Unidad 2 Derecho Comparado

Concepto y Origen de Sistema Jurdico.

Por sistema jurdico entendemos el conjunto de instituciones gubernamentales, normas

jurdicas, actitudes y creencias vigentes en un pas sobre lo que es el derecho, su funcin
en la sociedad y la manera en que se crea o debera crear, aplicar, perfeccionar, ensear
y estudiar.

Para Garca Mynez, sistema jurdico es el conjunto de normas jurdicas objetivas que
estn en vigor en determinado lugar y poca, y que el Estado estableci o cre con
objeto de regular la conducta o el comportamiento humano.

Cada pas tiene su propio sistema jurdico y su peculiar manera de considerar las leyes,
las costumbres y la jurisprudencia. Ello se debe a que cada uno difiere del otro en virtud
de sus singulares caractersticas sociales, raciales y religiosas, adems de contar con
distintas tradiciones.

Diferentes Sistemas Jurdicos en el mundo Contemporneo.

Familia Neorromanista.-
Su fundamento est en el derecho romano y en la tradicin Germnica, ms adelante
veremos ms detalladamente.

Familia del Common Law.

Esta familia la podemos distinguir principalmente por la creacin de normas jurdicas a
travs de decisiones realizadas, que son las llamadas precedentes.

Sistemas Religiosos.-
Algunos autores mencionan que no precisamente constituyen una familia sino que son
conjuntos de normas que regulan las relaciones humanas, como el derecho musulmn.

Sistemas mixtos.-
En este sistema estn presenten dos o ms elementos que pertenecen a dos o ms
sistemas distintos.

Sistema Socialista.-
Este sistema es de reciente formacin. En Rusia se implant a raz de la Revolucin de
bolchevique de 1917.

Diferentes etapas del proceso de formacin de los sistemas jurdicos.

Primera Etapa
va de 1800 a 1850 con las aportaciones de Feuerbach, Hegel, Ganz, Zacharie y
Mittermaier.

Segunda Etapa
abarca desde 1850 hasta 1900, cuando aparecen la asociacin cientfica y la oficina
antes mencionadas, adems de la Sociedad para la Ciencia Comparativa del Derecho y
el Estado en Alemania y la Society of Comparative Legislation en Inglaterra. Dichas
asociaciones se encargaron de la publicacin de las primeras revistas dedicadas al
derecho comparado y, conjuntamente se crearon ctedras sobre la materia, esta etapa
llega a su fin con el Primer Congreso Internacional de Derecho Comparado celebrado
en pars en 1900.

Tercera etapa
se caracteriza principalmente por la formacin de grandes institutos del derecho
comparado. En 1916 se fund el instituto de Derecho Comparado en la Universidad de
Mnich; en Francia, Edouard Lambert fund en 1920 el Instituto de Derecho
Comparado; en 1924, a nivel internacional se dio la Academia Internacional de Derecho
Comparado y no podemos omitir que en Mxico en 1940 se cre el Instituto de Derecho
Comparado de la Universidad Nacional Autnoma de Mxico, conocido hoy en da
como Instituto de Investigaciones Jurdicas. Constantinesco seala que, despus de la
segunda guerra mundial se inicio una nueva fase en la vida del derecho comparado,
debido a la creacin de las Comunidades Europeas (hoy Unin Europea) y el
surgimiento del Derecho Comunitario.

Influencias del Derecho Romano en los diferentes Sistemas Jurdicos.

El espritu del derecho romano ha sobrevivido travs de la historia no obstante los
cambios de todo tipo que se viven actualmente, esto significa que existen causas
esenciales que lo consagran y lo hacen valorable.
Adems de su valor formativo y pedaggico, posee un inters prctico ya que constituye
el elemento informador de casi todas las legislaciones de derecho privado de la
actualidad. Los grandes preceptos que sirven de base al mundo jurdico moderno parten
del derecho romano.
Algunos ejemplos de principios de derecho romano que en los sistemas jurdicos
actuales pregonan su asecendencia originaria:
-los conceptos de accin y de excepcin;
-de capacidad jurdica y capacidad de obrar;
-los lineamientos fundamentales del derecho sucesorio;
-los elementos informantes del derecho contractual e incluso los derechos reales;
-la doctrina de la libertad de las partes contratantes;
-los vicios de la voluntad en la teora del negocio jurdico; etc
En la actualidad, el mundo est repartido en dos grandes sistemas jurdicos (excepto el
musulmn e hind): que son el anglosajn y el romanista. La Argentina pertenece al
segundo y recibi la influencia de:
- el derecho espaol (Las Partidas, Fuero Juzgo, etc)
- el derecho napolenico (influencia del Cdigo Civil francs de 1804)
- directamente por la fuente del CORPUS IURIS CIVILIS
- indirectamente, por medio de la autoridad cientfica de grandes expositores del
derecho romano, como Savigny, Pothier y Serrigny, o por los comentarios de cdigo de
Napolen de Molitor, Zacharie y Toullier.

Concepto de Familias Jurdicas

Familia Jurdica

Estas comprenden al conjunto de sistemas jurdicos con ciertas caractersticas entre s.

Una familia jurdica es, por tanto, un conjunto de sistemas jurdicos que comparten
determinadas caractersticas. El vocablo sistema jurdico se refiere al derecho nacional
de un Estado, en tanto que el trmino familia remite al conjunto de sistemas jurdicos
que rebasan las fronteras de una nacin.

Lo que posibilita agrupar los sistemas jurdicos en familias es el hecho de que cada uno
de aqullos incluye tanto constantes como variables. Los comparativistas toman en
cuenta esas constantes recurrentes a fin de agruparlos en una misma familia jurdica.

No existe unanimidad entre los comparativistas por lo que se refiere al criterio que debe
prevalecer para agrupar a los sistemas jurdicos en tradiciones o en familias. Con todo,
entre los criterios ms socorridos figuran los siguientes: los antecedentes histricos y el
desarrollo del sistema legal, la jerarqua o el predominio de una u otra fuente de
derecho, el mtodo de trabajo de los juristas en el marco del sistema legal, los conceptos
legales caractersticos que integran a ese sistema, las instituciones legales y la divisin
del derecho que se aplica al sistema en cuestin.

Importancia y Criterios para la Clasificacin de los Derechos en familias.

Si se quiere determinar las familias en que es posible agrupar los diferentes Derechos,
debemos enfocarnos indefectiblemente en tomar en consideracin los elementos
constantes del Derecho en cada familia. Los comparativistas estn de acuerdo en lo
siguiente: que el ordenamiento de los Derechos en familias, no debe efectuarse
simplemente tomando en consideracin las diferencias y similitudes de las normas.
Algunos doctrinarios del Derecho Comparado han considerado que la clasificacin de
los Derechos en familias debe hacerse tomando en consideracin, adems de la norma,
la diversidad en lo referente a las fuentes del Derecho, los mtodos utilizados por los
jurisconsultos, el contenido del Derecho, sus principios, los intereses que representan, y
la estructura del Derecho.
Sin embargo, Rene David, en su obra Los Grandes Sistemas Jurdicos
Contemporneos considera que se debe tener en cuenta dos criterios para hacer la
clasificacin.
El preclaro comparativista afirma lo siguiente al respecto:
Sera intil intentar manejar un criterio nico a fin de identificar la existencia de
familias jurdicas. Verosmilmente, dos tipos de consideraciones han sido decisivos para
operar dicha clasificacin.
Desde el punto de vista de la tcnica jurdica, no es ocioso preguntarse si el jurista
formado en el estudio y la prctica de un Derecho determinado est en condiciones, por
ese solo hecho, para desenvolverse cmodamente en otro sistema jurdico. Si la
respuesta es negativa, hay que suponer que esos dos Derechos no pertenecen a la misma
familia; puede deberse a que el vocabulario de ambos no es idntico (no expresa los
mismos conceptos), o a que la jerarqua de las fuentes del Derecho y los mtodos de los
juristas difieren considerablemente en los dos sistemas.

Las diferentes Familias en el Mundo Contemporneo

Familia Neo romanista o Romano-Germnica: a) Origen y Evolucin, b) La
Codificacin, c) Estructura y fuentes.

Es la primera de las familias que encontramos en el mundo contemporneo. Los

sistemas romano-germnicas son los herederos del derecho romano, cuya evolucin han
completado, pero no son su copia, tanto ms cuanto se han incorporado elementos
procedentes de otros derechos.

Este sistema tambin es conocido con el nombre de Sistema Continental. Este sistema
se basa en la ley y tiene su origen en los pases de la Europa occidental que
conformaron parte del Imperio Romano.

Los sistemas romano-germnicas son los herederos del derecho romano, cuya evolucin
han completado, pero no son su copia, tanto ms cuanto se han incorporado elementos
procedentes de otros derechos.

Periodos Histricos de la Familia Romano-Germnica:

A)-Perodo del derecho arcaico: Se desarrolla desde los orgenes de Roma hasta el
siglo III a. de C. En esta fase el derecho, formado esencialmente por normas
consuetudinarias, referentes a la vida local y agrcola de la civitas primitiva, va referido
principalmente a los cives, esto es, a los ciudadanos romanos (quirites) y presenta
caracteres rigurosos y formalistas.

En ste periodo se elaboraron las Leyes de las XII Tablas, las cuales se redactaron por
los decembiros, despus de su visita a Grecia, se consideran el punto de partida del
sistema legal romano.

B)-El Perodo del derecho republicano: Inicia a partir de la segunda guerra pnica
(218-201 a. de C.) que inicia la expansin de Roma en la cuenca mediterrnea, el
derecho romano va enriquecindose y renovndose. Junto al "ius civile" surgen nuevos
ordenamientos: el "ius gentium", ms elstico y sin formas, en el que participan, por las
exigencias del comercio, los extranjeros (peregrini), y el "ius honorarium" (de honor,
magistratura), creado por el pretor para adecuar la actividad judicial a las mudables
condiciones sociales y espirituales.

Entre ambos hacen triunfar la equidad sobre el estricto derecho, la intencin de las
partes sobre las figuras predeterminadas.

C)-El Perodo del derecho clsico: Se extiende desde el final de la repblica y los
albores del principado de Augusto hasta la poca de Diocleciano, fines del s. III despus
de C. En tal periodo se desarrolla al mximo la perfeccin del derecho romano,
fundamentado sobre los tres sistemas del "ius civile", del "ius gentium" y del "ius
honorarium", a lo que se le suma en este perodo y en medida siempre ms extensa el
derecho creado por los Emperadores con sus constituciones, por el Senado y por la
actividad de un nuevo procedimiento, la "cognitio extra ordinem" que se desarrolla
frente a un nico juez y se afianza por el proceso formulado, sobre la cual se haba
fundado el derecho pretorio y la anttesis entre ste y el derecho civil.

2.10-La familia de Derechos Socialistas: a) Marxismo Leninismo, Doctrina

fundamental, b)-Principio de legalidad Socialista, c) Estructura y fuentes. El
Derecho Ruso en la Actualidad.

Actualmente esta es una familia que se est extinguiendo ya que los pases integrantes
de esta familia no podemos decir que sean totalmente socialistas, ya que cada uno a
formado su propio socialismo.

El sistema socialista se distingue por sus peculiares enfoques socioeconmicos y

polticos. Los principios sobre los que se basa esta familia, provienen de la filosofa de
Marx y Federico Engels, que posteriormente fueron interpretados mediante el sistema
de pensamiento conocido como marxismo-leninismo.

Entras las principales obras intelectuales de este sistema encontramos el Manifiesto del
Partido Comunista de 1848, elaborado por Carlos Marx y Federico Engels, el origen de
la familia, la propiedad y el Estado publicado por Federico Engels, posteriormente a
estas se encuentra un ensayo realizado por Vladimir Ilich Ulianov, (Lenin)titulado el
Estado y la Sociedad, en el que sealaba la necesidad de destruir los medios represivos
mediante el uso de la fuerza, con el fin de extinguir el Estado Burgus.

Los sistemas jurdicos socialistas se concentran en la regulacin de la propiedad de los

medios de produccin, de modo tal que los mismos estn orientados al bienestar
pblico, sea estableciendo la titularidad estatal, comunitaria e incluso privada, segn el
sistema especfico de qu se trate. La mayora de los sistemas jurdicos socialistas
establecen sub-sistemas especiales para la propiedad y gestin de la tierra, adoptando en
muchos casos sistemas cooperativos o comunitarios
Esta familia establece que el Derecho es un medio por el cual el Estado oprime a las
clases pobres y favorece a las clases dominantes, por lo que ambos deberan
desaparecer. El socialismo tiene como punto de partida la colectivizacin de los medios
de produccin, ya que Marx planteaba que la explotacin del hombre por el hombre se
da debido a que los medios de produccin no estn bien repartidos. Por lo que ellos
establecen que se suprima la propiedad privada y que los medios de produccin sean
pblicos y de esta forma sea el Estado quien se encargue de decidir que produce?,
cmo produce? y cunto produce?.

El objetivo principal del derecho socialista consiste en conducir a la sociedad al

socialismo, para posteriormente llevarla al comunismo, ya que el socialismo solo es una
etapa intermedia para poder llegar al comunismo.

2.11- Familia del Common Law: Historia del Derecho Ingles, b) El Common Law y
la Equity, c) Estructura y Fuentes.
Common Law, es un trmino usado para referirse al grupo de normas y reglas de
carcter jurdico no escritas, pero sancionadas por la costumbre o la jurisprudencia, que
son fundamento ineludible del Derecho de los pases anglosajones.

El nombre, aunque tiene acepciones diversas, deriva de la concepcin del Derecho

medieval ingls que, al ser administrado por los tribunales del reino, reflejaba las
costumbres comunes (del ingls, common) en l imperantes o vigentes.

Este sistema legal rige en Inglaterra y en todos los pases que, como Canad o Estados
Unidos, fueron colonias britnicas.

sta agrupacin de sistemas se adhiere a una tradicin jurdica surgida durante el siglo XI
en Inglaterra y que en la actualidad es observada por la mayor parte de as naciones de
habla inglesa.

La tradicin del common law se distingue principalmente por la creacin de sus normas
jurdicas a travs de decisiones contenidas en sentencias judiciales (y que al aplicarse
adoptan el nombre de precedentes) en vez de privilegiar la creacin legislativa o la
reglamentaria. Ello significa, entonces, que la columna vertebral del derecho es
producto de la labor de los jueces, y que surge de la solucin dada a controversias
concretas entre particulares.

2.12-El Derecho de los Estados Unidos: a) Historia de este Derecho, b) Derecho

federal de los Estados, c) Estructura y fuentes.

El Derecho de los Estados Unidos de Amrica es un sistema que deriva en gran medida
del Common Law (Derecho anglosajn) que estaba vigente en el Derecho de Inglaterra
en la poca de la Guerra de la Independencia. Actualmente la ley suprema del pas es la
Constitucin de los Estados Unidos, y bajo el principio de supremaca constitucional,
las leyes aprobadas por el Congreso y los tratados en que Estados Unidos de Amrica
sea parte, suponen el siguiente escaln de la jerarqua de fuentes del Derecho. Estos
forman la base para las leyes federales bajo la constitucin federal en los Estados
Unidos, estableciendo los lmites de la legislacin federal y de las leyes en los cincuenta
estados y otros territorios del pas.

Fuentes del Derecho

En los Estados Unidos, el Derecho se deriva de cuatro fuentes: la Constitucin, las

leyes, los reglamentos, y el Common Law (en el cual tambin se incluye la
jurisprudencia o case law). La fuente ms importante es la Constitucin de los Estados
Unidos, quedando todas las dems fuentes subordinadas a esa norma. Ninguna ley o
reglamento puede contradecir lo dispuesto por la Constitucin de los Estados Unidos y,
por ejemplo, si el Congreso aprobase una ley cuyo contenido fuese contrario a la
Constitucin, la Corte Suprema puede establecer que dicha ley es inconstitucional.

Sin embargo, una ley no desaparece automticamente por el simple hecho de haber sido
declarado inconstitucional, sino que debe ser derogado por una ley posterior. Muchas
leyes federales y estatales han permanecido oficialmente vigentes durante dcadas
despus de haber sido dictaminadas como inconstitucionales. Sin embargo, y por el
principio de stare decisis, ningn tribunal aplica una ley inconstitucional, y la decisin
de cualquier corte que lo hiciese sera revertida por la Corte Suprema. Igualmente, un
tribunal que se niegue a aplicar una norma considerada anteriormente como
constitucional, por considerarla contraria a la carta magna, se estara enfrentando a una
posible reversin de su sentencia por la Corte Suprema.
La Common Law estadounidense

Los Estados Unidos, al igual que la mayora de los pases de la Mancomunidad

Britnica de Naciones, son herederos de la tradicin del Common Law procedente del
Derecho ingls; por ejemplo, las cortes estadounidenses han heredado el principio de
stare decisis.

El Derecho ingls fue introducido en el Derecho de los Estados Unidos a travs de

diversas vas: la primera consiste en que todos los estados de los Estados Unidos, a
excepcin de Luisiana, promulgaron leyes de "recepcin" del Derecho ingls, en las
cuales normalmente se estableca que el Common Law de Inglaterra (y en especial el
proveniente de la jurisprudencia) sera la ley del estado siempre que no fuese contraria a
las leyes locales o a las condiciones indgenas. Algunas de dichas leyes establecen una
fecha concreta para la entrada en vigor del Derecho ingls en la zona (por ejemplo, la
fecha de fundacin de la colonia), mientras que otras son deliberadamente vagas en ese
sentido. Por todo ello, los tribunales contemporneos de los Estados Unidos a menudo
citan casos previos a la Revolucin de Independencia cuando discuten la evolucin de
un antiguo principio de Common Law, como por ejemplo ocurri con el incremento
histrico de la responsabilidad impuesta al transportista sobre los bienes transportados.

2.13-Sistema Filosfico-Religioso o Derecho Musulmn: a) Antecedentes histricos

y Principales caractersticas, b) La Codificacin, c) fuentes.

El sistema de derecho musulmn es un sistema autnomo de derecho religioso cuya

base principal es el Corn. En un cierto nmero de pases de tradicin musulmana, ese
derecho tiende, sin embargo, a limitarse al estatuto personal, el cual puede ser ms bien
interpretado de manera amplia. El Derecho Musulmn ha sido el fundamento y el factor
ms dinmico para la consolidacin del orden social y de la vida comunitaria de los
pueblos musulmanes

El Derecho Musulmn ha sido el fundamento y el factor ms dinmico para la

consolidacin del orden social y de la vida comunitaria de los pueblos musulmanes.
El Derecho Musulmn, constituye una de las facetas de la religin del Islam. Esta se
compone, por un lado, de una teologa que establece los dogmas y fija las creencias del
musulmn; se compone, adems, del Char, que prescribe a los creyentes lo que deben o
no deben hacer.

El Derecho Musulmn solamente puede ser entendido por quien posea un mnimo de
conocimientos de esta religin y de la civilizacin correspondiente.

El Derecho Musulmn ha sido el fundamento y el factor ms dinmico para la

consolidacin del orden social y de la vida comunitaria de los pueblos musulmanes

Las principales fuentes del Derecho musulmn son cuatro, la primera y mas importante
es El Corn, que es el libro sagrado del Islam constituido por el conjunto de
revelaciones de All al ltimo de sus profetas y enviados, Mahoma.; la segunda es La