La adopcin de integracin como reconocimiento a otra forma de organizacin

familiar y sus implicancias en los derechos humanos de nios, nias o adolescentes

Por Brbara Zanino*

I. Palabras introductorias

En el marco del fenmeno de la constitucionalizacin del derecho privado1, una de las

significativas modificaciones que ha trado el Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
(en adelante, CCyCN) se relaciona con la regulacin del instituto de la adopcin por
integracin, ahora incluido como un tipo autnomo de adopcin, en el cual se asumen
las diferencias y especificidades con respecto a la adopcin simple y plena. Esta
incorporacin cumple con el principio enunciado en los Fundamentos del Anteproyecto
de Cdigo Civil y Comercial, de elaborar un Cdigo para una sociedad
multicultural2, y as considerar las diversas realidades familiares que hoy coexisten en
nuestra sociedad. Entre ellas, se encuentran las llamadas familias ensambladas, o sea,
aquellas originadas en el matrimonio o convivencia, cuando uno o ambos integrantes de
la pareja tienen hijos nacidos de una unin anterior, con o sin hijos comunes.3
La adopcin de integracin posibilita la consagracin legal de un vnculo socio-afectivo
preexistente entre el adoptante y el hijo del cnyuge o conviviente, preservando siempre
el vnculo filiatorio y todos sus efectos entre el adoptado y su progenitor de origen. Se
supera la regulacin del anterior Cdigo Civil (en adelante, CC) que nicamente la
otorgaba en forma simple4 (conf. art. 313 CC), la legislacin vigente flexibiliza mucho
ms el instituto, lo ampla tambin a la pareja convivencial y permite considerar si en el
caso concreto, conviene al inters superior del nio/a o adolescente en cuestin, que la
adopcin se confiera en forma simple pudiendo generar tambin vnculos jurdicos con
la familia del adoptante, o bien, en forma plena, pudiendo subsistir vnculos con la
familia de origen del adoptado (conf. art. 631 CCyCN).
Nuestro objetivo consiste en comentar la regulacin legal de este instituto, dejando en
evidencia una de las mayores virtudes de la reforma: la amplitud hacia las nuevas (y no

*
Abogada, con orientacin en Derecho Internacional Pblico (UBA). Maestranda en Derecho de Familia,
Infancia y Adolescencia (UBA). Integrante del Programa de Investigacin en Maestra (PIM-UBA),
dirigido por la Dra. Marisa Herrera, Proyecto: El debido proceso legal en las medidas excepcionales de
separacin familiar. Ayudante de Segunda en la materia Derecho de Familia y Sucesiones, ctedra
Wagmaister- Herrera, Facultad de Derecho, UBA.
1
Los aspectos valorativos que auspician el CCyC en su construccin y en la interpretacin que de l se
lleve adelante, son explicitados en los Fundamentos del Anteproyecto, siendo uno de ellos, y de manera
precisa, la constitucionalizacin del derecho privado, al cual se hace mencin, en otros trminos, en el
art. 1: La mayora de los cdigos existentes se basan en una divisin tajante entre el derecho pblico y
privado. El Anteproyecto, en cambio, toma muy en cuenta los tratados en general, en particular los de
Derechos Humanos, y los derechos reconocidos en todo el bloque de constitucionalidad. En este aspecto
innova profundamente al receptar la constitucionalizacin del derecho privado, y establece una
comunidad de principios entre la Constitucin, el derecho pblico y el derecho privado, ampliamente
reclamada por la mayora de la doctrina jurdica argentina. Caramelo, Gustavo, Herrera, Marisa y
Picasso, Sebastin, Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Comentado, Tomo I, 1 ed., Ciudad Autnoma
de Buenos Aires, Ediciones Infojus, 2015, p. 9
2
Highton de Nolasco, Elena, Kemelmajer de Carlucci, Ada y Lorenzetti, Ricardo (integrantes de la
Comisin para la Elaboracin del Proyecto de Ley de Reforma, Actualizacin y Unificacin de los
Cdigos Civil y Comercial de la Nacin), Fundamentos del Anteproyecto de Reformas del Cdigo Civil y
Comercial de la Nacin, disponible en sitio web www.infoleg.gob.ar
3
Grosman, Cecilia, Sumar realidades familiares: la familia ensamblada en la Reforma del Cdigo Civil,
Revista Derecho Privado, Ao II, N 6, Ediciones Infojus, ID SAIJ: DACF140074, 2013, p. 85
4
A excepcin de algunas voces jurisprudenciales rebeldes.
tan nuevas) modalidades de organizacin familiar, as como el acercamiento del
Derecho hacia el reconocimiento de los vnculos socio-afectivos de la persona.

II. La regulacin de la adopcin de integracin en el Cdigo Civil y

Comercial de la Nacin: sus especificidades procesales

Al conceptualizar la adopcin de integracin, fcil se advierten sus diferencias con

respecto a aquellas adopciones clsicas de tipo simple o plena. Las circunstancias
fcticas que rodean este supuesto resultan diversas en atencin a que el nio, nia o
adolescente cuenta con una familia compuesta previamente por su progenitor de origen
y luego integrada por la pareja de ste/a y su familia ampliada, si correspondiere. Es as
que las reglas procesales requieren un tratamiento diverso, especfico, con normas que
se adapten a tal realidad familiar preexistente.
Si bien la derogada Ley 24.779 ya la haba incorporado, como una derivacin de la
adopcin simple y circunscripta a la adopcin del hijo del cnyuge (arts. 311, inc. 1;
312, ltimo prrafo; 313; 316 y 331 CC), esta normativa dispersa e incompleta no
satisfaca la multiplicidad de situaciones que se derivan a partir de las nuevas formas
familiares denominadas familias ensambladas o reconstruidas5.
Partiendo de la regulacin introducida por el CCyCN, el art. 630 establece el principio
general con respecto a los efectos entre el adoptado y su progenitor de origen, quienes
siempre preservarn su vnculo filiatorio; es decir, ste no se ver afectado por la
adopcin por parte del cnyuge o conviviente. Esta solucin resulta lgica y armnica
en relacin a las mandas convencionales vigentes en la materia: los derechos
fundamentales del nio, nia o adolescente a la identidad y a preservar los lazos
familiares, as como a vivir con sus padres y ser criado por ellos (conf. arts. 5, 7, 8, 9,
10, 18, 20, entre otros de la Convencin Internacional sobre los Derechos del Nio6, en
adelante CDN) a su vez, concuerda con la finalidad del instituto, evidente a todas luces
al llamarse integrativa o de integracin.
Siguiendo con las clarificadoras palabras de la Dra. Mariela Gonzlez de Vicel al
respecto, cabe resaltar que la adopcin de integracin no est destinada a excluir,
extinguir o restringir vnculos, sino a ampliarlos mediante la integracin de una
persona a un grupo familiar ya existente, al que un nio o adolescente conforma con su
progenitor7.
Ahora bien, cabe interrogarse sobre cules son los efectos procesales con respecto al
otro progenitor de origen, es decir, al progenitor no conviviente. Para responder a tal
interrogante, debemos conocer primero cules sern los efectos jurdicos entre adoptado
y adoptante, los cuales se detallan en el artculo 631 del CCyCN.
Existen en principio, dos supuestos legales, con diversas soluciones:
A) Si el adoptado tiene un solo vnculo filial de origen, se inserta en la familia del
adoptante con los efectos de la adopcin plena; las reglas relativas a la titularidad y
ejercicio de la responsabilidad parental se aplican a las relaciones entre el progenitor
de origen, el adoptante y el adoptado. Un tpico caso sera el del progenitor fallecido,
razn por la cual, el nio slo tendra un vnculo filial al momento de tramitarse la
adopcin de integracin. Con respecto a este supuesto, el CCyCN es claro en relacin a

5
Gonzlez de Vicel, Mariela, comentario a los artculos 630 a 633 CCyCN, en: Caramelo, Gustavo,
Herrera, Marisa y Picasso, Sebastin, Cdigo Civil y Comercial Comentado, Tomo II,1 ed., Ciudad
Autnoma de Buenos Aires, Ediciones Infojus, 2015, p. 462
6
Instrumento internacional con jerarqua constitucional, segn art. 75 inc. 22 de la Constitucin Nacional
(en adelante, CN)
7
Gonzlez de Vicel, Mariela, supra nota 5, p. 463
la procedencia de la adopcin plena. Sin embargo, cabra considerar la flexibilizacin de
sus efectos con relacin a la familia ampliada del progenitor fallecido: abuelos/as,
tos/as, primos/as, etc. que continan siendo parte de la familia del nio/a. De lo
contrario, se estaran restringiendo o excluyendo vnculos, en oposicin a la finalidad y
propsito esencial del instituto el cual consiste, segn sealamos, en ampliar los lazos
familiares y afectivos de la persona menor de edad. As, en tal caso entendemos que
podra prevalecer un tipo flexible de adopcin plena, protegiendo el inters superior del
nio y el derecho a preservar los vnculos familiares de origen.
B) Si el adoptado tiene doble vnculo filial de origen, se aplica lo dispuesto en el
artculo 621, reza la ltima parte del artculo 631 CCyCN. En este supuesto se
incluiran las situaciones en las que por ejemplo, a pesar de haber perdido un contacto
fluido con el/la progenitor/a de origen, se elige preservar la vinculacin filial del nio/a
con ste/a ateniendo principalmente, a su inters superior, al derecho a la identidad y al
derecho a preservar los lazos familiares, todos ellos de raigambre convencional.
Aqu se aprecia el espritu integrador de este tipo legal, en tanto persigue el
reconocimiento de la situacin familiar del nio/a en toda su complejidad y amplitud,
segn su propia biografa o historia familiar e individual.
De esta manera, la solucin del CCyCN otorga amplias facultades a los jueces para
respetar, modificar o crear consecuencias jurdicas con algunos o varios miembros de la
familia adoptiva o de origen, con independencia del tipo de adopcin que proceda
decretar. En idntico sentido se ha pronunciado la jurisprudencia, al decir que puede
suceder que un nio sea emplazado como adoptivo con efecto pleno manteniendo
vnculos jurdicos con miembros de la familia de origen, o lo sea en forma simple y con
lazos jurdicos creados por la sentencia de adopcin con parientes de la familia
adoptiva ()Tratndose de la adopcin de integracin, que ahora tiene su regulacin
especfica, es dable recordar que se deja de lado la disposicin que estableca que
siempre deba ser conferida con carcter simple, pudiendo serlo plenamente si eso hace
al mejor inters del hijo adoptivo8.
Esta variabilidad implica que la sentencia que se dicte deber indicar los alcances y
efectos de la misma entre todos los sujetos involucrados, determinando el grado de
parentesco que nace, se extingue o se mantiene respecto de la familia biolgica
nuclear o ampliada- o la adoptiva.
Compartimos aqu la opinin especializada de la Dra. Marisa Herrera, al sostener que la
reforma sale de la estructura rgida que planteaba la antigua legislacin, donde la
adopcin era plena o simple, y la adopcin de integracin se entenda como una especie
de la adopcin simple; resultando la flexibilizacin que recepta la legislacin vigente
mucho ms a tono con la complejidad que muestran las relaciones de familia hoy.9
Esta decisin de poltica legislativa, se aprecia en total consonancia con la necesaria
ampliacin del concepto de familia, desde la obligada mirada convencional-
constitucional que no reconoce un solo tipo de familia sino, por el contrario, conlleva a
propiciar soluciones jurisprudenciales respetuosas y protectorias de una pluralidad de
modalidades de organizacin familiar que hoy coexisten en nuestra sociedad10, entre las
cuales se encuentran las llamadas familias ensambladas que hoy nos ocupan.
8
Juzgado de Familia N 5 de Viedma, Ro Negro, en autos NN c/ NN, sentencia del 28 de Agosto de
2015, Cita Online ID SAIJ: FA150050032
9
Herrera, Marisa, El declogo de la adopcin a la luz de la reforma del Cdigo Civil, disponible en
Seccin Doctrina del sitio web www.nuevocodigocivil.com, p. 13
10
En tal sentido, se ha pronunciado el mximo intrprete regional de la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos (en adelante CADH): la Corte Interamericana de Derechos Humanos (en adelante,
Corte IDH), al resolver los casos Atala Riffo y nias vs. Chile, sentencia del 24 de Febrero de 2012;
Forneron e hija vs. Argentina, sentencia del 27 de Abril de 2012; Artavia Murillo y otros (Fecundacin
A su vez, en tanto la adopcin involucra derechos humanos y fundamentales de las
personas menores de edad, celebramos la inclusin de reglas procesales flexibles,
permeables y funcionales al mejor inters de los nios, nias y adolescentes
involucrados en dichos procesos. Es que las normas procedimentales o adjetivas vienen
a posibilitar, o mejor dicho, deben ser funcionales al efectivo ejercicio de los derechos
sustanciales reconocidos a las personas. Es por ello que asertivamente, el legislador
prev la necesidad de incluir algunas normas de carcter procesal en un cdigo de
fondo, con el objeto de proteger la efectivizacin de tales derechos sustanciales. En
sostn a esta tesitura, y refirindose a la inclusin de principios procesales en materia de
familia, ha opinado la Dra. Mabel De los Santos: la necesidad de incluir estas normas
para asegurar la eficaz aplicacin de las disposiciones sustanciales, deriva del carcter
esencialmente instrumental del proceso respecto del derecho sustancial.11
En idntico sentido, la decisin de decretar la adopcin en forma plena o simple, estar
siempre guiada por la consideracin del inters superior del nio, nia o adolescente que
se quiera adoptar, siendo la persona menor de edad quien debe ser la verdadera
protagonista de su propia adopcin.
Ampliando tales consideraciones, resulta esencial recordar que todo proceso de
adopcin deber estar informado por aquellos principios que emanan del corpus iuris de
derechos humanos en materia de nios, nias y adolescentes12, el cual incluye el
principio y derecho del inters superior del nio, la consideracin especial de su
opinin, en funcin de su edad y grado de madurez, el derecho a la identidad, el
agotamiento de las posibilidades de permanencia en la familia de origen o ampliada, el
derecho a conocer los orgenes, entre otros, los cuales han sido expresamente receptados
por el legislador al establecer las Disposiciones Generales del Ttulo VI sobre
Adopcin (conf. art. 595 y 596 CCyCN), as como informan de manera transversal
todo el nuevo articulado civil.
Avanzando sobre las previsiones del CCyCN acerca de la adopcin de integracin, el
art. 632 dispone:
A) Los progenitores de origen deben ser escuchados, excepto causas graves
debidamente fundadas. Esta primera regla, se relaciona el derecho de los nios,
nias y adolescentes a preservar los lazos con sus progenitores de origen, y as
respetar su derecho a la identidad, y a ser criados por sus padres. Paralelamente,
coincide con los derechos que emanan del instituto de la Responsabilidad Parental y
la regla general que establece que ambos progenitores tienen la obligacin y el
derecho de criar a sus hijos (conf. art. 658 CCyCN), en total armona con la
disposicin de origen convencional segn la cual los Estados deben posibilitar que

In Vitro) vs. Costa Rica, sentencia del 28 de Noviembre de 2012; entre otros; cuyas doctrinas resultan
obligatorias para el Estado Argentino, en tanto ha firmado y ratificado la CADH, otorgndole jerarqua
constitucional a travs del art. 75 inc.22 CN en las condiciones de su vigencia, as como habiendo
reconocido expresamente la jurisdiccin de la Corte IDH.
11
De los Santos, Mabel, Cuestiones procesales a la luz del Cdigo Procesal Modelo de la Familia (que
responde al nuevo Cdigo Civil y Comercial), La Ley, Cita Online: AR/DOC/4394/2014, p.1
12
La Corte IDH tiene dicho que tanto la Convencin sobre los Derechos del Nio como la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos conforman un muy comprensivo corpus iuris de derecho
internacional de proteccin de los derechos de los nios, el cual debe ser utilizado como fuente de
derecho por el Tribunal para establecer el contenido y los alcances de las obligaciones que ha asumido
el Estado a travs del artculo 19 de la Convencin Americana; Caso Villagrn Morales y otros (caso
de los Nios de la Calle, sentencia de 19 de noviembre de 1999, Serie C N 37, prr. 194 y Opinin
Consultiva OC-17/2002, de 28 de agosto de 2002, sobre Condicin Jurdica y Derechos Humanos del
Nio, Serie A, N 17, prr. 24. Dicho cuerpo normativo estar integrado tambin por las Observaciones
Generales emitidas por el Comit sobre los Derechos del Nio, como rgano de control de la aplicacin
de la Convencin Internacional sobre los Derechos del Nio, entre otros instrumentos.
 las personas interesadas hayan dado, con conocimiento de causa, consentimiento a
la adopcin sobre la base del asesoramiento que pueda ser necesario (conf. art. 21
CDN). As, estableciendo la obligacin de escuchar la opinin de ambos
progenitores, quien sea requerido para opinar sobre la adopcin podr
eventualmente, oponerse sustentando jurdicamente su posicin, la cual ser
considerada siempre en funcin del mejor inters de su hijo/a.
B) El adoptante no requiere estar previamente inscripto en el registro de
adoptantes;
C) No se aplican las prohibiciones en materia de guardas de hecho;
D) No se exige declaracin judicial de la situacin de adoptabilidad;
E) No se exige previa guarda con fines de adopcin;
F) No rige el requisito relativo a que las necesidades afectivas y materiales no puedan
ser proporcionadas por su familia de origen
Sobre estas reglas enunciadas por la negativa, cabe recordar lo dicho al inicio de este
trabajo al conceptualizar el instituto de la adopcin de integracin. En tanto el nio/a o
adolescente ya cuenta con un medio familiar constituido por su progenitor de origen, y
la pareja o cnyuge de ste, los requerimientos habituales en materia de adopcin se
tornan intiles, por lo cual el legislador se ocupa de excluirlos del proceso
expresamente.

III. Palabras de cierre

La ampliacin normativa que signific la constitucionalizacin del derecho privado a

partir de la incorporacin de los instrumentos internacionales de derechos humanos con
jerarqua constitucional (conf. art. 75 inc. 22 CN), implic una revolucin tal que, a
pesar de los avances e interpretaciones dinmicas de la jurisprudencia y la doctrina, era
necesaria una profunda actualizacin de las normas, tanto de fondo como
procedimentales, a los fines de saldar viejas deudas legislativas de incompatibilidad con
dichos instrumentos, y especialmente, para posibilitar la tutela judicial efectiva de los
derechos (conf. art. 8 CADH, art. 14 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Polticos, entre otros).
Entendemos que la incorporacin del instituto de la adopcin de integracin como
una regulacin autnoma y especfica, considerando la participacin especial que deben
tener los nios, nias o adolescentes involucrados, como as tambin la correcta
aplicacin de todos los principios procesales atinentes al derecho de familia; representan
un avance considerable a la hora de hacer realidad los derechos humanos y
fundamentales. Entre ellos, la proteccin integral de la familia (conf. art. 14 bis CN),
entendida en sentido amplio y plural, as como tambin el resto de derechos reconocidos
en cabeza de los nios, las nias y los adolescentes a travs de las mandas
convencionales y las interpretaciones dinmicas que de ellos hacen los tribunales y
organismos especializados. Todo ello, a la luz de un debido proceso legal que est al
servicio de la concrecin de aquellos derechos sustanciales que la sociedad democrtica
reconoce a las personas menores de edad, persiguiendo el pleno y armonioso desarrollo
de su personalidad, para su crecimiento en el seno de una familia, en un ambiente de
felicidad, amor y comprensin.13

13
Prembulo, Convencin Internacional sobre los Derechos del Nio.