias a que se refiere el artculo 712 tuviera los requisitos del testamento olgrafo, caduca al ao de
la muerte del testador.
Artculo 720.- El testamento martimo caduca a los tres meses de haber desembarcado definitivamen-
te el testador. Si muere antes del vencimiento de este plazo, sus presuntos herederos y legatarios pe-
dirn al juez en cuyo poder se encuentre, su comprobacin judicial y protocolizacin notarial, con-
forme a las disposiciones de los artculos 707, segundo prrafo, a 711. Si el testamento otorgado en
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PROBLEMTICA DE LA NULIDAD Y LA IMPUGNACIN DE LOS ACUERDOS ...
las circunstancias a que se refiere el artculo 716 tuviera los requisitos del testamento olgrafo, cadu-
ca al ao de la muerte del testador.
(443) Artculo 1385.- La oferta caduca:
1. Si se hizo sin conceder plazo determinado o determinable a una persona con la que el oferente est
en comunicacin inmediata y no fue seguidamente aceptada.
2. Si se hizo sin conceder plazo determinado o determinable a una persona con la que el oferente no
est en comunicacin inmediata y hubiese transcurrido el tiempo suficiente para llegar la respuesta a
conocimiento del oferente,por el mismo medio de comunicacin utilizado por este.
3. Si antes de recibida la oferta o simultneamente con esta llega a conocimiento del destinatario la
retractacin del oferente.
(444) Artculo 1639.- La facultad de revocar la donacin caduca a los seis meses desde que sobrevino al-
guna de las causas del artculo 1637 (causas de indignidad y desheredacin).
(445) Artculo 1725.- El crdito del hospedante caduca a los seis meses contados a partir del momento de
la terminacin del contrato.
(446) Artculo 1783.- El comitente puede solicitar a su eleccin, que las diversidades o los vicios de la
obra se eliminen a costa del contratista, o bien que la retribucin sea disminuida proporcionalmente,
sin perjuicio del resarcimiento del dao. Si las diversidades o los vicios son tales que hagan intil la
obra para la finalidad convenida, el comitente puede pedir la resolucin del contrato y la indemniza-
cin por los daos y perjuicios. El comitente debe comunicar al contratista las diversidades o los vi-
cios dentro de los sesenta das de recepcionada la obra. Este plazo es de caducidad. La accin conra
el contratista prescribe al ao de construida la obra.
(447) RUBIO CORREA, Marcial. Ob. cit., p. 15 y ss.
227
jairo cieza mora
(448) Marcial Rubio explica que Salvo ciertas excepciones especficamente establecidas en la legislacin
(como por ejemplo la no exigibilidad por accin de las deudas de juego y apuesta no autorizados ni
prohibidos de que habla el artculo 1943 del mismo Cdigo), a todo derecho subjetivo acompaa el
derecho de accin. Ibdem, p. 27.
(449) Ibdem, pp. 26 y 27.
(450) Ibdem, p. 28. Este respaldo pasivo es explicado por el autor de la forma siguiente:
[E]xiste tambin un respaldo pasivo del Estado, y consiste en que si bien en ciertos casos no se otor-
ga la accin al derecho subjetivo, s se protege al acreedor frente al cual el deudor cumple con su
obligacin tales son, a manera de ejemplo, los preceptos contenidos en los artculo 1725 y segundo
prrafo del artculo 1943, en los que establecen que no hay lugar a repeticin (es decir, devolucin),
cuando se paga una deuda prescrita, o cuando se paga una deuda emanada del juego y la apuesta no
autorizados.
(451) Leopoldo Alas, Demfilo de Buen y Enrique E. Ramos, De la prescripcin extintiva. Madrid, 1918.
(452) Citado por PUIG BRUTAU. Ob. cit., p. 8.
(453) dem.
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PROBLEMTICA DE LA NULIDAD Y LA IMPUGNACIN DE LOS ACUERDOS ...
(454) As tambin es importante destacar la sentencia del 22 de diciembre 1950 (Repertorio de Jurispruden-
cia Aranzadi. Nm. 1.846): En la prescripcin extintiva a diferencia de lo que ocurre en la caducidad
de derechos, acciones o exigencias, el factor tiempo sealado por la ley puede ser detenido en su mar-
cha, tendente a la extincin de relaciones jurdicas, si median determinados actos obstativos al desig-
nio prescriptivo, que no siempre producen los mismos efectos, pues unas veces suspenden el curso
del plazo liberatorio praescriptio dormit sin anular el transcurrido anteriormente, el cual ser uni-
do, en el computo del plazo prescriptivo al que transcurra despus de cesar la causa de la suspensin,
y otras veces no solo paralizan el curso del plazo mientras dicha causa acta , sino que interrumpen
en sentido jurdico o invalidad el tiempo pasado anterior, comenzando a correr de nuevo la prescrip-
cin al cesar el acto obstativo, como si hasta este momento no hubiera existido la inactividad, silen-
cio o no ejercicio del derecho que, por razones de inters social, no avenido con una prolongada in-
certidumbre jurdica, constituye el fundamento de la prescripcin (citado por Puig Brutau. Ob. cit.,
p. 9). Con suma claridad la sentencia del 5 de julio de 1957 (RJA, nm. 2.554) expresa: Cuando se
otorga un tiempo determinado para su ejercicio, se est ante la presencia de un plazo de caducidad,
pasado el cual el derecho de que se trata ha dejado de existir, debiendo ser tomado en cuanta por el
juzgador aun cuando solo se desprenda su transcurso de los hechos que el actor expresa, pus de oficio
ha de ser acordada; mientras que por el contrario la prescripcin hace referencia tan solo a las preten-
siones que las partes pueden deducir, no a los derechos que les afectan, quedando estos solo parali-
zados mediante la excepcin que se promueve, excepcin que solo cabe admitir cuando por la parte
expresamente se articula; respondiendo aquella, la primera, a la necesidad de dar seguridades al tr-
fico jurdico, y estando la segunda, la prescripcin, fundada en la conveniencia de poner trmino a la
incertidumbre de los derechos, entendindolos abandonados cuando su titular no los ejercita (citada
por Puig Brutau, p. 10).
(455) PUIG BRUTAU. Ob. cit., p. 11.
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(456) LEN BARANDIARN, Jos. Tratado de Derecho Civil. Tomo VIII, WG Editor, Lima, 1992, p. 81.
(457) Ibdem, p. 82. Es interesante destacar dos ideas ms del maestro: El efecto de la prescripcin es ha-
cer inexigible la obligacin. Es por eso, un medio extintivo de las obligaciones. Esto es lo caracters-
tico de la figura. No es pertinente, pues, ver en ella un elemento presuntivo de liberacin del deudor
por causa distinta, como por ejemplo por pago efectuado por el deudor, por remisin de la deuda, o
cualquier otro motivo presuntivo. Si la prescripcin solo otorga al deudor un medio defensivo para
oponerse a la exigencia del acreedor, pero no es una causa destructiva del derecho mismo de este, la
obligacin prescrita queda en la condicin de una natural, y de aqu que no puede repetirse lo paga-
do en virtud de una obligacin prescrita. p. 85.
(458) RUBIO, Marcial. Ob. cit., p. 34.
(459) Ibdem, p. 75.
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PROBLEMTICA DE LA NULIDAD Y LA IMPUGNACIN DE LOS ACUERDOS ...
(460) Cdigo Civil. Vol. VI. Exposicin de Motivos y Comentarios. Comisin encargada del estudio y re-
visin del Cdigo Civil. Compiladora. Delia Revoredo de Debakey, pp. 809-825.
(461) Fernando VIDAL RAMREZ. Ob. cit. (1988). p. 98. En esta misma obra reafirmndose, posterior-
mente seala que En el Cdigo Civil vigente la norma del artculo 1989 (...) distingue la accin del
derecho, concibindose a la accin como el ejercicio del derecho ante el aparato jurisdiccional del Es-
tado y esta es la que prescribe y no la accin como pretensin que, como tal, est incorporada in-
desligablemente a un derecho subjetivo y dependiente de l, es decir, no entendiendo la accin como
derecho subjetivo mismo, sino como un derecho subjetivo de naturaleza pblica. De ah que el Cdi-
go, como el de 1936, reconozca la existencia de derechos desprovistos de accin, como son los que
resultan de relaciones jurdicas derivadas del juego y la apuesta no autorizados (art. 1943) y prohibi-
dos (art. 1944).
(462) Fernando VIDAL RAMREZ. Comentario al artculo 1989. En: Cdigo Civil Comentado. Tomo X,
Gaceta Jurdica, Lima, 2005, p. 255.
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(463) dem.
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PROBLEMTICA DE LA NULIDAD Y LA IMPUGNACIN DE LOS ACUERDOS ...
(464) ARIANO DEHO, Eugenia. Comentario al artculo 1990. En: Cdigo Civil Comentado. Ob. cit.,
p. 258.
(465) Cfr. Ibdem, p. 259.
(466) VIDAL RAMREZ, Fernando. Ob. cit., (1988). p. 197.
(467) Ibdem, p. 202.
(468) VIDAL RAMREZ, Fernando. Comentario al artculo 2003. En: Cdigo Civil Comentado. Ob. cit.,
p. 342.
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(469) ALDANA DURN, Mariella. Impugnacin Judicial de Acuerdos. En: Cdigo Civil comentado.
Tomo I, Gaceta Jurdica, Lima, 2005, p. 451.
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PROBLEMTICA DE LA NULIDAD Y LA IMPUGNACIN DE LOS ACUERDOS ...
acuerdos sean estos inscribibles o no. Para lo cual adelanto que mi opinin se
adecua a la primera interpretacin efectuada por Aldana Durn ya que el pla-
zo de sesenta das hbiles debe ser aplicado como un tope mximo sea para
acuerdos no inscribibles o inscribibles, pues lo que se busca fundamentalmen-
te con estos plazos es ganar en seguridad jurdica y en predictibilidad. En el
caso de los acuerdos inscribibles estos deben tambin, como hemos dicho, te-
ner el lmite de los sesenta das, pues casualmente el plazo de treinta das des-
de su inscripcin es menor a fin de garantizar estabilidad en las relaciones
civiles o comerciales, puesto que la inscripcin del acuerdo refleja su impor-
tancia y por lo tanto a mayor importancia mayor garanta de seguridad y esta-
bilidad debe dar el ordenamiento jurdico. Inclusive en el caso en que se ins-
criba al da siguiente de tomado el acuerdo ah se aplicar el tercer prrafo del
artculo en comento, es decir vencer el plazo para impugnar el acuerdo a los
30 das despus de inscrito el acuerdo no interesando que este plazo se cum-
pla antes de vencidos los 60 das otorgados para los acuerdos no inscribibles.
Nuestro artculo 92 del Cdigo Civil, antes glosado, no especifica si nos
encontramos frente a un plazo de prescripcin o de caducidad como s lo hace
nuestra LGS; sin embargo, es pertinente tener claro ante qu tipo de plazo nos
enfrentamos si ante uno prescriptorio o de caducidad. La autora precedente-
mente mencionada, por ejemplo, desarrolla la presente idea: (...) Sin embar-
go, usualmente se considera que los plazos en el artculo bajo comentario son
de caducidad, declarando los jueces fundadas las excepciones de caducidad
que se deducen cuando los plazos sealados han vencido. A este respecto se
seala que en la medida que se trata de un derecho a accionar, es consustancial
a ello que extinguindose la accin, se extingue tambin el derecho, lo que co-
rresponde a los casos de caducidad (Rubio Correa).
Estamos de acuerdo en que los plazos previstos en el artculo 92 del CC
son de caducidad, pero no por los argumentos de la Dra. Aldana, citando a
Marcial Rubio, sino por el hecho que la caducidad no se produce porque se
extingue la accin y con ella el derecho, sino que es este es el que nunca se lle-
ga a establecer y a conformar y, por lo tanto, la accin, entendida como preten-
sin, que est subordinada a determinado derecho subjetivo tampoco se puede
ejercitar. Es decir la accin (pretensin) est subordinada al derecho subjeti-
vo y no al contrario como se sugiere. Otra cosa sera pretender que el dere-
cho subjetivo est supeditado a la accin entendida como pretensin y esto,
como indicamos, consideramos que no es correcto. Sobre el punto que los jue-
ces han venido declarando fundadas las excepciones de caducidad plantea-
das, puede ser que as sea, y efectivamente de la jurisprudencia revisada, lo
235
jairo cieza mora
podemos comprobar, sin embargo lo que faltaba era una explicacin jurdica
al por qu se amparaba la caducidad. Creemos que el tema de seguridad jurdi-
ca y de estabilidad de las relaciones civiles y comerciales es crucial para com-
prender esta actitud jurisdiccional.
Nuestra Ley General de Sociedades (Ley N 26887) con respecto a los pla-
zos de caducidad para impugnar o declarar la nulidad de los acuerdos se pro-
nuncia a travs de los siguientes artculos:
Artculo 142.- Caducidad de la impugnacin
La impugnacin a que se refiere el artculo 139 caduca a los dos meses de
la fecha de adopcin del acuerdo si el accionista concurri a la junta; a los
tres meses si no concurri; y tratndose de acuerdos inscribibles, dentro
del mes siguiente a la inscripcin.
Artculo 150.- Accin de nulidad, legitimacin, proceso y caducidad
Procede accin de nulidad para invalidar los acuerdos de la junta contra-
rios a normas imperativas o que incurran en causales de nulidad previstas
en esta ley o en el Cdigo Civil.
Cualquier persona que tenga legtimo inters puede interponer accin de
nulidad contra los acuerdos mencionados en el prrafo anterior, la que se
sustanciar en el proceso de conocimiento.
La accin de nulidad prevista en este artculo caduca al ao de la
adopcin del acuerdo respectivo.
Analizando el artculo 142 de nuestra LGS la doctrina nacional en materia
mercantil, en concordancia con lo expresado por nosotros al comentar el ar-
tculo 92 del Cdigo Civil ha expresado que (...) los plazos de caducidad es-
tablecidos por la ley para impugnacin de acuerdos son adecuados, ya que re-
sulta necesario a efectos de lograr el equilibrio de los intereses en juego, que
los plazos para impugnar brinden posibilidades reales de satisfaccin a todos
los interesados. Es que los accionistas cuentan con un plazo prudencial para
accionar cuando consideren que sus derechos son conculcados, a partir de un
mnimo de diligencia que les permitira conocer el desarrollo de la sociedad,
o de informarse respecto de las consecuencias que se deriven de determinados
acuerdos. Del mismo modo, la sociedad y los terceros encuentran en la bre-
vedad de estos plazos la seguridad y la celeridad que exige el trfico mercan-
til, ya que resulta a toda luz perjudicial que durante un periodo prolongado se
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PROBLEMTICA DE LA NULIDAD Y LA IMPUGNACIN DE LOS ACUERDOS ...
(470) VEGA VELASCO, Jorge. La Impugnacin y Nulidad de Acuerdos Societarios. En: Tratado de De-
recho Mercantil. Tomo I, p. 543.
(471) Opinin diferente que no compartimos es elaborada por NISSEN, Ricardo. Impugnacin judicial de
actos y decisiones asamblearias. Ediciones Depalma, Buenos Aires, 1989, Captulo V.
Este autor argentino se pregunta (...) Se trata de un trmino de prescripcin o un trmino de caduci-
dad? Ese es, pues, el problema al cual intentaremos dar respuesta en este pargrafo, pues, como bien
lo sostiene Fargosi, no se trata de una cuestin acadmica, sino de que la determinacin de la natu-
raleza de ese plazo reviste esencial importancia en orden a los efectos que de uno u otro instituto se
desprenden [p. 144]. Son vlidas, pues, las reflexiones que se hace Spota cuando, luego de soste-
ner que si la caducidad por extincin del plazo y la prescripcin por advenimiento del trmino legal
conducen a la prdida del derecho no ejercido, se pregunta cmo se puede prever dos institutos que
consideran el mismo supuesto de hecho, o sea, la inactividad del titular del poder jurdico que signi-
fica todo derecho subjetivo, observando adems que tanto la caducidad como la prescripcin tienen
en comn la causa inaccin del titular del derecho, el efecto la prdida del derecho y la finalidad
evitar la inseguridad jurdica [144-145]. Nissen esboza la diferencia entre prescripcin y caduci-
dad, sealando: (...) no obstante los puntos de contacto entre ambos institutos y a pesar del mismo
supuesto de hecho y consecuencias legales que identifican a la prescripcin y a la caducidad, hay di-
ferencias entre ambas que impiden su asimilacin: la prescripcin extingue el derecho no ejercido. La
caducidad, si bien tiene en definitiva tal consecuencia, se dirige ms a extinguir potestades jurdicas
que conduciran, si se hubieran ejercido a tiempo, a la adquisicin de esos u otros derechos. La pres-
cripcin supone un derecho plenamente formado y consolidado, que se pierde por la inaccin de su ti-
tular en el ejercicio de las acciones correspondientes a mantenerlo. Funciona, pues, como una sancin
establecida por el orden normativo, fundado en la necesidad de dar firmeza y seguridad a las relacio-
nes jurdicas y econmicas [p. 145]. (...) el elemento que define y caracteriza a la prescripcin libe-
ratoria: el medio por el cual el transcurso del tiempo opera la modificacin sustancial de un derecho,
en razn de la inaccin de su titular, quien pierde la facultad de exigirlo compulsivamente [p. 146].
Con respecto a la caducidad seala: La caducidad persigue que los derechos se ejerzan en un trmino
determinado, y por ello, a diferencia de la prescripcin, extingue directamente el derecho, y no las
acciones que de l se derivan. No es, pues, una sancin a quien se mantiene inactivo, sino que lo que
ha pretendido el legislador con la caducidad es que la temporalidad en su ejercicio constituya el pre-
supuesto de su perfeccionamiento y existencia [p. 146]. (...) se puede concluir que (...) el nacimien-
to de un derecho se subordina a una previa actividad del interesado considerada como requisito ne-
cesario para la consolidacin o perfeccionamiento de l, que precede al trmino de prescripcin, es
decir, que cuando existe un plazo de caducidad, el interesado debe hacer una manifestacin o asumir
una conducta en ese lapso, y solo despus de efectuada tal manifestacin o acto, que ha perfecciona-
do o consolidado tal derecho, comienza a correr el trmino de prescripcin [p. 146].
Con respecto al artculo 251 de la Ley N 19550 que regula la impugnacin de acuerdos comerciales
el autor finalmente seala: El problema radica en determinar la naturaleza del trmino previsto en
el artculo 251 de la Ley N 19550 (argentina) cuya parte pertinente dice: Promocin de la accin.
La accin se promover contra la sociedad ante el juez de su domicilio, dentro de los tres meses de
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Acerca del momento desde que debe computarse el plazo para impugnar
el acuerdo consideramos que el plazo mximo es el de dos o tres meses de-
pendiendo si el accionista estuvo o no presente en la Junta. No se puede ex-
tender la impugnacin ms all de este plazo, as se trate de acuerdos inscribi-
bles que no hayan sido aun inscritos o que eventualmente hayan sido inscritos
antes de vencerse los dos o tres meses. Esto por la seguridad jurdica a la que
nos referimos en las lneas precedentes. Claro est que si el acuerdo se inscri-
be, supongamos al mes de tomado, el plazo para impugnarlo vencer a los dos
meses de concertado (un mes despus de inscrito) independientemente de si
el accionista estuvo o no presente en la Junta, pues la publicidad registral per-
mite el conocimiento del mismo as el accionista hay estado ausente de la Jun-
ta. Del mismo parecer es el Dr. Vega Velasco quien seala que (...) el artculo
142 de la Ley seala como plazo mximo para el ejercicio de la impugnacin
de acuerdos los periodos de dos y tres meses establecidos para los accionistas
que concurrieron a la junta y para aquellos que no lo hicieron, respectivamen-
te (...) En ese orden de ideas, los plazos de caducidad para la impugnacin de
acuerdos podrn ser menores a dos o tres meses para el caso de los acuerdos
238
PROBLEMTICA DE LA NULIDAD Y LA IMPUGNACIN DE LOS ACUERDOS ...
(472) VEGA VELASCO, Jorge. Ob. cit., p. 544. Este autor acertadamente comenta: (...) no coincidimos
en el hecho de otorgar el carcter de imprescriptible a la accin de impugnacin, toda vez que basta-
ra un plazo prudencial para que un acuerdo que afectase leve o gravemente a la sociedad pueda ser
impugnado adecuadamente. As las cosas, el plazo de diez aos establecido en nuestro Cdigo Ci-
vil, que por cierto era el utilizado al amparo de la antigua ley, nos parece que sera el indicado para
el caso de acuerdos contarios al orden pblico p. 546. (...) sera aconsejable que nuestra doctrina,
o, mejor an, nuestra judicatura, construya una teora propia de la nulidad y anulabilidad de los actos
societarios, que se distinga de la generalidad de actos jurdicos, a fin de que sirva de soporte para edi-
ficar una coherente teora de la impugnacin de los acuerdos societarios. Al respecto permtaseme
referir mi trabajo Las ineficacias negociales: su importancia en la nulidad de acuerdos en materia ci-
vil y societaria. Un enfoque jurisprudencial. En: Revista Peruana de Jurisprudencia. Ao 8, N63,
mayo de 2006.
(473) ELAS LAROZA, Enrique. Ley General de Sociedades comentada. Normas Legales, 1988, p. 298
expresa, refirindose al artculo 142 de la LGS: Es necesario indicar que estos plazos (dos y tres me-
ses) se aplican a los acuerdos que no son inscribibles, pues si trata de acuerdos susceptibles de ser
inscritos el plazo de caducidad es de un mes a partir de la inscripcin. (...) Asimismo consideramos
adecuada la distincin entre el plazo de caducidad de los acuerdos inscribibles: la inscripcin es una
forma segura de dar publicidad a un acuerdo, por lo que las impugnaciones que recaigan sobre acuer-
dos que sean inscribibles caducan despus de transcurrido un mes de la inscripcin.
239
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de la Junta por lo que el plazo de un mes para los acuerdos inscribibles debe-
r subsumirse en los plazos antes indicados a fin de no llegar a situaciones que
permitan el abuso de derecho por parte de algunos socios que opten por dila-
tar indefinidamente la inscripcin del acuerdo.
Por las razones expuestas no concordamos con los argumentos de la Juris-
prudencia N1 arriba glosada, pues en esta se habla de un plazo adicional a
los sesenta das de adoptado el acuerdo(474) (para el supuesto de acuerdos ins-
cribibles), ya que, como hemos comentado, el plazo para impugnar los acuer-
dos inscribibles debe subsumirse dentro de los plazos absolutos previstos para
los acuerdos no inscribibles, dependiendo de si los accionistas acudieron o no
a la Junta. En el caso de la Jurisprudencia N04 transcrita precedentemente
nos allanamos a la propuesta por la cual el interesado no debe necesariamen-
te esperar el acto de la inscripcin para impugnar el acuerdo ya que esto gene-
ra inestabilidad, sino que estar facultado para impugnar el acuerdo inscribi-
ble dentro de los sesenta das (contados desde que se adopt) a que se refiere
el artculo 92 del Cdigo Civil.
(474) Recordemos que la norma era el artculo 144 de la Ley societaria anterior.
240
CAPTULO VII
LA RESPONSABILIDAD CIVIL EN LA
NULIDAD DE ACUERDOS
(475) RODOT, cit. por FERNNDEZ CRUZ, Gastn y LEN HILARIO, Leysser. Comentario al ar-
tculo 1970. En: Cdigo Civil comentado por los 100 mejores especialistas. Tomo X, Lima, Gaceta
Jurdica, 2005, p. 77.
(476) COMPORTI, cit., por FERNNDEZ CRUZ, Gastn y LEN HILARIO, Leysser, Ob. cit.
(477) Los datos que se mencionan a continuacin han sido tomados de: DEZ-PICAZO Y PONCE DE
LEN, Luis. Derecho de Daos. Editorial Civitas, Madrid, 1999, pp. 108-125.
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PROBLEMTICA DE LA NULIDAD Y LA IMPUGNACIN DE LOS ACUERDOS ...
(478) Los datos que se consignan a continuacin han sido tomados de FERNNDEZ CRUZ, Gastn y
LEN HILARIO, Leysser. Ob. cit., p. 76 y ss.
(479) SOMMA, cit. por FERNNDEZ CRUZ, Gastn y LEN HILARIO, Leysser. Ob. cit., p. 79.
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PROBLEMTICA DE LA NULIDAD Y LA IMPUGNACIN DE LOS ACUERDOS ...
(480) CALABRESI. El coste de los accidentes. Anlisis econmico y jurdico de la responsabilidad civil,
traducido por BISBAL, Editorial Ariel, Barcelona, 1984. citado por ESPINOZA ESPINOZA, Juan.
Ob. cit., p. 103.
(481) CALABRESI, Ob. cit., p.148 citado por ESPINOZA ESPINOZA, Juan. Ob. cit., p. 103.
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(482) ELAS LAROZA, Enrique. Ley General de Sociedades comentada. Normas Legales, 1998, p. 307.
(483) BEAUMONT CALLIRGOS, Ricardo. Comentarios a la nueva Ley General de Sociedades. Gaceta
Jurdica, Lima, 1998, p. 339.
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(485) NISSEN, Ricardo A. Impugnacin Judicial de Actos y Decisiones Asamblearias. Depalma, Buenos
Aires, 1989, p. 205.
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(486) La doctrina argentina acerca de la accin de repeticin que iniciar la Sociedad contra los accionistas
que votaron favorablemente el acuerdo nulo o contra los representantes u rganos de la sociedad se-
ala lo siguiente: La accin de responsabilidad contra el accionista que vot favorablemente la re-
solucin asamblearia impugnada debe ser iniciada por la Sociedad, la cual tiene derecho de repetir,
contra aquellos, los daos que hubiera debido satisfacer incluso cosas del juicio de impugnacin,
porqu de no ser as, se afectara a todos los accionistas que la integran, sin distinguir entre culpables
o inocentes. NISSEN, Ob. cit., p. 208. Asimismo seala: Para ellos (los directores, sndicos, miem-
bros del consejo de vigilancia) su responsabilidad, al igual que para los accionistas que votaron fa-
vorablemente, es siempre extracontractual (art. 1056 del CC) y el resarcimiento debe comprender los
perjuicios resultantes de la ejecucin de la decisin impugnada. NISSEN. Ob. cit., p. 209.
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(487) ESPINOZA ESPINOZA, Juan. Derecho de la Responsabilidad Civil. 4 edicin, Gaceta Jurdica,
Lima, 2006, p. 570.
250
CAPTULO VIII
PROPUESTA LEGISLATIVA
i. EN EL CDIGO CIVIL
Artculo 92.- Todo asociado tiene derecho a impugnar judicialmente los
acuerdos que violen las disposiciones legales o estatutarias.
Las acciones impugnatorias (los procesos de impugnacin de acuerdos)
deben iniciarse en un plazo no mayor de sesenta das contados a partir de la fe-
cha del acuerdo en el caso de acuerdos no inscribibles. Pueden ser interpues-
tos por los asistentes si hubieran dejado constancia en acta de su oposicin al
acuerdo o de ser imposible si lo acredita mediante carta notarial dirigida
a la persona jurdica, por los asociados no concurrentes y por los que hayan
sido privados ilegtimamente de emitir su voto.
Si el acuerdo es inscribible en el registro, la impugnacin puede formular-
se dentro de los treinta das siguientes a la fecha en que la inscripcin tuvo lu-
gar. Sin embargo, el acuerdo tambin puede impugnarse desde el momen-
to en que se adopt.
Cualquier asociado puede intervenir en el juicio, a su costa para defender
la validez del acuerdo.
La impugnacin se demanda ante el Juez Civil del domicilio de la asocia-
cin y se tramita como proceso abreviado.
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CAPTULO IX
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esas decisiones, y ordenar que se convoque una nueva asamblea para decidir
sobre el asunto.
La accin que da este artculo dura quince das, a contar de la fecha en que
se d la decisin.
Si la decisin reclamada fuese confirmada por la asamblea con la mayora
y de la manera establecida en los artculos 280 y 281, ser obligatoria para to-
dos los socios, salvo que se trate de los casos a que se refiere el artculo 282,
en que se proceder como l dispone.
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ndice general
Prlogo.................................................................................................................................. 9
Prefacio................................................................................................................................. 15
Introduccin.......................................................................................................................... 17
CAPTULO I
Las ineficacias negociales:
Su importancia en la nulidad de acuerdos
I. La estructura del negocio jurdico................................................................................ 24
Aspectos de la estructura del negocio jurdico............................................................. 25
1. Los elementos........................................................................................................ 25
2. Los presupuestos: el objeto y sujeto...................................................................... 29
3. Los requisitos: capacidad legal de ejercicio, capacidad natural, licitud, posibili-
dad fsica y jurdica del objeto, determinacin en especie y cantidad, voluntad
sometida a proceso normal de formacin.............................................................. 30
II. Ineficacia estructural o intrnseca, el fenmeno de la invalidez del negocio
jurdico y la ineficacia funcional o extrnseca.............................................................. 33
CAPTULO II
Naturaleza de los actos asamblearios en
asociaciones y sociedades annimas
I. Las sentencias............................................................................................................... 68
II. Persona jurdica. Definicin, naturaleza jurdica............................................................. 74
1. El Derecho Romano actual de Savigny y la persona jurdica............................... 74
2. La mirada de la persona jurdica y su evolucin en Federico de Castro y Bravo...... 81
2.1. La persona jurdica tipo asociacin.............................................................. 85
2.2. La persona ficta a comienzos de la poca Moderna.................................... 88
2.3. Las personas morales................................................................................... 89
2.4. Persona moral y persona jurdica................................................................. 90
2.5. La concepcin de la persona jurdica en sentido estricto............................. 91
2.6. La concepcin de la persona jurdica en sentido amplio............................. 95
2.7. Criterios actuales sobre persona jurdica. Personificacin de realidades
sociales......................................................................................................... 97
2.8. Extensin y deformacin del concepto de persona jurdica......................... 97
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CAPTULO III
Crtica a la sistematizacin de la nulidad e impugnacin
de acuerdos en el Cdigo Civil y en la Ley General
de Sociedades. Problemtica jurisprudencial
I. Sistematizacin de las causas de impugnacin en el Derecho comparado. Abundando
sobre el problema de las resoluciones nulas, anulables e inexistentes. La aplicacin
del Derecho Civil en materia de nulidad de acuerdos asamblearios.............................. 128
II. Sistematizacin de la impugnacin y nulidad de acuerdos en la legislacin y su
respuesta en la jurisprudencia nacional y comparada................................................... 132
III. Cmo resuelven nuestros tribunales?......................................................................... 139
IV. La indemnizacin por daos y perjuicios no es acumulable a la impugnacin judicial
de acuerdos pero s a la nulidad de acuerdos................................................................ 141
V. La violencia del tiempo: Ahora se pueden impugnar acuerdos dentro de los diez
aos de tomados.......................................................................................................... 146
VI. La insoportable levedad del ser: Sentencias supremas contradictorias sobre las
mismas partes y los mismos hechos............................................................................. 150
CAPTULO IV
La legitimacin en la impugnacin y nulidad
de acuerdos asociativos y societarios
I. Lineamientos sobre el derecho de asociacin y la incorporacin no forzosa de
socios............................................................................................................................ 165
II. Anlisis y crtica........................................................................................................... 173
III. Consideraciones generales............................................................................................ 174
IV. Legitimacin activa...................................................................................................... 175
1. Los accionistas que no votaron favorablemente la decisin impugnada............... 180
276
NDICE GENERAL
CAPTULO V
Las medidas cautelares en la impugnacin y nulidad
de acuerdos en materia civil y societaria
I. Introduccin.................................................................................................................. 201
II. Naturaleza jurdica de la suspensin de acuerdos y de la anotacin preventiva de
demanda. Consecuencias de nuestra regulacin en la presente figura......................... 202
1. Lo que dice la legislacin nacional....................................................................... 202
2. Lo que dice la legislacin y jurisprudencia espaola............................................ 203
3. Lo que dice la legislacin y jurisprudencia argentina........................................... 205
4. Naturaleza jurdica de la suspensin judicial de acuerdos. Lo que dice la doc-
trina nacional......................................................................................................... 206
5. Naturaleza procesal del presente instituto, lo que seala la doctrina y jurispru-
dencia argentina y espaola................................................................................... 208
CAPTULO VI
El plazo de prescripcin o caducidad en materia
de impugnacin de acuerdos asociativos y
societarios. Problemtica en los tribunales
I. Jurisprudencia............................................................................................................... 217
II. Comentario e introduccin al tema............................................................................... 221
III. Antecedentes histricos de la prescripcin y la caducidad.......................................... 222
IV. Desarrollo doctrinal de la prescripcin y la caducidad en nuestro medio.................... 224
V. La prescripcin o la caducidad en materia de impugnacin y nulidad de acuerdos
en nuestra legislacin civil y societaria........................................................................ 233
CAPTULO VII
La responsabilidad civil en la nulidad de acuerdos
I. Bosquejo del desarrollo de la responsabilidad subjetiva a objetiva. La responsabilidad
objetiva de la persona jurdica...................................................................................... 241
II. El riesgo de la empresa y el cheapest costavoider.................................................. 244
277
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CAPTULO VIII
Propuesta legislativa
I. En el Cdigo Civil........................................................................................................ 251
II. En la Ley General de Sociedades................................................................................. 251
CAPTULO IX
Normas extranjeras en materia de impugnacin
judicial de acuerdos
I. Ley de Sociedades Annimas espaola del 22 de diciembre de 1989......................... 253
II. Ley de Sociedades argentina. Ley 19550 de 1989....................................................... 255
III. Cdigo Civil italiano de 1942....................................................................................... 256
IV. Cdigo de Comercio de Venezuela.............................................................................. 256
V. Ley de Sociedades Comerciales de Uruguay N16060................................................... 257
VI. Cdigo de Comercio de Colombia de 1971................................................................. 259
VII. Cdigo de Comercio de Bolivia. Dec. Ley N14379.................................................. 262
BIBLIOGRAFA.................................................................................................................. 265
NDICE GENERAL............................................................................................................. 275
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