Documenti di Didattica
Documenti di Professioni
Documenti di Cultura
N DE INGRESO : 728-2017
MATERIA : Reclamo Ilegalidad Municipal
FELIPE ANDRS REYES VALLEJOS, Abogado por la reclamante doa MARIA GLADYS
AHUMADA GODOY, Presidenta de la Junta de Vecinos N 92 del Cerro Placeres,
Valparaso, en autos sobre Reclamo de Ilegalidad Municipal, ROL Corte N 728-2017,
caratulados AHUMADA con ILUSTRE MUNICIPALIDAD DE VALPARASO, a S.S.
respetuosamente digo:
iv. Precisamente es por esta razn, que atendiendo el reclamo interpuesto por esta parte y
por otros vecinos afectados ante la Secretaria Regional Ministerial del Ministerio de
Vivienda y Urbanismo (SEREMI-MINVU), es que dicho organismo pblico comprob la
omisin de la existencia del pasaje El Quilo en el CIP N 1185, ordenando por tanto- la
inmediata paralizacin de faenas y abstenerse de conferir nuevos permisos a la DOM de
Valparaso, mediante el ORD.: N 1345 de 15 de mayo de 2017. Consultado por esta parte
el referido orgnico pblico respecto a la documentacin tenida a la vista a la hora de
emitir el referido oficio, dio cuenta y confiri copia del PRC (que se acompaa en el N 4
del segundo otros) en la parte pertinente en que se grafica el pasaje El Quilo y su
emplazamiento dentro del permetro donde se proyecta la construccin del edificio de
marras. Si se observa con cuidado la Figura N 1, que da cuenta de la parte pertinente del
plano del PRC de 1984, el pasaje El Quilo surge de la interseccin con el pasaje uble y se
proyecta en direccin sureste por el predio objeto del presente reclamo (pasando por
lotes R1 y R2 de propiedad de la inmobiliaria). La lnea que grafica la existencia del
Acueducto las Vegas ayuda en cuanto punto de referencia- a determinar la ubicacin y
extensin del pasaje el Quilo. La observacin de los planos de emplazamiento del edificio
(que se acompaan en los Ns 5 y 6 del segundo otros) aportados por la inmobiliaria,
ratifica esta conclusin, ya que dicho edificio se emplaza de acuerdo a lo consignado en
los planos- inmediatamente en el costado sureste de la lnea que marca el acueducto, y
por lo dems, tampoco stos han graficado su existencia (del pasaje El Quilo) en ninguna
parte de sus cartografas (ver por ejemplo la interseccin con pasaje uble en plano de
emplazamiento, en caso de que quisiera argumentarse que el pasaje El Quilo se
encuentra fuera del permetro de la obra.
Figura N 1:
iv. Situaciones de los bienes nacional de uso pblico y su ocupacin ilegal en el caso de
autos: El proyecto objeto de la presente reclamacin se extiende hasta abarcar sendas
porciones del pasaje El Quilo, va secundaria cuya existencia jurdica se encuentra como
hemos dicho- acreditada por el Decreto Alcaldicio N 104 de fecha 11 de diciembre de
1962, y tcnicamente en el PRC 1984. La va en comento, si bien no se encuentra
materializada fcticamente, se haya reconocida y graficada en los instrumentos jurdicos
y tcnicos mencionados. A modo de primera aproximacin para sentar conviccin a este
juzgador, no podemos sino inquirir en que la propietaria del proyecto incurre en la
ocupacin ilegal de un bien nacional de uso pblico.
vi. La defensa del inters fiscal sobre bienes nacionales de uso pblico ilegalmente
ocupados: La Ley N 19.175 de Administracin Regional y Provincial establece en su
artculo 4 como atribucin del Gobernador, en su letra H: Ejercer la vigilancia de los
bienes del Estado, especialmente de los nacionales de uso pblico. En uso de esta
facultad, el gobernador velar por el respeto al uso a que estn destinadas, impedir su
ocupacin ilegal o todo empleo ilegtimo que entrabe su uso comn y exigir
administrativamente su restitucin cuando proceda. Por su parte el artculo 27 del DFL N
22 del ao 1959, reconoce como atribucin del Gobernador en su letra E: Ejercer la
vigilancia y cuidar de la conservacin de los bienes del Estado, fiscales o nacionales de
uso pblico, cuidar que se respeten en el uso a que estn destinados y, en especial
impedir que se ocupen en todo o en parte, se realicen obras, se lleven a efecto
resoluciones o se ejecuten otros actos que embaracen o perturben el uso comn, y en la
letra F establece la facultad de: Exigir administrativamente la restitucin de cualquier bien
de propiedad fiscal o perteneciente a entidades del Estado con patrimonio distinto al del
Fisco, o nacional de uso pblico, que est indebidamente ocupado. En caso de
oposicin, podr hacer uso de las facultades que le otorga la presente ley. Si el ocupante
exhibe un ttulo aparente de ocupacin o de mera tenencia, enviar los antecedentes al
Consejo de Defensa del Estado para su pronunciamiento, dando cuenta a los Ministerios
del Interior y Seguridad Pblica y de Tierras y Colonizacin. En el intertanto, se abstendr
de actuar. Los Conservadores de Bienes Races estarn obligados a comunicar al
Gobernador las inscripciones de propiedades de particulares que no tengan ttulo anterior
inscrito. En el mismo sentido, apunta el Decreto Ley N 1.939 que en su artculo 19,
reconoce al Ministerio de Bienes Nacionales, y sin perjuicio de las facultades que le
competen a los Intendentes Regionales y Gobernadores Provinciales, cuidar de los bienes
fiscales y nacionales de uso pblico, se respeten y conserven para el fin a que estn
destinados, impidiendo que se ocupe todo o parte de ellos y se realicen obras que hagan
imposible o dificulten el uso comn, los que no podrn ser ocupados si no mediare una
autorizacin, concesin o contrato originado en conformidad a la ley. Asimismo todo
ocupante de bienes races fiscales que no acredite a requerimiento del Ministerio poseer
algunas de estas calidades, ser reputado ocupante ilegal, contra el cual podrn
ejercerse las acciones posesorias que franquea el Cdigo de Procedimiento Civil en su
ttulo IV libro III, sin perjuicio de las acciones penales y civiles correspondientes. Por su parte,
la LGUC en su artculo 6 reconoce A los Intendentes y Gobernadores supervigilar que los
bienes nacionales de uso pblico se conserven como tales, impedir su ocupacin con
otros fines y exigir su restitucin, en su caso, conforme a sus facultades.
vii. En conclusin, la interpretacin armnica de estas normas pone en manos del Alcalde
como administrador de los bienes nacionales de uso pblico, la necesidad de informar y
denunciar ante el Gobernador las situaciones de hecho en que un particular haga
ocupacin de los mismos, para que la autoridad provincial encargada de su vigilancia,
cuidado y uso natural disponga la restitucin administrativa del mismo, salvo que pueda el
particular acreditar su especfica ocupacin del pasaje El Quilo mediante autorizacin,
concesin o contrato. En caso contrario, y presentando documentos que a lo menos den
cuenta de un ttulo aparente de dominio, de acuerdo al inciso segundo de la letra F) del
artculo 27 del DFL N 22 de 1959, el Ministerio de Bienes Nacionales deber ejercer las
acciones posesorias que menciona el artculo 19 del DL N 1.939.
xi. Conclusin: Como conclusin del presente apartado, es posible sentar como un hecho
indubitado que la propietaria del proyecto carece de autorizacin para ocupar y ejercer
facultades de exclusin respecto a terceros en un bien nacional de uso pblico cuya
existencia jurdica figura en los planos e instrumentos de planificacin territorial siempre a
disposicin de la solicitante del permiso y de la autoridad. Por lo mismo, resulta palmario
que la solicitante propietaria del proyecto y la DOM comparten una interpretacin torcida
y desprolija de las leyes e instrumentos de planificacin territorial, que en nuestro caso se
ha materializado en la omisin de la existencia de un bien nacional de uso pblico.
iii. Esta situacin nos lleva necesariamente a concluir que el edificio no puede emplazarse
en el sitio de autos, ya que el ancho de la va existente no da para tal carga de
ocupacin, de acuerdo a las disposiciones citadas. El mismo artculo 2.1.36. de la OGUC
declara en su inciso 3, que las Municipalidades podrn aceptar equipamientos de mayor
escala en vas de menor categora, siempre que se indique en forma expresa en el
Instrumento de Planificacin Territorial y se encuentre avalado por el respectivo estudio de
capacidad vial contenido en dicho instrumento de planificacin. Respecto a tal punto, no
encontramos en las disposiciones de la Ordenanza Local, que indique esta excepcin
para Calle Frankfurt, por cuanto este edificio por su capacidad no puede estar
emplazado en este lugar.
ii. En nuestro caso, como se desprende fcilmente del estudio de los planos de
emplazamiento aportados por la misma inmobiliaria, no existe otra va de acceso que no
sea el mencionado pasaje interior sin nombre, como acceso a las viviendas, y por tanto,
no cumplira con la disposicin citada, adoleciendo por tanto de un vicio de diseo que
trae consigo la ilegalidad del permiso solicitado.
iii. Siguiendo en la lnea de los yerros de diseo arquitectnico del proyecto, es pertinente
analizar a continuacin el artculo 4.1.7. de la OGUC que se refiere a la accesibilidad
universal a edificios de uso pblico y edificaciones colectivas (como es nuestro caso). En
efecto, de acuerdo a esta norma, particularmente en su numeral 4, se establece que: "Las
puertas interiores de acceso a las unidades o recintos de la edificacin colectiva cuyo
destino sea residencial, debern tener un ancho libre de paso de 0,90 m.". Si observamos
los planos de la planta de los departamentos del proyecto, aportados por la propia
inmobiliaria (Figura N 2, se acompaa en N 8 del segundo otros), podemos observar con
claridad que no se cumple con la normativa mencionada, ya que presentan puertas de
ancho libre de 80 cm (ancho de la hoja), cifra inferior a la exigida por la ley, lo cual
trasunta en que se estaran excluyendo a personas con discapacidad. Este error de
diseo, obsta nuevamente a la validez del proyecto, por cuanto como mnimo debera ser
reingresado a la DOM respectiva para subsanacin y rectificacin.
Figura N 2:
iii. Infraccin a la forma de acreditar la propiedad y falta de personera del solicitante del
permiso de edificacin: con lo relacionado, ya podemos aventurar lo acaecido con el
permiso de edificacin de fecha 13 de enero de 2017, resolucin N 19 de la DOM de
Valparaso. De acuerdo al artculo 116 de la LGUC los edificios y obras de urbanizacin de
cualquier naturaleza, sean urbanas o rurales, requerirn permiso de la DOM, a peticin del
propietario, con las excepciones que seale la Ordenanza General. El Director de Obras
Municipales conceder el permiso o la autorizacin requerida si, de acuerdo con los
antecedentes acompaados, los proyectos cumplen con las normas urbansticas, previo
pago de los derechos que procedan. Seguidamente, segn el artculo 1.2.2. de la OGUC
para acreditar la calidad de propietario bastar que se presente una declaracin jurada
en que bajo su exclusiva responsabilidad e individualizndose con su nombre y cdula de
identidad, declare ser titular del dominio del predio en que se emplazar el proyecto,
indicando su direccin, rol de avalo, foja, nmero y ao de su inscripcin de dominio, y
tratndose de personas jurdicas deber mencionar la personera del representante legal,
indicando el instrumento reducido a escritura pblica en que consta. Pues bien, segn
explicamos ms arriba, en nuestro caso, en la declaracin jurada presentada por el seor
JUAN CARLOS REITZ LAGAZIO de noviembre de 2016 (no indica da exacto), se expresan
sus datos personales y se indican los datos de la propiedad, asimismo se da cuenta de ser
representante legal de la Inmobiliaria Altos de Placeres S.A. sin embargo, esta declaracin
no contiene la individualizacin del RUT de la entidad propietaria solicitante, como
tampoco indica el instrumento reducido a escritura pblica en que su personera consta.
De acuerdo a nuestras indagaciones, podemos dar cuenta que el seor JUAN CARLOS
REITZ LAGAZIO no acredita su personera en la declaracin jurada ni en cada uno de las
solicitudes e informes que suscribe. Asimismo, no consta en la escritura de constitucin de
la Inmobiliaria Alto Placeres S.A., ni tampoco en la escritura de compraventa mediante la
cual adquiere la referida inmobiliaria el inmueble de autos, que l sea ungido como
director de la referida sociedad, trasuntando en una infraccin a la normativa urbanstica
en lo que dice relacin con la personera para solicitar la aprobacin de un proyecto
perteneciente en propiedad a una persona jurdica, yerro que trasunta en la invalidez del
permiso de edificacin de autos.
i. De acuerdo al CIP N 1185 de agosto del 2016 ya citado, de los terrenos involucrados en
el permiso de edificacin de autos, los mencionados terrenos estn en rea de riego
inundable o potencialmente inundable. En efecto, de conformidad al artculo 46 del
PREMVAL (Plan Regulador Metropolitano de Valparaso), son reas de riesgo los cauces y
esteros potencialmente inundables. De acuerdo a nuestro estudio del emplazamiento del
inmueble, el proyecto en cuestin aprobado se encuentra emplazado en la
desembocadura del cauce natural del terreno, zona en la cual de acuerdo al artculo
citado- debe considerarse una franja de restriccin de 50 metros de ancho.
ii. Ahora, la misma disposicin citada seala que Las normas urbansticas que aplicarn
en estas reas cuando se cumplan con los requisitos que establece la Ordenanza General
de Urbanismo y Construcciones (), es decir, el PREMVAL indica que previo a la
aplicacin de las restantes normas urbansticas, debe cumplirse en primer trmino con los
requisitos establecidos por la OGUC. Por su parte, la OGUC es categrica al sealar en su
artculo 2.1.17 que En estas reas (de riesgo), el plan regulador establecer las normas
urbansticas aplicables a los proyectos una vez que cumplan con los requisitos
establecidos en este inciso, es decir, que previo a la revisin del proyecto para verificar el
cumplimiento de la normativa establecida por el Plan Regulador el proyecto deba
cumplir los siguientes requisitos establecidos por el mismo artculo 2.1.17 de la mencionada
Ordenanza: Para autorizar proyectos a emplazarse en reas de riesgo, se requerir que
se acompae a la respectiva solicitud de permiso de edificacin un Estudio fundado,
elaborado por profesional especialista y aprobado por el organismo competente, que
determine las acciones que debern ejecutarse para su utilizacin, incluida la Evaluacin
de Impacto Ambiental correspondiente conforme a la Ley N 19.300 sobre Bases
Generales del Medio Ambiente, cuando corresponda. Pues bien, el mencionado
proyecto no incluye dentro del expediente sometido a revisin, este Estudio Fundado,
elaborado por un profesional especialista el que por lo dems debiera contar con la
aprobacin del organismo competente, en este caso la Direccin de Obras Hidrulicas
del MOP.
i. El referido CIP citado tantas veces, indica que el proyecto debe consultar la Ley N
17.288 de monumentos nacionales y normas relacionadas sobre excavaciones,
prospecciones arqueolgicas, antropolgicas y paleontolgicas, sobre y bajo tierra, es
decir que el proyecto debe actuar de acuerdo a lo indicado en la mencionada ley tanto
en lo referente a prospecciones, como a las excavaciones realizadas, las que de acuerdo
a lo indicado en el artculo 5 de la mentada ley en terrenos pblicos como privados,
slo podrn realizarse previa autorizacin del Consejo de Monumentos Nacionales, a
travs de los permisos correspondientes.
POR TANTO, en atencin a lo expuesto, y lo dispuesto en los artculo 261 y 312 del
Cdigo de Procedimiento Civil, y dems disposiciones legales pertinentes y aplicables.
SEGUNDO OTROS: RUEGO A US., se sirva tener por acompaado, con citacin, los
siguientes documentos: