04/09/2017 Pagamento antecipado: possvel faz-lo para empresa contratada?

Como regra, a Administrao deve realizar o pagamento somente aps o

cumprimento da obrigao pelo particular contratado.

Todavia, h muito tempo se discute as hipteses em que legtimo o

pagamento antecipado e quais seriam as cautelas necessrias sua adoo.

Em artigo intitulado A questo do pagamento antecipado, o professor Sidney

Bittencourt lembra que at mesmo o projeto de lei que deu vida Lei de
Licitaes autorizava, em algumas hipteses, o adiantamento de pagamentos:

Art. 55, 1. Os contratos de obras, de fornecimento para entrega futura de bens ou de servios,
especialmente os de servios tcnicos especializados que utilizem mo-de-obra intensiva, podero
prever adiantamentos de pagamentos, desde que no superiores ao valor da etapa em que se
subdividir a sua execuo, e desde que seja prestada garantia numa das modalidades previstas no
art. 56 desta Lei, sem o limite estabelecido no 2 daquele artigo.

Esse dispositivo foi vetado pelo Presidente da Repblica, sob a razo de que
a preservao do interesse pblico impunha o mximo de zelo e cautela, que
s tornam admissveis pagamentos por bens e servios efetivamente
prestados ou fornecidos.

Ocorre que, apesar do veto presidencial, no ocorreu a supresso da

condio de pagamento, indicada na alnea d do inciso XIV do art. 40 (que
trata das condies obrigatrias do edital), que permite prever compensaes
financeiras e penalizaes, por eventuais atrasos, e descontos, por eventuais
antecipaes de pagamentos.

Alm dessa peculiaridade, existem outras ensejadoras de debates

doutrinrios. o caso da vedao contida no art. 62 da Lei n 4.320/94 de que
o pagamento somente ser efetuado aps a sua regular liquidao. Outro
caso o art. 65, inc. II, c, da Lei de Licitaes, que proibiria a antecipao do
pagamento sem a correspondente contraprestao do fornecimento de bens
ou execuo de obra ou servio.

O TCU, de longa data, reconhece a possibilidade de a Administrao, de

forma excepcionalssima, realizar pagamentos antes da efetiva execuo do
objeto contratado. (p. ex. Acrdos 134/95 e 59/99, ambos do Plenrio).

No mbito federal, essa hiptese encontra fundamento no art. 38 do Decreto

n 93.872/82:

Art . 38. No ser permitido o pagamento antecipado de fornecimento de materiais, execuo de

obra, ou prestao de servio, inclusive de utilidade pblica, admitindo-se, todavia, mediante as
indispensveis cautelas ou garantias, o pagamento de parcela contratual na vigncia do respectivo

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contrato, convnio, acordo ou ajuste, segundo a forma de pagamento nele estabelecida, prevista no
edital de licitao ou nos instrumentos formais de adjudicao direta.

vedado o pagamento sem a prvia liquidao da despesa, salvo para situaes excepcionais
devidamente justificadas e com as garantias indispensveis (arts. 62 e 63, 2, inciso III, da Lei
4.320/64; arts. 38 e 43 do Decreto 93.872/86. (TCU. Acrdo 158/2015 Plenrio)

Vale notar que se compreende igualmente possvel que as demais Unidades

da Federao utilizem o pagamento antecipado, mesmo na ausncia de
regulamentao especfica, nas restritas hipteses em os requisitos adiante
expostos tenham sido atendidos.

Obviamente, o repasse prematuro no dispensa a necessidade de a

Administrao adotar medidas para prevenir prejuzos ao Errio, caso o
contratado deixe de cumprir as suas obrigaes.

Por essa razo, a jurisprudncia consolidou-se no sentido de que o

pagamento antecipado somente pode ocorrer quando: previsto no
instrumento convocatrio; condicionado prestao de garantias;
e representar a nica alternativa para obter o bem ou assegurar a
prestao do servio desejado, ou ainda quando a antecipao propiciar
sensvel economia de recursos (Acrdo 276/02 1 Cmara).

Por oportuno, citam-se outros julgados que traduzem o entendimento do TCU:

O pagamento antecipado no vedado pelo ordenamento jurdico, contudo, admitido apenas em

situaes excepcionais. A possibilidade de pagamento adiantado deve ser condicionada existncia
de interesse pblico devidamente demonstrado, previso no edital e exigncia de garantias. (Acrdo
3614/2013 Plenrio)

A antecipao de pagamento somente deve ser admitida em situaes excepcionais, devidamente

justificadas pelo interesse pblico e observadas as devidas cautelas e garantias. (Acrdo 1565/15
Plenrio)

De maneira mais especfica, o recentssimo Acrdo 4143/2016 1

Cmara enumera os requisitos a serem atendidos para a realizao de
pagamentos antecipados:

1. previso no ato convocatrio;

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2. existncia, no processo licitatrio, de estudo fundamentado

comprovando a real necessidade e economicidade da medida; e

3. estabelecimento de garantias especficas e suficientes, que

resguardem a Administrao dos riscos inerentes operao.

Tambm preciso alertar sobre a existncia de julgados que consideram

pagamento antecipado a permisso para que produtos adquiridos e pagos
fiquem em poder do fornecedor, mesmo na hiptese de existir contrato
adicional para o recebimento posterior pela Administrao (Acrdos 5161/14
2 Cmara e 358/15 Plenrio).

Desse modo, a regra a ser seguida pela Administrao a realizao de

pagamentos somente aps a entrega do bem ou execuo do servio. No
entanto, quando esta opo for invivel ou no atender ao interesse pblico,
torna-se possvel a antecipao do pagamento, desde que cumpridos os
requisitos acima apresentados.

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