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SECRETARIA : Civil

N DE INGRESO : 728-2017
MATERIA : Reclamo Ilegalidad Municipal

EN LO PRINCIPAL: AMPLIA RECLAMO. PRIMER OTROS: ORDEN DE NO INNOVAR. SEGUNDO


OTROS: ACOMPAA DOCUMENTOS. TERCER OTROS: SOLICITUD QUE INDICA.

ILUSTRSIMA CORTE DE APELACIONES DE VALPARASO

FELIPE ANDRS REYES VALLEJOS, Abogado por la reclamante doa MARIA GLADYS
AHUMADA GODOY, Presidenta de la Junta de Vecinos N 92 del Cerro Placeres,
Valparaso, en autos sobre Reclamo de Ilegalidad Municipal, ROL Corte N 728-2017,
caratulados AHUMADA con ILUSTRE MUNICIPALIDAD DE VALPARASO, a S.S.
respetuosamente digo:

Que, mediante el presente escrito, vengo en ampliar al presente reclamo en el


sentido de agregar nuevos vicios y complementar los ya existentes, sobre la base de los
nuevos antecedentes que a continuacin paso a exponer:

I. INFRACCIN RELATIVA AL CONTENIDO DEL CERTIFICADO DE INFORMACIONES PREVIAS Y


SITUACIN DE BIENES NACIONALES DE USO PBLICO.

i. Cuestiones relativas a la Solicitud de Certificado de Informaciones Previas (CIP): Como es


sabido, de conformidad al inciso 1 del artculo 116 de la Ley General de Urbanismo y
Construcciones (LGUC), la Direccin de Obras Municipales (DOM), a peticin del
interesado, emitir un CIP que contenga las condiciones aplicables al predio de que se
trate, de acuerdo con las normas urbansticas derivadas del instrumento de planificacin
territorial respectivo. Del mismo modo, y a fin de regular el contenido particular de dicho
instrumento, el artculo 1.4.4. inciso 1 de la Ordenanza General de Urbanismo y
Construcciones (OGUC) dispone que la DOM, a peticin del interesado, emitir, en un
plazo mximo de 7 das, un CIP, que contenga las condiciones aplicables al predio de
que se trate, de acuerdo con las normas urbansticas derivadas del Instrumento de
Planificacin Territorial respectivo. Sobre el caso de marras, resulta de particular inters
someter a crtica algunos aspectos del CIP tenido a la vista por la DOM de Valparaso a la
hora de conferir el permiso de edificacin sublite.

ii. De conformidad al inciso 4 del artculo 1.4.4. de la OGUC, en la solicitud de CIP se


identificar el predio de que se trata, su superficie aproximada, y se deber incluir un
croquis con su ubicacin, indicando las calles circundantes y las medidas aproximadas de
cada uno de los deslindes. En nuestro caso, habindose revisado exhaustivamente el
expediente administrativo respectivo, y compulsada cada una de las piezas del citado
expediente, no fue posible encontrar la respectiva solicitud de CIP en que se identifiquen
las exigencias de la norma en comento. No existe en el expediente solicitud de CIP en que
se identifique el predio de que se trata, su superficie aproximada, el croquis con su
ubicacin, ni indicacin de las calles circundantes y las medidas aproximadas de cada
uno de los deslindes, lo cual a nuestro juicio constituye una clara infraccin al citado
artculo reglamentario en la medida en que omite la presentacin de un documento cuyo
contenido ha de servir de base para la informacin posterior por parte de la DOM.
Asimismo, dicha solicitud de CIP constituye la primera pieza de un procedimiento que
finalmente desembocar en el otorgamiento de un permiso de edificacin, y cuya
finalidad es precisamente conocer el marco regulatorio especfico del suelo sobre el cual
se pretende edificar. La inexistencia de esta solicitud, y por ende, la omisin por parte del
solicitante de la superficie aproximada, del croquis con su ubicacin, la indicacin de las
calles circundantes y las medidas aproximadas de cada uno de los deslindes, respecto del
inmueble objeto de su solicitud de permiso de edificacin, constituye para nosotros un
vicio que obsta la validez del permiso objeto del presente reclamo.

iii. Cuestiones relativas al CIP y su contenido: Probablemente a consecuencia de la


omisin anterior, un vicio de una entidad todava mayor deviene ya del propio CIP N 1185
de fecha 26 de agosto de 2016. En efecto, de conformidad a las disposiciones recin
citadas y en particular a lo establecido en inciso 6 del artculo 1.4.4. de la OGUC,
corresponde a la DOM por medio del mentado certificado, informar al solicitante acerca
de las condiciones aplicables al predio de que se trate de acuerdo con las normas
urbansticas derivadas del Instrumento de Planificacin Territorial respectivo. Dentro de
estas normas urbansticas, el legislador a puesto especial nfasis en los bienes nacionales
de uso pblico que pudieren resultar afectados a consecuencia de una edificacin
determinada, y es por ello que como hemos visto-, obliga al solicitante a consignar en su
solicitud (ver punto anterior) a dejar constancia de la ubicacin del predio, indicando las
calles circundantes y las medidas aproximadas de cada uno de los deslindes. Dicha
pretensin del legislador se ve reforzada por lo dispuesto en el N 2 del inciso 6 del artculo
1.4.4. citado, mediante el cual se establece que cada CIP identificar la zona o subzona
en que se emplace el predio y las normas que lo afecten, de acuerdo a lo sealado en el
Instrumento de Planificacin Territorial respectivo y proporcionar, entre otros y segn
corresponda, los antecedentes complementarios que se indican a continuacin: 2. Lnea
oficial, lnea de edificacin, anchos de vas que limiten o afecten al predio, ubicacin del
eje de la avenida, calle, o pasaje y su clasificacin de acuerdo con el artculo 2.3.2. de la
presente Ordenanza. Estas disposiciones en nuestro caso, se han infraccionado
gravemente. En efecto, el referido CIP N 1185, ha omitido la existencia del Pasaje 23: El
Quilo recepcionado mediante Decreto Alcaldicio N 104 de 11 de diciembre de 1962,
perteneciente al loteo original de la Poblacin Villa Berln, particularmente a la
Comunidad Bremen, y recogido de este modo en el instrumento de planificacin territorial
(PRC) del ao 1984. Dicho bien nacional de uso pblico, de acuerdo a la revisin
efectuada del PRC, se encuentra precisamente dentro del permetro de propiedad de la
inmobiliaria alto placeres s.a., sobre el cual se pretende edificar el proyecto en cuestin.
La omisin de la existencia de un bien nacional de uso pblico al interior del predio objeto
de una solicitud de CIP, del CIP mismo, y del permiso de edificacin ulterior, constituye una
infraccin grave a las disposiciones en comento que infecciona de nulidad la resolucin
N 19 de 13 de enero de 2017, objeto del presente reclamo.

iv. Precisamente es por esta razn, que atendiendo el reclamo interpuesto por esta parte y
por otros vecinos afectados ante la Secretaria Regional Ministerial del Ministerio de
Vivienda y Urbanismo (SEREMI-MINVU), es que dicho organismo pblico comprob la
omisin de la existencia del pasaje El Quilo en el CIP N 1185, ordenando por tanto- la
inmediata paralizacin de faenas y abstenerse de conferir nuevos permisos a la DOM de
Valparaso, mediante el ORD.: N 1345 de 15 de mayo de 2017. Consultado por esta parte
el referido orgnico pblico respecto a la documentacin tenida a la vista a la hora de
emitir el referido oficio, dio cuenta y confiri copia del PRC (que se acompaa en el N 4
del segundo otros) en la parte pertinente en que se grafica el pasaje El Quilo y su
emplazamiento dentro del permetro donde se proyecta la construccin del edificio de
marras. Si se observa con cuidado la Figura N 1, que da cuenta de la parte pertinente del
plano del PRC de 1984, el pasaje El Quilo surge de la interseccin con el pasaje uble y se
proyecta en direccin sureste por el predio objeto del presente reclamo (pasando por
lotes R1 y R2 de propiedad de la inmobiliaria). La lnea que grafica la existencia del
Acueducto las Vegas ayuda en cuanto punto de referencia- a determinar la ubicacin y
extensin del pasaje el Quilo. La observacin de los planos de emplazamiento del edificio
(que se acompaan en los Ns 5 y 6 del segundo otros) aportados por la inmobiliaria,
ratifica esta conclusin, ya que dicho edificio se emplaza de acuerdo a lo consignado en
los planos- inmediatamente en el costado sureste de la lnea que marca el acueducto, y
por lo dems, tampoco stos han graficado su existencia (del pasaje El Quilo) en ninguna
parte de sus cartografas (ver por ejemplo la interseccin con pasaje uble en plano de
emplazamiento, en caso de que quisiera argumentarse que el pasaje El Quilo se
encuentra fuera del permetro de la obra.

Figura N 1:

iv. Situaciones de los bienes nacional de uso pblico y su ocupacin ilegal en el caso de
autos: El proyecto objeto de la presente reclamacin se extiende hasta abarcar sendas
porciones del pasaje El Quilo, va secundaria cuya existencia jurdica se encuentra como
hemos dicho- acreditada por el Decreto Alcaldicio N 104 de fecha 11 de diciembre de
1962, y tcnicamente en el PRC 1984. La va en comento, si bien no se encuentra
materializada fcticamente, se haya reconocida y graficada en los instrumentos jurdicos
y tcnicos mencionados. A modo de primera aproximacin para sentar conviccin a este
juzgador, no podemos sino inquirir en que la propietaria del proyecto incurre en la
ocupacin ilegal de un bien nacional de uso pblico.

v. Referencia a los bienes nacionales de uso pblico y su administracin: De acuerdo al


artculo 589 inciso 1 del Cdigo Civil, un bien nacional de uso pblico es aquel cuyo
dominio pertenece a la nacin toda cuyo uso pertenece a todos los habitantes de la
nacin, como el de calles, plazas, puentes y caminos. La OGUC en sus definiciones
conceptualiza pasaje como aquella va destinada al trnsito peatonal con circulacin
eventual de vehculos, con salida a otras vas o espacios de uso pblico, y edificada a uno
o ambos costados. Respecto a la autorizacin para la construccin de obras por
particulares sobre bienes nacionales de uso pblico, se requiere, de acuerdo al artculo
599 del Cdigo Civil el permiso especial de autoridad competente. El artculo 5 de la Ley
Orgnica Constitucional de Municipalidades (LOCM) en su letra C, reconoce para el
cumplimiento de las funciones del municipio, y a modo de atribucin esencial del mismo,
Administrar los bienes municipales y nacionales de uso pblico, incluido su subsuelo,
existentes en la comuna, salvo que, en atencin a su naturaleza o fines y de conformidad
a la ley, la administracin de estos ltimos corresponda a otros rganos de la
Administracin del Estado. En ejercicio de esta atribucin, les corresponder, previo
informe del consejo comunal de organizaciones de la sociedad civil, asignar y cambiar la
denominacin de tales bienes. Por su parte el artculo 36 de esta ley prescribe que los
bienes municipales o nacionales de uso pblico, incluido su subsuelo, que administre la
municipalidad, podrn ser objeto de concesiones y permisos. Los permisos sern
esencialmente precarios y podrn ser modificados o dejados sin efecto, sin derecho a
indemnizacin. Las concesiones darn derecho al uso preferente del bien concedido en
las condiciones que fije la municipalidad. Sin embargo, sta podr darles trmino en
cualquier momento, cuando sobrevenga un menoscabo o detrimento grave al uso
comn o cuando concurran otras razones de inters pblico. Asimismo, entre las
atribuciones del alcalde, la misma ley en su artculo 63 letra F considera entre ellas
Administrar los bienes municipales y nacionales de uso pblico de la comuna que
correspondan en conformidad a esta ley. La misma ley en su artculo 79 letra K, a
propsito de las atribuciones del Concejo municipal, le concede como facultad al
mencionado rgano colegiado Otorgar su acuerdo para la asignacin y cambio de
denominacin de los bienes municipales y nacionales de uso pblico bajo su
administracin. Como conclusin preliminar podemos inferir de la interpretacin
armnica del Cdigo Civil y la LOCM, que la autoridad competente para autorizar la
construccin de obras por particulares sobre bienes nacionales de uso pblico es el
Alcalde con acuerdo del Concejo Municipal.

vi. La defensa del inters fiscal sobre bienes nacionales de uso pblico ilegalmente
ocupados: La Ley N 19.175 de Administracin Regional y Provincial establece en su
artculo 4 como atribucin del Gobernador, en su letra H: Ejercer la vigilancia de los
bienes del Estado, especialmente de los nacionales de uso pblico. En uso de esta
facultad, el gobernador velar por el respeto al uso a que estn destinadas, impedir su
ocupacin ilegal o todo empleo ilegtimo que entrabe su uso comn y exigir
administrativamente su restitucin cuando proceda. Por su parte el artculo 27 del DFL N
22 del ao 1959, reconoce como atribucin del Gobernador en su letra E: Ejercer la
vigilancia y cuidar de la conservacin de los bienes del Estado, fiscales o nacionales de
uso pblico, cuidar que se respeten en el uso a que estn destinados y, en especial
impedir que se ocupen en todo o en parte, se realicen obras, se lleven a efecto
resoluciones o se ejecuten otros actos que embaracen o perturben el uso comn, y en la
letra F establece la facultad de: Exigir administrativamente la restitucin de cualquier bien
de propiedad fiscal o perteneciente a entidades del Estado con patrimonio distinto al del
Fisco, o nacional de uso pblico, que est indebidamente ocupado. En caso de
oposicin, podr hacer uso de las facultades que le otorga la presente ley. Si el ocupante
exhibe un ttulo aparente de ocupacin o de mera tenencia, enviar los antecedentes al
Consejo de Defensa del Estado para su pronunciamiento, dando cuenta a los Ministerios
del Interior y Seguridad Pblica y de Tierras y Colonizacin. En el intertanto, se abstendr
de actuar. Los Conservadores de Bienes Races estarn obligados a comunicar al
Gobernador las inscripciones de propiedades de particulares que no tengan ttulo anterior
inscrito. En el mismo sentido, apunta el Decreto Ley N 1.939 que en su artculo 19,
reconoce al Ministerio de Bienes Nacionales, y sin perjuicio de las facultades que le
competen a los Intendentes Regionales y Gobernadores Provinciales, cuidar de los bienes
fiscales y nacionales de uso pblico, se respeten y conserven para el fin a que estn
destinados, impidiendo que se ocupe todo o parte de ellos y se realicen obras que hagan
imposible o dificulten el uso comn, los que no podrn ser ocupados si no mediare una
autorizacin, concesin o contrato originado en conformidad a la ley. Asimismo todo
ocupante de bienes races fiscales que no acredite a requerimiento del Ministerio poseer
algunas de estas calidades, ser reputado ocupante ilegal, contra el cual podrn
ejercerse las acciones posesorias que franquea el Cdigo de Procedimiento Civil en su
ttulo IV libro III, sin perjuicio de las acciones penales y civiles correspondientes. Por su parte,
la LGUC en su artculo 6 reconoce A los Intendentes y Gobernadores supervigilar que los
bienes nacionales de uso pblico se conserven como tales, impedir su ocupacin con
otros fines y exigir su restitucin, en su caso, conforme a sus facultades.

vii. En conclusin, la interpretacin armnica de estas normas pone en manos del Alcalde
como administrador de los bienes nacionales de uso pblico, la necesidad de informar y
denunciar ante el Gobernador las situaciones de hecho en que un particular haga
ocupacin de los mismos, para que la autoridad provincial encargada de su vigilancia,
cuidado y uso natural disponga la restitucin administrativa del mismo, salvo que pueda el
particular acreditar su especfica ocupacin del pasaje El Quilo mediante autorizacin,
concesin o contrato. En caso contrario, y presentando documentos que a lo menos den
cuenta de un ttulo aparente de dominio, de acuerdo al inciso segundo de la letra F) del
artculo 27 del DFL N 22 de 1959, el Ministerio de Bienes Nacionales deber ejercer las
acciones posesorias que menciona el artculo 19 del DL N 1.939.

viii. Breve referencia a desafectacin de bienes nacionales de uso pblico: Asimismo el


artculo 61 de la LGUC prescribe que El cambio de uso del suelo se tramitar como
modificacin del Plan Regulador correspondiente. La desafectacin de bienes nacionales
de uso pblico se tramitar, por consiguiente, como una modificacin del Plan
Regulador, situacin que no se ha presentado respecto del referido pasaje, lo que a su
vez pone de manifiesto nuevamente que la propietaria del proyecto ejerce una
ocupacin ilegal con la aquiescencia de la DOM. En su artculo 70 la LGUC establece que
En toda urbanizacin de terrenos se ceder gratuita y obligatoriamente para circulacin,
reas verdes, desarrollo de actividades deportivas y recreacionales, y para equipamiento,
las superficies que seale la Ordenanza General, las que no podrn exceder del 44% de la
superficie total del terreno original. En su artculo 135 el mismo cuerpo dispone que
terminados los trabajos de urbanizacin u obras de edificacin, el propietario y el
arquitecto solicitarn su recepcin al Director de Obras Municipales. Cuando la DOM
acuerde la recepcin indicada, se considerarn, por este solo hecho, incorporadas: a) al
dominio nacional de uso pblico, todas las calles, avenidas, reas verdes y espacios
pblicos en general, contemplados como tales en el proyecto. Por su parte el artculo 59
de la misma norma declara de utilidad pblica todos los terrenos consultados en los
planes reguladores comunales, planes reguladores intercomunales y planes seccionales
destinados a circulaciones, plazas y parques, incluidos sus ensanches, en las reas
urbanas. De este modo queda acreditado sobre la base de los documentos que hemos
hecho arribar al proceso, como las disposiciones de la LGUC, especficamente los artculos
59, 61, 70 y 135, que el pasaje El Quilo constituye un pasaje desde el momento en que se
autoriza la urbanizacin de la Villa Berln, de acuerdo al Decreto Alcaldicio N 104 de 1962,
acto por el cual se incorporan al plan regulador comunal.

x. Situacin de cierre ilegal de un pasaje: Finalmente, una situacin en que


hipotticamente podra versar sobre el pasaje El Quilo por tratarse de un pasaje sin salida,
la considera la Ordenanza Local de fecha 11 de agosto de 2011 sobre ocupacin de
bienes nacionales de uso pblico que corresponden a calles ciegas, pasajes en fondo de
saco o pasajes pblicos peatonales entre dos vas y que permite su cierro. En su artculo 1
se autoriza a los propietarios o sus representantes, de inmuebles ubicados en las sealadas
vas, solicitar por razones de seguridad ciudadana, permiso precario de ocupacin de la
calle o pasaje con el propsito de su cierre. Sin embargo sta, nico motivo legalmente
legtimo para ocupar un pasaje ciego, no ha sido promovido por el ocupante, quien los ha
cegado con el slo objeto de habilitar sus faenas de edificacin, sin contar con
concesin, permiso o contrato que le autorice cerrar los referidos pasajes. En efecto la
propietaria del proyecto ha cerrado el referido pasaje para garantizar su propio derecho
de propiedad sobre sus faenas, materiales y bienes de capital, y no en ejercicio de la
seguridad ciudadana o pblica como se colige de la recta interpretacin de la referida
Ordenanza Local.

xi. Conclusin: Como conclusin del presente apartado, es posible sentar como un hecho
indubitado que la propietaria del proyecto carece de autorizacin para ocupar y ejercer
facultades de exclusin respecto a terceros en un bien nacional de uso pblico cuya
existencia jurdica figura en los planos e instrumentos de planificacin territorial siempre a
disposicin de la solicitante del permiso y de la autoridad. Por lo mismo, resulta palmario
que la solicitante propietaria del proyecto y la DOM comparten una interpretacin torcida
y desprolija de las leyes e instrumentos de planificacin territorial, que en nuestro caso se
ha materializado en la omisin de la existencia de un bien nacional de uso pblico.

II. INFRACCIN A LAS DISPOSICIONES SOBRE ESCALA DE EQUIPAMIENTO, CARGA DE


OCUPACIN Y CONECTIVIDAD VIAL.

i. De conformidad a lo dispuesto en el artculo 2.1.36. de la OGUC, para los efectos de la


aplicacin de los Instrumentos de Planificacin Territorial, se distinguirn cuatro escalas de
equipamiento, divididas segn su carga de ocupacin y ubicacin respecto de la
categora de la va que enfrentan. Dichas escalas son las siguientes: 1. Equipamiento
Mayor: El que contempla una carga de ocupacin superior a 6.000 personas y slo se
podr ubicar en predios que enfrenten vas expresas y troncales. 2. Equipamiento
Mediano: El que contempla una carga de ocupacin superior a 1.000 y hasta 6.000
personas y slo se podr ubicar en predios que enfrenten vas colectoras, troncales o
expresas. 3. Equipamiento Menor: El que contempla una carga de ocupacin superior a
250 y hasta 1.000 personas y slo se podr ubicar en predios que enfrenten vas de
servicio, colectoras, troncales o expresas. 4. Equipamiento Bsico: El que contempla una
carga de ocupacin de hasta 250 personas y slo se podr ubicar en predios que
enfrenten vas locales, de servicio, colectoras, troncales o expresas. Si hacemos un raudo
anlisis de la carga de ocupacin del edificio sublite, tenemos que se nos presenta un
edificio de 233 departamentos. Calculando segn los metros cuadrados y suponiendo un
promedio de habitabilidad de 4 personas por departamento, nos queda la siguiente
ecuacin: 233 x 3=699 personas, esto sin contar espacios comunes tiles. Si consideramos
esta cifra en relacin a lo dispuesto en el artculo citado, tenemos que nuestro edifico
debe subsumirse dentro de la categora de Equipamiento Menor (carga superior a 250
personas y hasta 1000). Siendo as, solo podra ubicarse en predios que enfrenten vas de
tipo: Servicio, Colectoras, Troncales y Expresas. Como se observa, la menor va que
permite la norma es la de tipo Servicio, la que de acuerdo al artculo 2.3.2 de la OGUC,
requiere un ancho entre lneas oficiales de 15mt. (artculo 2.3.2. numeral 4, letra i).
ii. Saliendo ahora de nuestra hiptesis para cotejar con la cifras reales del proyecto, es
pertinente analizar el documentos con la tabla de carga de ocupacin aportado por la
propia inmobiliaria (que acompaados en el N 7 del segundo otros), en que se da
cuenta en la columna de total acumulado descendente una carga de ocupacin exacta
de 785,25 personas, excediendo claramente nuestros clculos preliminares, y siendo por
tanto, correcto concluir que -de acuerdo a la normativa OGUC citada- nuestro proyecto a
de enfrentar como mnimo un va de tipo Servicio, la que de acuerdo al artculo 2.3.2 de la
OGUC, requiere un ancho entre lneas oficiales de 15mt. (artculo 2.3.2. numeral 4, letra i).
Observado a continuacin la va que enfrenta el proyecto, se observa claramente que
dicha va es calle Frankfurt, lo cual no slo qued asentado en los diversos planos de
emplazamiento del proyecto, sino adems fue informado por la DOM mediante el CIP N
1185. En dicho documento, se informa que la calle Frankfurt posee apenas 12 metros
contados desde las lineas oficiales. Revisado a continuacin el PRC, en su artculo 27,
observamos que la calle Frankfurt, precisamente en el tramo donde se empalma el
acceso vehicular al edificio, declara precisamente tener un ancho mnimo entre lneas
oficiales de 12 metros, tal como lo haba informado la DOM en el referido CIP. Lo anterior,
tambin se haya declarado y reconocido por los solicitantes del permiso de edificacin en
el plano de emplazamiento y reiterado en el plano de emplazamiento de reas
recreativas que se acompaan. Esto resulta de vital importancia para la vialidad del
proyecto, dado que .como hemos dicho- el artculo 2.3.2 de la OGUC en su N 4
comprende como va de servicio aquellas cuyas lneas oficiales no debe ser inferior a 15
metros, mientras la mencionada calle no sobrepasa este mnimo (12 metros segn PRC e
informado en CIP N 1185). La edificacin proyectada sobrepasa con creces la carga
mxima del tipo de va destinada al flujo diario de sus residentes, no solo constituyendo su
edificacin una infraccin a la OGUC y al PRC sino una amenaza de saturacin vial cuya
prevencin corresponde a los rganos e instrumentos de planificacin territorial.

iii. Esta situacin nos lleva necesariamente a concluir que el edificio no puede emplazarse
en el sitio de autos, ya que el ancho de la va existente no da para tal carga de
ocupacin, de acuerdo a las disposiciones citadas. El mismo artculo 2.1.36. de la OGUC
declara en su inciso 3, que las Municipalidades podrn aceptar equipamientos de mayor
escala en vas de menor categora, siempre que se indique en forma expresa en el
Instrumento de Planificacin Territorial y se encuentre avalado por el respectivo estudio de
capacidad vial contenido en dicho instrumento de planificacin. Respecto a tal punto, no
encontramos en las disposiciones de la Ordenanza Local, que indique esta excepcin
para Calle Frankfurt, por cuanto este edificio por su capacidad no puede estar
emplazado en este lugar.

III. INFRACCIN A LAS DISPOSICIONES SOBRE VAS DE CIRCULACIN Y ACCESIBILIDAD PARA


PERSONAS CON DISCAPACIDAD.

i. De conformidad al artculo 2.3.3. de la OGUC, se distinguen dos formas de vas de uso


pblico para la circulacin peatonal, a saber: los pasajes en general y los pasajes en
pendiente elevada. Respecto a los primero (de inters para nuestro caso), se definen
como aquellos destinados a la circulacin de peatones y al trnsito eventual de vehculos.
Ahora bien, de acuerdo a esta norma, para que una va sea considerada como pasaje,
deber tener un ancho no inferior a 8 metros ni superior a 11 metros, medidos entre lneas
oficiales. En este contexto, y en relacin al diseo interior del proyecto bajo anlisis, el
pasaje sin nombre ubicado al lado sur del predio (lengua de tierra del lote R2 que va
desde la entrada del edificio hasta calle Frankfurt (ver plano de emplazamiento citado),
efectivamente cumplira con estas caractersticas. Sin embargo, la misma norma en
comento nos dice ms abajo: "Con todo, los pasajes no podrn considerarse como
acceso para los usos de suelo de infraestructura, actividades productivas, equipamiento y
residencial, con excepcin del destino de vivienda. En este ltimo caso los pasajes no
podrn servir de acceso exclusivo a viviendas que excedan los dos pisos de altura ms
mansarda. Los pasajes peatonales exclusivos no podrn constituir el nico acceso a las
viviendas, salvo en los casos en que no existan vas pblicas que le den acceso
(destacado nuestro).

ii. En nuestro caso, como se desprende fcilmente del estudio de los planos de
emplazamiento aportados por la misma inmobiliaria, no existe otra va de acceso que no
sea el mencionado pasaje interior sin nombre, como acceso a las viviendas, y por tanto,
no cumplira con la disposicin citada, adoleciendo por tanto de un vicio de diseo que
trae consigo la ilegalidad del permiso solicitado.
iii. Siguiendo en la lnea de los yerros de diseo arquitectnico del proyecto, es pertinente
analizar a continuacin el artculo 4.1.7. de la OGUC que se refiere a la accesibilidad
universal a edificios de uso pblico y edificaciones colectivas (como es nuestro caso). En
efecto, de acuerdo a esta norma, particularmente en su numeral 4, se establece que: "Las
puertas interiores de acceso a las unidades o recintos de la edificacin colectiva cuyo
destino sea residencial, debern tener un ancho libre de paso de 0,90 m.". Si observamos
los planos de la planta de los departamentos del proyecto, aportados por la propia
inmobiliaria (Figura N 2, se acompaa en N 8 del segundo otros), podemos observar con
claridad que no se cumple con la normativa mencionada, ya que presentan puertas de
ancho libre de 80 cm (ancho de la hoja), cifra inferior a la exigida por la ley, lo cual
trasunta en que se estaran excluyendo a personas con discapacidad. Este error de
diseo, obsta nuevamente a la validez del proyecto, por cuanto como mnimo debera ser
reingresado a la DOM respectiva para subsanacin y rectificacin.

Figura N 2:

IV. INFRACCIN RELATIVA A LA FALTA DE PERSONERA DEL SOLICITANTE.


i. Infraccin a la forma de acreditar la propiedad y falta de personera del solicitante en la
fusin y subdivisin simultanea: Uno de los primeros trmites que realiz la inmobiliaria
propietaria del inmueble, fue proceder a la fusin y subdivisin simultnea del terreno,
aprobada mediante resolucin N 15 de 19 de marzo de 2015. De conformidad al artculo
3.1.3. de la OGUC, para la fusin de dos o ms terrenos se presentar una solicitud en que
el propietario declare, bajo su exclusiva responsabilidad, ser titular del dominio de los lotes
que desea fusionar y un plano firmado por ste y por el arquitecto proyectista, en donde
se grafique la situacin anterior y la propuesta, indicando los lotes involucrados y sus roles,
sus medidas perimetrales, la ubicacin de los predios y un cuadro de superficies (ver plano
acompaado en N 10 del segundo otros). Revisados dichos antecedentes, el Director de
Obras Municipales aprobar sin ms trmite la fusin, autorizando su archivo en el
Conservador de Bienes Races respectivo. Ahora, revisados los antecedentes puestos a
nuestra disposicin por la DOM de Valparaso, no fue posible encontrar la referida
declaracin de dominio tenida a la vista por la DOM (revisados dichos antecedentes
reza la norma), ni en la hipottica solicitud, ni en documento separado. Esta ltima
hiptesis es importante puesto que podra considerarse que, en virtud de la norma
genrica del artculo 1.2.2. de la OGUC, la calidad de propietario podra acreditarse en
este caso mediante una declaracin jurada en que, bajo su exclusiva responsabilidad e
individualizndose con su nombre y cdula de identidad o Rol Unico Tributario, (el
propietario) declare ser titular del dominio del predio en que se emplazar el proyecto,
indicando su direccin, su rol de avalo y la foja, nmero y el ao de su inscripcin en el
Registro de Propiedad del Conservador de Bienes Races respectivo. En el evento que el
propietario sea una persona jurdica, se deber mencionar tambin la personera del
representante legal, indicando el instrumento reducido a escritura pblica en que sta
consta. Y pareciera ser que de este modo lo ha entendido nuestro propietario, puesto
que en el expediente sometido a examen, efectivamente aparece una declaracin
jurada suscrita por don JUAN CARLOS REITZ LAGAZIO, misma persona individualizada como
representante legal en la resolucin aprobatoria de la fusin y subdivisin, pero con fecha
noviembre de 2016, en circunstancias de que el referido permiso de fusin y subdivisin es
de fecha 19 de marzo de 2015, es decir, que no pudo ser tenido a la vista por la DOM a la
hora de aprobar la fusin y subdivisin. Por tanto, a la fecha de solicitud de aprobacin de
fusin y subdivisin simultnea, el propietario no acredit el dominio ni la personera de su
representante legal, en la forma y en el tiempo prescrito por la ley, pues su declaracin
jurada aparece recin en noviembre de 2016.
ii. Infraccin a la forma de acreditar la propiedad y falta de personera del solicitante del
anteproyecto: El yerro en la formalidad prescrita por la ley, se reitera en lo relativo al
anteproyecto de edificacin N 20 de fecha 17 de octubre de 2016, resolucin en la que
aparece nuevamente don JUAN CARLOS REITZ LAGAZIO como representante legal de la
inmobiliaria alto de placeres s.a. De conformidad al artculo 116 inciso 8 de la LGUC,
podrn someterse a la aprobacin del Director de Obras Municipales, anteproyectos de
loteo, de edificacin o de urbanizacin. Para tal efecto, el artculo 1.2.2. inciso 3 de la
OGUC dispone que los anteproyectos, stos debern cumplir los requisitos indicados en los
incisos precedentes, salvo que se acompae una escritura pblica de promesa de
compraventa, lo cual implica que para acreditar la calidad de propietario bastar que
ste presente una declaracin jurada en que, bajo su exclusiva responsabilidad e
individualizndose con su nombre y cdula de identidad o Rol Unico Tributario, declare ser
titular del dominio del predio en que se emplazar el proyecto, indicando su direccin, su
rol de avalo y la foja, nmero y el ao de su inscripcin en el Registro de Propiedad del
Conservador de Bienes Races respectivo. En el evento que el propietario sea una persona
jurdica, se deber mencionar tambin la personera del representante legal, indicando el
instrumento reducido a escritura pblica. Ninguno de estas formalidades se ha cumplido.
Como hemos dicho, en primer trmino, la declaracin jurada existente en el expediente
administrativo es de fecha noviembre de 2016, en circunstancias que la aprobacin del
anteproyecto es de fecha 17 de octubre de 2016, por cuanto, al igual que el caso de la
fusin y subdivisin, la DOM tampoco pudo tener dicha declaracin a la vista a la hora
aprobar el permiso. En segundo trmino, la norma exige que en la referida declaracin
jurada conste la individualizacin con su nombre y cdula de identidad o Rol Unico
Tributario del propietario, y que declare ser titular del dominio del predio en que se
emplazar el proyecto, indicando su direccin, su rol de avalo y la foja, nmero y el ao
de su inscripcin en el Registro de Propiedad del Conservador de Bienes Races
respectivo. Pues bien, en nuestro caso, en la declaracin jurada presentada por el seor
JUAN CARLOS REITZ LAGAZIO de noviembre de 2016, no contiene una correcta
individualizacin del propietario (inmobiliaria alto de placeres s.a.) pues no contiene el Rol
Unico Tributario del propietario de la persona jurdica. Finalmente, la norma exige que en
el evento que el propietario sea una persona jurdica, se deber mencionar tambin la
personera del representante legal, indicando el instrumento reducido a escritura pblica
en que su personera consta. De acuerdo a nuestras indagaciones, podemos dar cuenta
que el seor JUAN CARLOS REITZ LAGAZIO no acredita su personera en la declaracin
jurada ni en cada uno de las solicitudes e informes que suscribe. Asimismo, no consta
dicha representacin ni la escritura de constitucin de la Inmobiliaria Alto Placeres S.A., ni
tampoco en la escritura de compraventa mediante la cual adquiere la referida
inmobiliaria el inmueble de autos. Por tanto, a la fecha de solicitud de aprobacin del
anteproyecto, el propietario no acredit el dominio ni la personera de su representante
legal, en la forma y en el tiempo prescrito por la ley, pues su declaracin jurada aparece
recin en noviembre de 2016, y su contenido adolece de omisiones de acuerdo a los
requisitos prescritos por la ley.

iii. Infraccin a la forma de acreditar la propiedad y falta de personera del solicitante del
permiso de edificacin: con lo relacionado, ya podemos aventurar lo acaecido con el
permiso de edificacin de fecha 13 de enero de 2017, resolucin N 19 de la DOM de
Valparaso. De acuerdo al artculo 116 de la LGUC los edificios y obras de urbanizacin de
cualquier naturaleza, sean urbanas o rurales, requerirn permiso de la DOM, a peticin del
propietario, con las excepciones que seale la Ordenanza General. El Director de Obras
Municipales conceder el permiso o la autorizacin requerida si, de acuerdo con los
antecedentes acompaados, los proyectos cumplen con las normas urbansticas, previo
pago de los derechos que procedan. Seguidamente, segn el artculo 1.2.2. de la OGUC
para acreditar la calidad de propietario bastar que se presente una declaracin jurada
en que bajo su exclusiva responsabilidad e individualizndose con su nombre y cdula de
identidad, declare ser titular del dominio del predio en que se emplazar el proyecto,
indicando su direccin, rol de avalo, foja, nmero y ao de su inscripcin de dominio, y
tratndose de personas jurdicas deber mencionar la personera del representante legal,
indicando el instrumento reducido a escritura pblica en que consta. Pues bien, segn
explicamos ms arriba, en nuestro caso, en la declaracin jurada presentada por el seor
JUAN CARLOS REITZ LAGAZIO de noviembre de 2016 (no indica da exacto), se expresan
sus datos personales y se indican los datos de la propiedad, asimismo se da cuenta de ser
representante legal de la Inmobiliaria Altos de Placeres S.A. sin embargo, esta declaracin
no contiene la individualizacin del RUT de la entidad propietaria solicitante, como
tampoco indica el instrumento reducido a escritura pblica en que su personera consta.
De acuerdo a nuestras indagaciones, podemos dar cuenta que el seor JUAN CARLOS
REITZ LAGAZIO no acredita su personera en la declaracin jurada ni en cada uno de las
solicitudes e informes que suscribe. Asimismo, no consta en la escritura de constitucin de
la Inmobiliaria Alto Placeres S.A., ni tampoco en la escritura de compraventa mediante la
cual adquiere la referida inmobiliaria el inmueble de autos, que l sea ungido como
director de la referida sociedad, trasuntando en una infraccin a la normativa urbanstica
en lo que dice relacin con la personera para solicitar la aprobacin de un proyecto
perteneciente en propiedad a una persona jurdica, yerro que trasunta en la invalidez del
permiso de edificacin de autos.

V. COMPLEMENTOS AL INMUEBLE Y ZONA DE RIESGO.

i. De acuerdo al CIP N 1185 de agosto del 2016 ya citado, de los terrenos involucrados en
el permiso de edificacin de autos, los mencionados terrenos estn en rea de riego
inundable o potencialmente inundable. En efecto, de conformidad al artculo 46 del
PREMVAL (Plan Regulador Metropolitano de Valparaso), son reas de riesgo los cauces y
esteros potencialmente inundables. De acuerdo a nuestro estudio del emplazamiento del
inmueble, el proyecto en cuestin aprobado se encuentra emplazado en la
desembocadura del cauce natural del terreno, zona en la cual de acuerdo al artculo
citado- debe considerarse una franja de restriccin de 50 metros de ancho.

ii. Ahora, la misma disposicin citada seala que Las normas urbansticas que aplicarn
en estas reas cuando se cumplan con los requisitos que establece la Ordenanza General
de Urbanismo y Construcciones (), es decir, el PREMVAL indica que previo a la
aplicacin de las restantes normas urbansticas, debe cumplirse en primer trmino con los
requisitos establecidos por la OGUC. Por su parte, la OGUC es categrica al sealar en su
artculo 2.1.17 que En estas reas (de riesgo), el plan regulador establecer las normas
urbansticas aplicables a los proyectos una vez que cumplan con los requisitos
establecidos en este inciso, es decir, que previo a la revisin del proyecto para verificar el
cumplimiento de la normativa establecida por el Plan Regulador el proyecto deba
cumplir los siguientes requisitos establecidos por el mismo artculo 2.1.17 de la mencionada
Ordenanza: Para autorizar proyectos a emplazarse en reas de riesgo, se requerir que
se acompae a la respectiva solicitud de permiso de edificacin un Estudio fundado,
elaborado por profesional especialista y aprobado por el organismo competente, que
determine las acciones que debern ejecutarse para su utilizacin, incluida la Evaluacin
de Impacto Ambiental correspondiente conforme a la Ley N 19.300 sobre Bases
Generales del Medio Ambiente, cuando corresponda. Pues bien, el mencionado
proyecto no incluye dentro del expediente sometido a revisin, este Estudio Fundado,
elaborado por un profesional especialista el que por lo dems debiera contar con la
aprobacin del organismo competente, en este caso la Direccin de Obras Hidrulicas
del MOP.

VI. INFRACCIN A LA LEY DE MONUMENTOS NACIONALES.

i. El referido CIP citado tantas veces, indica que el proyecto debe consultar la Ley N
17.288 de monumentos nacionales y normas relacionadas sobre excavaciones,
prospecciones arqueolgicas, antropolgicas y paleontolgicas, sobre y bajo tierra, es
decir que el proyecto debe actuar de acuerdo a lo indicado en la mencionada ley tanto
en lo referente a prospecciones, como a las excavaciones realizadas, las que de acuerdo
a lo indicado en el artculo 5 de la mentada ley en terrenos pblicos como privados,
slo podrn realizarse previa autorizacin del Consejo de Monumentos Nacionales, a
travs de los permisos correspondientes.

ii. Ni en los antecedentes presentados, ni en el Informe del Revisor Independiente, ni en el


Permiso de Edificacin N19/2017 se hace mencin al cumplimiento de esta exigencia
indicada en los Certificados de Informes Previos para el proyecto, por lo tanto se estima
que en este aspecto se ha otorgado el Permiso de Edificacin vulnerando la normativa
establecida en el Plan Regulador de la Comuna de Valparaso.

POR TANTO, en atencin a lo expuesto, y lo dispuesto en los artculo 261 y 312 del
Cdigo de Procedimiento Civil, y dems disposiciones legales pertinentes y aplicables.

RUEGO A S.S.I., se sirva tener por interpuestas las ampliaciones y complementos al


reclamo de ilegalidad de autos, ordenando su notificacin de conformidad a la ley.
PRIMER OTROS: En virtud de todo lo expuesto en el presente escrito, en especial
considerando que la ejecucin de las obras se encuentra en curso lo cual puede causar
dao irreparable a la comunidad recurrente, y en particular considerando la existencia de
un bien nacional de uso pblico ilegalmente ocupado afectando de forma directa el
patrimonio pblico comunitario y municipal, es que solicitamos a S.S.I., que en virtud de
lo dispuesto en la letra e) del artculo 151 de la Ley Orgnica Constitucional de
Municipalidades, conceder ORDEN DE NO INNOVAR en la presenta causa, decretando la
paralizacin de las faenas en el inmueble objeto del permiso de edificacin del presente
reclamo.

SEGUNDO OTROS: RUEGO A US., se sirva tener por acompaado, con citacin, los
siguientes documentos:

1. Copia del Certificado de Informaciones Previas N 1185 de fecha 26 de agosto de


2016.
2. Copia del Decreto Alcaldicio N 104 de 11 de diciembre de 1962.
3. Copia del oficio ORD.: N 1345 de 15 de mayo de 2017 de la SEREMI MINVU.
4. Copia autorizada del Plano Regulador Comunal en la parte pertinente al sector
donde se emplaza el proyecto de autos.
5. Copia de plano de emplazamiento del edificio de autos, aportado por la
inmobiliaria.
6. Copia de plano de emplazamiento de reas recreativas del edificio de autos,
aportado por la inmobiliaria.
7. Copia de la tabla de carga de ocupacin del edificio de autos, aportado por la
inmobiliaria
8. Copia de plano de la planta de los departamentos del proyecto, aportados por la
inmobiliaria.
9. Copia de Declaracin Jurada suscrita por don JUAN CARLOS REITZ LAGAZIO de
noviembre de 2016.
10. Copia de plano de ubicacin del proyecto y fusin y subdivisin simultnea.
11. Copia resolucin N 20 de aprobacin de anteproyecto de fecha 17/10/2016.
12. Copia del informe favorable del revisor independiente de fecha 22/12/2016.
13. Copia del anexo a las especificaciones tcnicas del informe favorable del revisor
independiente.
14. Copia de resolucin N 15 de aprobacin de fusin y subdivisin simultnea de
19/03/2015.
15. Copia de solicitud de permiso de edificacin.
16. Copia del permiso de edificacin N 19 de 13/01/2017.
17. Copia de escritura pblica de constitucin de la empresa inmobiliaria altos de
placeres s.a.
18. Copia de escritura pblica de compraventa mediante la cual la inmobiliaria altos
de placeres s.a., compra el inmueble sublite.
19. Copia ntegra del estudio de mecnica de suelo de 17 de noviembre de 2014.
20. Copia de las especificaciones tcnicas de arquitectura del proyecto.
21. Copia de la memoria de clculo de proyecto.
22. Copia de la memoria de accesibilidad universal al proyecto.

TERCER OTROS: Que en atencin a la naturaleza (planos y documentos) y extensin de los


documentos que se acompaan en el otros anterior, lo que dificulta su reduccin a un
formato electrnico, ruego a S.S.I., se sirva autorizar a esta parte a acompaar
materialmente los documentos sealados, solicitando su custodia.

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