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Universidad de Chile
Facultad de Derecho
Departamento de Derecho del Trabajo
y de la Seguridad Social
Derecho del Trabajo II
Profesor Andrs Aylwin Chiorrini
Ayudantes: Felipe Martnez
Jaime Hernndez
Seminario:
DERECHO COLECTIVO EN LA
Ante esto, la actuacin de parte de la jefatura no ha sido de acorde a la ley. Si bien es efectivo
que la calidad de empleado de la Administracin Pblica a contrata es eminentemente
temporal o transitoria, y que la permanencia del empleo en el tiempo est entregada a la
necesidad de la institucin, no es menos cierto que la autoridad debe plasmar las razones que
justifiquen la decisin de poner trmino a la relacin antes dicha, debiendo indicar los
fundamentos o motivos de la misma, transparentando las razones que le sirven de sustento.
Esta obligacin es un imperativo contemplado en la Ley Orgnica Constitucional de Bases
Generales de la Administracin del Estado, en relacin a las regulaciones contenidas en la
Ley N 19.880.
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Corte de Apelaciones de Rancagua, 19 de Agosto de 2014, Rol 1692-2014.
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Por ltimo, los argumentos que pueden dar cada parte en la Corte de Apelaciones por va del
Recurso de Proteccin son los siguientes:
Por una parte, la jefatura del servicio podra argumentar que en el sistema pblico existen
cuatro tipos de contrato de trabajo: contratos de planta, que equivale a un contrato indefinido,
a contrata, que equivale a un contrato de plazo fijo, contratos regulados por el Cdigo del
Trabajo y contrato a honorarios, que tiene un contrato temporal que puede acabarse en
cualquier momento al ser asimilable a un contrato de prestacin de servicios en material civil.
De esta forma, el tipo de contrato en cuestin, que corresponde a contrata, es de carcter
transitorio que se consulta a la dotacin de una Institucin, expirando el 31 de Diciembre de
cada ao por el solo ministerio de la ley, por lo cual la no renovacin de contratos es por una
prctica de acorde a la ley, al no necesitarse ms los servicios de los funcionarios a los cuales
no se les ha renovado el contrato. Por tanto, aqu no existira una vulneracin a derechos
fundamentales sino que solamente la aplicacin de la misma ley, por lo cual el Recurso de
Proteccin no procede al no estarse violando derechos fundamentales consagrados en nuestra
Constitucin Poltica de la Repblica.
Por otro lado, la asociacin de funcionarios podra argumentar que la diferencia entre un
funcionario de planta y un empleado a contrata se refiere a la transitoriedad de la funcin que
a este ltimo corresponde realizar; debiendo aplicarse al funcionario a contrata, en lo dems,
toda la normativa que rige al funcionario pblico en general. De esta manera, al no renovarse
el contrato se estara cayendo en una discriminacin arbitraria de parte de la autoridad,
violndose el derecho fundamental de igualdad ante la ley consagrado en el art. 19 N2 de la
Constitucin Poltica de la Repblica, ya que el fundamento de la no renovacin tiene como
justificacin nicamente un carcter poltico y gremial al haber participado en las actividades
propias de la Asociacin Nacional de Funcionarios del Ministerio de Transporte y
Telecomunicaciones. As tambin, en Circular 35 el Ministerio de Hacienda indic que las
eventuales no renovaciones de las contratas deben estar limitadas slo a casos debidamente
fundados y acreditables sobre la base de que concurran criterios objetivos, que impidan
discriminaciones arbitrarias en el ejercicio de las facultades correspondientes, los criterios
para la eventual no renovacin del personal a contrata deben basarse en fundamentos
obtenidos en el proceso evaluacin de desempeo de los funcionarios (as), o en su defecto,
en la continuidad de los programas o planes para los cuales prestan servicio en la respectiva
Institucin3. En ese sentido, la jefatura del servicio no ha acreditado criterios objetivos para
2
CONVENIO OIT: n 151 sobre las relaciones de trabajo en la administracin pblica.
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http://www.abogadosencurico.cl/despido-injustificado-trabajador-a-contrata/ Fecha: 31 de Diciembre de
2015, 16:42 horas.
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A partir de la Ley N 20.087, el Cdigo del Trabajo contempla en sus artculos 485 y
siguientes un procedimiento de tutela laboral que ampara los derechos fundamentales
consagrados en el artculo 19 de la Constitucin, cuando resulten lesionados en el ejercicio
de las facultades del empleador por la realizacin de actos o la adopcin de medidas que
limiten su pleno ejercicio sin justificacin suficiente, en forma arbitraria o
desproporcionada, o sin respeto a su contenido esencial. Si bien podemos pensar que al ser
un procedimiento regulado en el Cdigo del Trabajo slo se aplicara a al grupo de
trabajadores contemplado en dicho cuerpo normativo (sector privado y empresas del Estado),
los trabajadores pblicos tambin gozan de derechos fundamentales y son dichos derechos
fundamentales los que protege el procedimiento de tutela. As lo confirma un fallo de
unificacin de jurisprudencia de la Corte Suprema del 21 de Octubre de 20144, en el cual
seala que este tribunal de alzada estima que de acuerdo con el inciso tercero del artculo 1
del Cdigo del Trabajo, el procedimiento de tutela laboral es aplicable a los funcionarios
pblicos, siempre que tal materia no fuere regulada por los estatutos de las entidades
contempladas en el inciso segundo. As tambin, en otro reciente fallo de la Corte Suprema5,
se afirm que el Estatuto Administrativo no contempla normas o procedimientos especiales
para la proteccin de los derechos fundamentales de los trabajadores (la reclamacin
administrativa ante la Contralora se limita a los vicios o defectos de que pueda adolecer un
acto administrativo) y tampoco se advierte cmo normas protectoras de los derechos
fundamentales de los funcionarios podran ser incompatibles con lo dispuesto en el estatuto
especial que los rige. Tambin el excelentsimo tribunal seal que la expresin
trabajadores comprende a los pblicos. De esta manera, podemos confirmar que el
procedimiento de tutela de derechos fundamentales s es aplicable a los funcionarios de la
Administracin del Estado.
Dicho esto, s sera correcto acudir al procedimiento de tutela, ya que no slo protege los
derechos fundamentales sealados en el prrafo anterior, sino que tambin se aplica para
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Fallo Unificacin de Jurisprudencia aplicacin de Tutela a funcionarios del Ministerio Pblico, Corte
Suprema, Rol 3.515-2014. Ministros seores Ricardo Blanco H., Carlos Arnguiz Z., Carlos Cerda F.
5
Fallo de 30 de Abril de 2014, Corte Suprema, Rol N 10.972-2013. Ministros Ricardo Blanco, Gloria Ana
Chevesich, Carlos Arnguiz, Andrea Muoz y abogado Guillermo Piedrabuena.
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conocer de los actos discriminatorios a que se refiere el artculo 2 del Cdigo del Trabajo, a
saber, el derecho a la no discriminacin, el cual se refiere a no ser objeto de distinciones,
exclusiones o preferencias basadas en motivos de raza, color, sexo, edad, estado civil,
sindicacin, religin, opinin poltica, nacionalidad, ascendencia nacional u origen social,
que tengan por objeto anular o alterar la igualdad de oportunidades o de trata en el empleo y
la ocupacin6. Por tanto, al existir actos discriminatorios de parte del jefe de servicio a travs
del acto administrativo de amonestacin y de los actos de hostigamiento de parte de stos
hacia los trabajadores que participaron en las actividades programadas por la asociacin, s
se estaran vulnerando derechos fundamentales, procediendo de esta manera el
Procedimiento de Tutela de Derechos Fundamentales consagrado en el artculo 485 del
Cdigo del Trabajo.
Finalmente, los argumentos que podran sealar las partes son los siguientes:
Por una parte, el jefe de servicio podra sealar que en este caso no podra acudirse al
procedimiento de tutela laboral ya que ste procede nicamente para trabajadores del sector
privado y de empresas del Estado, basado en que segn el artculo 1 del Cdigo del Trabajo,
las normas de dicho cuerpo normativo no se aplicarn a los funcionarios de la Administracin
del Estado. As tambin, podra sealar que de acuerdo al artculo 420 del mismo cdigo los
Juzgados de Letras del Trabajo no seran competentes para conocer de estos asuntos y que
adems, respecto al artculo 485, en la regulacin del procedimiento de tutela no se encuentra
remisin alguna a trabajadores regidos por el Estatuto Administrativo y otras leyes
especiales.
Por otra parte, la asociacin de funcionarios adems de presentar los argumentos presentados
al principio de esta respuesta, podra sealar que en base a los fallos de unificacin de
jurisprudencia en materia de la aplicacin del procedimiento de tutela de los derechos
fundamentales de los trabajadores del sector pblico presentados anteriormente, s sera
aplicable el procedimiento de tutela, establecindose por tanto criterios jurisprudenciales
para su correcta aplicacin a todos los trabajadores. As expresa el ltimo fallo de la Corte
Suprema comentado, en el cual se seala que es menester destacar que el Estatuto
Administrativo ha sido modificado por leyes recientes para consagrar la vigencia del derecho
del funcionario a no ser discriminado por el empleador artculo 17 inciso 2- y ha reconocido
su dignidad como persona humana, prohibiendo todo acto entre los mismos compaeros de
labores en que sta se vea afectada. Ello confirma que la Administracin del Estado no es
ajena al compromiso de velar porque los derechos fundamentales de los funcionarios sean
respetados y conduce a promover una interpretacin que permita integrar las normas del
Cdigo del Trabajo que estn orientadas a hacer posible, en los hechos, el ejercicio de tales
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Cdigo del Trabajo, artculo 2 inciso 4.
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3. Ahora bien, como parte de las propuestas que llevarn a la prxima sesin anual
de la ANEF, solicitan que usted explique si lo descrito en el caso corresponde o
no a un proceso de negociacin colectiva y si las paralizaciones corresponden o
no a una huelga. De ser as, le solicitan que indique las normas aplicables al caso
y si se encuentran o no prohibidas y que explique el alcance de la denominacin
de servicios esenciales y los efectos que ello trae.
Primero que todo, nos parece necesario definir los conceptos que se nos pide calificar al
presente caso. Podemos definir la negociacin colectiva como cualquier forma o proceso de
dilogo y discusin encaminada a lograr un acuerdo aplicable a un conjunto de trabajadores7,
y la huelga laboral como una accin colectiva emprendida por un grupo de trabajadores, que
consiste en negarse a cumplir total o parcialmente el trabajo que le es encomendado.
Normalmente se emplea como medio de ejercer presin en las negociaciones con el
empleador, para obtener una mejora en las condiciones econmicas, o en general, laborales,
aunque puede suponer tambin una protesta con repercusin en otras esferas o mbitos8.
En relacin con estos conceptos, debemos aclarar que en nuestro pas se llevan
constantemente a cabo negociaciones colectivas informales, los cuales llevan a verdaderos
acuerdos colectivos, volvindose comn la realizacin de huelgas y paralizaciones ilegales a
fin de presionar a la autoridad respecto de una determinada pretensin9. De esta manera, una
de los procesos de negociacin colectiva ms caractersticos en nuestro pas ha sido la Mesa
del Sector Pblico coordinada por la CUT, en base a un proyecto de reajuste de
remuneraciones y mejora en las condiciones laborales, en donde segn la autora Karla Varas
Marchant, desde una perspectiva fctica, las organizaciones de empleados pblicos tienen
plena libertad para ejercer el derecho a huelga10. Dicho esto, en base a las definiciones
entregadas anteriormente y a la realidad de los procesos de negociacin colectiva del sector
pblico en nuestro pas, el presente caso s representa un proceso de negociacin colectiva,
al igual que las paralizaciones corresponden a huelgas, ya que se encontraban en un proceso
de negociacin en torno a la Mesa de Negociacin del Sector Pblico con miras a mejorar
las condiciones laborales de sus afiliados, siendo las paralizaciones convocadas por la ANEF,
una para principio de mes y otra para finales del mismo, como medida de presin al gobierno
en el momento en que este ha dicho que dar respuestas a las exigencias formuladas por el
7
Andrs Aylwin, El Derecho de Negociacin Colectiva, 22 de Julio de 2015.
8
https://es.wikipedia.org/wiki/Huelga_laboral Fecha: 31 de Diciembre de 2015 18:32 horas.
9
Gamonal Contreras, Sergio. Trabajo y Derecho, Legal Publishing, Santiago, 2011. Pgina 162.
10
Varas Marchant, Karla, Negociacin colectiva y huelga en el sector pblico, en La negociacin colectiva
en Chile coordinada por Irene Rojas Mio, Librotecnia, Santiago, 2014, pgs. 76-77.
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sector pblico. El reconocimiento de estos dos elementos ha sido posible ya que como
sealbamos anteriormente, se ha dado un proceso de negociacin colectiva de facto, el cual
ha sido respetado por las autoridades de nuestro pas.
Ahora bien, esta situacin ha podido nacer producto de que la regulacin de la negociacin
colectiva y del derecho a huelga en el sector pblico es sumamente prohibitiva y restrictiva.
Respecto a la negociacin colectiva, el primer obstculo se encuentra a nivel constitucional,
ya que en el artculo 19 N16 de la Constitucin Poltica se garantiza el derecho de los
trabajadores a negociar colectivamente, nica y exclusivamente "en la empresa en que
laboren, y claro est que los organismos pblicos no son una empresa, por lo que no hay un
reconocimiento expreso de este derecho para los trabajadores del Estado. Sin embargo, a
pesar de que no est consagrada constitucionalmente, no se estipul una prohibicin expresa
para ser ejercida en el sector pblico, la que tampoco se encuentra en el mbito legal,
estimndose por tanto que su ejercicio por los funcionarios pblicos no puede estimarse como
ilegal, por el contrario, se encuentra plenamente respaldado a la luz de los tratados
internacionales, que de acuerdo al artculo 5 inciso 2 de la Constitucin pasan a integrar
nuestro derecho interno. Por otro lado, en cuanto a la huelga, el mismo artculo 19 N16
inciso final prohbe expresamente su ejercicio a los funcionarios del Estado y de las
Municipalidades. Junto con esta prohibicin constitucional, el artculo 84 letra i) de la Ley
N 18.834, que establece el Estatuto Administrativo, prohibi a los funcionarios del Estado
dirigir o promover o participar en huelgas, siendo incluso tipificada como un delito en el
artculo 11 de la Ley N 12.927, sobre Seguridad Interior del Estado. De esta manera, las
negociacin colectiva en el sector pblico no puede ser considerada ilegal, mas s la huelga
por nuestro ordenamiento jurdico interno.
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De esta forma, debemos recordar que nuestro pas en el ao 2000 ratific el Convenio N151
de la OIT, sobre proteccin del derecho de sindicacin y los procedimientos para determinar
las condiciones de empleo en la Administracin Pblica, el que resulta aplicable a todas las
personas empleadas por la Administracin Pblica, consagrando respecto al derecho de
negociar colectivamente, que los Estados miembros deben estimular y fomentar el pleno
desarrollo y utilizacin de procedimientos de negociacin para determinar las condiciones de
empleo, o cualquier otro mtodo que permita a los representantes de los empleados pblicos
participar en la determinacin de dichas condiciones. Por tanto, como primer punto podemos
sealar que el derecho de negociacin colectiva de los trabajadores pblicos es expresamente
reconocido en el Convenio N151 de la OIT, el cual ha sido ratificado por Chile.
Por otra parte, si bien los Convenios N87 y N151, ambos ratificados por Chile, no
consagran el derecho a huelga, de las interpretaciones sobre libertad sindical de la OIT
realizados por la CLS y la CEACR, se desprende que el derecho de huelga es una
manifestacin esencial de la libertad sindical, siendo reconocido como un derecho
fundamental. Sin embargo, a diferencia de la negociacin colectiva, existe a nivel
constitucional una prohibicin expresa del derecho a huelga en el sector pblico, por lo cual
se presenta el desafo para nuestro pas el realizar los cambios constitucionales pertinentes
para el efectivo desarrollo de la libertad sindical, ya que el derecho a huelga no se encuentra
consagrado en nuestro ordenamiento interno, ni en los tratados internacionales suscritos por
Chile.
en principio, a los funcionarios pblicos slo les alcanzara el principio de libertad sindical
en su aspecto organizativo derecho de sindicacin-, mas no en su aspecto funcional, ya que
la negociacin colectiva constitucionalmente est restringida a la empresa. A su vez, el
desarrollo de la libertad sindical de los funcionarios pblicos est contenido en la Ley
N19.296, consagrando el derecho de constituir, sin autorizacin previa, las asociaciones de
funcionarios. Por tanto, no existe un reconocimiento expreso de la negociacin colectiva a
los trabajadores del estado, pero tampoco existe una prohibicin expresa para su realizacin.
De esta manera, se han establecido negociaciones colectivas informales, las cuales han sido
respetadas por las autoridades. Ahora bien, resulta interesante el por qu se han dado estos
procesos de negociacin colectiva en el sector pblico si en teora los servicios pblicos
estaban destinados a satisfaces necesidades de toda la comunidad que estn por encima de
los intereses particulares de quienes prestan servicios en ellos, constituyndose por tanto
intereses convergentes entre el Estado y sus empleados. Sin embargo, el elemento distintivo
de la relacin de trabajo: la dependencia del trabajador, tambin se encuentra presente en el
empleo pblico, por lo que el Estado no est exento de cometer abusos e injusticias a sus
trabajadores. Por lo tanto, podemos concluir que es procedente establecer al Estado como
empleador respecto a sus funcionarios, toda vez que existan los elementos distintivos de un
contrato de trabajo, los cuales son: convencin por la cual el empleador, en este caso el
Estado, y el trabajador, en este caso el funcionario pblico, se obligan recprocamente, ste
a prestar servicios personales bajo dependencia y subordinacin del primero, y aqul a pagar
por estos servicios una remuneracin determinada, a travs de los respectivos jefes de
servicio.
6. Finalmente, los directivos le solicitan que realice un punteo breve respecto a una
eventual propuesta de modificacin de los Derechos Colectivos en el sector
pblico, haciendo referencia a cmo deberan modificarse los estatutos respecto
a los tres derechos que lo conforman, es decir, sindicacin, negociacin colectiva
y huelga, en el sentido si es necesaria una nueva legislacin o basta con la
adopcin de las normas del Cdigo del Trabajo, o finalmente, basta una solucin
jurisprudencial al respecto.
En relacin con este punto, concordamos con la Karla Varas, respecto a que si bien resulta
necesario eliminar las prohibiciones constitucionales y legales existentes, no es
recomendable hacer extensiva la normativa sobre negociacin colectiva y huelga del sector
privado, ya que sta es sumamente restrictiva, lo que significara un retroceso ms que un
avance, siendo recomendable que, antes de tomar tal alternativa, se mantenga el actual estado
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de las cosas, donde las asociaciones de funcionarios negocian y ejercer el derecho a huelga
de manera ms libre y amplia que los trabajadores del sector privado11.
Si bien esta situacin de facto conlleva un claro riesgo para los trabajadores pblicos, al estar
expuestos a la aplicacin de sanciones disciplinarias, e incluso penales, estimamos que una
sobrerregulacin de estos derechos, como ocurre en el sector privado, puede derivar de una
negacin de los mismos, razn por la cual, mientras no se realice una revisin integral de las
relaciones colectivas de nuestro pas y se modifiquen aspectos centrales de la legislacin
actual ampliacin de niveles de negociacin, simplificacin del procedimiento de
negociacin, eliminacin del reemplazo de los trabajadores en huelga, entre otros aspectos-,
no resulta conveniente extender el campo de aplicacin del derecho colectivo del sector
privado a los trabajadores del sector pblico.12
No obstante lo anterior, creemos que debe existir una regulacin mnima del ejercicio de la
libertad sindical en el sector pblico, en tanto compete al derecho de sindicacin, negociacin
colectiva y huelga, lo que debiese pasar por:
a. Reconocimiento constitucional que los trabajadores del sector pblico son titulares
de los derechos de sindicacin, negociacin colectiva y huelga.
b. En trminos de negociacin, se deberan establecer dos instancias: una negociacin a
nivel central, que tenga como interlocutores a los Ministerios de Hacienda y Trabajo
y Previsin Social, y por otro lado, a las organizaciones sindicales de trabajadores
pblicos y una negociacin a nivel sectorial entre el ministerio o servicio pblico y la
organizacin sindical respectiva.
c. Reconocer el derecho a huelga, estableciendo ciertas limitaciones en los servicios
esenciales, garantizando el establecimiento de servicios mnimos para los casos en
que su interrupcin pueda poner en peligro la vida, seguridad personal o la salud de
toda o parte de la poblacin.
Por tanto, en conclusin creemos que es necesaria una nueva legislacin tanto a nivel legal
como constitucional, que reconozca efectivamente la libertad sindical como derecho
fundamental, para que se supere la lgica de las negociaciones colectivas informales que no
tienen reconocimiento formal, y que la regulacin de estos elementos no quede solamente a
arbitrio jurisprudencial.
11
Varas Marchant, Karla, Negociacin colectiva y huelga en el sector pblico, en La negociacin colectiva
en Chile coordinada por Irene Rojas Mio, Librotecnia, Santiago, 2014, pg. 97.
12
Varas Marchant, Karla, Negociacin colectiva y huelga en el sector pblico, en La negociacin colectiva
en Chile coordinada por Irene Rojas Mio, Librotecnia, Santiago, 2014, pg. 101.
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Bibliografa
http://www.abogadosencurico.cl/despido-injustificado-trabajador-a-contrata/
http://www.abogadosdetalca.cl/despido-empleado-publico-a-contrata/#.VoV4N_nhDIU
http://www.escuelasindical.org/blog/wp-content/uploads/Formas-de-contrataci%C3%B3n.-
Trabajadores-de-planta-a-contrata-y-a-honorarios.-Principales-diferencias.pdf
https://es.wikipedia.org/wiki/Huelga_laboral
CONVENIOS OIT: n87 sobre la libertad sindical y la proteccin del derecho de sindicacin
y 151 sobre las relaciones de trabajo en la administracin pblica, ambos de la Organizacin
Internacional del Trabajo.
Sentencia de Corte de Apelaciones de San Miguel, Rol 68-1991, sobre Recurso de Proteccin
respecto de huelga en funcionarios pblicos.
Sentencia sobre prcticas antisindicales al interior de una Municipalidad, RIT 66-2015 del
Juzgado de Letras del Trabajo de Concepcin.
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