Lex Humana, Petrpolis, v. 5, n. 1, p.

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ISSN 2175-0947

REVISITANDO O FENMENO NEGOCIAL: A

FUNCIONALIDADE CONTRATUAL E O MEIO
AMBIENTE

REVISITING THE NEGOTIATING

PHENOMENON: THE FUNCTIONALITY OF
CONTRACTS AND THE ENVIRONMENT

BRUNO FERRAZ HAZAN

PONTIFCIA UNIVERSIDADE CATLICA DE MINAS GERAIS, BRASIL
LUCIANA COSTA POLI
PONTIFCIA UNIVERSIDADE CATLICA DE MINAS GERAIS, BRASIL

Resumo: O trabalho faz uma releitura do contrato e procura traar um perfil funcional e
promocional do instituto, em busca de um desenho contratual que exprima a principiologia
constitucional. O estudo do tema procurar demonstrar que o contrato no cabe mais em uma
moldura individualista que procura a satisfao apenas de interesses das partes. O modelo
contratual que se prope aquele em que est presente tambm a preocupao com uma
finalidade solidarista que orienta o ordenamento constitucional. O trabalho abordar de forma
breve a evoluo histrica do contrato e analisar as funes que deve desempenhar na
contemporaneidade, em especial a funo social. Nesse contexto, ser examinada a
dinamicidade da relao contratual que a conecta diretamente sociedade e ao meio ambiente.
Dessa forma, permeando a funo social do contrato, defende-se a ideia de que o contrato
instrumento que deve espelhar os ideais solidaristas da ordem constitucional e que deve
colaborar para o desenvolvimento sustentvel.

Palavras-chave: Contrato; funo social; princpio da solidariedade; meio ambiente;

desenvolvimento sustentvel.

Abstract: The work is a reinterpretation of contract and seeks to draw a functional and a
promotional profile of the institute, seeking a contract design that expresses the constitutional
principles. The study of the subject will seek to demonstrate that the contract no longer fits into
an individualistic frame who seeks only the satisfaction of the interests of the parties. The

Artigo recebido em 30/03/2013 e aprovado para publicao pelo Conselho Editorial em 26/04/2013.

Doutorando em Direito pela Pontifcia Universidade Catlica de Minas Gerais, Brasil. Professor da Escola
Superior Dom Helder Cmara e da Escola Superior de Advocacia da OAB-MG. Currculo lattes:
http://lattes.cnpq.br/7452100434277486. E-mail: bruno.hazan@gmail.com.

Doutora em Direito pela Pontifcia Universidade Catlica de Minas Gerais, Brasil. Professora da Escola Superior
Dom Helder Cmara e da Faculdade Estcio de S. Currculo lattes: http://lattes.cnpq.br/1620073625585363. E-
mail: lucostapoli@yahoo.com.br.

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contractual model that is proposed is one in which also contains the concern with a solidaristic
purpose that guides the constitutional system. The work will address briefly the historical
evolution of the contract and will examine the roles it should play in contemporary society,
especially the social function. In this context, will be examined the dynamics of the contractual
relationship that connects directly to society and to the environment. Thus, permeating the
social function of the contract, it defends the idea that the contract is an instrument that should
reflect the solidaristic ideals of the constitutional order and that should collaborate for the
sustainable development.

Keywords: Contract; social function; principle of solidarity; environment; sustainable

development.

1. Introduo

O trabalho se prope a analisar o papel funcional que o contrato pode desempenhar

na sociedade. Pretende-se demonstrar que contrato hoje instrumento dinmico, voltado no
apenas satisfao dos interesses ou necessidades individuais das partes, mas direcionado
tambm produo de efeitos externos s partes contratantes.
Partindo de uma viso histrica, que perpassa pelo modelo contratual que adentrou no
movimento oitocentista de codificao por meio da ideologia burguesa que apregoava a no
interveno do Estado e elevava a manifestao da vontade dos contratantes ao carter de
dogma, passa-se a analisar o contrato sob sua feio atual que estabelece novos parmetros para
a contratao.
Nesse contexto, a funcionalizao do contrato visvel com a adoo de clusulas
gerais pelo Cdigo Civil de 2002 que claramente tiveram inspirao nos valores e princpios
constitucionais da dignidade da pessoa humana e da solidariedade. Da autonomia da vontade,
marca do Estado Liberal, passa-se ao conceito de autonomia privada. A liberdade de contratar
sofre limitaes, como a funo social, a boa-f objetiva, os princpios e valores constitucionais.
O contrato agora palco para que os atores individuais atuem em prol de interesses outros que
no meramente alcanar a finalidade econmica do contrato.
A funo social, segundo a concepo que se apresentar preconiza, sobretudo, que as
obrigaes oriundas dos contratos valem no apenas porque as partes as assumiram
voluntariamente, mas tambm porque interessa sociedade a tutela das situaes jurdicas
geradas com a contratao.

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A liberdade contratual, na acepo atual, passa a ser compreendida como um poder-

dever. Ao facultar ao indivduo o poder de contratar, impe-lhe o ordenamento jurdico o dever
de faz-lo de forma a cooperar com a coletividade em que est inserido e de perseguir, no
apenas seus prprios interesses, mas, ainda, interesses extracontratuais socialmente relevantes,
dignos de tutela jurdica, que se inter-relacionam com o contrato de alguma forma ou so por
ele atingidos.
A contratao, segundo a concepo que se apresentar, acompanha todo o processo
econmico e dele no se desvincula, exercendo uma influncia direta no meio ambiente, seja no
natural ou artificial.
Assim, procurar-se- demonstrar que o entrelaamento entre o desenvolvimento
sustentvel e fenmeno contratual estreito: o contrato h de revelar-se como instrumento
eficaz a fomentar relaes saudveis e teis entre indivduo e meio ambiente.

2. O contrato contemporneo: uma viso funcional

A teoria contratual atual sustenta que o contrato :

[...] relao jurdica subjetiva, nucleada na solidariedade constitucional,

destinada produo de efeitos jurdicos existenciais e patrimoniais, no s
entre os titulares subjetivos da relao, como tambm perante terceiro.
(NALIN, 2007, p. 253)

A conformao do contrato contemporneo em muito se difere do modelo contratual

romano, marcado pelo rigor formal, pela observncia de ritos especficos a cada tipo contratual1,
por sua viso esttica e por sua funo essencialmente econmica.
O contrato hoje instrumento dinmico, voltado no apenas satisfao dos interesses
ou necessidades individuais das partes, mas direciona-se tambm produo de efeitos externos
s partes contratantes.
Atenua-se, consequentemente, o princpio da relatividade dos efeitos dos contratos,
princpio clssico, cultuado no Estado Liberal, que pregava que o contrato s interessava aos
prprios contratantes. No se considerava, nesse contexto, a extenso dos efeitos do contrato

1No bastava o enunciado da lei. Tornava-se preciso tambm um conjunto de sinais exteriores, como que ritos
de uma cerimnia religiosa, chamada contrato, ou processo judicial. Por esse motivo, para haver qualquer venda,
deviam usar um pedao de cobre e a balana; para comprar algum objeto, era necessrio toc-lo com a mo,
mancipatio; quando se disputava qualquer propriedade, tratava-se de um combate fictcio, manuun consertio
(COULANGES, 1995, p. 74).

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sociedade. Se o Estado Liberal, no intervencionista, no se preocupava em materializar o

equilbrio contratual entre as partes, bastando a observncia da justia formal, sequer voltava os
olhos para os possveis nefastos efeitos que a contratao poderia exercer em seu entorno.
Nessa perspectiva, o contrato, exaltado por Roppo (2009, p. 32) como a mola
propulsora do capitalismo assume novas funes, ao lado da tradicional funo econmica. Fala-
se em funo pedaggica, o contrato como meio de aproximao de cidado comum com o
ordenamento jurdico, j que a contratao desperta, ou deveria despertar, a curiosidade ou
mesmo a necessidade de consulta legislao pertinente. O contrato educa, ensina e civiliza o
homem (FIUZA, 2011, p. 315). Formando a trade, h a funo social, tema de acalorados debates,
dada a sua enorme relevncia, repercusso e mirade de nuances, a ser analisada no captulo
seguinte.
O contrato, na moldura da ideologia do Estado Liberal, era palco de uma pretensa
liberdade ilimitada das partes para autogerirem seus interesses privados. Cunhou-se o
princpio da autonomia da vontade como o poder ou a possibilidade de o indivduo produzir
direito que, no campo contratual, corresponde chamada liberdade contratual (MELO, 2011, p.
82).
Consequentemente, a liberdade de contratar passou a ser conjugada com a
obrigatoriedade contratual. Quem contrata, contrata porque quer, estabelece as prprias regras
(o contrato faz lei entre as partes), e, por conseguinte, obriga-se a seu cumprimento. Da a
mxima pacta sunt servanda.
Encobre-se o contrato, nessa poca, de inviolabilidade, seja perante o Estado, seja
perante a sociedade. Cria-se, assim, um vnculo negocial dotado de legitimidade e verdadeira
normatividade entre as partes, demonstrando a hegemonia da tica individualista, dominante no
ambiente impulsionado pela burguesia (ROPPO, 2009, p. 32-33), que via no contrato o meio
para propagar a aquisio de bens. O iderio liberal concentrado em suas metas no
intervencionistas proclama: quem diz contratual diz justo2.
Nesse contexto, o contrato est a salvo de qualquer interveno, j que o direito
reduzia-se quase que exclusivamente a uma funo legislativa, no havendo espao para uma
atividade verdadeiramente interpretativa. Os modelos legais, a exemplo o Code Napolon,
deveriam ser aplicados quase que automaticamente, ignorando a complexidade do tecido social.

2O ideal revolucionrio burgus de garantir propriedade a todos era realizado por meio do contrato. Dessa
forma, toda dogmtica contratual foi concebida, naquele perodo, tendo como premissa a liberdade de contratar
(MELLO, 2011, p. 78).

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Vagava-se por uma racionalidade esmagadora de qualquer exerccio dialtico com a realidade
existente.
O papel do magistrado, segundo a clebre expresso de Montesquieu, era apenas de
bouche de la loi, ou seja, a aplicao da lei era meramente por subsuno quilo que havia sido
previsto pelo legislador. Nada mais deveria ser realizado pelo juiz, alm do que a indicao da
lei. Tudo em prol da segurana jurdica e do respeito s esferas individuais inviolveis dos
particulares.
Esse o modelo contratual que adentrou no movimento oitocentista de codificao,
primeiro na Frana, depois na Alemanha. Fruto da vitria poltica da classe burguesa, o Code
Napolon o primeiro grande cdigo da Idade Moderna, refletindo uma Frana ps-
revolucionria, mantendo-se fiel s diretrizes desse movimento. A igualdade, a liberdade e a
fraternidade, no campo poltico, se tornariam, no campo jurdico-contratual, liberdade de
contratar, de escolher com quem contratar e de estipular o contedo do contrato. O legislador
francs do code civil concebeu o contrato como mero instrumento de aquisio e transferncia
da propriedade, no sendo aquele um instituto autnomo, mas servil a esta (MELO, 2011, p.
78).
Dcadas aps a promulgao do Code, o Cdigo Civil alemo de 1896 (Brgerliches
Gesetzbuch), inspirado ainda no pensamento liberal-burgus, e baseado no estudo da escola
pandectista alem, desenvolveu uma teoria do contrato, identificando-a a uma categoria geral e
abstrata, a do negcio jurdico. Segundo Amaral (2008, p. 387):

A categoria do negcio jurdico surge, assim, como produto de uma filosofia

poltico-jurdica que, a partir de uma teoria do sujeito, com base na sua
liberdade e igualdade formal, constri uma figura unitria capaz de englobar,
reunir, todos os fenmenos jurdicos decorrentes das manifestaes de
vontade dos sujeitos no campo da sua atividade jurdico-patrimonial.

A sistematizao da teoria do negcio jurdico formou um arcabouo terico, que

enclausurou o contrato a uma categoria hermtica e impermevel, a uma mera espcie do gnero
negcio jurdico, impenetrvel s nuances que o contrato de fato assume. Essa viso mope do
que seria o contrato no poderia prosperar, pois ignorava todos os elementos dinmicos da
relao contratual.
O contrato assim concebido, como fruto da autonomia da vontade e justia formal,
tornou-se escravizador, j que mero instrumento de sujeio de um indivduo sobre outro,
criando uma relao de submisso, dadas s enormes discrepncias, econmicas, sociais e

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culturais dos contratantes. O limbo abstrato no qual o direito permanecia era incapaz de dar
concretude a qualquer pretenso equilbrio contratual.
A deficincia desse modelo, dessa teoria negocial estruturada cientfica, mas afastada
da realidade , embora tardia, manifestou-se: o contrato no se encaixa em categorias estruturais
pr-definidas, o ocaso do negcio jurdico (FIUZA, 2011, p. 205).
A constatao dessa deficincia foi sentida aps a deteriorao do Estado Liberal. O
panorama apresentado marcou a modernidade e o sculo XIX, imerso no contexto de ruptura
com os Estados absolutos e na necessidade de afirmao do capitalismo como sistema
econmico e da burguesia como classe dominante (ROPPO, 2009, p. 122).
A Ps-Modernidade se caracteriza por uma feio intervencionista e pela positivao
de regras jurdicas, principalmente por uma construo principiolgica que tem a pretenso de
garantir direitos sociais, econmicos e culturais, demonstrando uma alterao de foco: da
igualdade formal para a igualdade substancial (AMARAL, 2003, p. 72).
Abalam-se as estruturas conceituais sobre as quais o conceito clssico de contrato
assentava-se, j que o Estado social, desde seus primrdios, afetou exatamente os pressupostos
sociais e econmicos que fundamentaram a teoria clssica do contrato (LBO, 2011, p. 20).
Abrem-se novas bases para um desenho contemporneo de contrato.
Ao contrato, como assinalado no incio deste captulo, so atribudas outras funes,
mirando no apenas as partes contratantes, mas a coletividade. Nessa perspectiva, de figura
jurdica central do capitalismo (ROPPO, 2009, p. 22), passa a sofrer alteraes em sua base
principiolgica, que comea a lhe impor restries e formataes que o levam a cumprir no
apenas um papel de vestimenta jurdica para as operaes econmicas (ROPPO, 2009, p. 23),
mas tambm de concretizao da almejada justia social (BARROSO; MORRIS, 2008, p. 41).
A intangibilidade da vontade individual cede frente exigncia de justia social (BIANCA,
2007, p. 56).
A funcionalizao do contrato visvel com a adoo de clusula gerais pelo Cdigo
Civil de 20023, de carter cogente. Incidem na formao, no contedo e na realizao dos
contratos, fomentando formas de interveno legislativa sobre o regulamento contratual
particularmente incisivas e a formas de restrio da autonomia privada particularmente penetrantes
(ROPPO, 2009, p. 34).

3 Em especial os artigos 421 e 422. Art. 421. A liberdade de contratar ser exercida em razo e nos limites da
funo social do contrato. Art. 422. Os contratantes so obrigados a guardar, assim na concluso do contrato,
como em sua execuo, os princpios de probidade e boa-f.

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De acordo com Canaris (1996, p. 143), a clusula geral se caracteriza por ela estar
carecida de preenchimento com valoraes, isto , ela no dar os critrios necessrios para a sua
concretizao, podendo-se estes, fundamentalmente, determinar apenas com a considerao do
caso concreto respectivo.
Da autonomia da vontade, marca do Estado Liberal, passa-se autonomia privada. A
liberdade de contratar sofre limitaes, como a funo social, a boa-f objetiva, os princpios e
valores constitucionais. A liberdade dos contratantes encontra-se fundamentalmente subordinada
solidariedade social (BIANCA, 2007, p. 57). Aduz Neves (2010, p. 62) que:

[...] por um lado, a concreta e material realizao do direito faz com que as
normas legais se vejam duplamente transcendidas, relativamente s
possibilidades normativas que objectivam, pela simultnea e constitutiva
referncia aos princpios fundamentantes do direito enquanto tal (do
normativamente integral sistema do direito) e ao concretum problemtico dessa
realizao, e que, por outro lado, o direito que legalmente se realiza ele
prprio um continuum constituendo em funo de uma dialctica normativa
que articula os princpios normativo-jurdicos com o mrito jurdico do
problema concreto atravs da mediao das normas legais.

A interveno do Estado no universo contratual, ou dirigismo contratual, pretende

direcionar o contrato como instrumento de implementao das polticas e valores sociais
almejadas pelo Estado. O direito civil dito constitucional (TEPEDINO, 1999, p. 349), por
conseguinte, figura-se como corolrio de uma revoluo epistemolgica nucleada pela esfera
existencial que se agregou civilstica por influncia da Constituio democrtica do Estado social
avanado (BARROSO, 2012, p. 155).

3. Funo social do contrato: viso geral

A atribuio de uma funo social ao contrato, segundo a acepo de Reale (2002, p.

13) demonstra claramente o carter de socialidade do Cdigo Civil de 2002. A funo social foi
erigida pelo legislador como clusula geral, o que revela que o sistema hoje se mostra aberto.
No mais pretende o legislador que os cdigos sejam o repertrio quase que exclusivo de todas
as normas jurdicas, bastando ao magistrado apenas a aplicao literal da lei.
A clusula geral permite a construo de uma deciso mais coerente com o caso
concreto, pois permite ao julgador uma participao ativa na formulao da prestao
jurisdicional, na medida em que dever buscar erigir sua sentena preenchendo o contedo da

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norma dadas as especificidades de cada caso. A clusula geral, por no ter o contedo pr-
definido, mais permevel s vicissitudes sociais.
Poder-se- dizer que, ao trazer vantagens, a adoo das clusulas gerais , ao menos
em parte, contrabalanceada pela possvel instabilidade e insegurana jurdica que podem
introduzir no ordenamento jurdico. A esse respeito, Canaris (1996, p. 143) j afirmou ser
evidente que um sistema mvel garante a segurana jurdica em menor medida do que um
sistema imvel, fortemente hierarquizado com previses normativas firmes, razo pela qual o
desaconselha, dentre outros, no direito cambirio ou sucessrio, isto , nos mbitos onde exista
uma necessidade de segurana jurdica mais elevada.
No estado atual, a segurana jurdica, com muita cautela, pode ser mitigada em prol de
outros valores ou princpios, como a equidade contratual e o princpio da solidariedade, mas
Dallari (1980, p. 26) lembra que:

[...] entre as principais necessidades e aspiraes das sociedades humanas

encontra-se a segurana jurdica. No h pessoa, grupo social, entidade
pblica ou privada, que no tenha necessidade de segurana jurdica, para
atingir seus objetivos e at mesmo para sobreviver.

No obstante, inegvel a alterao do paradigma da lei para o paradigma do juiz,

segundo relata Azevedo (2002, p. 108):

O paradigma, at o final do sculo XIX, era o da lei propriamente. Os nossos

pais certamente aprenderam nas faculdades de Direito que, quando h um
conflito, algum problema, a soluo est na lei. E essa lei era rgida, de certa
maneira universal, geral, e no deveria haver distines de grupos, pois a lei
era para todos. Essa lei deveria ter uma factispecies, uma hiptese legal muito
precisa, porque o papel do juiz era justamente o de aplicar a lei de uma
maneira automtica, silogstica. Como dizia um autor antigo, o juiz tinha um
papel passivo. Esse paradigma da lei entrou em crise no final do sculo XIX
porque, embora tenha obtido muito sucesso em algumas circunstncias,
especialmente para o comrcio jurdico, que um paradigma da lei que d
uma segurana enorme para a populao, nesse jogo dos interesses de ordem
econmica e social, favorecia muito um determinado tipo de pessoa o
empreendedor, o comerciante, por exemplo , mas no favoreceu as classes
que se tornaram cada vez mais pobres. Ento, houve um problema de ordem
social que veio se refletir na primeira metade do sculo XX. Nessa primeira
metade do sculo XX, os juristas comearam a questionar de uma certa
maneira o paradigma da lei; e, ento, tivemos uma srie de providncias que
o mundo do Direito foi tomando para quebrar aquele sistema de
ordenamentos precisos e rgidos. O intuito era o de dar mais poderes ao juiz.
Assim, encontramos nesse perodo uma inflexo do paradigma da lei para o
juiz, o juiz ativo. A maneira de dar poder ao juiz corresponde, com o devido
respeito ao Poder Judicirio, a uma viso do Poder Judicirio como Poder,
porque o tempo do Estado todo-poderoso. claro que nem todos os pases

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entraram no esquema de um Estado totalitrio. Mas, esmo naqueles que

mantiveram o Estado Democrtico, a interferncia do Estado foi muito forte
e, para isso, o Estado, inclusive o juiz, como Poder, precisava de
instrumentos. [...] Ento, o juiz, de uma certa maneira, recebe uma delegao
de poder do Legislativo para integrar a lei com os conceitos jurdicos
indeterminados.

Nessa perspectiva, considerando o panorama civil constitucional, a funo social do

contrato deve ser compreendida tendo como parmetros hermenuticos os princpios
constitucionais da dignidade da pessoa humana (art. 1, III), do valor social da livre iniciativa
(art. 1, IV) fundamentos da Repblica , da igualdade substancial (art. 3, III) e da
solidariedade social (art. 3, I).
Impe s partes o dever de perseguir, no apenas seus prprios interesses, mas, ainda,
interesses extracontratuais socialmente relevantes, dignos de tutela jurdica, que se inter-
relacionam com o contrato de alguma forma ou so por ele atingidos. Tais interesses dizem
respeito, dentre outros, aos consumidores, livre concorrncia, ao meio ambiente, s relaes
de trabalho (TEPEDINO, 2008, p. 397). O mesmo autor continua:

A funo social aqui definida textualmente como a razo da liberdade de

contratar. Disto decorre poder-se afirmar que a funcionalizao constitui
dado essencial situao jurdica, qualifica-a em seus aspectos nucleares, em
sua natureza e disciplina. [...] Toda situao jurdica patrimonial, integrada a
uma relao contratual, deve ser considerada originariamente justificada e
estruturada em razo de sua funo social. (TEPEDINO, 2008, p. 398).

A norma jurdica no se limita a obrigar; tambm faculta, atribui um mbito de

atividades autnomas a um ou mais sujeitos, legitimando pretenses ou exigibilidades (REALE,
2000, p. 211), ou, em outras palavras, a interferncia do Estado na autonomia contratual no h
de ser apenas restritiva, deve ser vista como necessria para a promoo da dignidade, da
solidariedade, dentre outros.
O conceito contemporneo de contrato desafia o intrprete a compreender a funo
social e a questionar se exerce um papel apenas para promoo de interesses exgenos
contratao ou se a funo social seria um novo requisito de validade do contrato.

4. Buscando um horizonte interpretativo para a funo social dos contratos

O dispositivo do artigo 421 do novo Cdigo Civil ensejou acirrada controvrsia a

respeito de sua mais correta interpretao. Isso porque, a interpretao meramente gramatical

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poderia ensejar a ideia de que para a validade do contrato seria necessrio o cumprimento de
um novo requisito4, consistente na observncia funo social. Nessa perspectiva, somente se
celebrado em prol da coletividade que seria merecedor de tutela jurdica.
Por essa concepo, a funo social preconiza que as obrigaes oriundas dos
contratos valem no apenas porque as partes as assumiram voluntariamente, mas tambm porque interessa
sociedade a tutela da situao objetivamente gerada por suas consequncias econmicas e sociais.
importante frisar que a livre manifestao de vontade permanece, mesmo neste novo
conceito contratual, como elemento essencial formao do contrato. Contudo, a possibilidade
de manifestao de uma vontade plena , na prtica social, cada vez mais rara5, e a funo social
assume um papel promocional, que deve ser observado em todo o ciclo vital contratual e ainda
na fase ps-contratual.
A liberdade contratual, na acepo atual, pode ser concebida como um poder-dever.
Ao facultar ao indivduo o poder de contratar, impe-lhe o ordenamento jurdico o dever de
faz-lo de forma a cooperar com a coletividade em que est inserido. O panorama da
contratao parece estar atrelado grande clusula constitucional de solidariedade (NALIN,
2002, p. 54). Sustenta Costa (2002, p. 211):

Se formos fiis descoberta de Sfocles, concluiremos que a liberdade est

no corao do Direito Civil, que o direito das pessoas que vivem na civitas,
em comunidade. O problema est no modo de entender-se a liberdade. No
se trata, a meu ver, nem de uma liberdade consentida nem de uma liberdade
exercida no vazio, mas de uma liberdade situada, a liberdade que se exerce na
vida comunitria, isto : o lugar onde imperam as leis civis. Essa clivagem
fundamental j estava em Sfocles, acima lembrado. Da a imediata referncia,
logo aps a liberdade de contratar, funo social do contrato; da a razo
pela qual liberdade e funo social se acham entretecidos, gerando uma nova
idia, a de autonomia (privada) solidria.

Essa acepo da funo social deve ser analisada com cuidado, sob pena de estabelecer
o contrato no como instrumento til aos contratantes para satisfao de suas necessidades ou
desejos, mas apenas no sentido social de utilidade para a comunidade. Assim compreendida,
poderia ser legtima a vedao do contrato que no buscasse esse fim.

4 Esse elemento se somaria capacidade do agente, licitude e determinao do objeto e observncia forma
legalmente prescrita (art. 104, CC).
5 Considerando que o dirigismo contratual e a atual conformao da autonomia privada.

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Esse raciocnio equivocado porque o interesse particular no se ope

necessariamente ao interesse social. Essa dicotomia no mais subsiste. Indivduo e sociedade
no so opostos. O indivduo encontra-se inserido no contexto social e dele no se desvincula:

[...] o princpio da autonomia da vontade protege a liberdade contratual do

indivduo e tambm resguarda o interesse social. Indivduo e sociedade no
so opostos e afirmar uma adversidade entre homem e sociedade exagero
que induz inverso lgica de contrapormos o indivduo representado pela
liberdade contratual e sua comunidade expresso pela funo social ,
quando na verdade singular e plural so complementares, afinal, a pessoa vive
com o seu grupo, eventualmente em meio a concorrncias e disputas com
outros integrantes, que no anulam o sentido gregrio de convivncia
(MANCEBO, 2005, p. 55).

O contrato precipuamente um instrumento disposio das partes para a satisfao

de suas necessidades. Isso no afasta a concepo de que o contrato pode ser destinado
promoo do bem comum, at porque o atendimento s necessidades humanas e tutela dos
interesses individuais tambm pode ser entendida como uma das formas de se atender ao
interesse social. Exigir dos contratantes um comportamento altrustico, a impor que eles
procurem realizar, antes de seus interesses, os interesses dos outros o que parece desarrazoado:

Na realidade, a perspectiva funcional do direito contratual desloca o

fundamento das situaes subjetivas, antes ancorado na vontade do
indivduo, para os interesses e valores da coletividade. Porm, isto no quer
dizer que as pessoas no possam mais se servir de seus direitos para satisfazer
os seus interesses. Ao contrrio, o que se pode entender que a prpria razo
que justifica que essa pessoa possa exercer os seus direitos em seu benefcio
uma razo do ordenamento. Com efeito, h um interesse social a ser
atendido quando se tutela o interesse individual de cada pessoa, assim como
h quando se tutela a satisfao de interesses difusos ou coletivos que estejam
eventualmente envolvidos na realizao daquele contrato. Na realidade, no
raro a tutela de um interesse coletivo se confunde com a de um interesse
individual (RENTERA, 2006, p. 305).

Essa ideia aparenta ser bem razovel se pensada, por exemplo, na tutela ao meio
ambiente. Garantir, por intermdio da contratao, um meio ambiente equilibrado no reflete
apenas um interesse social, mas reflete o interesse das prprias partes que esto inseridas nesse
ambiente.
Ao buscar o sentido da norma, impe-se realizar uma interpretao que se coadune
com os princpios sobre os quais repousam todo o sistema jurdico que se queira implantar,
afastando qualquer anlise meramente valorativa, pois assim aumenta-se o perigo dos juzos

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irracionais, porque neste caso os argumentos funcionalistas prevalecem sobre os normativos

(HABERMAS, 1997, p. 321-322).

5. Meio ambiente e funo social dos contratos: interface necessria

A funo social dos contratos rompe com o individualismo contratual que preconizava
a existncia do contrato em uma esfera individual quase ntima, portanto intangvel e adota uma
concepo de institucionalizao do contrato. O contrato, alm de ser um instrumento
individual, um instrumento social de harmonizao das relaes individuais, de promoo de
princpios e valores consagrados pelo ordenamento jurdico. Contratar no simplesmente uma
mera opo pessoal, mas uma imposio social no sentido de que os indivduos so seres
dotados de necessidades vitais e o contrato o principal meio pacfico e institucionalizado de
produo, distribuio e acesso a bens. A contratao acompanha, assim, em uma sociedade
civilizada, todo o processo econmico, dele no se desvincula e deve direcionar-se para uma
justa, til e sadia circulao de riquezas (PODEST, 2008, p. 48).
A contratao exerce ainda uma influncia direta no meio ambiente, seja no natural ou
artificial6, principalmente se considerada a acentuada reflexividade das prticas contratuais que
so constantemente examinadas e reformuladas luz de informao renovada sobre estas
prprias prticas, alterando assim construtivamente seu carter (GIDDENS, 1991, p. 45).
O mundo contemporneo, ao refletir uma forma de existncia verdadeiramente global
(SANTOS, 2005, p. 27), promovendo articulaes intercorrentes e incessantes entre o agir local
e suas consequncias no globo, revela que a necessidade de proteo do meio ambiente est
umbilicalmente associada ao princpio da solidariedade que orienta, como j assinalado, a
prpria contratao por intermdio da funo social do contrato.
At porque direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado direito de todos,
inclusive das futuras geraes (WEISS, 1989, p. 78). A proteo ambiental configura-se como
um munus direito-dever de todos, o que requer solidariedade jurdica, solidariedade tica,
inclusive intergeracional, pois os sujeitos encontram-se, simultaneamente, em ambos os polos
da relao jurdica, ou seja, ao mesmo tempo em que so sujeitos ativos, so tambm sujeitos

6 Opondo-se ou contrapondo-se ao elemento natural aparece o elemento artificial, aquele que no surgiu em
decorrncia de leis e fatores naturais, mas por processos e moldes diferentes, proveio da ao transformadora do
homem. De fato, a sociedade humana conta, hoje, com os mais variados elementos, fatores e dispositivos para
criar, por artifcios inmeros produtos e ambientes, valendo-se inevitavelmente de elementos e recursos naturais,
cuja conta pesa sobre o meio ambiente (MILAR, 2005, p.199).

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passivos do mesmo direito-dever: tm direito e dever sobre o mesmo bem (MORAES, 2008, p.
54). Os deveres correspondentes funo ambiental (CAVEDON, 2003, p. 82) no so
exclusivamente do Poder Pblico, so solidarizados com a sociedade:

A solidariedade j no pode ser considerada como resultante de aes

eventuais, ticas ou caridosas, tendo-se tornado um princpio geral do
ordenamento jurdico, dotado de completa fora normativa e capaz de tutelar
o respeito devido a cada um (MORAES, 1993, p. 28).

A leitura do ordenamento civil h de ser realizada buscando-se uma justificativa

constitucional, uma dinamicidade entre as normas infraconstitucionais e os princpios e valores
constitucionais, de modo que as normas de direito civil no seriam integradas apenas a relaes
interpessoais.
O entrelaamento entre o desenvolvimento sustentvel e fenmeno contratual
estreito: o contrato h de revelar-se como instrumento eficaz a fomentar relaes saudveis e
teis entre indivduo e meio ambiente, relaes que devem se estreitar principalmente se
considerada a responsabilidade do homem com as geraes futuras. Como adverte Bordin
(2008, p. 37-61), o princpio da solidariedade entre as geraes traz a ideia de solidariedade
diacrnica e solidariedade sincrnica7:

A solidariedade diacrnica consiste na responsabilidade que a populao atual

tem com a populao futura de no incorrer em aes irreversveis capazes
de alterar negativamente o modo de vida destas populaes, em decorrncia
da exausto dos recursos e do processo cumulativo de poluio. A
solidariedade sincrnica corresponde responsabilidade com a gerao
presente, na qual a equidade social entre as naes e dentro delas o ponto
central (SACHS, 1986, p. 47).

A ideia de solidariedade remete a uma desejvel reao tica dos indivduos, com a
finalidade de preservar os ecossistemas, com todas as suas formas de vida, inclusive a vida do
prprio ser humano. Com efeito, o desenvolvimento econmico, intimamente conectado ao
universo contratual, deve conciliar uma atitude socialmente justa e economicamente vivel de
explorao do ambiente, contudo, sem exaurir sua capacidade natural de se reproduzir para as
geraes futuras (COUTINHO, 2009).
Ao buscar essa abertura comunicacional entre a dimenso negocial que orienta as
atividades econmicas dos indivduos e seu relacionamento com o meio ambiente, pretende-se

7 Segundo Saussure (2002, p. 96), sincrnico tudo quanto se relacione com o aspecto esttico da nossa cincia;
diacrnico tudo que diz respeito s evolues.

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privilegiar uma atitude tica ambiental, que pressupe a observncia nas relaes privadas de
valores de especial fundamentalidade para uma nova organizao do direito ambiental, a
responsabilidade, o cuidado e o respeito a se permitir a superao do paradigma de dominao
(LEITE, 2001, p. 70), marcado pela forte tenso entre as relaes entre homem e natureza e
que tem, repetidamente, orientado tambm o discurso no tratamento jurdico do ambiente.
Acredita-se que, privilegiando a comunicao entre o universo contratual,
considerando-se o papel a ser desempenhado pela prpria funo social dos contratos, pode ser
possvel a construo de uma nova fundamentalidade para o discurso jurdico ambiental. Revelar-
se- uma alteridade contratual que busque a equidade, equidade que, na disciplina ambiental realizada
pelo texto constitucional, assume um alargamento peculiar, espacial e temporalmente projetado
(LEITE, 2001, p. 62).
Necessria para a superao da crise ecolgica a superao da tica individualista, que
marcava o discurso civilstico. H que incorporar-se um pensamento discursivo que permita
responsabilizar a todos pelos acontecimentos ecolgicos globais. A resposta crise ecolgica
demanda responsabilidade solidria, centrada em princpios que ultrapassem a esfera
individualista ainda to cara ao homem contemporneo:

A sociedade que gerou a crise ecolgica no teve alteridade nem solidariedade

como valores fundamentais. Tal responsabilidade coletiva pleiteada num
nvel tico, que deve decorrer da juno entre as ticas da solidariedade e da
alteridade sem as quais no possvel considerar a natureza e mesmo os
prprios seres humanos como outros sujeitos, mas apenas como objetos
para que seja possvel compreender e buscar uma sada da crise ecolgica
(LIMA, 2006, p. 81).

No se pode mais privilegiar a autossuficincia dos contratos como mero instrumento

de satisfao dos interesses egosticos das partes, na medida em que cresce a dimenso social
das relaes privadas.
necessrio perceber que as partes contratantes tm deveres que ultrapassam aqueles
assumidos apenas inter partes, pois seu acordo no apenas no deve causar dano sociedade, mas
sim promov-la. Deve-se ultrapassar a preocupao essencialmente patolgica do contrato para
se voltar ao seu papel promocional. S assim ser possvel uma verdadeira interface entre o
universo contratual e o meio ambiente.

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6. Consideraes finais

O trabalho, partindo de uma viso histrica do contrato, analisa o modelo contratual

do Estado Liberal, que pregava a no interveno do Estado e elevava a manifestao da
vontade dos contratantes ao carter de dogma, e passa a estudar o contrato em sua feio
contempornea, que pretende estabelecer novos parmetros para a contratao, com
observncia de valores e princpios que sobressaem o mero interesse das partes.
Assim, procura-se demonstrar que o contrato assume papel funcional, cujo contedo
pode ser apreendido inspirando-se na dignidade humana e no solidarismo social, situao em
que incorpora um aspecto profiltico ou promocional, de forma que a tutela contratual deve
no apenas garantir, mas tambm promover esses valores sobre os quais se funda o
ordenamento jurdico. E isso no se realiza apenas limitando o exerccio dos direitos contratuais,
mas por meio da utilizao do fenmeno contratual de maneira saudvel e til a fomentar
relaes de interao entre o universo contratual e o meio ambiente.
Defende-se que os valores e princpios inspiradores da teoria contratual atual estejam
sedimentados na sociedade para que a funo social no seja considerada apenas um valor vago
a ser densificado pelo juiz, mas um princpio que propicie o sentimento de efetiva participao
dos destinatrios da norma.
A efetiva sedimentao dos valores ticos e solidrios, to caros ao constituinte, apenas
se dar se o ser humano romper com o iderio individualista e com a indiferena ao ambiente
em que est inserido. A partir da constatao de que o homem j no encontra vnculo forte
com suas razes, nem com seus semelhantes, resta enfraquecida a significncia do outro,
esvaindo-se o sentido da prpria sociedade.
A contratao h ser vista como no apenas um processo econmico de acesso e
circulao de bens, mas como um instrumento importante de promoo da prpria sociedade.
Para tal, faz-se necessrio o sentimento de pertena do indivduo no ambiente social. A real
identidade humana se dar na medida em que conseguir uma verdadeira insero no ambiente
social, quando compreender que no se dissocia do outro e que no se dissocia do meio
ambiente8.
Nesse sentido, desenvolvimento sustentvel e fenmeno contratual possuem relao
estreita: o contrato pode e deve funcionar como instrumento til a incrementar relaes

8 [...] a indiferena do homem em relao ao homem faz do ambiente social um no lugar, que segundo, revela
a falta de identidade entre os seres humanos e a total incapacidade da sociedade em se tornar um meio de
considerao e respeito recprocos (AUGE, 1994, p. 56).

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proveitosas entre indivduo e meio ambiente, relaes que devem propiciar a implementao de
valores constitucionais como a dignidade da pessoa humana e a solidariedade, principalmente
se considerada a responsabilidade do homem com as geraes futuras.

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