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Para la Sala, no existe duda alguna de que todo colombiano, sin distingo
alguno de edad, es titular del derecho fundamental al libre desarrollo de la
personalidad, el cual, como lo ha manifestado la Corte, constituye emanacin
directa y principal del principio de dignidad humana. Sin embargo, el hecho de
que el libre desarrollo de la personalidad sea uno de los derechos
personalsimos ms importantes del individuo, no implica que su alcance y
efectividad no puedan ser ponderados frente a otros bienes y derechos
constitucionales o que existan mbitos en los cuales este derecho fundamental
ostente una eficacia ms reducida que en otros. Ciertamente, en tanto lo que
este derecho protege son las opciones de vida que los individuos adoptan en
uso de sus facultades de juicio y autodeterminacin, es natural que la
proteccin constitucional a las mismas sea ms intensa cuanto ms
desarrolladas y maduras sean las facultades intelecto-volitivas de las personas
con base en las cuales stas deciden el sentido de su existencia. Lo anterior no
slo encuentra fundamento en la jurisprudencia de esta Corporacin sino,
tambin, en lo dispuesto por el artculo 12-1 de la Convencin sobre los
Derechos del Nio, en donde se establece que "los Estados parte garantizarn
al nio que est en condiciones de formarse un juicio propio el derecho de
expresar su opinin libremente en todos los asuntos que afectan al nio,
tenindose debidamente en cuenta las opiniones del nio, en funcin de la edad
y madurez del nio"
Temas:
Derecho al libre desarrollo de la
personalidad de los nios
Constitucionalidad de la obligacin de
llevar el cabello corto
Magistrado Ponente:
Dr. EDUARDO CIFUENTES MUOZ
Santa Fe de Bogot, D.C., noviembre cinco (5) de mil novecientos noventa y ocho
(1998).
la siguiente
SENTENCIA
El actor manifest que, desde 1997, su hija Wessling Jannpool asiste al jardn
infantil que dirige la demandada, localizado en la penitenciara "La Picota", en
la cual se encuentra privado de la libertad. Seal que "segn polticas de este
jardn, para poder recibir a mi hija debe cortarse el cabello, lo cual ella no quiere
y llora por tal motivo, aspecto que considero no slo injusto e inhumano sino
antidemocrtico y represivo contra el libre desarrollo de la personalidad y
derechos de las personas plasmados constitucionalmente". Agreg que "nuestra
Constitucin () no ha concedido a ningn titular, en este caso un instituto de
esta categora, la correccin con tal poltica, a menos que se tratara de entrar a
mi hija a un instituto militar () y es que ni en los colegios privados, liceos,
etc. se toman estas medidas tan severas y menos an en contra de la voluntad
de una menor".
2. El apoderado de la Directora del jardn infantil "El Portal" manifest que "al
momento de la admisin, los estudiantes o sus padres, aceptan la aplicacin de
los reglamentos internos de los establecimientos educativos,
comprometindose a su cabal cumplimiento. Para el presente caso resulta de
particular importancia el artculo 16 del reglamento que establece: '7.- El Portal
exige pelo corto a los nios y a las nias'. Igualmente dentro de las obligaciones
de los padres de familia, numeral 14 se insiste en que 'El Portal exige cabello
corto a las nias y a los nios corte de hombrecitos'. Este requerimiento no lo
efecta la fundacin por capricho, lo que busca esta institucin es prevenir el
contagio de pediculosis capilar - piojos y liendres - ya que por la extrema
situacin de pobreza en que se encuentran este tipo de familias no tienen la
forma de contar con una adecuada higiene".
FUNDAMENTOS
4. Para la Sala, no existe duda alguna de que todo colombiano, sin distingo
alguno de edad, es titular del derecho fundamental al libre desarrollo de la
personalidad, el cual, como lo ha manifestado la Corte, constituye emanacin
directa y principal del principio de dignidad humana (C.P., artculo 1). Sin
embargo, el hecho de que el libre desarrollo de la personalidad sea uno de los
derechos personalsimos ms importantes del individuo, no implica que su
alcance y efectividad no puedan ser ponderados frente a otros bienes y derechos
constitucionales o que existan mbitos en los cuales este derecho fundamental
ostente una eficacia ms reducida que en otros. Ciertamente, en tanto lo que
este derecho protege son las opciones de vida que los individuos adoptan en
uso de sus facultades de juicio y autodeterminacin, es natural que la proteccin
constitucional a las mismas sea ms intensa cuanto ms desarrolladas y
maduras sean las facultades intelecto-volitivas de las personas con base en las
cuales stas deciden el sentido de su existencia. Lo anterior no slo encuentra
fundamento en la jurisprudencia de esta Corporacin antes citada,[7] sino,
tambin, en lo dispuesto por el artculo 12-1 de la Convencin sobre los
Derechos del Nio (Ley 12 de 1991), en donde se establece que "los Estados
parte garantizarn al nio que est en condiciones de formarse un juicio
propio el derecho de expresar su opinin libremente en todos los asuntos que
afectan al nio, tenindose debidamente en cuenta las opiniones del nio, en
funcin de la edad y madurez del nio" (bastardilla de la Sala).
La primera decisin de la Corte que debe ser tomada en cuenta haca referencia
a la posibilidad de un menor adulto de decidir aspectos relativos a su identidad
sexual, luego de haber sido emasculado accidentalmente y, como consecuencia
de ello, sometido a una readecuacin de sexo a fin de convertirlo en mujer, todo
lo anterior sin su consentimiento. El menor, quien se rebel contra todo
tratamiento mdico que implicara la imposicin de una identidad sexual distinta
a la masculina, recurri a la accin de tutela con el fin de ser retornado a su
condicin inicial de varn.[9] En esa oportunidad, la Corporacin estim que,
aunque, en ciertos casos, es legtimo que los padres y las autoridades adopten
decisiones mdicas en beneficio de los menores de edad, an en contra de su
voluntad, stas no pueden llegar hasta el punto de desconocer por completo la
autonoma del menor, el cual debe ser considerado como "una libertad y una
autonoma en desarrollo". As, en este tipo de casos, el juez constitucional debe
llevar a cabo un ejercicio de ponderacin entre la autonoma del menor y el
principio paternalista - conforme al cual los padres y las autoridades deben
proteger los intereses de aqul -, que consulte los siguientes elementos: (1) la
urgencia e importancia del tratamiento para los intereses del menor; (2) el
impacto del tratamiento en la autonoma actual y futura del menor; y, (3) la
edad del menor. Con base en el anlisis combinado de esos elementos, la Corte
concluy que, en el caso de aquellos tratamientos mdicos que tiendan a la
definicin o modificacin de la identidad sexual de un menor de edad, se debe
contar con el consentimiento expreso de ste, como quiera que la sexualidad
constituye un elemento inmodificable de la identidad de la persona, en el cual
"no cabe determinismo extrao".
Aunque para efectos analticos sea posible establecer una separacin entre las
dos variables antes descritas, en la prctica, stas se encuentran fuertemente
ligadas, habida cuenta del sealado carcter relacional del derecho fundamental
al libre desarrollo de la personalidad. Ciertamente, las capacidades de
autodeterminacin de los individuos tienden a afirmarse y fortalecerse a medida
que stos, a travs de la educacin y de la experiencia, aprehenden aspectos
cada vez ms amplios de su entorno vital. En este sentido, es probable que una
persona con niveles amplios de informacin y conocimientos pueda decidir de
manera autnoma e informada frente a un mayor nmero de asuntos que un
individuo que no dispone de los mismos. Por este motivo, la aplicacin a los
casos concretos de las dos variables estudiadas ms arriba no constituye un
anlisis en dos niveles sino, ms bien, una construccin paralela en la cual
resulten puestas en evidencia las posibilidades decisorias de un menor de edad
frente a uno o varios asuntos especficos.
Una vez indicadas las variables necesarias para determinar el alcance del
derecho al libre desarrollo de la personalidad de los menores de edad, se hace
necesario proceder a su aplicacin al asunto sometido al examen de la Sala de
Revisin.
7. En el caso sub-lite, una nia de cuatro aos de edad no desea ser sometida al
corte de cabello que, segn el reglamento del jardn infantil en el cual se
encuentra matriculada, es requisito de acceso y permanencia en la institucin
educativa. A juicio del padre de la menor, tal exigencia es violatoria de su
derecho fundamental al libre desarrollo de la personalidad.
"Una nia de cuatro aos puede vestirse y desvestirse casi sin ayuda,
peinarse, cepillarse los dientes, puede ir al bao por s misma, puede
tender la cama, poner la mesa, elegir su ropa, cada vez tiene mayor
confianza en sus hbitos personales. Es especialmente en las
actividades de rutina diaria como alimentacin, higiene,
horarios, vestimenta donde los nios de cuatro aos empiezan a
mostrar su independencia, pero siempre bajo el cuidado y control
de los padres y/o educadores" (negrilla de la Sala).
Preguntada por la Sala si una nia de cuatro aos poda decidir en forma
autnoma aspectos relacionados con su apariencia personal, la experta
manifest:
"Hay situaciones en las que puede decidir ella misma, o los padres
pueden ayudarle a decidir, por ejemplo en el caso de la eleccin de
uno u otro vestido. Hay que plantear que la nia pasa por una etapa
en que prima el negativismo o el comportamiento de oposicin, que
aparece a los tres aos y contina a esta edad. Es una manera de
autoafirmarse decir a todo que no, por ejemplo resistencia a ponerse
alguna ropa, o a hacer algo especfico que quieren los padres. El
hecho de que la nia de cuatro aos posea un buen dominio del
lenguaje, permite, cuando ha pasado ese momento de tensin,
hablar con ella y explicarle la situacin" (negrilla de la Sala).
A juicio de la Sala, de los apartes transcritos del experticio psicolgico que obra
en el expediente, se deducen dos aspectos de la mxima importancia para la
resolucin del caso sub-lite: (1) la identidad de un menor de cuatro aos de
edad es esencialmente corporal, motivo por el cual los cambios en su apariencia
fsica pueden ser causa de gran tensin psicolgica; y, (2) los nios pueden
aceptar los cambios que se produzcan en su entorno, siempre y cuando stos
sean explicados por los padres en un dilogo afectuoso y sensato, exento de
autoritarismo y arbitrariedad. En suma, el efecto psicolgico que sobre un nio
puede producir un cambio en su apariencia personal puede ser atenuado, en
forma sustancial, a travs de la intervencin de los padres por medio del
dilogo. Lo anterior implica que, si bien las determinaciones que los nios
adoptan en relacin con su apariencia personal pertenecen a un mbito
decisorio particularmente protegido por la Constitucin Poltica como es la
identidad, admiten una participacin amplia de padres y autoridades basada en
el dilogo.
Queda entonces demostrado que una nia de cuatro aos de edad es capaz de
adoptar decisiones autnomas relativas a su apariencia personal y, por ende, a
la longitud de su cabello, motivo por el cual tales opciones gozan de la
proteccin que depara el derecho fundamental al libre desarrollo de la
personalidad (C.P., artculo 16). As mismo, se vio cmo, pese a ser
particularmente sensibles para el menor, las decisiones que ste adopte con
respecto a su cuerpo pueden ser guiadas a travs de la intervencin afectuosa
de los padres y las autoridades. Resta entonces determinar si la obligacin de
que los estudiantes matriculados en el jardn infantil "El Portal" se corten el
cabello, consagrada en el reglamento de ese centro educativo, es violatoria del
derecho fundamental al libre desarrollo de la personalidad de la hija del
demandante.
En los primeros fallos que la Corte profiri sobre estos asuntos,[16] manifest
que la presentacin personal de los alumnos no puede constituir un fin en s
mismo que pueda ser impuesto en forma autoritaria, hasta el punto de privar a
quien se niegue a acatarlo de los beneficios derivados del derecho a la
educacin. En este sentido, advirti que la obligacin de llevar el cabello a una
cierta longitud puede ser explicable en instituciones educativas como las
militares, en las cuales la prctica de la obediencia estricta constituye un
principio fundamental. Sin embargo, la Corporacin fue explcita al sealar que
si bien la anotada obligacin no poda ser impuesta coactivamente, s poda ser
inducida en los estudiantes a travs de los mecanismos propios del proceso
educativo.
En suma, es posible afirmar que, en este tipo de casos, las medidas que imponen
restricciones a la apariencia personal de los educandos son inconstitucionales,
por ser violatorias del derecho fundamental al libre desarrollo de la
personalidad (C.P., artculo 16), salvo que sea posible demostrar que las
mismas buscan la proteccin o efectividad de un bien constitucional imperioso
e inaplazable de mayor peso que el derecho fundamental arriba anotado, caso
en el cual se estimarn ajustadas a la Constitucin Poltica.
11. El numeral 16-7 del "Reglamento para los Padres de Familia de los Nios
de Sala Maternal y Pre-escolar" del jardn infantil "El Portal" establece que "El
Portal exige pelo corto a las nias y a los nios". As mismo, el numeral 14 del
acpite "Obligaciones de los Padres", contenido en el mismo reglamento,
dispone que "El Portal exige cabello corto a las nias y a los nios corte de
hombrecitos". A juicio del actor, estas disposiciones reglamentarias vulneran
el derecho fundamental al libre desarrollo de la personalidad de su hija de
cuatro aos de edad, quien no desea ser sometida a un corte de cabello.
"Para que el pelo corto sea efectivo con el fin sealado [prevencin
del contagio de piojos y liendres] sera necesario afeitar al ras y
mantener as a todas las personas que conviven en un medio
infestado de piojos y liendres, lo que resultara impracticable por
dispendioso; los cortes de pelo 'a cepillo' no seran efectivos,
porque en la raz del pelo se desarrollaran las liendres y su producto,
los piojos." (negrilla de la Sala)
Del concepto mdico transcrito con anterioridad pueden extraerse las siguientes
conclusiones: (1) el corte de cabello es ineficaz para prevenir la pediculosis
capilar. Para que sto fuera posible, sera necesario afeitar completamente la
cabeza de la persona; (2) los piojos y las liendres pueden ser combatidos en
forma altamente efectiva por medio de la aplicacin de pediculicidas en locin
o champ, los cuales son de venta libre y fcil adquisicin en el mercado
nacional; y, (3) el contagio de pediculosis capilar puede ser prevenido a travs
de un adecuado aseo de la cabeza.
Una vez demostrado que la medida bajo estudio es ineficaz para alcanzar su
finalidad, no se hace necesario proseguir con las restantes etapas del juicio de
proporcionalidad. Ciertamente, los distintos requisitos que determinan la
razonabilidad y proporcionalidad de una medida restrictiva de los derechos
fundamentales son concurrentes, motivo por el cual si alguno de ellos llega a
faltar la medida bajo anlisis se torna inconstitucional de manera automtica.
DECISION
R E S U E L V E: