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Con el derecho subjetivo real tenemos la facultad de disfrutar de una cosa: adquirir, modificar
y enajenar.
Jhering formul la teora del inters por la cual el derecho subjetivo es un inters
jurdicamente protegido. El inters es un elemento interno subjetivo.
Si se da un supuesto de hecho que sea B y se completa con normas secundarias sino cumple B
de debe cumplir una sancin.
El Estado tiene personalidad jurdica. Para funcionar se crean unos organos o instituciones
jurdicas que pueden tener:
Estos entes sometidos al principio de legalidad no pueden actuar fuera de las leyes y la
Constitucin Espaola.
La administracin del Estado que jerrquicamente engloba a todas las administraciones tiene
una nica personalidad jurdica.
Las entidades que integran las administraciones locales; provincias y municipios con propia
personalidad jurdicamente.
Los entes pblicos son corporaciones e instituciones creadas por la administracin del Estado
o por las entidades locales para la persecucin de ciertos fines.Vg. Renfe, Correos, INI,
universidades, etc.
Los vnculos que existen con los entes pblicos territoriales afectan desde que nacemos ya
tenemos el deber jurdico de respetar las leyes. Todos los administrados tenemos relaciones
jurdicas con la administracin, esta no tiene derechos subjetivos como los administrados sino
competencias o potestades. Si la administracin acta fuera de sus competencias sus actos no
son vlidos.
- Derecho a la igualdad.
La potestad o competencia son los poderes que tienen los rganos del Estado.
La accin procesal es la facultad de pedir que los rganos jurisdiccionales del Estado apliquen
las normas jurdicas a casos concretos bien sea con el propsito de aclarar una situacin
jurdica dudosa o bien con el propsito de que se declare la existencia de una determinada
obligacin y en caso necesario que se haga efectiva an en contra de la voluntad del obligado.
- Sujetos activos
- Demandado.
- Parte pasiva
- Estado actuando a travs de un rgano jurisdiccional, habiendo recibido potestades y
competencias necesarias para dictar una sentencia justa.
Proceso civil:
- Actor
- Demandado
Proceso penal
Es pblico en cuanto una de las partes esta el Estado bien en su faceta de Poder Legislativo.
Accin - derecho
Las teoras de la dogmtica va a influir en cmo se va a legislar ,etc, por lo tanto influye en el
fenmeno que estudia, esto no ocurre igual en otras ciencias como la fsica, etc.
Ya en la poca de los romanos se formul la tesis de que la accin era el mismo poder o
derecho en movimiento, es decir, era el derecho subjetivo que se tuviera (propiedad,
usufructo, etc) hacindose valer ese derecho. No se conceba que era una facultad o un
derecho aparte.
En esta poca se empieza a fraguar que la accin es un medio y este medio es en s mismo un
derecho, pero hoy es bastante general la aceptacin de la tercera teora , es decir, que el
derecho de accin es un derecho autnomo distinto de los derechos subjetivos.
Es una facultad que tenemos todos de hacer actuar a la Justicia para esclarecer una situacin
an cuando no tengamos la proteccin de hacer valer un derecho.
Esta teora dice que la accin es una facultad autnoma de los derechos subjetivos.
Se pueden promover la funcin jurisdiccional sencillamente para que esta diga que no se est
obligado a algo, tambin se puede promover para que opine de la legalidad de un determinado
ttulo o una determinada situacin jurdica. Pero tambin se puede acudir con la pretensin de
tener un derecho que no se tiene y sin embargo los organismos jurisdiccionales tienen que
responder.
Tambin argumenta que hay derechos sin accin que son obligaciones naturales como por
ejemplo en los art. 1756 y 1.907.
El derecho es una forma de vida, un hecho (SJ), que concreta un punto de vista sobre la
justicia , un valor (FD), por medio de normas autrquicas y heternomas , norma externa que
se impone (JT).
Sin embargo la sociologa lo hace desde fuera tomando como criterio no la validez de la
norma sino su eficacia (en qu medida esa norma es vlida y si es eficaz).
La dogmtica estudia las normas formuladas y no derogadas tiene una finalidad prctica, es
decir, no es una ciencia pura.
El Estado de Derecho
Hasta el renacimiento persiste una sociedad religiosa y una iglesia intrprete de los lmites del
Derecho y que va a dar al Derecho Natural un contenido religioso. Vg. Igualdad lo interpreta
como que todos somos hijos de Dios.
La tica jurdica es producto de la razn del que vive una vida virtuosa.
Con las guerras religiosas aparece la filosofa que pretende alejarse del pensamiento religioso.
El ser humano deba tener una serie de derechos con los que pudiera vivir dignamente.
Los Iusnaturalistas concretan estos valores de forma racional en una serie de derechos. Stos
valores son los que van a aparecer en las Constituciones.
Si todos somos iguales, con los racionalistas los ciudadanos ceden parte de sus derechos en
favor de los soberanos.
Por Estado de Derecho entendemos aquel Estado cuyo poder est limitado y sujeto al Derecho
o a la Ley. No hay sociedad sin derecho pero no todos los Estados son Estados de Derecho.
No es Estado de Derecho aquel que quienes detentan el poder poltico puedan modificar el
Derecho a su gusto. Esto es sin ms posibilidad de freno que la poblacin se revele.
Un Estado se comporta como Estado de Derecho cuando la actividad del poder poltico se
ajusta a una legislacin preestablecida, es decir, se expresa respetando el principio de
legalidad, legalidad que estos estados va a ser fundamentada o legitimada sobre una base de
derecho popular. El estado de Derecho comienza con el Estado liberal.
Ha variado la idea de que un Estado tiene legtimamente el poder mientras que antes se
pensaba que era una dinasta hereditaria que tena el poder.
La Ley no poda contraponerse al Derecho Natural. Derecho Natural como una serie de
principios ticos que derivan sobre la reflexin de la naturaleza del ser humano.
Un control de la utilizacin del derecho a travs del derecho, es decir, la ley enuncia la tica
que se debe de respetar y limita los poderes pblicos, es decir, limita el arbitrio considerando
arbitrariedad la actuacin del poder pblico fuera de los lmites que se le sealan.
El Estado se va a encontrar con unos derechos de los gobernados que se consideran innatos,
imprescindibles e irrenunciables y por otro lado se va a encontrar con una limitacin de su
arbitrio. Un Estado de derecho no nace porqu se redacten una serie de leyes.
En las constituciones actuales existen una serie de mecanismos los cuales permiten a los
ciudadanos que se defiendan de los abusos del poder.
En las nuevas leyes hay leyes que dicen quien y cmo hacen las leyes. Las sentencias son
normas particulares. La normativa debe hacerse segn ley.
Se dice que hay arbitrariedad cuando una ley inferior que es la concrecin mandada por el
legislador no respeta la relacin que tiene con la ley superior.
Con la divisin de poderes lo primero que se busca es eliminar la arbitrariedad de los jueces,
que tenan en los tiempos anteriores a la constitucin de Cdiz.
Principio de Legalidad
No hay delito sin ley y no hay pena sin ley, cuando hubiese un mximo y un mnimo de las
penas estara la arbitrariedad del juez.
Entre ellos estn asignadas sus funciones. Buscando una mayor justicia no debe encargarse de
un asunto el que quisiera sino al que le toque, buscando el que el ejecutivo convoque
oposiciones se busca que la funcin jurisdiccional tenga independencia porque adems de no
poder mover de su destino el ejecutivo, no puede intervenir en los ascensos a fin de que no
puedan intervenir en sus ascensos logrando autonoma y autogobierno.
El poder ejecutivo tiene al margen de la potestad, dado que cuenta con la administracin y la
informacin, la proyeccin de las leyes que se van a aprobar en las cmaras y adems elabora
los reglamentos.
Para evitar la arbitrariedad dentro de la administracin, esta debe respetar las leyes y
reglamentos, sino es as esta la va contencioso administrativo. Esta relacin con la
administracin es regulada por la nueva ley de procedimiento administrativo.
La funcin jurisdiccional debe controlar en qu medida los reglamentos respetan las leyes y
que la funcin jurisdiccional por va civil y penal que ejercita el juez obligue a la
administracin a respetar la legitimidad.
Cuando surge el Estado liberal y se codifican las leyes precedidas por nociones de Derecho
estas estn condicionadas ideolgicamente.
Surge primero la ciencia del Derecho mercantil , posteriormente se elabora la dogmtica del
Derecho pblico.
Las lagunas se cubren dando a los jueces la facultad de hacer derivar una nueva norma solo
para ese caso.
- Poder de los tribunales para enjuiciar si los reglamentos (ordenes, circulares, decretos) son
compatibles, desarrollo de leyes de mayor rango.
- Se crea la figura del defensor del Pueblo como alto comisionado del poder legislativo para
que abierto a las quejas de cualquier ser humano de cualquier nacionalidad, de su edad, etc
pueda acudir ante abuso de la autoridad a auxiliar a parte de hacer un seguimiento de en que
medida la Administracin esta respetando los derechos fundamentales.
En una 3 fase se plantea el control de la arbitrariedad del poder legislativo que se plasma en la
creacin de un tribunal constitucional que entiende de la compatibilidad de cualquier ley ,
aunque sea aprobada en mayora, con la constitucin espaola.
Derechos fundamentales
Cuando se promulga la Constitucin Espaola Espaa ha firmado una serie de tratados, esta
adherida al Consejo de Europa y esta en proceso de integrarse en la Comunidad Econmica
Europea.
Los derechos fundamentales solo se pueden regular por Ley Orgnica ,segn el art. 161.1.a.
Los valores que contienen nuestra Constitucin espaola son la libertad, prioritariamente y la
igualdad, entendible como igualdad jurdica o igualdad material. La igualdad jurdica esta
protegida con la misma fuerza que la libertad puesto que figura en el art. 14 y art.53 que
otorga iguales garantas que a la seccin 2 , para la igualdad material simplemente se
propugna como un valor que debe presidir, debe regir la poltica social y econmica del
gobierno , temtica desarrollada en el capitulo III.
Por eso algunos estudiosos discrepan de que el captulo III contenga derechos fundamentales
ya que son difcilmente defendibles en los tribunales, eso no quita para que sean derechos en
fase de desarrollo.
El Estado posee el poder para defender a un grupo humano, pero se puede endiosar e ir contra
el grupo humano. El derecho tiene unos lmites, tiene como finalidad promover la convivencia
que las personas puedan vivir y desarrollarse libremente y que estos sean los fines del
Derecho.
Los que figuran en el capitulo III son derechos que dan lugar a normas programticas para
que el poder pblico ordene su actuacin para lograr el respeto de esos derechos.
Los derechos fundamentales deben inspirar a los legisladores en su labor. Se los derechos
fundamentales podemos decir que son derechos subjetivos pblicos , derechos pblicos
extrapatrimoniales, absolutos, inalienables , imprescriptibles, irrenunciables e intransferibles,
y siempre que se de es entre el Estado y cualquiera persona estamos ante el derecho pblico.
Unicamente cuando la administracin realiza contratos privados nos encontramos ante el
Derecho privado.
Constituyen un lmite para la actuacin de los poderes pblicos pero adems son exigibles a
los dems ciudadanos.
2 Fase: estos derechos fundamentales pasan a las constituciones y se ponen mecanismos para
que estos se respetan. A la vez se inicia la reivindicacin de derechos sociales y polticos.
3 Etapa: estos derechos subjetivos pasan al derecho internacional a partir de 1.948 la
declaracin de derechos humanos de la ONU marca el inicio de la internacionalizacin de
estos.
Capitulo II
En el art. 17 libertad quiere decir que el poder pblico no puede privar la libertad sino esta
respetando el principio de legalidad. Toda detencin tiene que ser legal.
Mecanismos de garantas
Por seguridad se entiende que el detenido tiene que ser informado comprensiblemente de sus
derechos y el porqu de su detencin.
Para los derechos de la seccin 1 , el art. 14 y el art.30 cabe recurso de amparo, si se considera
que la jurisdiccin ordinaria no ha aplicado la Constitucin espaola, sobre estos derechos se
pueden interponer recurso de amparo ante el tribunal constitucional , se va a producir
exclusivamente sobre este tema y realmente si se han vulnerado ese derecho.
Para ver la interpretacin de estos derechos tenemos que remitirnos a la jurisprudencia del
Tribunal Constitucional.
Todo el Titulo I y el Titulo II de la Constitucin Espaola esta protegido especialmente de tal
forma que si proyecta modificar la Constitucin Espaola en esta parte es preciso que las dos
cmaras lo aprueben con la mayora de los dos tercios de las dos cmaras y trs esta votacin
se disuelven las cmaras, se convocan elecciones y estas nuevas cmaras llevaran a cabo esta
modificacin.
DERECHO CIVIL
CONCEPTO:
La convivencia de los hombres en sociedad exige la vigencia de normas a las cuales deben
ajustar su conducta, sin ello reinara el caos.
En la antigedad las normas primitivas estaban mezcladas con la religin y la moral, no haba
un diferenciamiento entre moral y derecho, y este no estaba ordenado por normas.
Solo algunas de estas normas sociales cuyo respeto se reputan tan necesarias e importantes,
sern con imposicin obligatoria por parte del estado, es decir que son normas jurdicas.
Pero para ser DERECHO no basta con que el Estado las imponga, tienen que ser conformes a
la idea de justicia, sino son simples normas obligatorias pero no derecho.
Hay normas que no son impuestas por la ley positiva, sin embargo son obligatorias ya que
surgen del derecho natural o de la costumbre.
DERECHO SUBJETIVO:
Es aquella facultad, privilegio o prerrogativa reconocida por el Orden Jurdico, por la cual
nosotros podemos exigir a otra persona una determinada conducta (nos reconoce una
potestad).
a) Teora Subjetivista:
Distintas posturas:
a) SAVIGNI resalta el aspecto voluntario del derecho, dice que es una esfera de poderes
donde reina la soberana voluntad de una persona (no abarca el derecho. objetivo).
IHERING resalta el aspecto del inters que despertaba el dcho., dice que es el inters
jurdicamente protegido, es una prerrogativa que nos reconoce el dcho.
b) DURKMEIN resalta que el hombre no tiene derechos sino obligaciones, tiene una funcin
que cumplir, lo compara con el cuerpo humano.
DERECHO OBJETIVO:
Es una norma jurdica que impone una conducta determinada (Ej. la ley de matrimonio), too
puede ser visto como el dcho. vigente de un pas determinado, o como cuando nos ref. a las
diversas ramas del dcho.
Generalmente nos ref. a aquella orden de conducta que nos impone una ley por la fuerza.
RAMAS -- Civil
-- Comercial
-- Penal
-- Laboral
DERECHO NATURAL:
El dcho.natural reconoce a los dchos. que hacen a la personalidad del hombre, de los cuales
este no puede ser despojado. Es aquello que constituye la escencia misma del hombre, son
grandes principios que salen a la luz de su conciencia por lo tanto no son dictadas
arbitrariamente.
DERECHOS A: La Vida
La Libertad
El Honor
La Honestidad
DERECHO POSITIVO:
| | Pblico
| INTERESES|
PUBLICO | | | Privado
||
| Distincion| CLASES DE
b- PRIVADO, intereses privados que involucran a los pblicos, es decir que al proteger un
inters privado se protege un inters publico (Ej. relacin entre el acreedor y el deudor).
* DERECHOS PUBLICOS ---- INTERESES PUBLICOS
2) TEORIA SOBRE LAS CLASES DE NORMAS: (no nos sirve porque el dcho.
internacional publico no esta regido por normas de subordinacin sino de coordinacin).
OBEDECE.
b) Privado= Civil.
Penal.
b)Privado= Procesal
civil y
comercial.
* Cuando existe un cdigo de forma que adjetiviza a un cdigo de fondo que trata temas
privados, entonces es privado; si es publico tiene el mismo tratamiento.
Fuente de Dcho.Romano: "Cuando interviene el Estado revestido de sus poderes pblicos con
un particular, es Dcho.Publico, y/o too la relacin existente entre el Estado mismo y sus
diversos poderes."
En cambio aquellas normas que regulan intereses de cuyos sujetos son el Dcho.Privado, entre
particulares, son normas del Dcho.Privado.
* Hay normas que se confunden un poco entre el Dcho.Publico y el Privado. Son normas
procesales (dcho.adjetivo) para salvaguardar esas dif. cuando las normas procesales se
refieren a normas que estn adjetivizando a un Dcho.Publico, son normas de Dcho.Publico
(Ej. Dcho.Procesal Penal), en cambio el Dcho.Procesal Civil y Comercial como se refiere a
materias civiles y comerciales, es Dcho.Privado.
A) DERECHO CONSTITUCIONAL:
Regula las relaciones entre los poderes del Estado y la parte orgnica de las garantas que
gozan todos los ciudadanos. Organizacin de los poderes del Estado y las garantas de los
ciudadanos.
B) DERECHO ADMINISTRATIVO:
Trata sobre la administracin publica, es la relacin entre el Estado y sus diversos rganos
estatales y los particulares.
Rige las relaciones de los Estados entre si, y la de estos con ciertas entidades que sin ser
Estados tienen personalidad jurdica internacional.
D) DERECHO PENAL:
Regula el ejercicio del poder coercitivo del estado en salvaguarda del orden social.
E) DERECHO CANONICO:
F) DERECHO ECLESIASTICO:
G) DERECHO FINANCIERO:
Es el conjunto de normas que se refieren a los gastos y recursos del Estado y la aplicacin de
estos a aquellos.
H) DERECHO MUNICIPAL:
2) DERECHO PRIVADO:
I) DERECHO CIVIL:
FAMILIA
PATRIMONIO
HERENCIA
J) DERECHO COMERCIAL:
Regula las relaciones jurdicas especiales derivadas de los actos de comercio y actividades
comerciales.
K) DERECHO DE NAVEGACION:
M) DERECHO INDUSTRIAL:
Es el conjunto de normas que rigen las relaciones jurdicas que tiene algn elemento
extranjero.
O) DERECHO PROCESAL:
P) DERECHO LABORAL:
Q) DERECHO MINERO:
R) DERECHO RURAL:
Tambin denominado agrario, regula los intereses y actividades que tienen como base la
explotacin de la tierra, u otra industria agropecuaria.
PERSONALIDAD:
DERECHOS PERSONALISIMOS:
Son los Dchos. innatos del hombre cuya privacion aniquilaria o desmendraria su personalidad.
CARACTERES:
Inalienables: No pueden ser enajenados los bienes morales estan fuera del comercio.
Extrapatrimonial: Aun cuando la lesion de estos Dchos. puedan hacer nacer Dchos.
patrimoniales.
Absolutos: Se ejercen ERGA-OMNES porque no se tienen contra nadie en part., sino contra
cualquiera que los vulnere.
2) Nombre.
3) Imagen.
5) Intimidad.
6) Libertad.
1) Es el Dcho. a la vida y la integridad fisica los cuales no pueden ser vulnerados por terceros.
Obliga a la prestacion alimentaria de los parientes y de las personas por nacer (art.367).
Contemla la vida humana como un factor de indemnizacion por daos y perjuicios (art. 1084
y 1085).
Protege a las mujeres embarazadas en cuanto al trabajo y a las que dan pecho a sus hijos (art.
13,14,15 ley 11.357).
Protege el Dcho. a la integridad corporal, contempla los atentados parciales contra la vida de
las personas.
2) Es una designacion exclusiva que le corresponde a c/persona en particular y que sirve para
su identificacion e individualizacion respecto a los demas.
Caracteres: - Necesario.
- Unico.
- Inalienable.
- Inembargable.
- Imprescriptible.
- Inmutable.
- Indivisible.
3) Resguardo de la intimidad (ley 11.723 art.31). Se puede injuriar a una persona a traves de
una imagen ridicula.
4) El HONOR objetivo, es la fama que tiene esa persona en el medio que se desenvuelve, o
que tiene frente a la sociedad.
Resguarda el honor y buen nombre de las personas, incriminando las calumnias, injurias y las
acciones contra la honestidad y el pudor.
Gozan de esta proteccion todas las personas que sufran un ataque injusto, y la proteccion de la
vida privada no solo la defiende contra las falsedades que puedan menoscabar su reputacion,
sino too contra la innecesaria revelacion de sus flaquezas y/o miserias.
5) Ver art. 1071 BIS. Para que halla un acto lesivo tienen que haber las sig. caracteristicas:
PARALELO:
El problema de la distincin entre Moral y Derecho ha dado una de las mayores controversias
en el pensamiento y la filosofa del derecho.
* CLASE 3 *
[ CLASE 4 ]
La palabra CIVIL proviene del latn CIVILE. En Roma se distingua el JUS NATURALE que
era comn a todos los hombres sin distincin de nacionalidad, y el JUS CIVILE que era el
derecho propio de los ciudadanos romanos, el cual comprenda normas de Derecho publico
como privado.
Con la invasin de los Germanos y la cada de los Romanos en occidente, los invasores
introdujeron sus propias leyes publicas con las cuales organizaban a las naciones y
conservaron el JUS CIVILE (derecho privado romano) porque era practico y no interfera con
su dominio, por eso se identifica al derecho civil con el privado.
Pero con los aos no todo lo que regulaba las relaciones privadas era derecho civil, por ej. en
la edad media los comerciantes dejaron de regirse por el JUS CIVILE para crear sus propias
reglas de comercio (tablas de AMALFI y el ROL de OLERON) que dieron origen al derecho
COMERCIAL.
Por otro lado en la edad moderna el procedimiento ante los jueces dejo de ser el JUS CIVILE
para ajustarse a las practicas forenses que luego COLBERT dio valor de ley escrita con lo cual
quedo formado el DERECHO PROCESAL como disciplina indep. del derecho civil.
A pesar de los desmembramientos, el derecho CIVIL sigue siendo disciplina fundamental con
un enorme contenido residual puesto que comprende todas las relaciones jurdicas de derecho
PRIVADO que no quedan en un ordenamiento especial.
El derecho CIVIL suministra a todas las ramas del derecho privado los lineamientos bsicos
de la ciencia del derecho, como ser la teora de las personas, de las cosas, de los hechos y
actos jurdicos en gral. que son recibidas por aquellas ramas en cuanto no hubieren sido
modificadas especialmente.
1) PERSONALIDAD.
2) FAMILIA.
3) PATRIMONIO.
4) HERENCIA.
-- La filiacin, que en nuestro derecho puede ser legitimo (ej. se derogo las calificaciones de
hijo natural, adulterina e incestuosa), extra-matrimonial o adoptiva.
-- El parentesco.
-- Derechos reales.
-- Derechos intelectuales.
4) El derecho Hereditario rige las transmisiones de bienes "MORTIS CAUSA", sucesin AB-
INTESTATO, testamentaria, legados, legitima, etc.
Dispone de la suerte de las relaciones jurdicas luego del fallecimiento de las personas entre
las cuales se anudan, o de alguna de ellas. Pone en conexin a la Institucin de la Familia con
la del Patrimonio.
[ CLASE 5 ]
Cuando decimos fuentes nos referimos a los medios de expresin del DERECHO, si decimos
que este es el orden social justo cuyo ncleo expansivo denominamos "derecho natural"
influida por las cond. del medio social, las posibilidades de la coaccin y la consolidacin del
orden establecido, es necesario conocer los medios por los que se expresa este derecho
positivo, de ah las fuentes del derecho.
En el siglo pasado la escuela de la exgesis admita como nica fuente a la ley. Solo ante las
lagunas que tenia la ley se admita con recelo acudir subsidiariamente a otras fuentes como a
la costumbre, jurisprudencia y la doctrina de los autores.
GENY (Princ.de siglo) fue el que revoluciono la materia con la publicacin de su libro
"METODO DE INTERPRETACION Y FUENTES EN DERECHO PRIVADO POSITIVO",
se opuso a la escuela exegtica y clasifico a las fuentes del derecho en FORMALES y
CIENTIFICAS o MATERIALES.
A las cientficas se les dice materiales porque son las que aportan la propia materia u objeto
material del derecho que es la conducta del hombre.
Segn GENY cuando se agotan las fuentes formales y es necesario regular las acciones del
hombre, hay que descubrir la regla adecuada y esta se obtiene por la libre investigacin
cientfica. Libre porque el juez no obedece a una autoridad exterior, y cientfica porque en esa
tarea no pueden encontrarse bases slidas mas que en los elementos objetivos que solo la
ciencia puede revelar, que son suministrados por la naturaleza de las cosas.
Segn GENY esta labor tiene 2 momentos, el 1ro. es una interrogacin a la razn y conciencia
que hace el juez para descubrir en su ser las bases mismas de la justicia. El 2do. consulta a los
fenmenos sociales para descubrir las leyes de su armona y los Princ. del orden que ellos
requieren, que es la naturaleza de las cosas positivas.
Geny soluciono el problema que planteaba la teora de la fuente del derecho, dejando 2 clases
definidas. El juez se atiene a 2 clases de medios de expresin jurdica:
- Derecho comparado.
Mientras las fuentes formales arguyen por su autoridad, las materiales gravitan por la
persuasin que de ellos emana.
En el caso de la Equidad resume las 2 etapas de la inves.cient. de Geny, pero no tiene vigencia
puramente supletoria de las fuentes formales (como dice Geny) sino que solo puede llegar a la
derogacin circunstancial de ellas.
El derecho comparado como fuente del derecho solo tiene el valor de elemento corroborante
de la solucin indicada por otro medio de expresin del derecho nacional (ej. cuando aqu se
admiti la vigencia de la teora del abuso del derecho antes de su sancin en la reforma del
C.Civil), pero si se trata de consid. como factor computable en el trance de sancionar la ley y
elaborar un cdigo, entonces es de gran valor, porque de all se puede sacar una experiencia y
da una orientacin definida que no debe desatenderse.
CONCEPTO: Es una regla de conducta social (humana) obligatoria establecida por autoridad
publica de forma permanente y sancionada por la fuerza.
2) Obligatoriedad.
4) Sancin o coactividad.
5) Normatividad.
2) Existe una voluntad superior que manda y una inferior que obedece. Nadie puede
desconocer la ley ni debe desobedecerla.
3) La ley es emanada por autoridad publica (validez= congreso, ordenanza municipal,
acordadas de las cmaras de apelaciones, edictos policiales, etc.). Acta bajo soberana
poltica y por eso se diferencia de las reglas impuestas por poderes privados, como la patria
potestad o los poderes convencionales.
4) Reina en forma soberana en la ley. Es caracterstica propia de todo derecho positivo cuyas
sanciones son resarcitorias y represivas.
cion (indemnizacin).
cionar).
5) Va a regir para todas las personas, a todos aquellos que caigan dentro de su vigencia.
Abarca un numero indeterminado de hechos y rige a quienquiera quede comprendido en el
mbito de su aplicacin. No es indispensable que la ley sea perpetua, su vigencia temporaria
puede ser establecida desde su origen (ej. impuestos). Tampoco es imprescindible que rija
para todos los habitantes, pero si que su aplicacin a los sujetos en ella contemplada sea
indefinida, es decir que tenga un carcter general y abstracto de manera de no quedar agotada
su vigencia con la aplicacin a un caso determinado.
Una parte del pensamiento jurdico contemporneo cree que la ley es la fuente mas importante
del derecho, pero no excluye otras fuentes que pueden provocar la caducidad de la ley misma.
Es lo que ocurre con la costumbre CONTRA LEGEM y con la EQUIDAD.
La escuela libre del derecho, reduce la exagerada importancia de la ley y centra el elemento
mas importante de la ley a la prudencia del juez, el cual tomara a esta como una gua de su
desicin sin quedar sujeto estrictamente a lo que ella dispone.
a) CONSTITUCION NACIONAL.
b) CONSTITUCIONES PROVINCIALES.
SENTIDO FORMAL: Son las leyes establecidas por el congreso nacional o las legislaturas
provinciales. En el orden nacional se elaboran Segn lo dispuesto en la C.Nac. art.68 a 73 (de
la formacin y sancin de las leyes), en el orden prov. se elaboran Segn sus constituciones.
Las leyes en sentido FORMAL pueden serlo Tambin MATERIAL si estatuyen normas
jurdicas, pueden ser normativas o no. Un ej. de ley FORMAL MATERIAL seria la ley de
matrimonios, pero una ley que solo crea un monumento, o una pensin, o cualquier otro acto
concreto de gobierno como el presupuesto de la Nacin es solo una ley FORMAL.
****** CLASIFICACION DE LA LEY: ******
a) Una antigua clasificacin romana tomaba en cuenta el tipo de sancin que la ley impona
(texto de MODESTINO) Segn el " LEGIS VIRTUS EST IMPERARE PERMITTERE
PUNIRE", es el DIGESTO cap.I pag.3 7mo.parrafo, y de all surgi la sig. discriminacin:
1- Leyes Imperfectas.
2) Leyes Perfectas.
1) Son las carentes de sancin expresa, no serian normas de derecho positivo por esa falta de
sancin. Son mas bien exhortaciones legislativas tendientes a encausar en un cierto sentido la
conducta de los hombres.
3) Son aquellas cuya violacin no solo determina la nulidad del acto celebrado en
contravencin, sino que imponen sanciones adicionales como el resarcimiento de daos y
perjuicios.
Por ej. el acto celebrado mediante intimidacin es invalido, lleva sancin de nulidad y se le
agrega la responsabilidad del autor de la violencia por los daos y perjuicios que sufra el
intimidado, (art.910/922/941/942/1045/1066/1067).
4) A diferencia de la anterior no disponen la nulidad del acto, sino que por ej. imponen el
resarcimiento de los daos y perjuicios (art.934). Por ej. la que sanciona el dolo incidental con
el resarcimiento de los daos y perjuicios sufridos por la victima del engao, sin afectar la
validez del acto celebrado.
1) -- PROHIBITIVAS.
2) -- DISPOSITIVAS.
1) Prohiben una determinada conducta, es decir aquellas conductas que uno hara si no
estuviese prohibida. Estas leyes pueden o no prever una sancin en caso de su violacin, si no
posee sancin alguna entonces se proceder a hacer funcionar la accin de nulidad en el caso
que corresponda, Segn dice el art.18 del C.Civil.
DE CONTRAVENCION".
Se puede observar en este texto que su sentido practico ahorra la tediosa repeticin de la frase
"BAJO SANCION DE NULIDAD" que los textos de las leyes suelen aadir a con. de las
prohibiciones que establecen.
2) Prescriben que se deba realizar una determinada conducta, o sea imponen que se haga algo
determinado. Tales leyes quedan al margen de lo dispuesto en el art.18, y en principio la
sancin de nulidad no sera apropiada para el supuesto de contravencin.
Si se trata de la omisin de requisitos impuestos por la ley para la celebracin de ciertos actos
jurdicos, esa infraccin podra dar lugar a la nulidad del acto obrado con esa falla, si es que la
sancin de invalidez esta prevista (ej. la omisin de las partes en las escrituras publicas,
art.1004 C.Civil) o si la sancin puede ser inducida del ordenamiento jurdico, en este caso es
lo que ocurre cuando se han omitido requisitos de forma que es dable estimar como
escenciales para la validez del acto.
Es decir que el imperio de la ley se presenta en esas situaciones bajo una forma alternativa. En
definitiva si los contratantes nada han dicho quedan supeditados a la reglamentacin de la ley
pero si establecen sus propias reglas es porque ella se los ha permitido.
1) LEYES IMPERATIVAS.
2) LEYES SUPLETORIAS.
1) Son las que prevalecen por encima de cualquier acuerdo de los particulares. Se aprecia su
contenido como de orden publico, por eso no se decretar el divorcio (por ej.) sino solo por
causales admitidas por la ley, aun cuando los esposos acordaran separarse de hecho por otros
motivos. En este ej. es as porque lo relativo al matrimonio es asunto que le interesa al bien
comn de la sociedad, no admite que el inters particular afecte ese rgimen, siendo este de
carcter imperativo.
Reinan en el sector autoritario del derecho: por ej. capacidad de las personas, familia,
derechos reales, etc.
2) Tambin llamadas interpretativas, son las que las partes pueden modificar sustituyendo su
rgimen por el que hubiesen acordado.
Finalmente se ha decidido que la ley gral. deroga a la ant. de = carcter, incluyendo too las
disposiciones secundarias que aquella tenia.
La ley gral. es obligatoria para todos los habitantes de a nacion, en cambio la ley especial es
cuando se beneficia a un grupo especial de personas (ej. pension graciable del congreso).
Efectuada la publicacin en el boletn oficial, entra en vigor a partir del da en que ella
determine. Segn el art.2 del C.Civil "LAS LEYES NO SERAN OBLIGATORIAS SINO... Y
DESDE EL DIA EN QUE ELLAS DETERMINEN".
Habitualmente las leyes nada dicen sobre la fecha de su vigencia y en ese caso se resuelve
Segn la 2da. parte del art.2 C.Civil "SI NO DESIGNAN TIEMPO, SERAN
OBLIGATORIAS DESPUES DE LOS 8 DIAS SIG. AL DE SU PUBLICACION OFICIAL".
En principio las leyes se sancionan para regir indefinidamente, pro el cambio de
circunstancias puede hacer conveniente la derogacin parcial o total de la ley.
La atribucin de derogar la ley le compete al propio poder que la ha originado, que puede
dictar una nueva ley para determinar el cese de la ant.
Son aquellas normas que las partes pueden dejar de lado y convenir otra totalmente distinta.
Son todas aquellas normas de caracter privado que no afectan el orden publico y que el codigo
deja librado a cada una de las partes de una relacion juridica. Si nada dicen las partes este
contrato se va a regir por lo que dice el Cod.Civil.
?Porque las nuevas leyes supletorias no van a poder ser aplicadas a un contrato que ya esta en
vigencia?, es decir que aun no ha concluido.
Es porque las partes ya habian pactado otra cosa y que es tan valido como la ley misma, por
eso se dice que el contrato es ley para las partes. Entonces si yo e pactado una determinada
regla de clausula, una ley posterior no puede modificarla. En el caso en que una de las partes
viole el contrato, el juez no va a interpretarlo en funcion de la nueva ley sino de las clausulas
que ese contrato tiene y que son de la antigua ley.
Una ley supletoria por lo tanto no se puede aplicar jamas a un contrato en curso de ejecucion.
X-------------X----------------X
{.........Ley Vieja............}
Aquellas normas que expresamente el C.Civil faculta que las partes las dejen de lado y
establezcan otro sistema, son supletorias.
Por ej. si se tratara de normas referidas al matrimonio, en ese caso como no son supletorias
sino imperativas, porque ademas, ahi esta inmerso el orden justo y la ley no lo deja librado a
la voluntad de las partes (?como se debe celebrar el matrimonio?, ?que efectos tiene?, ?cuales
son los efectos sobre los bienes?) en este caso si empezara a regir la nueva ley, el
inconveniente es que esta el orden publico y por ese motivo la ley es retroactiva.
Por ej. cuando se sanciono la ley de patria potestad nadie podia decir que porque tuvo hijos en
la ley anterior, entonces se amparaba en ella y si no le gustaba la nueva ley donde rige la
patria potestad no le hacia caso. Si la nueva ley no le gusta es problema de el, pero si quiere
salir del pais con sus hijos, le guste o no tendra que pedir la autorizacion legal a la madre.
PROBLEMA:
X------------!---------------X
(inicio) (fin)
En principio ninguna ley de derecho privado puede ser retroactiva, pero en el gobierno de
Alfonsin, el Congreso sanciono una nueva ley de alquileres con aplicacion retroactiva.
En realidad esto seria imposible porque la retroactividad sirve solo para el orden publico y no
para el privado, pero el legislador para salvar esto tuvo que decir qe solo para este caso se
consideraba de orden publico, porque el pais sufria una crisis habitacional.
Por un lado afecta gravemente el patrimonio de los propietarios, pero la corte dijo que por
encima del patrimonio de la persona esta el bienestar general.
Hubo incluso una epoca donde se renovaba automaticamente el contrato de locacion, incluso
prestigiosos profesores de la UBA llegaron a decir que este contrato de locacion era un
derecho real.
La locacion es un derecho personal, un vinculo que establecen 2 personas cuyo objeto es que
una le facilite al otro una cosa por un tiempo determinado, y la otra page por ello un canon
locativo.
Por eso el Art.3 dice que la ley no necesariamente puede ser retroactiva o no, sea o no de
orden publico. Esto quiere decir que si antes se discutia si una ley era o no de orden publico,
con esto no queda ningun margen para la duda, ahora cualquier regla puede ser retroactiva,
pero con una seria limitacion y es que no viole o afecte garantias constitucionales.
Hay que tener en claro que siempre toda nueva ley de alguna manera nos afecta, es dificil ver
en que casos de la retroactividad de la ley no se puede avanzar, hay que tener en cuenta que la
ley es general, el lgislador legisla para todo el mundo y no para cada caso en particular, por
eso existen los jueces.
El legislador no plantea los casos concretos y particulares que se puedan dar porque seria
imposible hacer un catalogo de casos. Entonces legisla para la generalidad, y para eso
tenemos un interprete que es el juez, para que pueda decir si en determinado caso concreto y
particular esa ley se aplica o no.
Lo dificil de este tema es que en un caso opinariamos de una manera, y en otra de forma
distinta, ?porque?, esto es asi porque es la aplicacion de una ley general a un caso concreto.
Desde el punto de vista del propietario que le negaban el uso y goce de su propiedad, veia una
fuerte afectacion a su patrimonio, y podia suceder que un juez decrete la inconstitucionalidad
de la norma, basandose en que la locacion es un derecho privado y no public
El derecho privado reune a la voluntad de las partes, pero asi y todo tiene un margen donde la
gente no puede pactar lo que se ocurra. Por ejemplo si yo quiero hacer un contrato de locacion
por 6 meses, no puedo porque existe una norma que establece un periodo no inferior de 2
aos, casualmente esa norma es de orden publico y afecta derechos privados como la
propiedad, no es un capricho del legislador es una cuestion social, y para el caso del comercio
es distinto y regulado por otro regimen.
Las partes no pueden bajar del minimo que establece la ley, pero por encima de ella pueden
pactar cualquier vencimiento.
En el caso de la ley de transplantes es de orden publico porque esta de por medio la salud
publica, y si la norma establece que son donantes todas las personas a partir de los 18 aos de
edad, si tiene 17 aos y 11 meses que espere uno mas, antes no.
CONCLUSION:
?Cuando son normas de derecho privado y supletorias?, ?cual es el parametro para decir esta
nueva ley se puede aplicar retroactivamente o no?.
1ra.Doctrina: Habla de los derechos adquiridos y meras espectativas (hoy en dia es la que
mas se utiliza).
Derecho adquirido significa que es un derecho que esta ya incorporado a nuestro patrimonio
(analizar).
Por ej. si tenia un contrato de locacion, las cuotas que ya cobre y cuyo importe ya embolse en
mis bolsillos, eso es un derecho adquirido. Las cuotas que tengo por cobrar son solo una mera
espectativa ya que no le puedo axigir a mi cliente que me page todas por adelantado, tengo
que esperar al vencimiento de c/u de ellas.
2da.Doctrina:
Es defendida por Lambias el cual analiza la relacion juridica de un contrato. Si este termino
entonces la ley no puede ser retroactiva sobre algo consumado, caso contrario afectaria algun
derecho.
Aqui es entonces donde se habla de la teoria del consumo juridico (?que pasa si el contrato no
termino?).
CONCLUSON:
Principio general es que la ley rige para todos, puede ser retroactiva pero no afectar derechos
constitucionales.
Todas las normas referentes a la capacidad de las personas son de orden publico, porque los
particulares no pueden modificar lo que dice el C.Civil (por ej. la mayoria de edad). Tampoco
admiten la interpretacion del juez, ya que al Estado le interesa conservar la seguridad juridica.
Por ej. la mayoria de edad, ley de matrimonios, etc. (casi todo lo ref. a derechos reales, que en
definitiva es lo ref. al derecho de propiedad), son normas de orden publico, esta definido por
la costumbre, no es necesaria la aclaracion del legislador y no admite la libre interpretacion
del juez porque son normas que si bien no aclaran expresamente que son de orden publico, es
sabido por todos que si lo son, y seria muy dificil para un juez ir en contra de lo que todos
saben.
En definitiva, habra que analizar cada caso concreto si los afecta a no.
EJEMPLO:
Un trabajador se jubila, termina su vida util. Este hombre trabajo en una empresa textil (caso
real), esta en vigencia una determinada ley de accidentes de trabajo (esta ley trae 2 partes:
accidentes de trabajo y enfermedades laborales).
Va al medico despues de 2 meses de jubilado, lo hace porque esta medio sordo y el medico le
dice que tiene un 80% de sordera en el oido derecho y un 30% en el izquierdo, esta
enfermedad se llama hipoacusia y la contrajo por trabajar en los telares sin ninguna
proteccion.
Cuando inicia la demanda, tiempo antes se habia sancionado una nueva ley de accidentes de
trabajo que bajaba los topes indemnizatorios.
Si aplico la otra teoria, ?que preg.surgen?, ver estos puntos desde la victima y desde los
emprsarios.
JURISPRUDENCIA:
CORTE
1RA. INSTANCIA
Si las partes no estan de acuerdo con el fallo de la 1ra. instancia, se acude a la camara para un
nuevo pronunciamiento.
CAMARA:
Es un tribunal colegiado, depende del fuero que se trate tendran x cantidad de salas. Cada una
estara integrada por 3 camaristas (son jueces de camara) que son los que van a revisar esa
sentencia de 1ra.instancia y la confirmaran, la rechazaran, o confirmaran o rechazaran solo en
parte.
Por arriba de la camara esta la corte, solo en determinados casos donde se ha planteado la
cuestion constitucional llegan a la corte, que tiene 9 miembros (es otro tribunal colegiado) y
no esta dividido en salas.
A dif. de la camara son los 9 miembros los que van a analizar cada caso en particular, la
camara es distinta porque como esta dividida en salas son solo 3 jueces los que se van a
pronunciar.
Por regla general casi el 90% de los fallos de jurisprudencia son de camara, porque alli es
cuando un fallo queda firme y las partes no pueden apelar, salvo el recurso extraordinario en
el que se llega a la corte.
Entonces el conjunto de los fallos tanto de 1ra.instancia como del 2da.instancia y corte
suprema, sin importar el fuero sea federal, sea provincial, contencioso administrativo,
comercial, etc. costituye lo que llamamos jurisprudencia.
FALLOS PLANARIOS:
Si para un caso muy parecido en un mismo fuero, la camara tiene una sala que dijo blanco y
otra que dijo negro, tendriamos 2 sentencias firmes y contradictorias dentro de un mismo
fuero.
Para esto existe el fallo plenario, cuando sobre una misma cuestion se emiten fallos
contradictorios dentro de un mismo fuero (detalle importante), entonces ya sea a partir del
pedido de las partes o a instancia misma del tribunal (porque asi este lo decide), los 3 jueces
de la sala que tienen que fallar este asunto, se reunen con los otros jueces del mismo fuero
(todas las salas) y lo someten a votacion.
Lo que vota la mayoria es la doctrina que adoptara la camara que tendra validez obligatoria
desde ese momento hasta 10 aos donde transcurrido ese periodo sigue con vigencia pero no
es obligatoria.
La obligatoriedad es solo para todas las salas del fuero que la voto y sus tribunales inferiores,
no obliga a la corte.
EJEMPLO:
Entonces se planteaba el problema de que mucha gente no se enteraba de que habia sido
demandada y entonces perdia el juicio, precisamente por no poder defenderse.
En algunos casos una sala daba por valido el domicilio que figuraba en el contrato, y en otros
otra sala dijo que se daba prioridad al domicilio real (sucedio en el antiguo fuero de la
Cap.Fed.).
El problema era que algunos jueces decian que estaba mal, entonces se planteo el problema de
unificar la jurisprudencia. Se reunieron todos los jueces de la camara, votaron y establecieron
que el domicilio constituido en el contrato era valido para notificar la demanda.
Entonces a partir de aqui ese fallo es obligatorio para todas las salas del fuero que lo dicto y
para sus tribunales inferiores. Si los jueces de 1ra.instancia no estan de acuerdo con el fallo,
tienen que de todos modos fallar como indica la camara y en ese caso pueden dejar sentada
por escrito su disidencia.
Es decir que al juez no se le coarta la libertad de expresion, lo unico que se le exige es adoptar
la misma doctrina que establece la camara en esos casos especiales.
Si un fallo plenario en el fuero civil tratase los mismos temas que en el fuero comercial, el
fallo plenario de un fuero no tiene alcance sobre el otro, por lo ant. dicho de que ese fallo
obliga solamente a las salas del fuero que lo dicto y sus tribunales inferiores.
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[ CLASE 6 ]
" LOS USOS Y COSTUMBRES NO PUEDEN CREAR DERECHOS SINO CUANDO LAS
LEYES SE REFIERAN A ELLOS O EN SITUACIONES NO REGLADAS
LEGALMENTE."
Esta definicin tiene 2 aspectos, uno material que es objetivo y uno sociolgico que es
subjetivo.
EJEMPLO:
En 1930 +o- no haba obligacin de llevar el apellido del hombre en el caso de las mujeres
casadas, pero lo hacan.
En 1968 la mujer tenia que llevar el apellido del hombre (ley 18948) y en 1988, con la ley
23.515 se agrego un tiempo de verbo que cambian el sentido de estas costumbres, porque dice
que la mujer casada "podra" llevar el apellido del marido " si quiere".
Hoy da es subjetivo porque la ley le dice que si quiere lo hace, y si no, no lo hace.
2) CONTRA LEGEN.
3) PRAETER LEGEN.
1) SECUNDUM LEGEN:
Es una practica consuetudinaria que encuentra su razn de ser en virtud de una disposicin
legal.
Por ej. los usos y costumbres no pueden crear Derechos sino cuando las leyes se refieran a
ellos (1ra.parte art.17), o el ej. del art.950, respecto a las formas y solemnidades de los actos
jurdicos, su validez o nulidad sera juzgada por las leyes y usos del lugar en que los actos se
realizaran (art.12).
2) CONTRA LEGEN:
Es una practica consuetudinaria, establecida en contra de una disposicin legal (ej. art.18 del
C.Comercio, que es el de los remates pblicos) Este art. dice que las ofertas de los remates
debe hacerse a viva voz, y sin embargo hoy en da basta un gesto o una sea para que sea
valida, siendo que estas seas y gestos estn prohibidas en este articulo.
3) PRAETER LEGEN:
Es una practica consuetudinaria que encuentra su razn de ser en virtud de una falta de
disposicin legal, por ej. la 2da. parte del art.17 que dice: "o en situaciones no arregladas
legalmente".
Ademas el fallo posee una parte MATERIAL (FALLOS DE 1RA. Y 2DA. INSTANCIA) y
otra FORMAL (PLENARIO).
FORMAL:
MATERIAL:
a) En General: Las fuentes materiales en general son las que proveen la propia materia del
Derecho, o sea la conducta del hombre.
Agotada las fuentes formales, estas fuentes materiales, estn dadas por la libre investigacin
cientfica.
Libre porque el interprete (juez) no esta sometido a una autoridad superior, cientfica porque
esa labor no se puede basar en otra cosa que no sea los elementos objetivos que solo la ciencia
le puede dar. Estos elementos les estn dados por la propia naturaleza de las cosas.
Resea histrica: en la antigua ROMA exista el IUS PUBLICAE RESPONDENDI, que era
la facultad que tenan algunos juristas para encarar consultas con fuerza de ley.
La doctrina tiene un poder de conviccin para que se dictamine de una determinada forma.
A veces por acatar ciegamente a la ley (deca ARISTOTELES) se cometa una injusticia, por
eso el juez debe dejar de lado la justicia legal para salvaguardar lo justo general que es la
equidad (art.1069 y 904 C.Civil).
CORTE
1RA. INSTANCIA
Si las partes no estn de acuerdo con el fallo de la 1ra. instancia, se acude a la cmara para un
nuevo pronunciamiento.
CAMARA:
Es un tribunal colegiado, depende del fuero que se trate tendrn x cantidad de salas. Cada una
estar integrada por 3 camaristas (son jueces de cmara) que son los que van a revisar esa
sentencia de 1ra.instancia y la confirmaran, la rechazaran, o confirmaran o rechazaran solo en
parte.
Por arriba de la cmara esta la corte, solo en determinados casos donde se ha planteado la
cuestin constitucional llegan a la corte, que tiene 9 miembros (es otro tribunal colegiado) y
no esta dividido en salas.
A dif. de la cmara son los 9 miembros los que van a analizar cada caso en particular, la
cmara es distinta porque como esta dividida en salas son solo 3 jueces los que se van a
pronunciar.
Por regla general casi el 90% de los fallos de jurisprudencia son de cmara, porque all es
cuando un fallo queda firme y las partes no pueden apelar, salvo el recurso extraordinario en
el que se llega a la corte.
Entonces el conjunto de los fallos tanto de 1ra.instancia como del 2da.instancia y corte
suprema, sin importar el fuero sea federal, sea provincial, contencioso administrativo,
comercial, etc. constituye lo que llamamos jurisprudencia.
FALLOS PLENARIOS:
Si para un caso muy parecido en un mismo fuero, la cmara tiene una sala que dijo blanco y
otra que dijo negro, tendamos 2 sentencias firmes y contradictorias dentro de un mismo
fuero.
Para esto existe el fallo plenario, cuando sobre una misma cuestin se emiten fallos
contradictorios dentro de un mismo fuero (detalle importante), entonces ya sea a partir del
pedido de las partes o a instancia misma del tribunal (porque as este lo decide), los 3 jueces
de la sala que tienen que fallar este asunto, se renen con los otros jueces del mismo fuero
(todas las salas) y lo someten a votacin.
Lo que vota la mayora es la doctrina que adoptara la cmara que tendr validez obligatoria
desde ese momento hasta 10 aos donde transcurrido ese periodo sigue con vigencia pero no
es obligatoria. Si dentro del periodo de obligatoriedad de ese fallo plenario se volviese a
producir una contradiccin entre las salas, en ese caso se pueden reunir de vuelta y emitir un
nuevo fallo plenario, este fallo revocara al anterior, y solo este es quien puede hacerlo. Si se
diese en la votacin un empate sea por enfermedad de algn juez u otra causa ya que se trata
que siempre sean impares, el que debe desempatar es el presidente de cmara aunque su voto
sea contrario a su fuero interno.
La obligatoriedad es solo para todas las salas del fuero que la voto y sus tribunales inferiores,
no obliga a la corte.
EJEMPLO:
Entonces se planteaba el problema de que mucha gente no se enteraba de que haba sido
demandada y entonces perda el juicio, precisamente por no poder defenderse.
En algunos casos una sala daba por valido el domicilio que figuraba en el contrato, y en otros
otra sala dijo que se daba prioridad al domicilio real (sucedi en el antiguo fuero de la
Cap.Fed.).
El problema era que algunos jueces decan que estaba mal, entonces se planteo el problema de
unificar la jurisprudencia. Se reunieron todos los jueces de la cmara, votaron y establecieron
que el domicilio constituido en el contrato era valido para notificar la demanda.
Entonces a partir de aqu ese fallo es obligatorio para todas las salas del fuero que lo dicto y
para sus tribunales inferiores. Si los jueces de 1ra.instancia no estn de acuerdo con el fallo,
tienen que de todos modos fallar como indica la cmara y en ese caso pueden dejar sentada
por escrito su disidencia.
Es decir que al juez no se le coarta la libertad de expresin, lo nico que se le exige es adoptar
la misma doctrina que establece la cmara en esos casos especiales.
Si un fallo plenario en el fuero civil tratase los mismos temas que en el fuero comercial, el
fallo plenario de un fuero no tiene alcance sobre el otro, por lo ant. dicho de que ese fallo
obliga solamente a las salas del fuero que lo dicto y sus tribunales inferiores.
NOTA:
Un fallo de la corte suprema no obliga ni a las cmaras ni a los tribunales inferiores, obliga
solamente a las partes de ese proceso.
Cuando la corte se viene expidiendo de una determinada forma, si el juez tiene sentido
comn, va a decir: "En este asunto yo opino tal cosa pero como la corte ha sentado una
doctrina y reiteradamente la ha sostenido, entonces para evitarles a las partes tener que apelar
y llegar a la corte, para que esta repita en este caso lo que ya a dicho en anteriores, resultado
fallo de este modo y as le hago ahorrar tiempo a las partes".
Por eso es que uno siempre encuentra esos fallos donde el juez dice una cosa pero siguiendo
la doctrina de la corte falla como se expide ella.
El fallo no obliga a nadie salvo a las partes porque la corte no tiene la capacidad de ello.
Si surge una ley que modifica uno de los elementos que dio motivo al fallo plenario, este
queda sin efecto porque jerrquicamente 1ro. esta la ley y luego la doctrina.
Si existe un fallo plenario es porque la ley es poco clara o confusa, entonces genera toda una
suerte de interpretaciones, y eso lleva al tribunal a tener que adoptar solo una de ellas para no
ser contradictorias los fallos de un mismo fuero.
El legislador legisla para la generalidad, y el juez es quien debe interpretarla y aplicarla a un
caso particular, porque el es el interprete de la ley.
EL SUJETO.
CONCEPTO:
" Segn el art. 30 son personas TODOS LOS ENTES SUCEPTIBLES DE ADQUIRIR
DERECHOS O CONTRAER OBLIGACIONES".
Entes quiere decir todo ser vivo que tenga aptitud para contraer derechos y adquirir
obligaciones, con lo cual pareciera que los animales y los muertos quedan excluidos de este
concepto. Que clase de obligaciones podran estos poseer, tal vez el perro no ladrar y el
muerto no asustar?.
Solo el hombre es protagonista y destinatario del derecho, por ello no se puede pretender
conceder la personalidad a los animales y los muertos.
Cuando se protege a los animales contra la crueldad de los hombres, se lo hace en mira de
corregir los malos sentimientos y crueldades de estos, cuando se veda la caza en lugares
determinados es para proteger la especie, pero no es por ella misma sino porque el animal es
un recurso econmico muy importante para la vida del ser humano y a toda la sociedad le
interesa proteger esos recursos, por ese motivo hoy en da esta muy en boga el tema de la
ecologa.
El tema del muerto entra en los Dchos. personalisimos, no lo considera como cosa en el
art.2311, sino como una cosa SUI GENERIS, y entra en estos Dchos. personalisimos donde
esta el Dcho. a disponer del cadaver de los parientes.
En el caso del feto muerto, el art.74 no hace referencia a que no existio nunca, sino que se
refiere solamente a los efectos de Dcho. como una herencia o Dcho. de alimento, etc, y no
como en el caso del Hospital que lo tiro a la basura porque decian que era una nada juridica.
-- 2) De existencia ideal.
1) De existencia visible:
Las define el art. 51 " TODOS LOS ENTES QUE PRESENTAREN SIGNOS
CARACTERISTICOS DE HUMANIDAD, SIN DISTINCION DE CUALIDADES O
ACCIDENTES, SON PERSONAS DE EXISTENCIA VISIBLE".
2) De existencia ideal:
Ademas de las personas visibles o naturales, el Dcho. considera too sujetos de Dcho. a las
personas morales o colectivas (personas jurdicas).
Es citado art. establece que son personas por nacer las que no habiendo nacido, se encontraren
concebidas en el seno materno.
Las personas por nacer no son personas futuras puesto que ya existen en el seno materno, si
fuesen personas futuras no habria entonces sujeto que representar.
Su personalidad es condicional puesto que esta supeditada a que nazca con vida, esto hace que
desde el punto de vista legal no puede crear Dcho. alguno en favor de un tercero, ni de la
propia madre, sino desde el momento de su nacimiento con vida y separados totalmente de la
madre.
Para crear Dchos. en la Argentina no se exige viabilidad sino que solo haya nacido con vida,
sin importar que 1 seg. despues haya fallecido.
fase2: Muerte intermedia, ocurre en el momento en que las funciones quedan detenidas en
forma irreversible, es decir que el sustento anatomico ha quedado afectado por lesiones
irreparables. Subsiste la supervivencia biologica de algunos grupos de celulas.
fase3: Muerte absoluta, too denominada biologica. En esta etapa se produce la ausencia total
de actividad biologica, se produce la cesacion de cualquier actividad celular.
PRUEBA DE LA MUERTE:
ART.104, dispone que la muerte de las personas ocurrida dentro de la republica, en alta mar o
en pais extranjero, es prueba comun el nacimiento en ambos casos, para tener por acreditada
la muerte.
Para tener por acreditada la muerte exigia que el cadaver fuese identificado por testigos. esta
exigencia daba lugar en algunos casos, a que el juez no pudiese tener por comprobada la
muerte, como por ej. en los accidentes maritimos o aereas, en los cuales no se encontraban los
cadaveres.
ATRIBUTOS DE LA PERSONALIDAD:
Son cualidades escenciales que no pueden faltar, porque si falta algunos de ellos, o todos,
entonces no seria persona.
ATRIBUTOS -- NOMBRE.
-- DOMICILIO.
-- CAPACIDAD.
-- PATRIMONIO.
En el ao 69 surge la ley 18.248 que establece el regimen juridico con respecto al nombre.
2) Apellido.
3) Sobrenombre.
4) Seudonimo.
2) Unico.
3) Inalienable.
4) Imprescriptible.
5) Inmutable.
2) No puede llevar mas nombres de los que la ley autoriza (tres). En todo caso para una
determinada actividad pude tener un seudonimo.
Pero con la reforma de la ley 23.264 la eleccion del nombre le corresponde a los padres en
conjunto.
La vieja ley prohibia los nombres extravagantes, ridiculos, con tendencias politicas,
extranjeros sin traduccion, los apellidos como nombres, mas de tres nombres y que ademas
sean iguales a los de los hermanos vivos.
Al ser inmutable, el nombre por regla gral. no se puede cambiar. Solo una resolucion judicial
puede hacerlo por causas graves o justos motivos. El juez determina la justa causa por medio
de la doctrina y la jurisprudencia.
Los justos motivos serian si agravia a la persona por ser ridiculo o cuando fuere contrario a las
ideas religiosas del individuo. Cuando el nombre es impronunciable a nuestro idioma o
cuando el apellido fuera deshonrado por los padres o algun familiar.
No es admisible la solicitud de cambio si resulta ser que lo hace porque no le gusta o porque
la conjuncion entre el nombre y el apellido suena ridiculo.
PROTECCION JURIDICA:
La reclamacion es la accion que puede ejercer el titular para exigir que se reconozca el
nombre y se le permita el dcho. a llevarlo.
La impugnacion es la accion que puede realizar el titular para reclamar a la otra que se lo robo
y demandarla por ello, si fue por largo plazo tendra dcho. a pedir una indemnizacion.
Se adquiere por herencia de los padres, estos no pueden inscribirle otro que no sea el del
padre. El motivo es para mantener un solo apellido por familia y asi distinguir a estas en la
sociedad.
FORMAS -- A) Originaria.
-- B) Derivada.
A) Es el caso de los matrimoniales o extramatrimoniales, segun sea quien lo reconozca es cual
apellido va a llevar.
B) En caso de que la mujer se case adquiere el apellido de su marido, los hijos adoptivos
llevaran el apellido de quien los adopte.
En la vieja ley la mujer casada adquiria por obligacion el apellido del marido pero en la
atualidad no es obligacion. La viuda puede optar por seguir llevando el apellido del difunto.
En el caso de divorcio o separacion la mujer puede seguir usando el apellido del exmarido
solo si con ese apellido era profesionalmente conocida, pero en el caso de contraer nuevas
nupcias, no podra seguir usandolo.
B) DOMICILIO: Es el lugar donde la ley presume que va a encontrar a las personas para que
cumplan con sus derechos y obligaciones. Too sirve para asignarle competencia judicial y
hacerle llegar las notificaciones.
Segun SALVAT es el asiento juridico de una persona, y para ORGAZ es la sede legal de la
persona.
RESIDENCIA: Es el lugar donde vive una persona o que tiene intencion de quedarse.
CARACTERES -- 1) UNICO.
-- 2) NECESARIO.
-- 3) LEGAL.
-- 4) VOLUNTARIO.
-- 5) INVIOLABLE.
SE DIVIDE EN -- REAL.
-- LEGAL.
-- ORIGEN.
y de sus negocios.
cios.
la persona habita el lu
gar.
DOMICILIO LEGAL: Es el lugar donde la ley presume
abogado de la persona.
DOMICILIO -- 1) COMERCIAL.
-- 2) ELECCION O CONTRACTUAL.
-- 3) SUCURSALES.
1) Es elegido por el comerciante al solo efecto de las obligaciones comerciales alli contraidas,
con motivo del ejercicio de sus actividades.
2) Las personas en sus contratos pueden elegir un domicilio especial para la ejecucion de sus
obligaciones.
NOTA IMPORTANTE: Si tengo que demandar a alguien con domicilio real en BS.AS. y el
de sus negocios en LA PLATA, prevalece el de residencia para notificar la demanda (art.94).
CAPACIDAD -- DE HECHO
-- DE DERECHO
PRINC.DIFERENCIAS:
D) La incapacidad de DERECHO nunca puede ser absoluta sino que puede ser relativa.
CAPACIDAD DE DERECHO:
Es la aptitud para ser titular (goce) de Dchos. y obligaciones. Por regla gral. todos son capaces
de Dchos. y la incapacidad absoluta de Dcho. es inconcebible, causaria la muerte civil y la
esclavitud.
INCAPACIDAD DE DERECHO:
Existe como algo exepcional ciertas incapacidades de orden muy estricto y particular por lo
grave de la medida como ser la privacion de un Dcho.
Puede ocurrir que ciertos hechos licitos y utiles, sean inmorales por la situacion a la que ellos
se encuentran. Por ej. la prohibicion de contratar padres he hijos, etc, por ello la ley prevee
una incapacidad para este tipo de acto el cual es INSANABLEMENTE NULO.
CARACTERES -- EXCEPCIONALES.
Las incapacidades de Dcho. son de prohibicion gral absoluta, son de orden publico y nadie
podra contratar por los incapaces, es irreparable y todo acto es nulo absolutamente, salvo que
los intereses protegidos sean privados y halla una posterior confirmacion por el que se podria
ver perjudicado (ej. mandatario que compre los bienes que su mandante le ordeno vender).
-- RELATIVA = Art.1160,1361
CAPACIDAD DE HECHO:
Es la aptitud que tiene una persona para poder ejercer por si mismos sus derechos y contraer
obligaciones.
INCAPACIDAD DE HECHO:
Las incapacidades han sido establecidas en interes de proteger al incapaz y'osu familia.
Dichas incapacidades inhabilitan al sujeto a realizar ciertos actos por si mismos, pero la dif.
fundamental con la incapacidad de Dcho., es que no tiene prohibicion legal de hacerlos
siempre y cuando lo realicen a travez de un representante.
Al establecer la ley la incapacidad, esta opera con un criterio tutelar, otorgando curadores,
tutores, etc.
INCAPACIDAD Y LEGITIMIZACION:
Toda persona mayor no interdicta ni inhabilitada es capaz de ejercer todos sus derechos y
contraer obligaciones. La legitimizacion sig. que para poder ejercer una prerrogativa debe
tener un derecho propio como repaldo, Ej. el unico legitimado para vender la propiedad X es
su dueo.
2) ART. 55: Los menoes adultos solo tienen capacidad para lo actos que las leyes les
autorizan otorgar.
3) ART. 56: Los incapaces pueden sin embargo, adquirir Dchos. o contraer obligaciones por
medio de los representantes necesarios que les da la ley.
a) De las personas por nacer: sus padres, y a falta o incapacidad de estos los curadores que
se les nombre.
Derechos que pueden adquirir las personas por nacer:La persona por nacer puede ser
beneficiada por:
1 - Donacion
2 - Herencia
3 - Legado
familia.
El art. 76 del cod.civil dice que la epoca de la concepcion de los que naciesen vivos queda
fijada en todo el espacio de tiempo comprendido entre el maximun y minimun de la duracion
del embarazo.
El art. 77 del cod.civil dice que el maximun de tiempo del embarazo se presume que es de 300
dias,y el minimun es de 180 dias excluyendo el dia del nacimiento.Esta presuncion no admite
prueba en contrario.
El codigo civil cuenta con medidas para autorizar el control del embarazo por parte de
aquellos cuyo interes,como consecuencia del estado familiar del ser concebido,pueda
comprometer.
Todo ello habido cuenta que el estado de familia implica vinculaciones patrimoniales.
Viabilidad:
El nacimiento tiene enorme influencia en las relaciones judiricas ya que el nacimiento sin vida
produce el aniquilamiento retroactivo la personalidad de este y trae derivada la perdida de los
derechos constituidos en cabeza suya.
El art. 74 del cod.civil dice que si se muriesen antes de estar completamente separados del
seno materno, seran considerados como si no hubiesen existido.
Cuando el concebido halla sido expelido,o sacado del claustro materno,se produce el
nacimiento. Sobre esto el art. 71 del cod.civil dice que naciendo con vida no habra distincion
entre el nacimiento espontaneo y el que se obtuviese por operacion quirurgica.
El art. 75 del cod.civil dice que en caso de duda de si hubiese nacido o no con vida,se
presume que nacieron vivos, incumbiendo la prueba al que alegare lo contrario.
El art. 73 del cod.civil dice que reputase como cierto el nacimiento con vida cuando las
personas que asistieron al parto hubiesen oido la respiracion o la voz de los nacidos,o
hubiesen observado otros signos de vida.
Nacimiento simultaneo:
Si nace mas de un hijo en un solo parto,los nacidos son considerados de igual edad e iguales
derechos para los casos de institucion a los hijos mayores.
1) ALCANCE DE SU INCAPACIDAD:
Por su propia naturaleza las personas por nacer no pueden por si mismos ejercer sus derechos.
Sin embargo la ley les otorga una muy limitada capacidad de Dcho.
El ART. 64 dice que pueden adquirir bienes por donacion o herencia. En el caso de una
donacion a favor del hijo de una persona, solo es valida si al momento de donar el hijo se
hallare concebido. Too un hijo pude heredar al padre si muere antes de nacer (segun
art.64,1806).
Se reconoce que las personas por nacer pueden adquirir otros derechos y contraer algunas
obligaciones solo si son meras accesorias a los Dchos. contraidos.
2) DERECHOS RECONOCIDOS:
a) Ademas de las donaciones y herencias, pueden recibir legados, ya que el espiritu ha sido el
de referirse a toda transmicion de bienes en forma gratuita, sea por actos entre vivos o de
ultima voluntad.
b) Pueden ser reconocidos como hijos extramatrimoniales antes del parto (art.322).
c) Tienen derechos a alimentos y pueden reclamarlo a traves de sus representante legal de sus
parientes, en el orden establ. en los art. 367,516.
d) Si durante el embarazo, su padre u otra persona obligada a prestarle alimentos fallece por
culpa de un tercero, surge a favor de la persona por nacer el derecho de indemnizacion.
e) Tienen asi mismo a que les indemnize por ls daos sufridos en el seno materno. Ver el caso
de la suprema corte de OTAWA.
f) Pueden beneficiarse de ciertas estipulaciones por otro, y particularmente de las que derivan
de los contratos de seguros.
3) OBLIGACIONES:
Las personas por nacer pueden contraer ciertas obligaciones pero en el solo caso en que ellas
sean meros accesorios de los Dchos. adquiridos.
Tal por Ej. de un legado con cargo, que implique el cumplimiento de algunas obligaciones por
parte del legatario; o la donacion de un inmueble sobre el que pesara la servidumbre de paso o
de aguas o la obligacion de pagar los impuestos que graban sobre una propiedad, etc.
- El Estado de la nacionalidad
Existe una ntima relacin entre la Autoridad que interviene en el acto formal y solemne de
celebracin y la forma legalmente prevista para el mismo. De tal modo que cuando una norma
designa la Autoridad competente est designando la ley aplicable a la forma, ya que sta ser
la del ordenamiento que ha otorgado tal poder a la Autoridad designada.
El principio del favor matrimonii se expresa en nuestro sistema facilitando la celebracin del
matrimonio al permitir que los futuros cnyuges elijan una de las varias formas permitidas en
nuestra legislacin, pero sin que sea posible la admisin de cualquier otra, no prevista
explcitamente en ella.
En ningn caso ser vlido el celebrado ante el cnsul en Espaa del pas del
cnyuge extranjero.
- su ley personal.
La inexistencia o nulidad se determinar siempre conforme a la ley que rige la validez del
acto.
El Cc espaol no regula esta materia, pero la jurisprudencia entiende que ha de estarse a la ley
que determina la validez del matrimonio. Pueden darse dos casos:
- la posibilidad de convalidacin,
Si en la ley aplicable a la nulidad no existiera una institucin semejante podran los Tribunales
espaoles recurrir a la nocin de orden pblico para aplicarla.
Son aquellos ctos. donde las ventajas o perdidas para ambas partes, o solo para una de ellas,
dependand de 1 acontecimiento incierto.
Habra cto. oneroso de renta vitalicia, cuando alguien * 1 suma de dinero, o * 1 cosa
apreciable en dinero, mueble o inmueble que otro le da, se obliga hacia una o muchas
personas a pagarles una renta anual durante la vida de 1 o muchos individuos, designados en
el cto.
La doctrina dice que a pesar del art.2070, se puede pagar mensualmente, semanalmente, etc.,
porque no se estaria afectando el orden publico, ni las prescripciones del 953.
CARACTERES:
ELEMENTOS ESENCIALES
OBJETO:
Entregar sumas de dinero, si se acordo otra cosa como entregar frutos, esto no es valido y
debe darse dinero equivalente a esos frutos.
Pero como el dador no esta obligado a dar dinero, puede constituir el cto. mediante la
transferencia de la nuda propiedad, el usufructo, la transferencia de un fondo de comercio o de
las acciones de una sociedad, la cesion de 1 credito, de una gerencia, etc.
si el dador entrega el capital en cuotas, entonces ya no es un cto. tipico de renta vitalicia, sino
que es un cto. innominado que se le aplica por analogia el de renta vitalicia.
CAPACIDAD:
Debe figurar la persona o personas cuya vida o vidas van a fijar el termino de duracion de la
prestacion asumida por el deudor y too quien va a resultar beneficiario.
El dador y el deudor, al momento del cto. son los que deberian tener la capacidad del 2073.
2) Si se da por venta de cosas muebles o inmuebles: se supone que el dador tiene que tener
capacidad para vender y el deudor para comprar, pero como en realidad no es una venta sino
solo una transferencia, entonces se toma la capacidad generica para contratar.
Si el 3ro. beneficiario es incapaz, el deudor no puede excusarse de cumplir por ello, debe
entonces ser pagada al que dio el capital o a los herederos hasta el momento prescripto por el
cto. para su extincion.
FORMA:
Es nulo el cto. si se constituyo en cabeza de una persona que no existia o que estaba muerta el
dia de su formacion porque falta la posibilidad material de que se pueda cumplir con la oblig.
O que el beneficiario estuviese con una enfermedad tal que muriese dentro de los 30 dias,
aunque las partes conociesen el hecho, sto es una nulidad muy particular porque el 3ro. es
ajeno al cto. y no se puede decir que aqui hubo vicio alguno. Pero segun Salvat desaparece el
alea y por lo tanto el objeto del cto. que recordemos era de cumplimiento anual. Ademas se
evita que quien esta por morir haga un buen negocio de esto ni que le reste valor a la herencia
de sus herederos.
Si son mas de uno los beneficiarios, el deudor esta obligado a seguir pagando hasta que se
muera el ultimo.
DERECHO DE ACRECER:
EFECTOS:
El que constituye el cto. es el que esta oblig. a entregar el capital porque este se perfecciona
con la entrega de la cosa.
Este dador esta eximido en principio de la prestacion posterior, pero debe responder por
eviccion y vicios redhibiditorios.
Las obligaciones del deudor son el pago de las rentas en los momentos convenidos, segun el
codigo las rentas se pagan sobre mes vencido pero nada prohibe que se hagan por adelantado ,
la diferencia esta que si el beneficiario muere no se le puede reclamar lo abonado por
adelantado y si muere y se le pagaba sobre mes vencido, se le pagaran las partes
proporcionales.
Si el deudor no puede garantizar o asegurar cumplir con su parte, el acreedor puede demandar
la resolucion del cto. y que le restituyan el precio de la renta, o pedir que le ofrezca fianzas o
nuevas garantias.
Esto no opera de pleno dcho. sino que el acredor tiene que demandarla, y se le permite al
deudor paralizarla si puede ofrecer nuevas seguridades. Para algunos el deudor deberia
devolver la cosa mas sus frutos e intereses y el acredor toda la renta percibida, para otros el
deudor solo debe lo recibido sin sus frutos ni intereses y el acreedor no deberia devolverle lo
recibido en concepto de renta periodica.
EXTINCION:
Si no esta relacionado con el alea, la teoria sirve para estos ctos., es decir que la excesiva
onerosidad sea extraa al riesgo propio del cto.
RENTA VITALICIA
1422. Concepto y fuentes. - En su forma onerosa tpica, el contrato de renta vitalicia obliga a
una de las partes a entregar a la otra un capital (dinero u otros bienes muebles o inmuebles) a
cambio de lo cual sta asume el compromiso de pagarle una renta de por vida. Pero nada se
opone a la constitucin de una renta vitalicia gratuita, en cuyo caso el contrato configura una
donacin (art. 1810, inc. 5Q).
La renta vitalicia puede fundarse asimismo en un testamento o en una donacin con cargo, en
los que se imponga al beneficiario de la liberalidad (heredero, legatario, donatario) la
obligacin de pagar una renta vitalicia a un tercero.
El Cdigo slo se ha ocupado de regular el contrato oneroso de renta vitalicia, que es la forma
tpica y ms frecuente de constitucin de estas obligaciones.
1. - NOCIONES CENERALES
El articulo 2070 habla de renta anual; pero es lcito pactar una renta mensual, trimestral,
semestral, etctera.
1424. Caracteres. - El contrato oneroso de renta vitalicia tiea1 los siguientes caracteres:
a. Es oneroso y bilateral, puesto que una parte se obliga a entregar el capital y la otra la
renta. Empero, algunos autores opinan que es unilateral, porque cumplida la
obligacin de entregar el capital en el acto mismo de celebrar el contrato, el nico
obligado es el deudor de la renta.
b) Es aleatorio, porque las ventajas o desventajas que para las partes supone el contrato,
dependen de la duracin de la vida del acreedor.
d) Es real, porque no queda concluido sino con la entrega del capital (art. 2071); pero la
promesa de renta vitalicia tiene plena fuerza vinculatoria, pues de acuerdo con el principio de
la autonoma de la voluntad, basta para la validez de los contratos que tengan una causa lcita
y que las partes capaces hayan prestado un consentimiento no viciado.
1425. Distincin con otros contratos. - a) Con la pensin de alimentos. Desde luego que la
distincin es muy neta cuando se trata de la hiptesis comn de los alimentos nacidos ex lege,
pues en este supuesto no hay contrato. Pero aunque excepcional, tambin es jurdicamente
admisible el contrato de alimentos, que puede ser gratuito u oneroso. Sin embargo, la
distincin es clara: en el contrato por alimentos, la obligacin del deudor se prolonga mientras
subsiste la necesidad del alimentado, en tanto que la renta vitalicia no se vincula en absoluto
con el estado de fortuna del acreedor de la renta.
1426. b) Con el seguro de vida. ambos contratos tienen carcter aleatorio y las ventajas o
desventajas para las partes dependen de la mayor o menor prolongacin de la vida de una de
las partes; en ambos casos hay un acto de previsin, por el cual una de las partes quiere
asegurarse para el o para terceros, la entrega de una suma de dinero, o de una renta. Pero las
diferencias son netas: en la renta vitalicia, el acreedor entrega un capital a cambio de una rents
ad uitam; en el seguro, el asegurado entrega de por vida (o hasta cumplir cierto nmero de
aos) una cierta cuota o prima, a cambio de lo cual el asegurador se compromete a pagar
cierto capital a las personas designadas en el contrato, cuando el asegurado fallezca (o a
pagarlo al propio asegurado despus de transcurrido cierto nmero de aos sin que se
produzca su deceso).
1427. c) Con la donacin con cargo. - En sus formas tpicas, la donacin y la renta vitalicia
son inconfundibles, porque una constituye una liberalidad y la otra es un acto oneroso. Pero
hay hiptesis en que la distincin es extremadamente sutil. Supngase que una persona
entregue en propiedad un inmueble a otra con la condicin de que sta le pase cierta renta de
por vida. Si esa renta es superior al producido normal de la explotacin del inmueble, no cabe
duda de que el contrato es de renta vitalicia; pero si es menor, hay ms bien una donacin con
cargo, aunque las partes la hayan calificado como renta vitalicia, porque el que recibe el
inmueble no asume ninguna alea, ya que siempre el contrato le es beneficioso, cualquiera que
sea la duracin de la vida de la otra parte. Este supuesto ha sido acertadamente calificado
como donacin en el Proyecto de 1936 (art. 1292) y en el Anteproyecto de 1954 (art. 1428).
Cabe agregar que cuando la renta vitalicia se establece en beneficio de un tercero, el contrato
implica siempre, en las relaciones entre el dador del capital y el beneficiario, una liberalidad a
la que se aplican las reglas de los actos a ttulo gratuito.
1. - Las partes
1428. Capacidad. - Si el capital entregado fuese una suma de dinero, el que lo entrega debe
tener capacidad para prestar dinero y el que se obliga a pagar la renta, la capacidad para
contratar prstamos; si el capital consistiera en una cosa mueble o inmueble, el que la entrega
debe tener capacidad para vender y el que la recibe y promete la renta, capacidad para
comprar (art. 2073).
Pero en las relaciones entre el constituyente y el deudor de la renta el contrato es oneroso, por
lo que el acto no est sui~fo a las formalidades extrnsecas de las donaciones (art. 2072)
143t. lncapacidad del tercero beneficiario. - Es posible que el tercero beneficiario no pueda
recibir liberalidades del constituyente de la renta (como ocurre entre cnyuges); no por ello el
contrato es nulo, ni puede negarse el deudor a pagar la renta, slo que debe hacerlo a favor del
que la constituy o a sus herederos hasta el momento prescripto en el contrato para su
extincin (art. 2079). La misma solucin es aplicable al caso de que el beneficiario se niegue
a aceptar la renta, pues se trata de una situacin evidentemente anloga a la contemplada en el
artculo 2079.
1432. Caso de que los beneficiarios sean varios. - Puede ocurrir que el contrato de renta
designe varios beneficiarios; salvo estipulacin en contrario, debe entenderse que son
simultneos y no sucesivos. Si la renta se constituye sucesivamente, el segundo beneficiario la
recibir al fallecimiento del primero, el tercero a la muerte del segundo, etctera, en el orden
designado en el contrato.
Supuesto que los beneficiarios sean simultneos, la renta se divide entre ellos por partes
iguales, si el contrato no estableciera otrs proporcin (art. 2084). Y si algunos de ellos muere,
la renta cesa en la parte que le corresponda al fallecido, a menos que el contrato establezca
entre los beneficiarios el derecho de acrecer (artculo citado).
1433. Vida contemplada a los efectos de la duracin de la renta. - La renta vitalicia supone la
obligacin de pagar peridicamente una suma de dinero durante toda la duracin de una vida.
La vida contemplada en el contrato es ordinariamente la del beneficiario de la renta y as debe
interpretarse el contrato que no contenga una disposicin expresa sobre el punto. Pero nada se
opone a que la vida contemplada sea la de un tercero, o la de varios, o la del mismo deudor
(art. 2077).
El contrato ser de ningn efecto cuando la persona cuya vida sirvi de base para fijar la
duracin de la renta, no exista al da de su formacin (art. 2078). La disposicin es aplicable
tanto si ella todava no exista en ese momento, como si haba dejado ya de existir.
1434. Nulidad por muerte de la persona contemplada. Siguiendo una solucin tradicional, el
artculo 2078 establece que es nula la renta vitalicia cuando la persona cuya vida ha sido la
base del contrato, estaba atacada en el momento de su otorgamiento de una enfermedad de la
que falleciese dentro de los treinta das siguientes, aunque las partes hayan tenido
conocimiento de la enfermedad.
Para que el contrato sea nulo, es necesario que la persona est enferma en el momento de
celebrado y que fallezca de esa enfermedad dentro de los treinta das. Una enfermedad
sobrevenida despus o un accidente que ocasionen la muerte, son ineficaces para provocar la
nulidad. No interesa que la muerte haya ocurrido por evolucin natural de la enfermedad, o
como consecuencia de una operacin a la que debi someterse el paciente.
2. - OBJETO
, cedindolo a ttulo oneroso o gratuito. Ser nula toda clusula que prohiba al acreedor
enajenar su derecho a la renta (art. 2075).
Pero si la renta vitalicia tiene carcter de pensin alimenticis, ser entonces inembargable (art.
2076), conforme con los principios aplicables a toda pensin de alimentos.
1437. El capital. - El capital entregado por el acreedor puede consistir en una suma de dinero,
o en una cosa mueble o inmueble (art. 2070). Dentro de este amplio concepto cabe cualquier
transferencia de bienes o derechos susceptibles de valoracin econmica, tales como la nuda
propiedad, el usufructo, la transferencia de un fondo de comercio o de las acciones de una
sociedad, la cesin de un crdito, de una herencia, etctera.
1438. Forma. - Segn el artculo 2071, el contrato de renta vitalicia debe ser hecho, bajo pena
de nulidad, por escritura pblica. Esta formalidad es exigida por la ley con carcter solemne
o simplemente ad probationem? Salvat sostiene la tesis ms rigurosa; a su juicio la omisin de
la escritura pblica priva al acto de todo valor legal, y no confiere accin por escrituracin.
No compartimos su punto de vista. Es verdad que el artculo 2071 exige la escritura bajo pena
de nulidad. Pero el artculo 1185 dispone de una manera general que los contratos que
debiendo ser hechos en escritura pblica lo fuesen en forma privada, quedarn concluidos
como contratos en que las partes se han obligado a hacer escritura pblica. Por nuestra parte
pensamos que hay que distinguir; si la renta es onerosa, la formalidad es ad probationem, por
las razones que acabamos de decir ms arriba; pero si la renta es gratuita se aplican las reglas
de las donaciones (art. 1810, inc. 2), por lo que la escritura es una exigencia solemne y, por
tanto, ineludible.
C. - EFECTOS
1440. Pago de la renta. - La obligacin principal del deudor es pagar la renta en el momento
convenido. Si el contrato no prev la periodicidad de la renta, que puede ser anual, semestral,
mensual, etctera, debe entenderse que es anual, pues sta es la forma tpica contemplada en
el Cdigo (art. 2070) ,
Puede valerse de cualquier medio de prueba (artculo citado), por ejemplo, una certificacin
hecha por una autoridad judicial o policial o por un escribano pblico, testigos, etctera.
A nuestro entender, la solucin de este problema requiere considerar dos situaciones distintas.
Si el contrato se ha celebrado durante un perodo de inflacin y en los aos de cumplimiento
el proceso inflatorio se mantiene a un ritmo ms o menos constante, el acreedor de la renta no
tiene derecho a reclamar la revalorizacin, porque la disminucin del poder adquisitivo de la
renta pactada es un hecho que el acreedor pudo y debi considerar al celebrar el contrato. En
todo caso, no habra sino un aumento del alea normal. Y nada se opone a que se convenga un
aumento paulatino de la renta. As, por ejemplo, podra convenirse una renta mensual de $
5.000 durante los tres primeros aos, $ 7.500 durante los tres siguientes, $ 10.000 los
siguientes, etctera. En suma, las partes tienen a su disposicin un recurso simple para evitar
que la inflacin trastorne las bases econmicas del contrato. Pero si la inflacin no mantiene
un ritmo normal y entra en ma espiral acelerada, ser necesario hacer jugar la teora de la
imprevisin y restablecer por ese recurso la equidad perdida por ese acontecimiento
extraordinario.
1444. Falta de pago de la renta; recursos del acreedor. Segn el artculo 2088, si el deudor no
paga puntualmente la renta, el acreedor tiene derecho a demandar su pago, pero no puede
pedir la resolucin del contrato, a menos que en ste se hubiera reservado el acreedor ese
derecho. Era una regla lamentable. Quizs en pocos casos como en ste se justifica el pacto
comisorio ex lege; es de toda evidencia la necesidad de dotar al acreedor de la renta de medios
de proteccin enrgicos, pues una renta que no se paga puntualmente no satisface las
necesidades econmicas del acreedor; la ejecucin judicial de las cuotas atrasadas, aunque sea
coronada por el xito, ser siempre un recurso tardo. El nuevo artculo 1204 ha venido a
resolver el problema al otorgar la accin de resolucin en todos los contratos civiles.
Si el deudor no da las seguridades que hubiere prometido, o si hubiesen disminuido por hecho
suyo, el acreedor puede demandar la resolucin del contrato y la restitucin del precio de la
renta (art. 2087).
En esta norma se contemplan dos situaciones distintas:
a) Que no se hayan dado las garantas prometidas; la ley se refiere tanto a las reales como a
las personales.
b) Que hayan disminuido las garantas dadas; en este caso slo habr derecho a pedir la
resolucin si la disminucin ha sido provocada por un hecho culpable del deudor. En este
sentido debe entenderse la expresin por hecho suyo contenida en el artculo 2087; en
consecuencia no habr responsabilidad si la garanta disminuy por fuerza mayor o por el
hecho de tercero.
1446. Efectos de la resolucin del contrato. - Resuelto el contrato, el deudor de la renta tiene
que devolver el capital ms sus intereses y frutos y el acreedor las rentas que hubiere
percibido.
Puede ocurrir que durante el lapso en que la cosa ha estado en poder del deudor, se haya
perdido o deteriorado. Si ha mediado culpa del deudor, estar obligado a restituir al acreedor
una cosa igual o a indemnizarle los daos y perjuicios; si no ha mediado culpa, estar exento
de responsabilidad por la prdida o deterioro.
La cuestin est discutida; por nuestra parte pensamos que lo que se resuelve es el contrato y
no el dominio; en tal forma que el acreedor que entreg la cosa, no readquiere un derecho real
sino uno creditorio, por el cual puede accionar contra el deudor para demandarle la entrega de
la cosa. Ello significa que los derechos adquiridos por terceros se mantienen en pie no
obstante la sentencia que hace lugar a la resolucin.
Ordinariamente la vida contemplada es la del acreedor de la renta; pero si fuera una persona
distinta (el propio deudor o un tercero), la muerte del acreedor no extingue su derecho, que
pasa a sus herederos (art. 2086).
Si las vidas contempladas en el contrato son varias, el derecho del acreedor subsiste
ntegramente hasta la muerte de la ltima persona designada (art. 2085), salvo que lo contrario
se haya establecido en el contrato.
Supongamos ahora que el deudor haya dado muerte al acreedor. Si bien la cuestin est
discutida, pensamos que como el crimen ha hecho imposible el cumplimiento del contrato por
culpa del deudor, los herederos del acreedor pueden reclamar los daos y perjuicios derivados
de ese incumplimiento, a cuyo fin habr que calcular las rentas que pudo percibir el fallecido
tomando en cuenta su vida probable, de acuerdo con las tablas de mortalidad; esa
indemnizacin debe pagarse globalmente en el momento de la sentencia, sin que los herederos
tengan que esperar al vencimiento de cada una de las cuotas peridicas.
La cuestin slo se plantea en la hiptesis del homicidio intencional; si slo ha mediado culpa
del deudor (por ejemplo, muerte ocurrida en un accidente de automvil), el fallecimiento debe
considerase accidental y el deudor queda liberado de seguir pagando la renta.
a) Capacidad. - El deudor de la renta gratuita necesita capacidad para donar y el acreedor para
recibir donaciones.
b) Forma. - Se requiere la escritura pblica con carcter solemne (art. 1810, inc. 2p), de tal
modo que el acto privado carece de todo valor, inclusive para demandar la escrituracin.
CONTRATO DE MUTUO
CONCEPTO:
Habra mutuo o emprestito de consumo, cuando una parte entregue a la otra una cantidad de
cosas que esta ultima esta autorizada a consumir, devolviendole en el tiempo convenido, igual
cantidad de cosas de la misma especie y calidad.
CARACTERES:
REAL
UNILATERAL
NO FORMAL
GRATUITO U ONEROSO (si es comercial siempre es oneroso).
ELEMENTOS:
CONSENTIMIENTO:
Es real, pero para probar en juicio se debe demostrar por escrito que las partes dieron su
consentimiento, no basta con la sola posesion.
PROMESA DE MUTUO:
CAPACIDAD:
Como nada dice tomamos al 1160, no pueden los incapaces absolutos, ni los relativos si les
esta prohibido, los mandatarios para tomar o dar dinero prestado deben tener poder especial,
los tutores o curadores necesitan autorizacion judicial.
OBJETO:
Cosas consumibles o fungibles aunque no sean consumibles.
FORMA Y PRUEBA:
No se exige forma, pero debe probarse por escrito publico o privado y de fecha cierta, si el
emprestito supera los $10000.
EFECTOS.
Es responsable por los perjuicios que ocasionen los vicios o mala calidad de la cosa prestada,
la ley no lo dice expresamente pero debe colaborar para que el mutuario pueda cumplir con la
oblig. de pagar los intereses a termino, si se establecio, y de recibir la cosa en tiempo y forma.
1) Devolver las cosas iguales: Debe devolver en el tiempo convenido una antidad de cosas
iguales, de la misma especie y calidad.
MUTUO ONEROSO.
Usurario: Excesivo.
El codigo no fijo limites para el interes convencional, pero hay que recordar que los jueces no
permiten la usura al igual que el codigo.
PRESTAMO COMERCIAL: Esta sujeto a las leyes mercantiles si la cosa prestada puede ser
considrado genero comercial o para uso comercial, si tiene lugar entre comerciantes, o que el
deudor sea comerciante.
CONTRATO DE FIDEICOMISO
. - Nociones generales
1625. - Las partes del contrato de fidieicomiso, son las siguientes: a) El fiduciante, que es la
persona que transfiere a otra bienes determinados.
b) El fiduciario, que podr ser cualquier persona fsica o jurdica; pero nadie puede ofrecerse
pblicamente como fiduciario a menos que 7e trate de una entidad financiera autorizada a
funcionar como tal o que se trate de una persona jurdica autorizada por la Comisin Nacional
de Valores (art. 5. Es la persona a quien se transfieren los bienes y la que est obligada a
administrarlos para el cumplimiento de la finalidad del contrato.
Los beneficiarios pueden ser una o varias personas fsicas o jurdicas; inclusive, puede tratarse
de personas que no existan en el momento de celebrarse el contrato, siempre que consten los
datos que permitan su individualizacin futura (art. 2Q). Este ltimo caso, es sin duda una
hiptesis excepcional, que sin embargo, puede darse. As ocurre si el fideicomiso instituye un
premio para que se entregue todos los aos al alumno que haya sacado el mejor promedio en
su carrera.
En caso de que existan varios beneficiarios, todos se benefician por igual, salvo disposicin
en contrario al constituirse el fideicomiso; asimismo, pueden designarse beneficiarios
sustitutos para el caso de que el primer designado no acepte o que renuncie el beneficio o
muera (art. 2Q, 2do. prr.).
Como principio, el derecho del beneficiario puede transmitirse por actos entre vivos o por
causa de muerte, salvo que el fiduciante haya dispuesto lo contrario en el contrato (art. 2Q,
4to. prr.).
1626. - Cabe agregar que el fideicomiso tambin puede constituirse por testamento, el cual,
naturalmente, deber tener alguna de las formas prevista en el Cdigo Civil (art. 3, ley
24.441).
1627. Distintos tipos de fideicomiso. - Fundamentalmente, son dos los tipos de fideicomiso.
1628. Requisitos legales. - El contrato de fideicomiso debe contener al menos las siguientes
condiciones:
b) La determinacin del modo que otros bienes podrn ser incorporados al fideicomiso.
c) El plazo o condicin a que se sujeta el dominio fiduciario, que nunca podr exceder de
treinta aos desde su constitucin, salvo que el beneficiario sea un incapaz, caso en el que
podr durar hasta su muerte o el cese de su incapacidad.
e) Los derechos y obligaciones del fiduciario y el modo de sustituirlo si cesare por cualquier
causa (art. 4Q).
1630. - El fiduciario puede ejercer todas las acciones que correeponden al dominio pleno,
inclusive, la reivindicatoria, y puede ejercerlas no slo contra terceros que perturben el
dominio de los bienes fideicomitidos, sino aun contra el mismo beneficiario (art. 18). Esta
ltima disposicin obedece a que inclusive el beneficiario debe respetar el plazo o condicin
fijado en el contrato; slo vencido ste puede pretender entrar en posesin de dichos bienes.
Puede ocurrir que el fiduciario sea moroso en el ejercicio de las acciones necesarias para la
proteccin de los bienes fideicomitidos; en tal caso, el juez puede autorizar al fiduciante o al
beneficiario a ejercerlas (art. 18, in fine). Advirtase que constituido el fideicomiso, los bienes
han salido ya del patrimonio del fiduciante y todava no han entrado en el del beneficiario, lo
que los privara de las acciones posesorias o petitorias correspondientes; pero la ley los
faculta, previa autorizacin judicial, a sustituirse en los derechos del fiduciario y a ejercer
dichas acciones en nombre propio.
1630. - Los bienes fideicomitidos constituyen un patrimonio separado del patrimonio del
fiduciante y del fiduciario. Esto significa que los acreedores personales de uno y otro no
pueden agredir dichos bienes, vale decir, no pueden embargarlos ni ejecutarlos (arts. 14 y 15).
La ley deja a salvo el csso de fraude cometido por el fiduciante, en cuyo caso sus acreedores
podran ejecutarlos. Y aunque la dispoeicin citada habla de fraude, claro que no se trata de la
accin pauliana o revocatoria, porque para que proceda esta accin es necesario
Pero si los acreedores del fiduciante y del fiduciario no pueden agredir el fideicomiso, s
pueden hacerlo los acreedores del beneficiario, quienes pueden ejercer sus derechos sobre los
frutos de dichos bienes y subrogarse en sus derechos (art. 15).
Puede ocurrir que los bienes fideicomitidos no alcancen a cubrir dichas obligaciones; en tal
supuesto, y a menos que el fiduciante o el beneficiario aporten fondos para cubrirlas, el
fiduciario proceder a la enajenacin de los bienes, entregando su producido a los acreedores
conforme con el orden de privilegios previstos para la quiebra; esta liquidacin por el
fiduciario hace innecesaria la declaracin de la quiebra, que la ley prohbe (art. 16).
1632. Registro del fideicomiso. - La constitucin del fideicomiso tendr efectos respecto de
terceros desde el momento en que se cumplan las formalidades exigibles de acuerdo con la
naturaleza de los bienes respectivos (art. 12). Si se trata de inmuebles, debern inscribirse en
el Registro Nacional de la Propiedad Inmueble; si se trata de automviles, en el Registro del
Automotor, etctera. Esta exigencia del registro del fideicomiso tiene la mayor importancia
para clarificar loe derechos y obligaciones tanto de las partes intervinientes en su constitucin,
como de loe terceros. Tiene importancia tambin para superar una objecin que se hizo contra
la admisin del fideicomiso en nuestro derecho: el peligro de que se lo utilizara para burlar la
legtima de los herederos forzosos. Registrados los bienes, el peligro desaparece porque ese
registro pone en evidencia cules son los bienes de los que ha dispuesto el fiduciante para
constituir el fideicomiso, de manera que si dicha enajenacin afecta la legtima de los
herederos forzosos, ellos tienen a su disposicin la accin de reduccin.
1633. Responsabilidad por los daos ocasionados por las cosas. - La responsabilidad del
fiduciario por los daos ocasionados por la cosa viciosa o riesgosa en carcter de guardin de
ella (art. 1113, Cd. Civ.) se limita al valor de la cosa si el fiduciario no pudo razonablemente
asegurarse (art. 14). Esto significa que si el fiduciario pudo asegurarse y no lo hizo, es
responsable por todos los daos ocasionados, aunque excedan el valor de la cosa; y desde
luego, la compaa aseguradora tambin responde ilimitadamente.
1633. Disposiciones legales. - El fiduciario es la figura central del fideicomiso; puede decirse
que es el alma de institucin. Sus derechos y obligaciones son las siguientes:
a) Est obligado a cumplir con las obligaciones que la ley y el contrato le imponen, con la
prudencia y diligencia de un buen hombre de negocios que acta sobre la base de la confianza
depositada en l (art. 6Q), para lograr la finalidad perseguida por el fiduciante. Esto incluye,
desde luego, el ejercicio de las acciones a que nos hemos referido en el nmero 1630.
b) Est obligado a rendir cuentas de su gestin y no podr ser dispensado de tal obligacin
(art. '7Q), por lo que sera nula cualquier clusula en contrario, sea establecida en el contrato o
dispuesta por el beneficiario. Tampoco puede ser dispensado del dolo o culpa en que pudiera
incurrir l o sue dependientes, ni podr adquirir para s loa bienes fideicomitidos (art. ?Q).
Esta ltima disposicin se justifica, porque se desea evitar que el fiduciario aproveche de su
atribucin
de vender los bienes dados en fideicomiso para sacar alguna ventaja personal comprndolos.
Las cuentas deben rendirse con una periodicidad no mayor de un ao (art. 7Q, ltimo
prrafo).
c) El fiduciario responde por los daos ocasionados por las cosas viiciosas o riesgosas en su
carcter de guardin de ellas (art. 1113), Pero su responsabilidad se limita al valor de la cosa
si no pudo razonablemente asegurarla (art. 14). Esto significa que si el fiduciario pudo
asegurarla y no lo hizo, responde por todos los daos ocasionados ;y, desde luego, tambin la
compaa aseguradora responde ilimitadamente.
1634. Cesacin de la gestin del fiduciario. - Conforme con los dispuesto por el artculo 90, el
fiduciario cesar como tal en los siguientes casos:
a) Por remocin judicial por incumplimiento de sus obligaciones y a pedido del fiduciante o
del beneficiario; en este ltimo caso, el juez citar tambin al fiduciante.
b) Por muerte del fiduciario o por su incapacidad judicialmente declarada, si fuera persona
fsica. Por incapacidad no debe entenderse tan slo la demencia, sino tambin por toda otra
razn que inhabilit e! fiduciario para desempear sus funciones, como puede ser la
inhabilitacin prevista en el artculo 152 bis, Cdigo Civil, o bien una inhabilidad moral; el
fiduciario que despus de haber entrado en posesin de los bienes, ha sido condenado por un
delito doloso no puede seguir desempeando una tarea que exige en l una conducta que
merezca la confianza que se le ha depositado.
Aunque la ley parece permitir la renuncia slo en el caso de que ella se hubiera previsto en el
contrato, parece indudable que tambin puede hacerlo, aunque no se lo haya previsto, si
existen causas graves que le impidan razonablemente al fiduciario continuar en la gestin del
patrimonio fideicomitido. La entrega del patrimonio por el fiduciante al fiduciario, importa un
acto de confianza al que ste debe hacerle honor; pero si las circunstancias lo ponen en graves
dificultades o quizs en la imposibilidad de cumplir, es obvio que debe admitirse su derecho a
renunciar.
e) Aunque la ley no lo prev en el artculo , tambin cesa la gestin del fiduciario cuando se
extinguen la totalidad de los bienes que componen el fideicomiso, como ocurre por ejemplo,
en el caso de que el fiduciante haya procedido a la liquidacin total del patrimonio para
satisfacer las deudas originadas en la ejecucin del fideicomiso (art. 16).
1635. - Ocurrida alguna de las causas de cesacin de la gestin del fduciario, ser
reemplazado por el sustituto designado en el contrato o bien de acuerdo con el procedimiento
previsto en el para designarlo.
Si no hubiere sustituto o ste no aceptare, el juez designar como fiduciario a una entidad
financiera o a una sociedad especialmente autorizada por la Comisin Nacional de Valores
para actuar como fiduciario financiero (art. 10).
Los bienes sern transmitidos al nuevo fiduciario, cumpliendo con las formalidades
establecidas en los artculos 11 y 13.
a) Por el cumplimiento del plazo o condicin a que se hubiere sometido o por vencimiento del
plazo mximo legal, que es de treinta aos (vease nro. 1628).
b) Por revocacin del fiduciante, pero slo en el caso de que hubiera reservado expresamente
esa facultad; la revocacin no tendr efectos retroactivos, lo que significa que todos los actos
y contratos celebrados por el fiduciario quedan firmes, no pudiendo el fiduciante
desconocerlos. Tngase presente que la ley habla de extincin del fideicomiso, porque si la
propiedad de los bienes ha pasado ya definitivamente al beneficiario, ste ostenta un dominio
pleno e irrevocable.
1637. Destino de los Bienes. - Dispone el artculo 26 que producida la extincin del
fideicomiso, el fiduciario est obligado a entregar los bienes fideicomitidos al fideicomisario
o a sus sucesores; esa obligacin implica tambin la de entregar los ttulos de propiedad y la
de contribuir a la inscripcin de los bienes en los registros respectivos. Como puede
apreciarse, la ley supone siempre que el destinatatio de los bienes ser el fideicomisario, que,
ya lo hemos dicho, puede ser el propio fiduciante o un tercero. Cabe preguntarse si el
fiduciante no est facultado en ciertos casos, para revocar el fideicomiso en beneficio propio y
por una causal expresamente prevista en el contrato. As, por ejemplo, si el contrato dispone
que el beneficiario ser su sobrino Pedro, siempre que conserve su buena conducta durante el
plazo del fideicomiso. Parece claro que si Pedro incurre en mala conducta, como puede ser la
comisin de un delito doloso, el fiduciante tiene derecho a revocar el fideicomiso y a
recuperar el pleno dominio de los bienes.
4. - Fideicomiso financiero
1638. Breve nocin. - El fideicomiso financiero es una operacin propia del complejo mundo
de las finanzas y, como tal, escapa a un estudio de derecho civil. Nos limitaremos, por tanto, a
dar una breve nocin de su papel financiero.
LEASING
Es admisible tambin (y es frecuente) pactar un alquiler o canon que al vencimiento del plazo
no amortiza totalmente el precio, sino que quede un reducido saldo impago. El tomador, para
adquirir el dominio del bien, deber pagar ese saldo.
Dejamos as sentada una idea provisoria, que es necesario precisar segn los distintos tipos de
leasing. Desde ya debemos decir que el tpico leasing se refiere a cosas muebles, pero nuestra
legislacin ha incorporado tambin el inmobiliario.
Por lo mismo que el dador es un financista, no cualquier persona individual o colectiva puede
ser dador de un leasing; la ley exige que sea una entidad financiera o una sociedad que tenga
por objeto la realizacin de este tipo de contratos (art. 27, inc. a], ley 24.441). De este modo,
el Estado puede controlar la solvencia de estas entidades, lo que brinda seriedad a este tipo de
actividades economicas.
927. Leasing operativo. - Tambin pueden celebrar contratos leasing los fabricantes e
importadores de cosas muebles, destinadas al equipamiento de industrias, comercios,
empresas de servicios o agropecuarias, o actividades profesionales que el tomador utilice
exclusivamente con esa finalidad (art. 28, ley 24.441). Aqu el dador no acta ya como
financista ni intermediario: es propietario (caso del fabricante) o representante del fabricante
(caso del importador) y vende las cosas de su propiedad bajo un rgimen jurdico que facilita
la venta y asegura el cobro del valor de la cosa.
En este contrato no son vlidas las renuncias a las garantas de eviccin y de vicios
redhibitorios (art. 28).
'728. Requisitos legales. - Conforme con ei artcuio 27, ley 411, son requisitos para la
constitucin del leasing, los siguientes:
b) Que el canon se fije teniendo en cuenta que el valor de la cosa quede amortizado en el
trmino de duracin del contrato, a cuyo efecto se tendrn en cuenta criterios de contabilidad
generalmente aceptados. No rigen en esta materia las disposiciones relativas a plazos mnimos
o mximos de la locacin de cosas
c) Que aun antes de la terminacin del plazo fijado en el contra, el tomador tenga la facultad
de comprar la cosa, pagando su valor residual. Esa facultad podr ser ejercida a partir de que
el tomador haya pagado la mitad de los perodos de alquiler estipulados o antes, si lo hubieran
estipulado las partes en el contrato.
opcin de renovacin. - Ya se ha dicho que el contrato leasing tiene por objeto cosas
determinadas; pero puede ocurrir que
en el curso del perodo de locacin, el tomador quiera otra cosa, financiada o perteneciente al
dador, allanndose a pagar la diferencia de precio. En principio y si nada se ha previsto en el
contrato, esta pretensin es inadmisible. Pero la ley deja abierta la posibilidad de que ambas
partes, ya sea en el momento del contrato originario, ya sea posteriormente, acuerden en
admitir esa posibilidad, fijando, desde luego, las nuevas condiciones (art. 29, ley 24.441), que
puedan ser el aumento del precio de la locacin o bien la prolongacin del trmino de
vencimiento.
En suma, se trata de una posibilidad que queda abierta al acuerdo de partes, bien entendido
que sin dicho acuerdo, ninguna de ellas puede pretender la sustitucin de la cosa objeto del
contrato.
730. Efectos del contrato.- La ley ha regulado cuidadosamente los efectos del leasing de cosas
muebles con el objeto de brindar seguridad legal a las partes de que sus derechos no sern
burlado por ninguna de ellas ni afectadas por intereses de terceras personas Es una manera de
promover este tipo de operaciones.
731. a) Oponibilidad frente a terceros. - Son oponibles frente a los acreedores de las partes los
efectos del contrato debidamente inscripto de modo que ellos no puedan obstaculizar el
cumplimiento de la finalidad del contrato (art. 31, ley 24.441). Esto significa que el acreedor
del dador no puede embargar ni ejecutar las cosas dadas en leasing y que el acreedor del
tomador tampoco puede ejecutar la cosa, mientras ste no haya adquirido su dominio. Pero si
no se afecta la finalidad del contrato (que en definitiva no es otra cosa que transferir la
propiedad del bien al trmino pactado), los acreedores conservan sus derechos de tales
(artculo citado). As, por ejemplo, los acreedores del dador pueden embargar el canon o
alquiler, y los acreedores del tomador pueden ejecutar la cosa una vez que se le haya
transferido el dominio. Ms an, los acreedores del tomador pueden subrogarse en los
derechos de ste para ejercer la accin de compra (art. 31.
en ejercerlo, puesto que si lo hace, la cosa ser ejecutada por sus acreedores. La ley confiere
en ese caso a los acreedores la accin subrogatoria; claro est que para ejercerla, tienen que
pagar el saldo de
732. b) Caso de quiebra. - En caso de quiebra del dador, el contrato continuar por el plazo
convenido, pudiendo el tomador ejercer la opcin de compra en el tiempo previsto (art. 31,
ley 24.441). Esto significa que a la quiebra slo se incorpora el precio de los arrendamientos y
eventualmente, el saldo de precio, si el tomador hace uso de su derecho de comprar la cosa
antes del vencimiento del trmino del contrato. Pero la cosa en s misma, no entra en la
quiebra. El derecho del tomador permanece inclume.
En caso de quiebra del tomador, dentro de los sesenta das de decretada, el sndico podr optar
entre continuar el contrato en las condiciones pactadas o resolverlo. Pasado ese plazo sin que
haya ejercido la accin, el contrato se considerar resuelto (art. 31, ley 24.441).
733. c) Transmisin del dominio. - La transmisin del dominio de la cosa se produce por el
ejercicio de la opcin de compra y el pago ~ saldo de precio, saldo que resultar de las
clusulas del contrato; satisfecho lo cual, las partes estn obligadas a cumplir con las formas
previstas por la ley segn la naturaleza de la cosa de que se trata (art. 32, ley 24.441). As, por
ejemplo, si se trata de automviles, habr que inscribirlos en el Registro Nacional del
Automotor.
734. d) Daos ocasionados por la cosa. - No obstante la desdichada redaccin del segundo
prrafo del artculo 33, ley 24.441, la solucin legal es clara: antes de la transmisin del
dominio, tanto el dador (en su carcter de dueo) como el tomador (en su carcter de
guardin) son responsables de los daos ocasionados por la cosa viciosa o riesgosa, conforme
lo dispone el artculo 1113, Cdigo Civil; pero la responsabilidad del dador se limita al valor
de la cosa entregada en leasing siempre que no hubiera podido razonablemente asegurase (art.
33, citado). Es decir, que si hubiera podido asegurarse y no lo ha hecho, responde por todos
los daos, sin limitacin alguna.
Cabe notar que la disposicin mencionada, limita la responsabilidad del dador si l o "el
tomador, no hubieran podido razonablemente asegurarse". Claro est, sin embargo, que la
conducta del tomador que, pudiendo asegurarse no lo ha hecho, no puede influir sobre la
responsabilidad del dador, puesto que se trata del hecho de otro por quien no debe responder.
En efecto, puede darse el caso de que el dador no haya podido razonablemente asegurarse y s
haya podido hacerlo el tomador; en tal hiptesis, la omisin de ste no puede perjudicar al
dador.
735. e) Reglas legales de aplicacin subsidiaria, - El leasing est regido por las normas
especficas contenidas en la ley 24.441; pero antes del ejercicio de la opcin de compra, le son
aplicables subsidiariamente las disposiciones relativas a la locacin de cosas en cuanto sean
compatibles con la naturaleza y finalidad de este contrato; despus del ejercicio de dicha
opcin, le son aplicables las reglas del contrato de compraventa (art. 33, ler. prr.).
. - Leasing inmobiliario
736. Fundamento legal. - El leasing fue concebido en su origen como un instrumento legal
que facilitaba el financiamiento y comercializacin de cosas muebles. Pero nuestra ley admite
tambin el leasing inmobiliario. La idea central es facilitar el acceso a la vivienda, como lo
demuestra la circunstancia de estar incluido en una ley,
A diferencia del leasing de cosas muebles, el dador del inmueble . no necesita ser una entidad
financiera ni una sociedad constituida con ese fin: cualquier propietario puede serlo (art. 32,
inc. a), ley 24.441).
737. Disposiciones generales. -Son aplicables al leasing inmobiliario las mismas
disposiciones relativas al de cosas muebles, en cuanto no se opongan a su misma naturaleza.
En consecuencia: a) Es necesario que el canon se fije teniendo en cuenta que el valor de la
cosa quede amortizado en el trmino de la duracin del contrato (art. 27, ley 24.441). b) Se
requiere tambin que e: tomador tenga la facultad de comprar la cosa, pagando su valor
residual, facultad que puede ser ejercida a partir de que el tomador de la cosa haya pagado la
mitad de los periodos de alquiler o aun antes si as se hubiera pactado.
c) Las partes pueden convenir la sustitucin del inmueble por otro. d) Es oponible frente a
terceros, una vez inscripto el Registro de la Propiedad Inmueble. e) En caso de quiebra del
dador o del tomador, se producen los efectos que hemos sealado en el nmero 732. f) La
transmisin del dominio se produce con el otorgamiento de la escritura de transferencia de la
propiedad y su inscripcin en el Registro. g) Hasta el momento de la transferencia del
dominio, se aplicarn subsidiariamente las disposiciones legales relativas a la locacin de
cosas y a partir de ese momento, las relativas al contrato de compraventa. h) No rigen los
plazos mnimos o mximos de locacin de inmuebles (art. 27, c]).
738-743. Disposiciones especiales. - Conforme con los dispuesto por el artculo 34, ley
24.441, el incumplimiento por parte del tomador de pagar puntualmente el canon pactado,
dar lugar a los siguientes efectos:
b) Si el tomador hubiese pagado ms de un cuarto, pero menos del setenta y cinco por ciento
(75%) de los perodos adeudados, para lo cual el tomador tendr un plazo de sesenta das
contados a partir de la notificacin. Pasado ese plazo sin que el pago se hubiera verificado, el
dador podr demandar el desalojo, de lo cual se dar vista por cinco das al tomador, quien
podr demostrar el pago de loe perodos reclamados o paralizar el procedimiento mediante el
pago de los alquileres adeudados con ms sus intereses, si antes no hubiese recurrido a este
procedimiento. Caso contrario, el juez dispondr el lanzamiento sin ms trmite.
d) Producido el desalojo, el dador podr reclamar el pago de los alquileres adeudados hasta el
momento del lanzamiento, con ms sus intereses y los daos y perjuicios que resultasen del
deterioro anormal del inmueble imputables al tomador.
Como puede apreciarse, la ley establece un procedimiento rpido y expeditivo para desalojar
al tomador, con prdida de los alquileres ya pagados y con el reconocimiento de un crdito
por los que debi pagar hasta el momento del desalojo. Este procedimiento se propone como
objetivo estimular el ofrecimiento de lotes o viviendas ya construidas, otorgando al dador
garantas de que su crdito ser satisfecho fielmente y, en caso contrario, de que podr
recuperar prontamente el inmueble. Todo ello, sin desproteger al tomador, pues se le da
oportunidad de conservar el
EL CONSENTIMIENTO
El consentimiento:
El consentimiento de las partes debe existir para que sea valida y exista el negocio jurdico, y
tiene que existir para todo tipo de ctos.. No solo debe existir para los consensuales sino
tambin para los reales ya que no solo sirve la tradicin.
Es la exteriorizacin comn de ambas partes para lograr modificar sus dchos. en el orden
patrimonial (art.1137).
Segn Salvat es una manifestacin bilateral ya que surge del concurso de ambas voluntades
unilaterales. Barbero opina que es la resultante de 2 negocios unilaterales, ambas son
voluntades recepticias.
La ultima es similar a la que dice el Cdigo (art.1144 que habla de las ofertas y las propuestas
y que las voluntades son unilaterales), otra de las fuentes del art.1144 es el 1138 que separa el
consentimiento de c/contratante, adems el art.1145/46 habla de la voluntad de c/u de las
partes.
Art.1137 cuando dice Es la voluntad de ambas partes, esta tambin admitiendo que las
voluntades son tambin individuales.
Es el elemento esencial del cto. y debe existir al momento del acuerdo contractual (art.1197),
es fundamental para que haya cto., una oferta y su correspondiente aceptacin.
Voluntad real o declarada:
3)Teora Armnica Mixta: la regla es que debe progresar la voluntad real de las partes,
excepcionalmente le da la importancia a la declarada en 2 casos:
La cuestin en el C. civil:
Vlez se inclino por la tesis voluntarista. Brebbia al comentar el art.913 dice: la voluntad
interna no tiene un valor absoluto porque hay excepciones donde prevalecen la
responsabilidad y la buena fe.
Llambias y Bibiloni, critican al art.913 porque lo dicho es obvio, no hace falta crear este art.,
Brebbia y Zago apoyan al art. mencionado por el solo hecho de que lo que abunda si es bueno
no daa, adems dicen:
Discernimiento
Libertad
Aclaran que el acto voluntario tendra que tener un 4to. elemento que es la exteriorizacin.
Art.913 Exteriorizacin
La doctrina separa a la voluntad real de la declarada porque dicen que puede haber un
desajuste entre los elementos volitivos internos y la exteriorizacin de ellos.
Art.923 a 943 (declara anulables todos los actos viciados de error, dolo, violencia).
Art.921 (son sin discernimiento, los actos lcitos por menores impberes o ilcitos por
menores de 10 aos. Los dementes que no hayan estado en intervalos lucidos y
aquellos que por algn motivo hayan estado sin uso de razn).
Art.3606/15/16/19 (sobre los testamentos tiene que existir una voluntad sana del
testador).
Art.944 y 1137 (entienden que son actos voluntarios lcitos, los celebrados por las
partes con la finalidad inmediata de producir efectos jurdicos).
Art.218 inc.1 C.Com. (regla de interpretacin de los ctos. parciales y que por analoga
se aplican tambin a los civiles, dice que si hay ambigedad con palabras se debe
buscar la voluntad comn de las partes y no solo en sentido literal. Hay algunas
excepciones, de las cuales se tiene en cuenta declaracin de la voluntad aunque falte o
este viciada la voluntad interna).
Art.473 (para anular un acto realizado por un demente que fue declarado tal despus
del acto realizado, deben darse 2 requisitos: 1- probar que cuando firmo el acto estaba
privado de razn, 2- que la demencia sea publica, de no ser as el adquiriente no tiene
que ser de buena fe y el acto debe ser a titulo oneroso).
Art.474 (no se puede impugnar por incapacidad los actos celebrados por quienes
hayan muerto, salvo que al momento de hacerlo hubiere sentencia de incapacidad, o
que del acto se deduzca que era incapaz, pero no se puede realizar si fue hecho de
mala fe por quien contrato con el fallecido).
Art.329 (el error de hecho no perjudica cuando ha habido razn para errar, pero no se
puede alegar cuando este proviene de una negligencia culpable).
Art.932 inc.3y4 (si hay dolo de ambas partes y no se produjo un dao importante, el
acto aunque viciado en su voluntad interna, es valido y no puede ser impugnado).
Art.939 (no hay intimidacin por injustas amenazas cuando el que las hace pone en ej.
sus dchos. propios.
Por todo lo visto se ve que Vlez adopta la teora de la voluntad, pero para algunos supuestos
o excepciones adopta la teora de la declaracin.
Trminos del Consentimiento: Oferta y Aceptacin.
1)Oferta.
o Art.1144: establece como llegan las partes al acuerdo que da nacimiento al cto.
(oferta y aceptacin). No tiene importancia cual de las partes inicia las
negociaciones ni quien ofrece.
o Art.1145 Consentimiento
Las corrientes modernas hablan de la manifestacin directa o indirecta y pone como eje princ.
el fin inmediato perseguido con la declaracin (subjetivo).
Art.1145 2da. parte, el acuerdo tcito surge de los hechos salvo que la ley exija manifestacin
expresa o que las partes as lo establezcan.
Art.918, dice lo mismo pero adems necesita del concurso de otras circunstancias exteriores,
por ej. el caso del acreedor que le entrega al deudor el titulo de su crdito, se puede interpretar
como que renuncio a su dcho. a cobrar a que este le pago.
Requisitos de la Oferta:
Es la declaracin de voluntad unilateral dirigida a la otra parte quien deber aceptar o rechazar
la propuesta.
Art.1148, dice que habr promesa cuando se hace a personas determinadas sobre un cto.
especial y con los antecedentes que lo formaron.
Recepticia (dirigida a persona/s det.).
Los ttulos al portador no entran en esta esfera porque son de la orbita comercial.
Art.2536, dice que el juez puede fijar el valor del premio, entonces el beneficiario puede optar
por la recompensa ofrecida o la que regule el juez, en este ultimo el propietario debe abonar el
premio + los gastos judiciales.
La oferta solo es vinculante con el aceptante si es dirigida a persona/s en part., puesto que la
oferta publica no obliga a las partes.
Cto. especial significa que la oferta debe decir exactamente que cto. se quiere hacer y por ej. a
que precio y forma de pago.
Art.1150: las ofertas pueden ser retractadas mientras no hayan sido aceptadas.
La doctrina moderna se aleja de esto e imparte responsabilidades desde el mismo momento en
que la oferta es enviada al aceptante.
Por el simple hecho de contratar se sale de orbita extracontractual para pasar a la contractual
(Von Ihering).
1ra. obligacin que asume es al formalizar la oferta, debiendo emplear la diligencia necesaria
para su cumplimiento.
Criticas:
Windscherd, dice que la obligacin no se funda en la voluntad del oferente, sino que es el
dcho. quien se lo impone, porque quiere que el que recibe una oferta pueda confiar en que con
su aceptacin pueda nacer un cto.
Criticas:
Necesita de una ley para funcionar, sin ella el dcho.no existe, por lo tanto es una teora muy
frgil.
Esto es incongruente con art.1150 que dice que se pueden revocar si aun no han sido
aceptados.
Al hacer una oferta se abre una esperanza en el destinatario que al revocar se le produce un
dao.
Salvat, la teora tiene peso jurdico pero no explica que pasa cuando la oferta caduca por
incapacidad o muerte del causante.
Llambias /Salvat /Orgaz, intentaron imponer esta culpa. La nueva redaccin del art.1071 y
aun el 2513, dio pie a estas teoras a justificar la resp. de quien en actitud no justificada deja
sin efecto la oferta o retracta la aceptacin.
La doctrina se inclina hoy por imputar responsabilidad a aquel que sin justificacin retira su
oferta (sea el o sus herederos) porque es una obligacin unilateral.
Zago discrepa diciendo que dicha obligacin o responsabilidad no esta inserta en la norma, no
existe en nuestro dcho., todo lo contrario no coloca resp. antes de que la oferta sea aceptada.
Igual opina la corte suprema de Espaa cuando dice que los actos preparatorios de un cto. no
vinculan ni obligan a nadie, sino a partir de su consentimiento de ambas partes, se perfecciona
por lo tanto con la aceptacin de la oferta.
2) La Aceptacin:
Es too un acto unilateral dirigido al ofertante que si se orienta conforme a la oferta, se puede
tomar como celebrado el cto.
Al reunirse ambas voluntades (1144) se da el nacimiento del cto.. Esa es la diferencia entre el
acto que da nacimiento a la relacin negocial de las partes y la que produce el nacimiento del
cto.
Mientras una oferta puede ser retractada (1150) la aceptacin cobra validez solo cuando esta
en sintona con esta y crea dchos. y obligaciones.
Art.1151, plantea el caso de las ofertas y aceptaciones verbales, que no son validos sino se
hace en el mismo instante o un tiempo prudencial.
Mod. de la Oferta:
o Para algunos el cod. no exige que sea recepticia, adopta como norma gral. para
la celebracin del cto. entre ausentes la teora de la remisin, la obligacin del
aceptante surge de la remisin de su conformidad con la prop. sin importar si
fue recibida por el ofertante.
o Art.1152, dice que debe ser 100% congruente, cualquier cambio significa la
propuesta de un nuevo cto.
Teora de la Punktation:
o Hay que ver en que parte del acuerdo se fracaso y hay 2 partes princ. (las que
eran recprocamente aceptadas) y (aquellos que por no poder solucionarse iban
a impedir la formacin de cto.)
o Luego hay que det. si los puntos coincidentes eran principales o accesorios
para ver si se imputa resp.
o Sobre esto nace en Alemania esta teora, donde por las minutas documentadas
de los acuerdos, se puede llegar a analizar que puntos fueron esenciales y
cuales no.
o Por ello existe cto. si media acuerdo sobre los puntos esenciales del cto. si se
cumplieron todas se cierra el cto. aunque aquellos puntos .. (re..darios?) estn
pendientes.
Caducidad y Retractacin:
Si se trata del aceptante, lo mismo pero antes de remitirse la aceptacin (teora art.1144) pero
los herederos no podrn pretender ocupar un lugar y aceptar la oferta celebrada.
1) Promesa:
Art.1148 cuando habla de promesa debemos entender que se refiere a la oferta y no a una
promesa como la oferta deliberada que una persona le hace a la otra de darle o hacerle alguna
cosa.
Opcin:
Prelacin:
Too existe una posible opcin, pero no es un dcho. potestativo sino modal (se
tiene que producir un hecho futuro e incierto que las partes previeron al
contratar) para hacer vales ese dcho.
3) Responsabilidad Precontractual:
La doctrina esta dividida una por el art.1150 y otros toman en cuenta que hoy da para realizar
un cto. hay etapas previas (consultas, tratativas, gestiones, etc.) que llegan en algunos casos a
ser muy importantes, son muchos y cada vez mas los que miran para este lado.
El consentimiento aparece despus de esta etapa previa que culmina en el art.1137, etapa que
termina subsumida por este articulo.
Que sucede con las partes si luego de enormes tratativas el cto. no llega a celebrarse?, hay o
no responsabilidad precontractual, y si la hay en que se funda?.
Falta terminar este tema y ver que opinan los dif. autores.
Es til conocer el lugar y el momento de la celebracin del cto. para en el futuro conocer la
norma aplicable y el dcho. concreto de cada contratante para demandar el cumplimiento.
Del momento (art.1150) decimos que la oferta hecha entre presentes ser concluida si se
acepta en forma inmediata, ese es el momento en que nace el contrato.
Del lugar hacemos referencia donde se perfecciona el consentimiento y nace el cto. Dcho.
internacional privado es necesario para det. que ley rige el cto. sea por su forma o fondo. Si es
por la forma hay un consenso universal casi hegemnico en cuanto al criterio de que el lugar
de celebracin det. los requisitos exigidos para la validez y en cuanto al fondo prima casi el
mismo criterio.
Art.34: La ley que rige los actos jurdicos decide sobre la calidad del doc. correspondiente.
Las formas y solemnidades de los actos jurdicos se rigen por la ley del lugar en
donde se celebran u otorgan, los medios de publicidad por la ley de cada Estado.
Con relacin al fondo: La ley del lugar en donde los ctos. deben cumplirse rige:
a) Su existencia.
Art.37: b) Su naturaleza.
c) Su validez.
d) Sus efectos.
e) Sus consecuencias.
f) Su ejecucin.
g) En suma, todo lo concerniente a los ctos. bajo cualquier aspecto que sea.
En consecuencia los ctos. sobre cosas ciertas o individualizadas, se rigen por la ley
del lugar en donde ellos existan al tiempo de su celebracin. Los que recaigan
sobre cosas det. por su genero, por la del lugar del domicilio del deudor al tiempo
en que fueron celebrados. los referentes a cosas fungibles, por la del lugar del
domicilio del deudor al tiempo de su celebracin. Los que versen sobre prestacin
de servicios:
c) Fuera de todos estos casos, por la del lugar del domicilio del
deudor al tiempo de la celebracin del cto.
Se rigen por la ley del lugar de su celebracin, los actos y ctos. en los cuales no
pueda determinarse, al tiempo de ser celebrados y seg. las reglas contenidas en los
art. anteriores, el lugar de cumplimiento.
Art.40:
Art.41:
Art.42:
Art.1157: Lo dispuesto en el titulo de los hechos de este libro, respecto a los vicios
del consentimiento, tiene lugar en todos los ctos.
Adems de los que son de los hechos jurdicos, se incluyen el fraude y la simulacin que
son de los actos jurdicos.
Son vicios de los actos jurdicos aquellos defectos que adolecen y son susceptibles de
motivar la invalidez de los actos que los sufren.
Vicios de la voluntad (tit.1ro. de los hechos
de la 2da. seccin Libro 2do. Cap.1/2/3).
Cod.Civil
Cod.Civil
Para el cdigo, error o ignorancia es lo mismo, ya que la 2da. induce a errar. El error es
el falso conocimiento que se tiene de una cosa, mientras que la ignorancia es la ausencia
de conocimiento acerca de algo.
Puede caer sobre algunos de los elementos de hechos relativos al acto, o circunstancias
en que se realice, o puede ser sobre la ley aplicable. De aqu surgen 2 clases de errores:
o De hecho
o De Derecho.
Esenciales. Tienen una gravedad media, no impiden la formacin del acto, dan
lugar a la nulidad a instancia de parte cuya voluntad esta viciada. Son los que
versan sobre la persona con la que se celebra el acto o sobre la cualidad
sustancial de la cosa (error in substantia). Es anulable y es de nulidad relativa.
Cod.Civil:
Error esencial art.925, que esta definido por los sig. art.:
Cuando es excusable el error esencial?. El art.929 dice que el que sufri el error podr
alegarlo si este no proviene de una negligencia culpable de este.
Si la victima del error tuvo una conducta que demuestre que no sucedi por su
negligencia culpable, Vlez le da dcho. a reclamar la accin de nulidad.
En gral. el que se engaa sobre sus propios actos o sobre su propia capacidad de dcho.,
no puede invocar este error, porque supone una gran negligencia, pero es una
presuncin por que semejante error es a veces a causa de la posicin particular del
sujeto o por las circunstancias especiales del negocio.
2) Error de Derecho:
Nadie puede alegar que desconoca la ley, todos se reputan como sabidos desde el
momento de su publicacin. Los art.20 y 2 regulan este aspecto, y art.923.
Este error es inexcusable pero tiene una sola excepcin, segn el art.3428: el poseedor
de la herencia es de buena fe cuando por error de hecho o de derecho se cree legitimo
propietario de la sucesin cuya posesin tiene....
CONCEPTOS Y ELEMENTOS
1. - Conceptos generales
484. Definicin. - Hay locacin de cosas cuando una persona (locador) se obliga a entregar el
uso y goce de una cosa durante un cierto tiempo a otra (locatario) que a su vez se obliga a
pagar un precio en dinero.
Cabe notar que nuestro Cdigo define a la locacin en un precepto general, el artculo 1493,
que comprende la locacin de cosas, de servicios y de obra: Habr locacin, cuando dos
partes se obliguen recprocamente, la una a conceder el uso o goce de una cosa, o a ejecutar
una obra, o prestar un servicio; y la otra a pagar por este uso, goce, obra o servicio un precio
determinado en dinero.
495. Naturaleza jurdica del derecho del locatario: es personal o real? - El derecho que tiene el
locatario sobre la cosa arrendada es de carcter personal o real?
b) Frente a esta concepcin tradicional, Troplong sostuvo una idea que hoy se va abriendo
paso en la doctrina: el derecho del arrendatario es de carcter real. Troplong se fund sobre
todo en el texto del artculo 1743, Cdigo Napolen (cuyo equivalente en nuestro Cdigo es
el art. 1498), segn el cual el contrato de locacin subsiste en caso de venta de la propiedad.
La circunstancia de que dicho contrato cree una situacin que debe ser respetada por el
adquirente, ajeno al contrato de locacin, probara que no se trata de un derecho personal que
slo puede hacerse valer ante el locador. Todava puede agregarse otro argumento poderoso:
el locatario tiene a su disposicin las acciones posesorias contra cualquier tercero que perturbe
su posesin (art. 2469, ref. por ley 17.711). Si su derecho fuera solamente personal, si el goce
de la cosa slo la tuviera l por accin del locador, es evidente que en caso de perturbacin
por un tercero, l debera dirigirse al dueo para exigirle que ste lo defienda, pero la ley le
concede una accin directa fundada en su posesin.
c) Para Planiol y Ripert el derecho del arrendatario es uno da esos derechos cuyo actual
contenido ha dislocado los perfiles clsicos de la divisin entre derechos reales y personales.
Estas categoras se distinguen sobre todo por su grado de oponibilidad. Entre los derechos
reales, oponibles a todos, y los personales, slo oponibles al deudor, hay otros que son
oponibles no slo al deudor sino tambin a un grupo determinado de personas: tal es el
derecho del arrendatario.
Parece indudable que les asiste razn a estos autores cuando sostienen que estamos en
presencia de una categora jurdica intermedia, si bien es notoria la tendencia actual a acentuar
el carcter real del derecho del locatario. La teora que sigue viendo en l un derecho
personal, se sustenta sobre todo en la tradicin histrica. Pero es preciso admitir que los
presupuestos econmicos y jurdicos de aqulla han cambiado totalmente. En Roma el
derecho del arrendatario era rigurosamente personal, porque se atenda sobre todo a la
proteccin de los derechos del dueo; de ah surgan estas consecuencias que hoy nos parecen
asombrosas: el propietario poda en cualquier momento demandar el desalojo del inquilino,
aunque no hubiera vencido todava el trmino del contrato, conservando aqul slo un
derecho a ser indemnizado por los daos y perjuicios sufridos; si la propiedad se venda, el
nuevo dueo no estaba ligado por el contrato de arrendamiento, y poda desalojar al inquilino
sin resarcimiento alguno, que slo poda ser demandado del locador; frente a los terceros que
perturbaban el goce de la cosa, el arrendatario no tena medios autnomos de defensa y deba
recurrir al arrendador para que ste saliera en su defensa. Nada queda de esto en el derecho
moderno, que acenta paulatinamente su tendencia a proteger directamente al inquilino como
usuario de la cosa. No es temerario, dice Josserand, pronosticar la condena a corto plazo del
criterio tradicional que siguiendo la tradicin romanista, ve en el derecho del locatario un
derecho personal; y agrega que la situacin del arrendatario se fortifica incesantemente a
expensas de la del propietario que se debilita da a da; incrustados en el inmueble, gracias al
juego de las prrrogas, protegidos ,contra el alza de los alquileres por un legislador siempre
favorable a los deudores, a los que son ms en nmero, los inquilinos tienen tendencia a
considerarse como en su casa en la casa o propiedad ajenas y ; comportarse como titulares de
un jus in re, de un derecho en la cosa. El fenmeno, as presentado, puede aparecer slo como
una deformacin demaggica e infortunada del derecho clsico; pero prescindiendo de lo
abusivo que ha habido en esta intervencin legislativa, lo cierto es que en el fondo de ella
subyace un concepto fecundo: los derechos del locatario no son ya protegidos por la ley slo
como derecho creditorio respecto de un deudor, sino que se tiende a proteger la vivienda; se
tiene en cuenta no slo la relacin contractual, sino tambin la relacin directa del locatario
con la cosa. Esto debe considerarse ya como un concepto definitivo. Insistir en que el
inquilino no goza por s de la cosa, sino que lo hace slo por intermedio del dueo, es hacer
una afirmacin que nada tiene que ver con la actual realidad econmica y jurdica. En suma,
el derecho del locatario est hoy fuertemente impregnado de un carcter real.
A. - CONSENTIMIENTO
497. Modalidades del consentimiento. - La locacin puede estar sujeta a plazo, condicin o
cargo. El plazo extintivo no slo es posible sino tambin necesario, puesto que no hay
locacin perpetua. Ese trmino extintivo puede ser cierto o incierto; ejemplo de este ltimo es
el arrendamiento pactado hasta el momento del levantamiento de una cosecha. Es vlida la
clusula segn la cual el contrato durar hasta que lo quisiera o le plazca al arrendador o al
arrendatario en vano se argir que esta clusula importa una condicin puramentc potestativa
porque deja librada la obligacin al libre arbitrio de una de las partes; no es as, porque aqu
no est en juego la existencia de la obligacin sino solamente la duracin del contrato. Por lo
dems, cuando el contrato se prolonga ms all del trmino pactado, cualquiera de las partes
se encuentra en situacin legal de hacerlo cesar por propia y unilateral decisin, de modo que
no se ve diferencia sustancial entre esa situacin y la que ahora nos ocupa. Tambin es
perfectamente posible y usual convenir que el contrato de locacin slo empezar a correr a
partir de cierta fecha, lo que importa un plazo suspensivo.
Pueden acordarse condiciones, sean suspensivas o resolutorias como si se alquila una casa
para el caso de que se desaloje al actual inquilino, con la condicin de que ser devuelta al
propietario si ste contrae matrimonio y
498. Promesas de locacin. - Cuando se trata de un acto bilateral en el que una de las partes
promete arrendar y la otra promete tomar en arrendamiento, en verdad no hay promesa de
contrato, sino un contrato de locacin definitivo. Tal sera el supuesto de que se prometa la
locacin de un departamento para cuando se termine de construir el edificio.
1. - Forma y prueba
500. Forma. - En el Cdigo Civil la locacin era un contrato puramente consensual; quedaba
concluido por el simple consentimiento de las partes, sin necesidad del cumplimiento de
formalidad alguna. En otras palabras, poda ser acordado por instrumento pblico o privado y
aun verbalmente (art. 1494). Estas disposiciones mantienen su vigor como principio, pero en
verdad han perdido vigencia en lo que se refiere a los dos contratos de locacin ms
importantes: el de locaciones de inmuebles urbanos y el de arrendamientos agrcolas.
Con relacin a los primeros, la ley 23.091 ha impuesto la forma escrita, pero dispone adems
que si el contrato verbal ha tenido principio de ejecucin (lo que ocurre cuando el inquilino ha
entrado a vivir en el inmueble con el consentimiento del propietario) se considerar pactado
por el plazo mnimo fijado por la ley y por el precio y forma de actualizacin que fije el juez
de acuerdo al valor v prctica de plaza (art. 1Q).
Los contratos de arrendamientos rurales salvo los que se contratan por una sola cosecha o por
pastoreo de menos de un ao) deben ser redactados por escrito y si se lo quiere inscribir en los
registros inmobiliarios, debern certificar las firmas ante el Juez de Paz, un escribano u otro
oficial competente e inscriptos en el Registro Inmobiliario (art. 40, ley 13.246). Esta
formalidad slo hace a la prueba pues la propia ley (art. 40) establece que si se hubieran
omitido las formas prescriptas podr el contrato probarse de acuerdo con las reglas generales;
sin perjuicio del derecho del arrendatario de exigir del locador el otorgamiento escrito del
contrato.
Como consecuencia de lo expuesto, en nuestros das slo estn exentos de todo requisito
formal la locacin de cosas muebles (por ejemplo, automviles, maquinarias, animales) y loe
contratos de arrendamientos rurales por una sola cosecha.
501. Prueba. - Puesto que la locacin es un contrato consensual, puede probarse por cualquier
medio, con la limitacin del artculo 1193, segn el cual los contratos que tengan por objeto
una cantidad mayor de diez mil pesos no pueden probarse por testigos a menos que hubiere
principio de ejecucin. Estas sumas han quedado totalmente desactualizadas por la inflacin y
el cambio de signo monetario.
Pero el contrato de locaciones de inmuebles urbanos y rurales solo puede probarse por
instrumento escrito a menos que exista principio de ejecucin, en cuyo caso es vlido toda
clase de pruebas.
2. - Capacidad
b) Inhabilitados. Puesto que los inhabilitados pueden administrar sus bienes, pueden dar o
tomar en locacin una cosa mueble o inmueble, salvo que la sentencia que lo inhabilit se lo
impida expresamente.
2) Los tutores y curadore8 no pueden, sin autorizacin judicial, arrendar bienes del menor por
un plazo mayor de 5 aos y aun los contratos que se hicieren autorizados por el juez llevan
implcita la condicin de terminar con la mayor edad o la emancipacin del menor (art. 443,
inc. 10); ni pueden tampoco, sin autorizacin judicial, tomar en arrendamiento, en
representacin del menor, bienes races que no fuesen para la casa habitacin (art. 443, inc.
8Q). Como puede apreciarse, la prohibicin es ms rigurosa cuando se trata de tomar en
arrendamiento bienes races, que cuando se trata de darlos en ese mismo carcter.
d) Los administradores y mandatarios necesitan poder especial para dar en arrendamiento por
ms de seis aos los inmuebles que estn a su cargo (art. 1881, inc. 10). En cambio, podrn
tomar en arrendamiento aun por diez aos, porque no hay sobre este punto ninguna
limitacin.
505. Incapacidades de derecho. - segn el art. 151;s casos que estn privados de ser
adjudicatarios de ciertos bienes, no pueden ser locatarios de ellos, ni con autorizacin judicial.
Al hablar de adjudicatarios, la ley se ha referido a los compradores y son, por consiguiente,
aplicables las prohibiciones contenidas en el artculo 1361, para cuyo estudio remitimos a los
nmeros 229 y siguientes.
Sin embargo, hay una hiptesis en que no es necesaria la unanimidad de los condminos para
decidir la locacin, bastando la simple mayora. Dice, en efecto, el artculo 2699, que siendo
imposible por la calidad de la cosa comn o por la oposicin de algunos condminos, el caso
o goce de la cosa comn o la posesin comn, resolvern todos si a cosa debe ser puesta en
administracin o arrendada; y si alguno de los condminos no conviniere en la adopcin de
alguno de esos expedientes, prevalecer la decisin de la mayora (art. 2700).
Ningn inconveniente hay en que uno de los condminos pueda ser al propio tiempo
locatario; ms an, la ley le da preferencia sobre cualquier extrao, cuando ofrezca iguales
condiciones (art. 2702).
B. - LA COSA LOCADA
307. Cosas que pueden arrendarse: principio general. Todos los inmuebles, as como las cosas
muebles no fungibles, pueden alquilarse (art. 1499). Las cosas fungibles no pueden arrendarse
porque como se trata de cosas en las cuales un individuo de la especie equivale exactamente a
otro individuo de la misma especie, el locatario cumplira restituyendo otra cosa igual, lo que
significa que no se estara en presencia de una locacin sino de un prstamo de consumo.
. cosas indeterminadas. - Segn el artculo 1500, pueden ser objeto del contrato de locacin
las cosas indeterminadas. Se comprende que la ley se refiere slo a una indeterminacin
relativa se puede alquilar un caballo de paseo, un automvil, sin especificar la individualidad
de la cosa; pero no se puede alquilar un animal genrico, pues se tratara de un contrato
absurdo, carente de inters econmico y jurdico; es necesario, por tanto, que la cosa sea
determinada al menos en especie (art. 1170).
509. Existencia de la cosa al tiempo de contratar. - Para que el contrato sea vlido, es
menester que la cosa exista al tiempo de celebrarse el acto. Si la cosa hubiere perecido
totalmente en ese momento, el contrato es nulo, pues carece de objeto. Si ha perecido dolo
parcialmente, es aplicable la solucin del artculo 1521 y, por tanto, debe reconocerse al
locatario el derecho de pedir la reduccin del alquiler o la resolucin del contrato.
510. Cosas futuras. - Pero si las cosas inexistentes o perecidas no pueden ser objeto de un
contrato de locacin vlido, en cambio no hay inconveniente legal en alquilar una cosa futura
(art. 1168), en cuyo caso el acto est supeditado a la condicin de que la cosa Llegue a existir
(art. 1173); as ocurre cuando se alquila un local o un departamento que est en construccin o
que va a construirse. Hemos dicho que el contrato queda supeditado a la condicin de que la
cosa llegue a existir; en el ejemplo citado, si el edificio no llega a construirse, el contrato de
locacin ser nulo, sin perjuicio de la eventual responsabilidad del locador si l tuviere culpa
de que la construccin no se llevare a cabo.
511. Cosas fuera del comercio. - Los motivos por los cuales la ley veda la enajenacin de
ciertas cosas, no juegan con igual intensidad en el caso de la locacin. Se explica as, que la
ley no prohiba alquilar cosas que prohibe vender. Es lo que establece nuestro Cdigo, en una
disposicin un tanto confusa: las cosas que estn fuera del comercio y que no pueden ser
enajenadas, o que no puedan enajenarse sin previa licencia o autorizacin, pueden ser dadas
en arrendamiento, salvo que estuvieran fuera del comercio por nocivas a1 bien pblico, u
ofensivas a la moral y buenas costumbres (art. 1501). Se comprenden en este precepto tanto
las cosas sujetas a una inenajenabilidad absoluta (art. 2337) como a una inenajenabilidad
relativa por depender de una licencia o autorizacin previa (art. 2338).
Los trminos demasiados generales del artculo 1501 exigen algunas precisiones: a) No es
exacto que todas las cosas fuera del comercio puedan arrendarse, como parecera
desprenderse de su texto. As, por ejemplo, una plaza pblica no podra arrendarse para
instalar en ella un mercado particular o para cualquier otro fin que fuere contrario a su destino
para lo cual sera indispensable su previa desafeccin; lo que s puede darse en alquiler con
espacios reducidos destinados a quioscos o pequeos locales de venta de mercaderas; y en
verdad no se trata propiamente de un contrato de locacin sino de permisos de ocupacin, que
aunque no tengan carcter eminentemente precario (como ocurre en la mayor parte de los
casos) implican siempre la potestad del Estado de ponerle trmino cuando se lo juzgue
conveniente a los intereses pblicos; por lo dems, todos los contratos relativos al dominio
pblico o privado del Estado, sean de locacin, ocupacin temporaria o permiso precario, se
rigen por las normas del derecho administrativo, aplicndoseles el Cdigo Civil slo en
subsidio (art. 1502). b) No es verdad tampoco, que todas las cosas que no pueden venderse sin
autorizacin o venia previa puedan, sin embargo, arrendarse; las atribuciones de los menores
emancipados y de las personas que administran bienes ajenos estn reguladas por
disposiciones especiales, que hemos estudiado en otro lugar (nros. 504 y 505) y que limitan
sustancialmente la facultad de locar.
Pero no se podrn alquilar las cosas que hayan sido puestas fuera del comercio por ser nocivas
al bien pblico u ofensivas a la moral y a las buenas costumbres, salvedad en realidad
innecesaria, pues bastaba con las disposiciones generales de los artculos 953 y 1167. Un
interesante ejemplo de aplicacin de esta norma son las disposiciones que prohiben el
arrendamiento de sepulcros y sepulturas (art. 42, ine. 7p, Ley Orgnica de la Capital Federal),
para evitar el feo negocio de quienes obtienen una concesin municipal de sepulcros para
luego alquilar catres obteniendo pinges ganancias. El respeto por los muertos y las
preocupaciones morales y aun religiosas que rodean su memoria. se ven lesionados con este
tipo de estipulaciones.
512. Pueden arrendarse los derechos? - Es este un viejo problema jurdico. La doctrina
europea se inclina por lo general a admitirlo, siempre claro est, que pueda cederse su uso o
goce. Nos parece que esta concepcin deforma la figura jurdica de la locacin, contrato que
supone la entrega material de una cosa para que el locatario la disfrute, pero conservando el
dueo su dominio. Esta es la idea que presidi el alumbramiento del contrato en el derecho
romano y es la que an hoy el profano y el jurista se forman cuando se habla de locacin.
Cuando se trata de cosas, es perfectamente separable el dominio del uso y goce; pero
tratndose de derechos, casi siempre ser imposible distinguir al titular de la persona que lo
goza, pues la titularidad no significa nada si no est unida al disfrute. Si por arrendamiento de
un derecho se quiere aludir a su traspaso temporario, por qu no hablar de cesin de derecho
bajo trmino resolutorio?
Nuestro Cdigo al legislar sobre locacin slo se refiere a las cosas materiales. En el titulo
referente al derecho de uso, artculo 2%5, establece que el usuario que no fuere habitador
puede alquilar el fundo en el cual se le ha constituido el uso; ea decir, se alquila la cosa, no el
derecho. En cambio, el artculo 2870 dispone que el uaufructuario puede dar en arriendo el
usufructo; pero evidentemente lo que se arrienda no es el derecho de usufructo, sino la cosa,
como que el arrendatario tiene en mira la cosa y el provecho que de ella puede sacar y no el
derecho real de usufructo.
514. Hiptesis en que se plantea el problema. - Con gran. frecuencia las personas arriendan
cosas cuyo dominio pertenece a otros. En muchos casos se tratar de un acto perfectamente
normal y regular, que obligar al dueo, como ocurre si se trata del contrato -suscrito por el
representante legal o convencional del propietario o si el locador tiene sobre la cosa un
derecho que le permita celebrar vlidamente con terceros, contratos de locacin (usuario,
usufructuario, locador). Ninguna de estas hiptesis presenta problema alguno. La cuestin que
ahora trataremos se plantea cuando una persona alquila una cosa ajena, sin tener derecho a
hacerlo. Tal sera el caso del que posee la cosa por un ttulo que no le permita alquilarla
(depsito, comodato, administracin) o del que aun sin poseerla suscribe un contrato
alquilndola. Estudiaremos los efectos de este contrato con relacin a las partes que lo han
celebrado y con relacin al dueo.
515. Efectos con relacin a las partes.- El problema que estamos considerando guarda
evidente analoga con la venta de cosa ajena. En los dos casos una persona dispone en favor
de otra de un derecho que no le pertenece (en la venta, el dominio; en la locacin, el uso y
goce). Muchas de las soluciones admitidas en aquel caso han de servirnos tambin ahora,
aunque teniendo presente la distinta naturaleza jurdica de ambos contratos.
En cuanto a la regla segn la cual las cosas ajenas no pueden venderse (art. 1329), hemos
dicho ya que est lejos de ser absoluta y que por el contrario, numerosas ventas de cosas
ajenas son perfectamente vlidas entre las partes. En el caso de la locacin de cosas ajenas,
est fuera de duda que el contrato es en principio vlido entre las partes. Pero como, a pesar
de ello, el contrato est sujeto a la amenaza de la accin del verdadero dueo, se hace
necesario distinguir segn que los contratantes sean de buena o mala fe.
a) Si tanto el locador como el locatario son de buena ie, es decir, crean que el locador tena
derecho a dar la cosa en arrendamiento, el contrato es vlido y debe ser cumplido por todo el
tiempo en que el locatario no sea desposedo por el dueo. Pero si luego se enteran de que la
cosa era ajena, es aplicable a nuestro juicio el artculo 1329; la nulidad del contrato puede ser
pedida por el locador hasta el momento de la entrega (no despus) y por el locatario en
cualquier momento
b) Si tanto el locador como el locatario saban que la cosa era de otro dueo, el contrato es
vlido y debe cumplirse entre las partes. El problema que aqu puede suscitarse es el de si el
locatario desposedo por el dueo puede reclamar indemnizacin de daos al locador. Se ha
sostenido que no, porque el locatario ha asumido deliberadamente ese riesgo (Baudry
I.acantinerie y Wahi), pero a nuestro juicio esa responsabilidad surge de la obligacin de
garanta del locador. (De acuerdo: Planiol-Ripert-Perreau).
c) Si el arrendador ea de buena fe y el arrendatario saba que le perteneca a un tercero, el
contrato es en principio vlido, pero debe hacerse dos salvedades importantes: 1) si la cosa
an no se hubiera entregado, el locador que toma conocimiento de la situacin real del
dominio puede negarse a entregarla (arg. art. 1329); 2) el arrendatario no puede exigir
indemnizacin de daos por falta de entrega de la cosa o por haber sido desposedo por el
dueo; una razn de moral obliga a proteger al contratante de buena fe contra el de mala fe e
impide a nuestro juicio hacer funcionar en este caso la garanta legal en favor del locatario.
517. - En algunos supuestos, empero, el propietario deber respetar los contratos de locacin
hechos por un tercero:
a) As ocurrir con los arrendamientos realizados por el heredero aparente, a menos que el
locatario fuera de mala fe.
b) Es vlido el arrendamiento celebrado por el poseedor aniwus domini, que luego resulta
vencido en la accin por reivindicacin intentada por el verdadero dueo? La cuestin est
discutida. Para algunos autores, el propietario estar obligado a respetar el contrato, sea el
poseedor de buena o mala fe (Baudry Lacantinerie y Wahl); para otros slo deber respetarlo
en el primer caso (Planiol-Ripert, Perreau, Guillouard); finalmente, otros sostienen que el
contrato carecer siempre de efectos respecto del verdadero dueo (Huc, Laurent, Duranton).
Adherimos sin vacilacin a esta ltima solucin. El derecho a arrendar una cosa no surge de la
posesin sino del dominio (o de otros derechos taxativamente establecidos en la ley); ea por
tanto evidente, que el poseedor careca de derecho a locar la cosa y que ese contrato se inter
alios acta para el verdadero dueo.
518. Efectos. - Segn el artculo 1512, el copropietario de una cosa indivisa no puede
arrendarla, ni aun en la parte que le pertenece. Esto no significa, empero, que ese contrato est
totalmente desprovisto de efectos, pues si los tiene cuando la cosa es ajena, tanto ms ha de
tenerlos cuando el locador es condmino. Tambin aqu hay que tratar separadamente los
efectos entre las partes y con relacin a los condminos.
a) Entre las partes. Mientras los condminos no hayan reclamado la nulidad, el contrato debe
cumplirse, salvo el derecho del locatario de buena fe de pedir la nulidad cuando se entere de
la verdadera situacin del dominio y de exigir la reparacin de los daos y perjuicios.
Pedida la nulidad por los condminos, el acto es nulo incluso en la parte que corresponde al
locdor (art. 1512); y el locatario podr pedir daos y perjuicios, hubiera sabido o no que la
cosa perteneca al locador en condominio, porque ese derecho surge de la obligacin de
garanta. Claro est que nada impedira que las partes, en conocimiento de la situacin real,
acordaran que nada deber el locador si sus condminos reclamaran la nulidad del contrato.
C. - EL PRECIO
a) La cosa no ha sido entregada todava al locatario;. - Es necesario admitir que falta uno de
los elementos esenciales del contrato, que ser nulo y sin efecto alguno. Bien entendido que
debe tratarse de la omisin de toda determinacin o determinabilidad del precio. Si, en
cambio, el precio, aunque no determinado expresamente, es determinable (por ejemplo, por
haber convenido las partes que lo fijara un tercero, o por haber remitido su determinacin al
que es corriente en plaza o conforme con los usos del lugar), el contrato es vlido. En toda
esta materia es aplicable lo que dijimos en otro lugar sobre la determinacin del precio en la
compraventa.
520. Debe pagarse en dinero? - Segn el artculo 1493, la locacin supone un precio
determinado en dinero. Vlez precisa an ms su pensamiento en la nota al citado artculo,
diciendo que si en lugar del precio de la cosa se entregara una cantidad de frutos, el contrato
sera de sociedad; y si en cambio de ese uso y goce se transfiere el uso y goce de otra cosa, o
el dominio de otra cosa o si el que recibiere la cosa se comprometiera a prestar un servicio,
habra un contrato innominado pero no locacin.
Hoy esta idea resulta demasiado estrecha, y no se asume con la concepcin moderna de la
locacin. Los arrendamientos rurales pueden pagarse en especie y no por ello el contrato deja
de ser locacin. Nos parece razonable, por tanto, la opinin de Spota, quien sostiene que habr
locacin siempre que la contraprestacin sea determinable en dinero; as este contrato quedar
configurado cuando el locatario se avenga a pagar cosas determinables en dinero, como por
ejemplo, una parte de loe frutos, cierta cantidad de mercadera producida en el negocio
locado, una cosa determinada, etctera. Pues como dicen
planiol y Ripert sera en todo caso intil la afirmacin de que se trata de contratos
innominados, pues de todas maneras son equivalentes al arrendamiento y producen las
mismas obligaciones.
5LG. Modificacin del alquiler convenido. - Es obvio que durante todo el trmino pactado de
la locacin, ninguna de las partes puede modificar unilateralmente el alquiler. De igual modo,
ser improcedente la modificacin por la sola voluntad del locador cuando el locatario
permanezca en el uso y goce de la cosa despus de vencido el trmino contractual; si el
locatario no se aviene a un aumento, el nico derecho del locador es el de pedir su desalojo y
hasta ese momento sigue rigiendo el mismo alquiler (art. 1622), sin perjuicio, claro est, de
reclamar la indemnizacin de los daos que resulten de no haber entregado el locatario la cosa
en trmino. Pero el recibo de los alquileres supone tcita reconduccin, de tal modo que los
daos y perjuicios slo pueden referirse al perodo durante el cual el locatario resisti la
accin de desalojo.
La inflacin origin que los contratos de alquiler tuvieran una clusula de rigor que estableca
un reajuste del precio del arrendamiento segn el aumento del costo de vida establecido por el
INDEC; pero la ley 23.928, con el propsito de combatir la inflacin, declar nula y sin valor
toda clusula de reajuste.
. CAUSA LICITA
523. Uso ilcito o deshonesto como causa-fin del contrato. - Dispone el artculo 1503 que el
uso para el cual una cosa sea alquilada o arrendada debe ser un uso honesto, que no contrare
las buenas costumbres. Es una disposicin sobreabundante, porque bastaba con las reglas
generales contenidas en loe artculos 602 y 953, que son de aplicacin a todos los actos
jurdicos.
El artculo 1503 se refiere al caso de que el uso ilcito o deshonesto haya sido tenido en mira
por ambas partes; los mviles subjetivos y estrictamente personales que impulsaron al locador
a contratar no influyen sobre la validez del acto aunque sean inmorales; en cuanto al locatario
que hace un uso deshonesto de la cosa (uso no previsto en el contrato) su situacin est
contemplada en el artculo 1559 (vase nro. 598).
Cuando la cosa se ha entregado ya al locatario, est fuera de duda que el locador no podra
accionar por cobro de alquileres ni el locatario exigir que aqul cumpla las obligaciones que
estn a su cargo (garanta del uso pacfico de la cosa, reparaciones, etc.). La accin tendra en
estos casos una causa torpe y no podra ser acogida por los tribunales, pero cabe preguntarse
si el locador puede demandar el desalojo fundado en la nulidad del contrato. La jurisprudencia
y la doctrina se inclinan a negarle tal accin, pues sta se fundara en un acto torpe del
accionante; pero se reconoce que el locador podra obtener el desalojo por va de las acciones
posesoria y reivindicatoria (invocando su carcter de dueo), contra las cuales el locatario no
podra excepcionarse invocando el contrato nulo.
525. Plazo mximo. - Un contrato que concediera al locatario el goce perpetuo de la cosa -lo
que supone la transmisibilidad indefinida de su derecho a los herederos- importara un
verdadero desmembramiento del dominio. Y como todo lo referente a la propiedad interesa
tan directamente al orden pblico, es menester que la ley intervenga, fjando a las locaciones
un plazo mximo, ms all del cual ~1 trmino estipulado sera ineficaz. En la nota al artculo
1505, Vlez Sarsfield hace notar que la mayor parte de las legislaciones vigentes permita
arrendamientos hasta por 99 aos o por determinadas vidas. Esto chocaba con la propiedad
gil, dinmica, desembarazada de trabas que obstaculizaran su goce y su libre disposicin tal
como la quera Vlez. Por ello el artculo 1505 fija un mximo de 10 aos, el ms breve de
aqulla poca y aun de la nuestra.
Las rpidas mutaciones que caracterizan la economa moderna no se avienen con los plazos
locativos prolongados; hoy son raros los contratos que alcanzan el mximo legal. No obstante
ello, hubiera sido prudente prever situaciones de excepcin en las que se justifica un plazo
mayor. Una excepcin importante ha sido prevista en la ley de arrendamientos agrarios, que
autoriza hasta un mximo de veinte aos en los contratos en que el arrendatario o aparcero se
obligue a realizar obras de mejoramiento del predio, tales como plantaciones, obras de
desmonte, irrigacin, avenamiento, que retarden la productividad de la explotacin por un
lapso no inferior a dos aos (art. 45, ley 13.246).
Todo contrato que se hubiere hecho por un termino mayor quedar concluido a los diez aos
(art. 1505).
526. Plazos mnimos.- El Cdigo Civil no estableca plazos mnimos para la locacin; las
partes podan estipular cualquier plazo, por breve que fuera, con la nica limitacin respecto
de las fincas urbanas de que si el contrato era de plazo indeterminado, el inquilino tena 40
das desde que le fuera notificado el desahucio (art. 1509). El principio de la libertad para la
fijacin del plazo mnimo contina vigente respecto de las cosas muebles, no as de los
inmuebles. La experiencia ha demostrado que es bueno asegurar a los inquilinos un plazo
mnimo, ya se trate de casas alquiladas para vivienda, comercio 0 industria o de inmuebles
rurales para la explotacin agrcola o ganadera. El artculo 1507 fue reformado
sustancialmente por las leyes 11.156 y 23.091. Actualmente en la locacin de casas,
departamentos, piezas destinadas a la habitacin, comercio o industria, se entender que el
locatario tiene opcin para considerarlo realizado por los trminos que la ley establece, a
pesar de cualquier declaracin o convenio que lo limite, sin que durante tales trminos puedan
alterarse las condiciones del arriendo. Los plazos indicados en la misma disposicin legal son
los siguientes: para las casas, departamentos o piezas destinados al comercio o industria, tres
aos; para las destinase a habitacin, dos aos.
Quedan excluidas del plazo mnimo legal: a) las contrataciones para sedes de embajadas,
consulados y organismos internacionales, como tambin las destinadas a personal diplomtico
y consular o pertenecientes a dichos organismos internacionales; b) las locaciones de
inmuebles con muebles que se arrienden con fines de turismo, en zonas aptas para ese destino;
cuando el plazo de la locacin supere los seis meses, se presumir que no es con fines de
turismo; c) las locaciones de espacios o lugares destinados a la guarda de vehculos, animales
u otros objetos; d) las locaciones de puestos de mercados o ferias; e) las locaciones en que los
Estados nacional o provincial, los municipios o entes autrquicos sean partes como inquilinos
(art. 2Q, ley 23.091).
Aquellos plazos gozan todava de la prrroga reconocida en el artculo 1509 (ref. por ley
11.156) segn el cual en los arrendamientos de casas, piezas o departamentos el locatario que
por haber vencido el plazo legal fuere demandado por desalojo, y acreditare haber pagado el
alquiler correspondiente al mes anterior, tendr 90 das para el desalojo, contados desde aqul
en que se intime el desahucio por el juez competente. Y como el procedimiento para obtener
la sentencia tambin lleva unos meses, este plazo llamado de gracia es bastante ms
prolongado que los 90 das fijados en la ley. Durante todo ese trmino, las obligaciones de las
partes se siguen rigiendo por los trminos del contrato vencido.
Est bien claro que estos plazos obligan al locador, no al locatario, que podr dar por
concluidos en cualquier momento los contratos de plazo indeterminados (salvo lo que se dir
en el nmero siguiente).
527. Plazos indeterminados en las locaciones urbanas. Cuando los contratos de locaciones
urbanas no contuvieren plazo, rigen Ias siguientes disposiciones:
c) Cuando el contrato tuviere un objeto expresado, se lo juzgar hecho por el tiempo necesario
para llenar ese objeto (art. 1508). Tal por ejemplo, el alquiler de un stand para una exposicin,
que durar el tiempo que sta permanezca abierta.
528. Resolucin anticipada de las locaciones destinadas a vivienda. - No obstante que el plazo
mnimo de las locaciones destinadas a vivienda es de dos aos, la ley 23.091 reconoce al
inquilino el derecho de resolver la contratacin transcurridos los seis primeros meses de la
relacin locativa; para poder hacer uso de ese derecho, deber notificar en forma fehaciente al
locador su decisin con una antelacin mnima de sesenta das de la fecha en que reintegrar
el inmueble arrendado. El locatario, de hacer uso de la opcin resolutoria en el primer ao de
vigencia de la relacin locativa, deber abonar al locador en concepto de indemnizacin, la
suma equivalente a un mes y medio del alquiler vigente al momento de desocupar la vivienda
y la de un solo mes, si la opcin se ejercita transcurrido dicho plazo (art. 8Q).
529. Cesacin del beneficio del plazo. - El beneficio del plazo contractual o legal de que goza
el inquilino de inmuebles urbanos, cesa por las siguientes causas (art. 1507): a) Falta de pago
de dos periodos consecutivos de alquiler. b) Uso deshonesto de la casa arrendada o contrario a
las buenas costumbres. c) Subarriendo o cesin de la locacin de la cosa cuando hubiere sido
prohibido en el contrato por el locador. d) Ejecucin de mejoras destinadas a aumentar la
capacidad locativa de la propiedad o que importen por lo menos un 10% de1 valor asignado al
inmueble para e1 pago de 1a contribucin directa.
De las tres primeras causas de cesacin del beneficio del plazo, nos ocuparemos ms adelante.
En cuanto a las mejoras, es necesario agregar que deben tener el objeto de aumentar la
capacidad locativa del inmueble; no procede por tanto si slo se trata de obras de
conservacin (revoques, pinturas, refacciones en pisos y techos, etc.) o si la casa alquilada
para habitacin se demuele para construir un local de comercio u oficinas o una sala
cinematogrfica.
La circunstancia de que los herederos del inquilino sean varios no altera la aplicacin del
artculo 1496; todos los herederos continan con las responsabilidades inherentes al contrato,
debiendo dilucidarse entre ellos quin o quines continuarn con el goce efectivo de la cosa.
Aunque el artculo 1496 habla solamente de herederos, es obvio que tambin los legatarios de
parte alcuota se hallan comprendidos en sus disposiciones, puesto que stos son derechos que
se transmiten a los sucesores del causante.
Pero nada se opone a que las partes estipulen lo contrario, estableciendo que los derechos y
obligaciones recprocos se extinguen con la muerte sea del locador o del locatario.
531. - Este artculo 1496 ha sido objeto de una revolucionaria reforma introducida por las
leyes de prrroga a las locaciones urbanas: los derechos del locatario no se transmiten ya a los
herederos de ste, sino a las personas de la familia que vivan con l en la casa locada o en el
fundo rural; la ley reconoce ese derecho "a las personas que hubieran recibido ostensible trato
familiar" del inquilino, lo cual es un modo disimulado de designar a los concubinos o
concubinas, que vienen as a desplazar a los herederos legtimos del locatario. Esta solucin
ha sido consagrada definitivamente por el artculo 9, ley 23.091. El derecho de estas
personas a continuar con la locacin rige no slo en caso de muerte del inquilino, sino
tambin en el abandono por el locatario del inmueble alquilado.
Pero no habiendo ninguna persona con derecho a acogerse al beneficio de la ley 23.091, el
artculo 1496 recobra su imperio y los herederos tienen derecho a la locacin, siempre, claro
est, que se trate de contratos de plazo no vencido, porque estando ya vencido el plazo, los
herederos no podran sostener que tienen derecho a continuar en una locacin que ha
fenecido.
Adquirido el carcter de reforma definitiva del Cdigo Civil (art. 7Q, ley 13.246). En cambio,
la muerte del aparcero pone fin al contrato (art. 27, ley cit.).
533. - La regla del artculo 1498 se aplica slo a los inmuebles o tambin a las cosas
muebles? Aunque el artculo 1498 slo alude a fincas, pensamos que no hay razn alguna para
resolver de otra manera el problema cuando la locacin ha recado sobre muebles. El
argumento a contrario es demasiado pobre para admitir tan incoherente solucin. Si la ley slo
se ha referido a las fincas, es porque slo respecto de los inmuebles tiene este problema
verdadera importancia
prctica. Las cosas muebles se venden casi siempre sobre la base de la entrega inmediata, por
lo que nadie compra una cosa que est en ese momento alquilada. Sin embargo, el creciente
valor econmico de ciertas cosas muebles (mquinas, locomviles) hace til dejar sentado que
tambin reza para ellas el principio del artculo 1498.
La regla del artculo 1498 se aplica tambin a las aparceras y en los arrendamientos (arts. 27
y 41, ley 13.246).
534. Condiciones de aplicacin del artculo 1498. - Para que el locatario tenga derecho a
oponer al comprador del inmueble su contrato de locacin es necesario:
a) Que se trate de un contrato de plazo no vencido, sea que el plazo provenga de una
estipulacin contractual o de una disposicin de la ley; ejemplos de estos ltimos son los
plazos establecidos por la ley 23.091 o en la ley de arrendamientos agrcolas. Es claro que si
el plazo estuviere vencido, el arrendatario no podr oponerse al desalojo intentado por el
comprador, porque tampoco podra oponerse al que hubiera intentado el locador-vendedor.
b) Que tratndose de un plazo contractual, el contrato tuviere fecha cierta. En vano se argir
que el artculo 1498 no exige este requisito, porque segn la regla general del artculo 1034
los actos jurdicos no pueden ser opuestos a terceros y sucesores a ttulo singular mientras no
tengan fecha cierta. De lo contrario, sera perfectamente posible un grave fraude de los
derechos del comprador, pues luego de efectuada la venta, el vendedor podra realizar con el
inquilino cuyo derecho fuere de plazo ya vencido, un nuevo contrato, antedatndolo. Se
explica, pues, que casi todos los Cdigos extranjeros exijan el requisito de la fecha cierta y
aun del registro del contrato para poder oponerlo al comprador.
536. Excepciones a la regla del artculo 1498. - No obstante lo dispuesto en el artculo 1498,
la enajenacin de la cosa locada tendr como efecto la resolucin del contrato de locacin:
c) La ley Orgnica del Banco Hipotecario Nacional autoriza a dicha institucin a desalojar a
todo ocupante que no tenga un contrato de locacin aceptado por ella (art. 44, inc. c, ley
22.232); de tal modo que si el inmueble se ejecuta, el banco podr proceder al desalojo a fin
de que los compradores lo adquieran libre de toda ocupacin de terceros.
537. Enumeracin.- Pesan sobre el locador las siguientes obligaciones: a) entregar la cosa
arrendada con sus accesorios (art. 1514); b) conservarla en buen estado mientras dura la
locacin (arta. 1515 y siga.); c) mantener al locatario en el uso y goce pacifico de la cosa
(obligacin de garanta, arts. 1515 y 1523 y sigs.); d) pagar al locatario las mejoras que ste
hubiera introducido para hacer posible el uso normal de la cosa (arts. 1539 y sigs.); e) pagar
las contribuciones y cargas que gravan la cosa (art. 1553).
Se trata de obligaciones establecidas por la ley para el caso de que las partes no hubieran
convenido otra cosa. Reins aqu el principio de la libertad contractual, de modo tal que las
partes pueden restringir o ampliar las obligaciones que la ley pone a cargo del locador como
del locatario. Hoy es usual que los contratos pongan a cargo del inquilino el pago de las
expensas comunes y, a veces, inclusive, de los impuestos que gravan el inmueble.
a) Las llaves de la cosa ya sea inmueble o mueble (automvil, caia fuerte, escritorio, etc.).
a) Ios frutos y productos extraordinarios (art. 1495). Cules son los frutos y productos que
tienen ese carcter? La cuestin es harto dudosa. Machado opina que no se alude a la
abundancia de frutos que excedan la produccin normal, sino a los que no est en la
naturaleza de la cosa producir. Rezznico sostiene que deben reputarse extraordinarios tanto
los frutos y productos que resultan extraos a la naturaleza de la cosa dada en locacin (por
ejemplo, si en una calera aparece una veta de oro) como aquellos que por su calidad o
cantidad exceden de la produccin comn de la cosa arrendada.
b) Los terrenos acrecidos por aluvin (art. 1495); sin embargo, el arrendatario tiene derecho al
arrendamiento de tales terrenos si ofreciere por ellos un acrecentamiento proporcional del
alquiler (artculo citado); y en tal caso, el dueo no podra negarse a reconocerle el uso y goce
de ellos.
539 bis. - No ha de olvidarse que esas disposiciones son siempre interpretativas de la voluntad
de las partes. En ningn caso debe aplicrselas literalmente, en contra de lo que es la voluntad
claramente implcita en el contrato. As por ejemplo, es frecuente que se alquile una casa
mientras el dueo todava se encuentra en ella; el locatario no puede pretender que el locador
le deje los muebles -no obstante ser stos evidentemente accesorios de la vivienda y hallarse
en ella al tiempo de la celebracin del acto, tal como lo declara suficiente el artculo 1514- si
del contrato no resulta que la intencin comn fuese alquilarla amueblada, porque la
costumbre es que las casas o departamentos se alquilen sin muebles.
En caso de que el alquiler comprenda los muebles, es casi de rigor agregar al contrato un
inventario de los incluidos en la locacin, lo que tiene el mayor inters para ambas partes; al
locador le permita, preconstituir prueba de lo que ha entregado y poder exigir su devolucin al
trmino del contrato; al locatario le evita el peligro de que luego se le reclame la devolucin
de algo que no recibi. De cualquier modo y para el caso de que no se hubieren especificado
los muebles comprendidos en la locacin, debe tenerse presente la norma interpretativa del
artculo 2323 segn el cual en los muebles de una casa no se comprendern: e1 dinero, los
documentos y papeles, las colecciones cientficas o artsticas, los libros y sus estantes, las
medallas, las armas, los instrumentos de artes y oficios, las joyas, ninguna clase de ropa de
uso, 1os granos, caldos, mercaderas, ni en general otras cosas que las que forman el ajuar de
una casa.
540. Estado en que debe entregarse. - El locador est obligado a entregar la cosa y sus
accesorios en buen estado de conservacin (de reparacin, dice impropiamente el Cdigo)
para ser propia para el uso para el cual ha sido contratada (art. 1514). Advirtase una
diferencia importante con respecto a la compraventa: el vendedor cumple entregando la cosa
en el estado en que se encontraba en el momento de celebrarse el acto (art. 1408); en tanto que
en nuestro caso el locador debe entregarla en buen estado de conservacin, lo que es natural,
puesto que el contrato ha sido realizado con el propsito de asegurar al locatario el uso y goce
de la cosa.
No tendr el locador obligacin de entregar la cosa en buen estado si las partes acordaron
entregarla en el estado en que se halle ;art. 1514). Este convenio se presume cuando se
arriendan edificios arruinados y cuando se entra en posesin de la cosa sin exigir reparaciones
(art. 1514). La conducta del locatario que acepta sin reservas la cosa tal como se le entrega,
indica que eso fue lo acordado o que renuncia a todo reclamo.
541. Lugar de entrega. - Puesto que el Cdigo no contiene sobre este punto reglas especiales
para la locacin, rige lo dispuesto por el artculo 747: a) Si hubiere lugar convenido en el
contrato, la cosa debe entregarse all; esta solucin no slo es aplicable a los muebles, sino
tambin a los inmuebles, pues es perfectamente posible hacer la tradicin simblica mediante
la entrega de las llaves, lo que puede ocurrir en otro lugar que no sea el de la ubicacin. b) Si
no hubiere lugar convenido, la entrega debe hacerse en el lugar en donde se encontraba la
cosa al tiempo de la celebracin del contrato.
542. Tiempo de la entrega. - Si el contrato estipula el plazo no hay problema: debe cumplirse
con lo pactado. Si no lo estipula, debe matenderse que el locador tiene obligacin de
entregarla de inmediato a menos que los usos o costumbres reconocieran algn plazo.
543. Gastos de la entrega. - Los gastos de la entrega, salvo pacto en contrario, son a cargo del
locador. Es lo que surge de las disposiciones relativas al contrato de compraventa (art. 1415),
que son aplicables supletoriamente a la locacin, as como tambin de lo dispuesto por el
artculo 765 para el pago en general.
a) En primer lugar, puede reclamar el cumplimiento del contrato y pedir al tribunal que lo
ponga en posesin de la cosa, si el locador se negara a cumplir la sentencia que lo condena a
entregar. Todo ello, empero, sin perjuicio de los derechos que los terceros puedan haber
adquirido sobre la cosa.
b) En segundo lugar, puede pedir la resolucin del contrato (art. 1204, ref. por ley 17.711).
c) Por ltimo, el locatario puede demandar los daos y perjuicios que le resulten de la falta de
entrega, siempre que no hubiere mediado fuerza mayor.
545. Alcances de la obligacin. - El locador est obligado a mantener la cosa en buen estado
de conservacin, y a hacer todas las reparaciones que fueren necesarias para permitir al
locatario el uso y goce de la cosa conforme a lo convenido (art. 1515). Esta obligacin se
extiende a la reparacin de todos los deterioros derivados de las siguientes circunstancias: a)
de caso fortuito o fuerza mayor (art. 1516), como puede ser un incendio, un cicln, una
guerra, un hecho del prncipe; b) de la calidad propia de la cosa y de sus vicios o defectos (art.
1516), tal como seran las deficiencias en las instalaciones sanitarias; c) del efecto natural del
uso o goce estipulado (art. 1516); d) de la culpa del locador, sus agentes o dependientes (art.
1516); era innecesario este ltimo apartado, pues bastaba con la regla general de los artculos
1109 y 1113; e) de1 hecho de terceros aunque sea por motivo de enemistad u odio al locatario
(art. 1517). Es lgico que el locatario no cargue con las consecuencias del hecho ilcito de un
tercero.
546. Supuesto del deterioro causado por el uso de la cosa. - De todas las hiptesis
anteriormente aludidas, la relativa a los
deterioros provenientes del uso y goce natural de la cosa es la que da lugar a mayores
dificultades. Estas dificultades surgen de que el Cdigo impone la obligacin de mantener la
cosa en buen estado, tanto al locador (arts. 1515 y 1516) como al locatario (arts. 1556 y
1561). Para explicar esta aparente contradiccin, hay que tener en cuenta las fuentes del
Cdigo, que en este punto han sido principalmente el Cdigo Napolen y sus comentaristas.
En ese Cdigo se distingue entre las reparaciones importantes y las ordinarias, llamadas
locatiuas o de menu entretien (art. 1754); las primeras estn a cargo del locador y las segundas
son aportadas por el locatario. Este es el pensamiento que inspir a Vlez Sarsfield (art. 1573)
y que permite conciliar textos que de otra manera apareceran en una contradiccin
irreductible. Es equitativo que el locatario cargue con los gastos de pequeo mantenimiento y
as ocurre en la realidad de la vida, en que normalmente los asume sin pretender, nunca o casi
nunca, hacerlos pesar sobre el locador. Bueno es agregar que la mayor parte de los cdigos
modernos consagran esta distincin entre reparaciones mayores, a cargo del locador y
menores, locativas o de pequeo mantenimiento, a cargo del locatario (Cd. Civ. italiano, art.
1566; brasileo, art. 1206; chileno, art. 1940; colombiano, art. 1998; uruguayo, art. 1818,
etc.).
b) Cuando los trabajos no tuvieren carcter de urgencia, el inquilino puede, adems, demandar
al locador para que los lleve a cabo y si, condenado a hacerlos, no cumpliera la sentencia, el
locatario puede ser autorizado judicialmente a ejecutarlos por cuenta de aqul (arts. 505, inc.
1Q y 630).
c) Si los trabajos fueran urgentes, el locatario puede ejecutarlos por cuenta del locador (art.
1518), sin necesidad de autorizacin judicial, ya que este procedimiento no se aviene con la
necesidad de urgencia que es el presupuesto de esta disposicin. Segn el artculo 1544 se
reputarn hechas en caso de urgencia, cuando sin dao de la cosa no podan ser demoradas y
le era imposible al locatario avisar al locador para que las hiciera o lo autorizase para hacerlas.
Este no es, desde luego, el nico caso de urgencia; puede ocurrir tambin que el locatario
haya dado aviso al locador, no obstante lo cual ste no hiciera las reparaciones; si stas fueran
urgentes y no pudieran esperar el trmite de un juicio sin grave perjuicio para el locatario, ste
puede hacerlas ejecutar, sin necesidad de autorizacin judicial.
e) Finalmente, el locatario tiene tambin una accin por resolucin del contrato por
incumplimiento de las obligaciones del locador (art. 1204, ref. por ley 17.711).
J50. Distintas hiptesis. - Es posible que durante el curso de la locacin, la cosa sufra daos
por caso fortuito o fuerza mayor. El problema debe ser estudiado con relacin a las hiptesis
de destruccin total, destruccin parcial y simple deterioro.
a) Destruccin total. - En tal caso el contrato queda rescindido (art. 1521), sin que ninguna de
las partes pueda reclamar indemnizacin alguna de la otra. Tampoco tiene derecho el locatario
a reclamar los daos y perjuicios sufridos en las mercaderas o muebles que son de su
propiedad, con motivo de la destruccin de la cosa locada por un caso fortuito o de fuerza
mayor.
Qu debe entenderse por destruccin total? La cuestin tiene la mayor importancia, porque
en este caso el locatario no tiene derecho a conservar la cosa con una reduccin proporcional
del alquiler, derecho que, en cambio, tiene si slo se trata de una destruccin parcial. A veces
la destruccin puede ser casi total; si el contrato se mantiene, el alquiler reducido en
proporcin al dao sera mnimo; es obvio pues, el inters del locador en dar por terminado el
contrato, reconstruir la cosa y poder sacar de ese modo el debido provecho a su capital. Se
admite que la destruccin debe reputarse total a los efectos de la aplicacin de este artculo,
cuando su importancia es tal que la cosa resulta ya impropia para el destino que se tuvo en
mira al contratar. En un caso se resolvi que ls destruccin de un galpn en un 8596
lmportaba destruccin total y privaba al locatario del derecho de continuar la locacin. Es, en
suma, una cuestin que queda librada al criterio judicial.
b) Destruccin parcial. - En este caso, el locatario puede optar entre estas soluciones: o bien
pedir la resolucin del contrato, o bien demandar la disminucin del alquiler proporcional a la
importancia de la destruccin (art. 1521).
La expropiacin, sea total o parcial, est asimilada a la destruccin de la cosa, ya que ella
queda perdida tanto para el locador como para el locatario.
c) Simples deterioros. - En este supuesto, el locatario slo tiene derecho a pedir la reparacin
(art. 1521); carece de accin tanto para pedir la rescisin del contrato como para reclamar la
disminucin de los alquileres.
Pero si el locatario no tiene derecho a una disminucin, en cambio puede retener los alquileres
mientras el locador no haga las reparaciones debidas; y si demandado y condenado ste a
hacerlas, no las llevara a cabo, el locatario puede realizarlas por cuenta de aqul.
551. Hiptesis legal. -A veces el caso fortuito no provocar la destruccin ni siquiera parcial
de la cosa, pero impedir al inquilino usarla o gozarla. Desde el punto de vista del inquilino,
los efectos son los mismos. Por ello el artculo 1522 lo autoriza a pedir la rescisin del
contrato o la cesacin del pago del alquiler durante el tiempo que no pueda usar o gozar de la
casa. En la nota correspondiente, Vlez Sarsfield recuerda los ejemplos de Marcad: el
inquilino que en tiempo de guerra es obligado a dejar su casa, o que en tiempo de peste la
autoridad pblica le prohiba seguir habitando la finca que alquil.
Para que se produzcan las consecuencias sealadas en esta disposicin legal (rescisin del
contrato o disminucin del alquiler) es necesario que el caso fortuito afecte a la cosa misma
(art. 1522 in fine). Por consiguiente, el contrato mantendr plenos efectos si en caso de guerra
o de peste el inquilino abandona la cosa por simple precaucin personal y no por imposicin
de las autoridades civiles o militares (nota al art. 1522), si el inquilino ha debido abandonar la
casa por haber sido designado para ejercer funciones fuera del pas, si la entidad locataria fue
privada de su personera jurdica, etctera.
552. Caso fortuito que slo afecta el provecho. - Puede ocurrir que el caso fortuito no afecte
ya el uso y goce de la cosa (caso previsto en el artculo 1522) sino el provecho que el
inquilino espera de ella. El artculo 1557 prevea expresamente el punto en relacin al
arrendamiento de predios rurales y dispona que el arrendatario no poda pretender remisin
total o parcial de los alquileres en razn de que la cosecha se hubiera perdido por caso fortuito
o fuerza mayor Pero la ley 13.246 autoriza al arrendatario en ese caso a pedir la rescisin del
contrato (art. 8Q, in fine) y si se trata de aparceras rurales, la prdida ser soportada por las
partes en la misma proporcin convenida para el reparto de los frutos (art. 24). Pero si el
problema est claramente resuelto en materia de explotaciones rurales, no ocurre lo mismo
con los establecimientos comerciales o industriales. Creemos que la cuestin debe resolverse
sobre bases de equidad y prudencia Si el caso fortuito ha modificado sustancialmemte las
condiciones de la explotacin, debe considerarse que ha quedado afectado el uso y goce de la
cosa conforme a su destino; tal ocurrira, por ejemplo, en caso de arrendamiento de un
albergue situado a la vera de una ruta: si luego las autoridades clausuran ese camino, es
evidente que ha quedado afectado el uso del albergue. Sera un caso de aplicacin de la teora
de la imprevisin. Cuando, por el contrario, el hecho est dentro de los riesgos o aleas ms o
menos normales de la explotacin, el inquilino carecer de toda accin. As suceder si la
ganancia del negocio disminuye por aumento de los precios de costo o por la instalacin en
las vencidades de otro negocio o fbrica similar.
553. Derechos y obligaciones de las partes.- En caso de que la fuerza mayor impida el goce de
la cosa, sea en forma definitiva o temporal, el inquilino tiene a su disposicin la siguiente
opcin que le reconoce el artculo 1522: pedir la rescisin del contrato, o la suspensin del
pago del alquiler durante el tiempo que dure la imposibilidad de gozar la cosa. Si la
imposibilidad de gozarla slo fuera parcial, deber optar entre la rescisin o la disminucin
proporcional del alquiler durante el tiempo que dura la imposibilidad.
Desde luego, no tendr derecho a daos y perjuicios, pues la imposibilidad de goce deriva de
un caso fortuito, es inimputable el locador.
3. - Obligacin de garanta
554. Concepto y fundamentos. - El contrato de locacin supone la cesin del uso y goce de
una cosa a cambio de un determinado precio. Es natural, pues, que el locador tenga a su cargo
la obligacin de garantizar al locatario que podr hacer uso de la cosa conforme a su destino.
Por ello debe abstenerse de todo acto que perturbe el goce de la cosa por el inquilino,
defenderlo contra las turbaciones de terceros y, finalmente, hacer las reparaciones que se
deriven de los vicios o defectos de la cosa o del uso normal al que el inquilino la haya
sometido. Esta obligacin de garanta llena una funcin jurdica semejante a la eviccin y los
vicios redhibitorios en la compraventa; en el fondo, no hay entre ellas una diferencia esencial,
pero la reglamentacin legal difiere sensiblemente porque en un caso media la transmisin del
dominio y en el otro slo del uso y goce de la cosa, lo que tiene una influencia notoria en el
contenido de las obligaciones.
Consideramos por separado la garanta por el hecho personal del locador, por el hecho de
terceros y por los vicios redhibitorios de la
665. Hechos que importan turbacin. - El locador est obligado a abstenerse de todo acto que
impida, embarace o estorbe el uso de la cosa por el locatario (art. 1515). Hay embarazo del
goce pacfico de una casa si el locador instala (o alquila para que otros instalen) en otras
habitaciones o dependencias de ella casas de juego o de prostitucin (nota al art. 1515); si
alquila otras dependencias a terceras personas, cuyo destino afecte al locatario, sea por las
emanaciones olorosas o los ruidos o la excesiva e intolerable afluencia de gente; si molesta o
injuria al inquilino, sus allegados, amigos, proveedores o dependientes, si pone trabas al libre
acceso de ellos o impide introducir muebles a la casa.
El locador debe abstenerse de entrar o visitar la finca arrendada, salvo por motivos fundados.
As, por ejemplo, estara autorizado a, hacerlo si se trata de comprobar la existencia de
deterioros cuya falta de reparacin podra ocasionar daos mayores en el inmueble; o si desea
saber si el locatario ha llevado a cabo las reparaciones locativas que estn a su cargo; o si se
trata de rnmprobar que el locatario est dando a la cosa un destino distinto del pactado o un
uso deshonesto.
556. Sanciones para el caso de incumplimiento de esta obligacin. - En caso de que el locador
viole esta obligacin de no perturbar con sus hechos personales el disfrute de la cosa, el
locatario puede pedir la resolucin del contrato y daos y perjuicios; pero los jueces podran
negar la resolucin si esta sancin resultase excesiva en relacin con la insignificancia de la
turbacin. Si la turbacin fuere duradera, el locatario puede pedir tambin una disminucin de
los alquileres futuros, pero no est autorizado a retener por s, mientras dure el pleito, parte
alguna de los alquileres que vayan devengndose
55'7. Obras de reparacin hechas por el locador. - El locador no slo tiene la obligacin, sino
tambin el derecho de efectuar las reparaciones que la ley pone a su cargo. Se explica que as
sea, porque no hacerlas puede implicar daos mayores para la cosa o puede haber un
encarecimiento de los materiales o mano de obra perjudicial para el locador. El locatario pues,
est obligado a permitir que el locador y sus obreros entren en la finca y realicen los trabajos.
Pero si las reparaciones interrumpieren el uso y goce estipulado en todo 0 en parte o fuesen
muy incmodas para el locatario, ste tiene derecho a pedir o bien la cesacin del
arrendamiento, o bien una disminucin proporcional del alquiler durante el tiempo que duren
las reparaciones (art. 1519).
Advirtase que este derecho slo se reconoce al inquilino si las reparaciones interrumpen en
todo o en parte el goce de la cosa o fueren muy incmodas al locatario. Es decir, que ste est
obligado a soportar sin derecho a ningn reclamo las pequeas reparaciones que no le causen
molestia mayor, a menos, claro est, que los daos hayan sido causados por el hecho culposo
del locador. Es justo que as sea, pues esas reparaciones redundaran en beneficio del propio
inquilino, de tal modo que si las molestias no son importantes, es equitativo que no pueda
demandar la rescisin ni la reduccin de loe alquileres.
Se ha dicho ya que los derechos del inquilino se reducen a pedir la cesacin del contrato o la
reduccin proporcional del alquiler. Pero la opcin que el artculo 1519 confiere al inquilino
no se libre. El locador tiene derecho a negarse a la reduccin del precio, en cuyo caso el
inquilino slo podr devolver la cosa, quedando disuelto el contrato. 356
PERMUTA
Concepto y rgimen legal - Permuta es el trueque de una cosa por otra; desde el punto de vista
jurdico, el contrato queda configurado desde que las partes se han prometido transferirse
recprocamente la propiedad de dos cosas (art. 1485). Es la forma primitiva del intercambio
entre los hombres; histricamente, es el antecedente de la compraventa que supone la
existencia de moneda y por consiguiente un grado de organizacin social ms avanzado.
Actualmente el papel econmico de este contrato es muy modesto, aunque no ha
desaparecido. Subsisten todava algunas permutas manuales y tambin se dan casos de
trueque de inmuebles (sobre todo entre coherederos); pero desde luego, el gran instrumento
moderno de intercambio es la compraventa.
Cabe agregar que los artculos 1490 y 1491 establecen dos reglas perfectamente
sobreabundantes e intiles. El primero dispone que no pueden permutar los que no pueden
comprar y vender; el segundo que no pueden permutarse las cosas que no pueden venderse.
Es innecesario decirlo, pues ya el artculo 1492 remite al rgimen de la compraventa para todo
lo que no est regulado especialmente de otro modo.
Si una de las contraprestaciones fuera parte en dinero y parte en especie, el contrato ser
calificado como compraventa o permuta siguiendo las reglas que hemos visto en otro lugar
431. Disposiciones especiales. - 432. a) Justos motivos de duda sobre e1 derecho de1
copermutante. - Si uno de los permutantes tiene justos motivos para creer que la cosa recibida
en permuta no era de propiedad del que la dio, no puede ser obligado a entregar la que l
ofreci (art. 1486). Se trata de un derecho de retencin anlogo al que el artculo 1425
reconoce al comprador. Anlogo, pero no exactamente igual en sus efectos, como hemos de
verlo. En cuanto a lo que debe considerarse por "justos motivos" entendemos que tal
expresin debe asimilarse a la de "tenor fundado" por lo que nos remitimos a lo dicho en el
nmero 324.
Pero el derecho del permutante que tiene justos motivos para dudar de la legitimidad de la
propiedad de la cosa que se le ofrece, no se reduce a la retencin; puede tambin pedir la
resolucin (el Cdigo dice errneamente nulidad) del contrato, aunque no fuese molestado en
la posesin de la cosa recibida (art. 1486). Lo que se protege no es slo el dao o turbacin
actual, sino el peligro de que ello se produzca. Es claro que en tal caso est obligado a
devolver por su parte la cosa que hubiera recibido.
Pero el copermutante que hubiese enajenado la cosa que se le dio en cambio, sabiendo que
ella no perteneca a la parte de quien la recibi, no podr anular el contrato, mientras que el
poseedor a quien hubiese pasado la cosa, no demandase contra l la nulidad de su contrato de
adquisicin (art. 1488). Esta disposicin tiene un fundamento obvio: si el permutante ha
transferido ya el dominio de la cosa a un tercero, carece de inters en la accin por resolucin
del contrato mientras el tercero no haga valer, a su vez, la garanta de eviccin. Por ello,
aunque este artculo slo se pone en la hiptesis del permutante que ha enajenado la cosa
recibida sabiendo que no perteneca a1 permutante de quien la recibi, tambin debe aplicarse
al caso de que lo hubiera ignorado. Pues aqu no se trata de un derecho, negado en razn de la
mala fe del que enajen la cosa a un tercero, sino en la circunstancia de que no tiene inters en
la accin, de tal modo que tampoco podra reconocerse al enajenante de buena fe.
433. b) Nulidad. - Segn el artculo 1487, la anulacin de1 contrato de permutacin tiene
efecto contra los terceros poseedores de 1a cosa inmueble entregada a la parte, contra la cual
la nulidad se hubiese pronunciado.
Desde luego, el artculo 1487 slo se aplica a los inmuebles, segn resulta de su propio texto;
en cuanto a los muebles, la accin reivindicatoria contra el poseedor se vera detenida por el
artculo 2412.
434. c) Gastos de contrato. - Segn el artculo 1424, relativo a la compraventa, los gastos del
contrato son a cargo del comprador. Va de suyo que esta disposicin es inaplicable en la
permuta, en la cual la solucin no puede ser otra sino que ambos contratantes soporten estos
gastos por partes iguales. As lo propone el artculo 1133 del Anteproyecto de 1954.
434 - bis. d) Eviccin. - El caso de eviccin total est regido por los artculos 1489, 2128 y
2129. En el primero se dispone que el copermutante que ha sufrido la eviccin puede reclamar
la restitucin de la propia cosa o el valor de la que se le hubiese dado en cambio; el artculo
2128, tratando el mismo punto, dispone que el permutante vencido puede reclamar la cosa que
dio en cambio o que se le pague el valor de ella. El vicio de tcnica legislativa que supone
tratar el mismo problema en dos disposiciones diferentes, ubicadas en distintos captulos, trae
consigo estos defectos de concordancia. Sin embargo, es posible armonizar estas
disposiciones admitiendo que el copermutante que ha sufrido la eviccin tiene a su
disposicin tres posibilidades: a) reclamar la restitucin de la cosa que entreg; b) reclamar su
valor; c) demandar el valor de la cosa que se le dio. En cualquier caso, tiene adems, derecho
a pedir se le indemnicen los daos y perjuicios sufridos (arts. 1489 y 2128).
Supongamos ahora que el copermutante haya enajenado a un tercero la cosa que recibi. El
artculo 2130 dispone que si la cosa fue enajenada por ttulo oneroso por el copermutante, o
constituy sobre ella algn derecho real, el permutante no tendr derecho alguno contra l08
terceros adquirentes; pero si hubiese sido enajenada por ttulo gratuito, el permutante puede
exigir del adquirente, o el valor de la cosa o la restitucin de ella.
El primer apartado no ofrece ninguna dificultad y la solucin es lgica; puesto que la
transmisin del dominio ha sido legtima, el tercero no tiene por qu ser alcanzado por la
reivindicacin. Por lo tanto, el permutante que ha sufrido la eviccin slo tiene accin contra
el copermutante por el valor de la cosa que l entreg o de la cosa que recibi y de la que fue
privado por la eviccin.
Ms discutible es la solucin del segundo apartado, pues se afectan los derechos de un tercero
de buena fe y la seguridad jurdica. El criterio de la ley ante la colisin de intereses entre el
tercero y el permutante, ha sido el de preferir a ste, puesto que el primero ha recibido la cosa
por un ttulo gratuito.
En caso de eviccin parcial, es aplicable lo dispuesto para la compraventa (art. 2131). Es otra
disposicin intil, porque bastaba con lo dicho en el artculo 1492.
COMPRAVENTA Y PERMUTA
. - Conceptos generales
210. Concepto e importancia. - Segn el artculo 1323, Cdigo Civil, habr compraventa
cuando una de las partes se obligue a transferir a la otra la propiedad de una cosa y sta se
obligue a recibirla y a pagar por ella un precio cierto en dinero. Aunque ya volveremos sobre
el tema, conviene destacar ab initio que este contrato no supone transferencia de la propiedad
ni la entrega efectiva del precio, sino la obligacin de hacerlo.
a)Es bilateral porque implica obligaciones para ambas partes; b) es consensual porque
produce todos sus efectos por el solo hecho del consentimiento y sin necesidad de la entrega
de la cosa o del precio; c) no es formal; Aun en el caso de que tenga por objeto la transmisin
de inmuebles, la escritura pblica exigida por el artculo 1184, inciso 1Q, es un requisito de la
transferencia del dominio, pero no del contrato en si, que puede ser vlidamente celebrado en
instrumento privado, y aun verbalmente; d) es oneroso; e) es conmutativo porque es de su
naturaleza que los valores intercambiados (cosa y precio) sean aproximadamente
equivalentes; slo por excepcin suele ser aleatorio, lo que ocurre cuando se compra una cosa
que puede o no existir.
Como base para la distincin debemos sentar el siguiente principio: es compraventa civil toda
aquella a la cual el Cdigo de Comercio no le haya atribuido naturaleza comercial. Para
expresarnos con mayor precisin: todo contrato de compraventa est regido por el Cdigo
Civil a menos que lo contrario est dispuesto en el de Comercio. Nuestra tarea debe, por tanto,
orientarse a precisar qu es una compraventa comercial. Segn el artculo 450, Cdigo de
Comercio, la hay cuando alguien compra una cosa para revenderla o alquilar su uso. En otras
palabras, es necesario un propsito de lucro. Pero basta con que este propsito de lucrar exista
en el vendedor o en el comprador, aunque la otra parte de la relacin jurdica no lo tenga. As
por ejemplo, quien adquiere comestibles en un almacn para su propio consumo, no tiene
desde luego intencin de lucrar, no obstante lo cual, el acto es de comercio porque el
vendedor s la ha tenido. No se concebira, en efecto, que el mismo acto fuere comercial para
una de las partes y civil para otra, que pudieran escindirse la competencia, las normas sobre
prescripcin, etctera. Desde el momento que la ley comercial dispone que por un motivo
cualquiera un acto es comercial, esta calificacin tiene efectos jurdicos en todo lo relativo a
ese acto y con atinencia a ambas partes. Es la solucin consagrada expresamente por el
artculo ?Q del Cdigo de Comercio segn el cual si un acto es comercial para una sola de las
partes, todos los contrayentes quedan. por razn de l, sujetos a la ley mercantil ,
a) Las compras de bienes races y muebles aece8orios; sin embargo, sern comerciales las
compras de cosas accesorias al comercio, para prepararlo o facilitarlo, aunque sean accesorias
a un bien raz. Esta regla por la cual la compraventa de inmuebles tiene siempre carcter civil
obedece a una tradicin histrica fundada en el deseo de proteger la propiedad inmobiliaria;
se deseaba que estas enajenaciones estuviesen rodeadas de formalidades que no se avienen
con la agilidad y fluidez que es propia del comercio. Estas razones no han parecido suficientes
a la doctrina moderna para negar el carcter comercial a operaciones que tienen un evidente
propsito de lucro (por ej., la compra de un inmueble para levantar un edificio de propiedad
horizontal f' o para lotearlo), tanto ms cuanto que la circunstancia de tratarse de una
compraventa comercial no excluira el cumplimiento de las formalidades que se estiman
necesarias para la proteccin de esta propiedad . Se explica pues que en las legislaciones
modernas se advierta un definida tendencia a atribuir carcter comercial a toda compraventa
realizada con propsito de lucro, trtese de cosas muebles o inmuebles (Cd. italiano, art. 4Q,
inc. 6Q; Cd. Comercio alemn, art. 346; mexicano, art. 7Q, etc.).
b) Las de objetos destinados al consumo del comprador o de la persona por cuyo encargo se
haga la adquisicin. Siempre, claro est, que el vendedor no hubiese hecho la venta con nimo
especulativo.
c) Las ventas que hacen los Labradores y hacendados de los frutos de sus cosechas y ganados.
Aunque aqu hay propsito de ganancia, no est configurada esa actividad tpicamente
comercial que es comprar para revender. Naturalmente, si la venta se hubiese hecho a un
cerealista o acopiador de granos o frutos, el acto ser comercial porque el comprador lo hace
con nimo de lucrar; pero no habr acto comercial si los frutos se venden directamente al
consumidor o al Estado. Tambin es comercial la actividad de quien compra ganado para
revenderlo en otra plaza o para faenarlo y vender la carne.
d) Las que hacen 1os propietarios y cualquier clase de persona, de los frutos y efectos que
perciban por razn de su renta, dotacin, salario, emolumentos o cualquier otro ttulo
remuneratorio o gratuito.
e) La venta que hace cualquier persona del acto de los ucopio8 " que hizo para su consumo
particular. Sin embargo, si fuere mayor cantidad la que vende que la que hubiese consumido,
se presume que obr en 1a compra con nimo de uender y se reputan mercantiles la compra y
1a venta de beneficiarse con la reventa o la locacin. Por consiguiente, no importa que luego
no se consume ese propsito; es decir, que por un motivo posterior a la compra decida no
revender o no locar.
215. - Las consecuencias jurdicas de la distincin entre compraventa civil y comercial son las
siguientes:
c) Segn el artculo 1329, Cdigo Civil, las cosas ajenas no pueden venderse, en tanto que el
Cdigo de Comercio dispone precisamente lo contrario (art. 453). Pero esta diferencia es
puramente aparente, segn hemos de verlo al tratar este tema.
d) Difieren en la fecha de entrega (arts. 464, Cd. de Com. y 1409, Cd. Civ.) y el plazo de
pago (arts. 464, inc. 2Q, Cd. de Com. y 1424, Cd. Civ.).
Elementos de la Compraventa.
1. CAPACIDAD. Principio general. Toda persona capaz de disponer de sus bienes puede
vender y toda persona capaz de obligarse puede comprar.
.- Actos celebrados por incapaces; sancin de nulidad.- Los contratos celebrados por
incapaces y por emancipados sin la necesaria venia judicial son nulos, la nulidad tiene
carcter manifiesto u relativo.
Sin embargo, se ha decidido con razn que si el representante legal u el incapaz fueran
condminos, el primero puede adquirir el bien por subasta publica o licitacin. La
prohibicin legal es absoluta y no puede ser salvada por autorizacin judicial.
c. Albaceas.- No pueden comprar los bienes de las testamentarias que estn a su cargo.
No rige cuando el albacea es coheredero, tampoco se aplica a los administradores de la
sucesin.
d. Mandatarios.- No pueden comprar los bienes que estn encargados de vender por
cuenta de sus comitentes.
e. Empleados Pblicos.- Les esta prohibido comprar bienes del estado o de las
municipalidades de cuya administracin o venta estuviesen encargados.
f. Jueces y empleados en la administracin de justicia.- No pueden comprar los bienes
que estn en litigio ante el juzgado o tribunal ante el cual ejercieren o hubiesen
ejercido su respectivo ministerio.
g. Ministros nacionales y provinciales.- Los ministros nacionales no pueden comprar los
bienes nacionales o de cualquier establecimiento publico o corporacin civil o
religiosa, ni los ministros de provincia los bienes provinciales o municipalidades o de
las corporaciones civiles o religiosas de las provincias.
h. Religiosos profesos.- No pueden comprar ni vender, salvo cuando comprasen cosas
muebles por dinero al contado o cuando contrastasen para sus conventos.
3. - El consentimiento
236. Aplicacin de los principios generales; remisin. no todo contrato (art. 1137) la
compraventa necesita un acuerdo
de voluntades, debidamente declaradas (vsse nro. 578). Para que se repute concluida y
obligue a las partes, basta que el acuerdo haya recado sobre la cosa y el precio, que son los
elementos esenciales de ese contrato. As, por ejemplo, no bastara una declaracin de
voluntad comn por la cual una persona se compromete a vender a otra un automvil, si no se
ha fijado el precio. Tal acto sera nulo y el comprador carecera de derecho a reclamar que el
precio se fijara judicialmente. En cambio, no tiene ninguna trascendencia la omisin en el
contrato de estipulaciones no esenciales, tales como el escribano ante el cual se otorgara la
escritura, el plazo de entrega, etctera. En tales casos se aplicarn las normas legales
supletorias.
El primer prrafo de este inciso ha dado lugar a dificultades interpretativas. La mayor parte de
los comentaristas piensan que la ley se refiere al caso de que el mismo dueo hubiere
prometido la venta. Pero este es precisamente el caso de venta voluntaria; el propietario vende
porque le conviene, discute el precio y dems condiciones del negocio. La siguiente
obligacin de hacer efectivo el traspaso de la propiedad, no es sino la consecuencia natural de
todo contrato que da accin a las partes para exigir su cumplimiento de la otra. Pensamos pues
que la ley no se ha referido a esa hiptesis, sino al caso de que el adquirente de un bien se ha
comprometido en ese mismo acto a venderlo a terceros o al mismo enajenante; tal ocurre en la
venta con pacto de retroventa o cuando por un contra documento el comprador se
compromete a revender el bien al vendedor o a un tercero. En la mayor parte de los casos, tal
compromiso tendr por objeto ocultar al verdadero titular de los derechos de propiedad.
Tampoco en estos casos hay venta forzosa, pues el comprador se comprometi
voluntariamente a vender en el mismo acto de compra o de adquisicin del dominio.
Por ltimo puede darse la situacin prevista en esta norma cuando 81 dueo hace una
donacin con cargo de vender a un tercero. Es una hiptesis sumamente improbable, que no
se presenta nunca en la prctica. En cuanto al carcter que tendra esta venta, es aplicable al
caso lo que dijimos del cargo similar establecido en una disposicin testamentaria.
240. - c) Cuando la cosa fuese indivisible y perteneciese a varios individuos y alguno de ellos
exigiese el remate (inc. 3Q). Basta que uno de los condminos quiera liquidar el condominio,
para que los restantes deban aceptar su exigencia, cualquiera que sea la porcin que el
primero tenga en la cosa comn. Pero advirtase bien que ste no es un caso de venta forzosa,
porque los otros condminos tienen la opcin entre vender su parte o conservarla, comprando
la del que exige la liquidacin. Lo forzoso no es la venta sino la liquidacin del condominio.
241. - d) Cuando los bienes del propietario de la cosa hubieren de ser rematados en virtud de
ejecucin judicial (inc. 4Q). Es el caso de la ejecucin de los bienes del deudor por pedido de
sus acreedores. Mucho se ha discutido la naturaleza de este acto. Las teoras ms importantes
son las siguientes:
1) Para algunos autores, es una venta realizada por el rgano pblico (el martillero como
delegado del juez) en representacin del dueo de la cosa (Salvat, Baudry Lacantinerie,
Planiol-Ripert-Hamel, Carnelutti). Saliendo al encuentro de la objecin evidente de que si no
hay consentimiento del deudor no puede haber contrato de compraventa, los autores que
sostienen este punto de vista afirman que el consentimiento ha sido dado tcitamente de
antemano por el dueo al contraer una obligacin, por cuyo cumplimiento l sabe que ha de
responder con todos sus bienes. Pero el consentimiento que la ley requiere como elemento
sustancial de los contratos, es una declaracin de voluntad actual y especficamente
encaminada a crear obligaciones y derechos entre las partes. Cuando una persona se ve
privada de sus bienes contra su voluntad expresa y, ms an, contra su resistencia manifestada
en su oposicin para que prospere la ejecucin, no puede decides que da su consentimiento
para la venta, si es que la palabra consentimiento ha de conservar un significado en el lxico
jurdico.
En nuestro derecho, esta teora cuenta, adems, con un obstculo insalvable en el artculo
2122, segn el cual en estos casos el ejecutado no est obligado por eviccin.
2) Segn otros, el rgano pblico vende en representacin de los acreedores, quienes seran
los obligados por la eviccin. La teora es ingeniosa y sin duda ms convincente que la
anterior; sin embargo, en nuestro derecho positivo los ejecutantes no responden por eviccin.
3) Finalmente, otros autores sostienen que el rgano pblico es quien vende y lo hace no en
representacin del comprador o del propietario, sino a nombre propio.
Por nuestra parte, pensamos que esta ltima teora es m que explica ms verazmente la
naturaleza de esta venta. Y en nuestro derecho positivo tiene a su favor la circunstancia de que
ni el propietario ni los acreedores responden por eviccin, lo que indica que ninguno de ellos
es reputado vendedor.
Pero hay que advertir que, desde que se acepta que m propietario no vende, no se puede ya
hablar con propiedad de venta forzosa; cuando ms podr hablarse de ejecucin o
expropiacin inevitables para el deudor.
243. Forma y prueba. - La compraventa ~ un contrato consensual; puesto que, salvo el caso
que veremos en seguida, la ley no
En lo que atae a la compraventa de inmuebles, el artculo 118~, inciso 1, dispone que debe
hacerse por escritura pblica. Pero desde que la jurisprudencia ha admitido que el comprador
por boleto privado puede no solamente reclamar la escrituracin del deudor tal como lo
autoriza el artculo 1185, sino que tambin puede pedir que la escrituracin sea suscrita por el
juez en caso de negativa de aqul, la escritura pblica ha dejado en nuestro derecho positivo
de ser una exigencia formal del contrato de compraventa de inmuebles, para convertirse
solamente en una formalidad indispensable para la transmisin del dominio, problema muy
diferente. Pues el contrato de compraventa de inmuebles hecho por boleto privado obliga en
definitiva al vendedor a transmitir el dominio, tanto como la escritura misma. Lo que en la
prctica ocurre actualmente es que el contrato en s se suscribe siempre en forma privada;
luego se otorga la escritura, simultneamente con la transmisin del dominio.
Aun a los efectos de la transmisin del dominio, la escritura pblica es innecesaria cuando la
venta se ha hecho en subasta judicial (art. 1184), bastando entonces para que dicha
transmisin quede perfecta con la aprobacin del remate por el juez, el pago del precio y la
entrega de la posesin de la cosa (y la inscripcin en el Registro, a partir de la modificacin
del art. 2505 por la ley 17.711). Empero, en la prctica se otorga siempre la escritura pblica,
porque ello permite el estudio de los ttulos por el escribano, la acumulacin en un solo acto
de los antecedentes del dominio y la inscripcin en el Registro, previa certificacin de que no
hay gravmenes, impuestos, embargos o inhibiciones que afecten la libre disposicin del bien.
Por ello es que los tribunales han declarado reiteradamente que el propietario carece de la
libre disposicin del predio hasta tanto no se haya otorgado 1a escritura pblica.
En cuanto a la prueba del contrato, siendo ste consensual y no formal, puede ser acreditado
por cualquier medio siempre que su valor no exceda de diez mil pesos; en este caso, ser
indispensable al menos un principio de prueba por escrito, o bien que el contrato hubiera
tenido principio de ejecucin (arts. 1191 y 1193, ref. por la ley 17.711). Cualquiera de estas
circunstancias hace admisible todo gnero de pruebas, incluso la de testigos.180
CONTRATO DE "FRANCHISING"
I- INTRODUCCION:
Este contrato tiene su origen en los Estados Unidos de Norte Amrica, en el ao 1850
la empresa SINGER lo utiliza para comercializar sus productos. En 1898 GENERAL
MOTORS comienza a utilizarlo para vender vehculos. Esta expansin contina,
siendo utilizado por COCA COLA en 1899 y en 1930 por compaas de gasolina.
Luego de la 2da. Guerra Mundial tiene mayor difusin ya que no exiga experiencia en
el franquiciado.
En 1954 se constituye la cadena MAC DONAL'S con 10.000 comercios en todo el
mundo. La guerra de Vietnam difundi este contrato entre los que fueron pensionados
a causa de ella en los aos 70'.-
-Nuevos negocios, por ejemplo: Delicity, Massera, Pumper Nic, Aux Crepes de Pars,
etc.
Juan Guyenot dice: " el "franchising" se define como la concesin de una marca de
productos o de servicios a la cual se agrega la concesin del conjunto de mtodos y
medios de venta".
" b) La operacin del negocio del franquiciado, de acuerdo a tal plan o sistema, est
sustancialmente asociada con la marca del franquiciante, de servicios o comercial -ya
sea registrada o no-, logotipos, publicidad o cualquier otro smbolo comercial que
designe al franquiciante o su organizacin.
" c) El franquiciado est obligado a pagar, directa o indirectamente, una cuota por la
franquicia".
La Unin Europea, en el artculo 1395 del Reglamento 4087/88, dice que: "Por
acuerdo de franquicia debe entenderse el contrato en virtud del cual una empresa, el
franquiciador o franquiciante, cede a otra, el franquiciado, a cambio de una
contraprestacin financiera directa o indirecta, el derecho a la explotacin de una
franquicia para comercializar determinados productos o servicios y que comprende,
por lo menos:
" a) El uso de una denominacin o rtulo comn y una presentacin uniforme de los
locales y/o de los medios de transporte objeto del contrato.
Enrique Zaldvar nos dice que: "El contrato de "franquicia" o con ms precisin, de
"franquicia comercial", es la operacin conocida como "franchising" en el derecho y
prcticas enraizadas en el "common law", "contrat de franchise" en el lenguaje francs
y "der Franchise Bertrag" en el alemn.
- sinalagmtica,
- onerosa,
- conmutativa,
- de tracto sucesivo y
- atpica;
segn ella, bsicamente, una de las partes (el franquiciante) otorga a la otra (el
franquiciado) un derecho de explotacin y/o distribucin de determinados bienes o
servicios de los que es titular. El "franquiciado" opera exclusivamente con terceros y a
su propio riesgo, acta en un rea determinada y debe al "franquiciante" un pago
preacordado, que suele consistir en un canon abonado "ab initio" y en ulteriores pagos
peridicos".
V- ESTRUCTURA:
- marca exitosa
VI- CLASES:
4- Participar de las reuniones peridicas organizadas por el franquiciante junto con los
otros locales adheridos al sistema, a fin de intercambiar informacin y datos sobre
experiencias operativas, tendencia de mercado, evaluacin de la aplicacin del fondo
de publicidad, etc.
5- Abstenerse de vender otros productos que no haya sido previamente autorizados por
el franquiciante.-
En otros fallos ("Manago", "Cook", etc.) del mismo Tribunal se entendi que el
"franchising" como tal no viola la libre competencia, salvo conductas patolgicas, y
destac que los franquiciados no aparecen como competidores a los ojos del
consumidor.-
XIII- CONCLUSION:
Por otra parte los servicios que la franquiciante presta no implican, la asuncin del
riesgo del negocio propio del franquiciado ni la toma de decisiones laborales relativas
a los empleados de ste.
XIV- BIBLIOGRAFIA:
-Doctrina Societaria y Concursal: Tomo V, pg. 527, y Tomo VI; pg. 981; Errepar, 1995.--
CONTRATO DE FRANCHASING
CONCEPTO:
CARACTERES:
BILATERAL
ONEROSO
CONSENSUAL
NO FORMAL
ATIPICO
PRINCIPAL
DE ADHESION
TRACTO SUCESIVO
ELEMENTOS:
Dar el dcho. o licencia para operar el negocio, uso de marca, simbolo o logotipo.
Control o inspeccion del otorgante y capacitacion.
Pago de un canon (royalty).
Tranferencia de los conocimientos tecnicos, y del know how, que debe ser facil y
practico.
Cooperacion entre franquiciante y franquiciado.
Manual operativo: se plasma la esencia del negocio y como se debe operar,
explicacion basica del negocio y su filosofia, descripcion del sistema, como se debe
operar, horas operativas, que debe hacer el personal, etc., procedimientos contables
(registros contables, cronogramas de pagos, etc.), pautas de publicidad y promocion de
ventas, seguro como se debe contratar, como se debe contratar empleados,
informacion tecnica, etc.
EFECTOS.
Dar los criterios de imagen gral. y particular, debera evaluar e inspeccionar los locales
indicando las correcciones que se deben hacer.
Definir el tipo, calidad y marca de los productos que el franquiciado debe vender.
Adm. el fondo de publicidad pactado.
Realizar reuniones periodicas para actualizacion del sistema.
Capacitar.
Puede seleccionar a los proveedores.
Controlar la venta de los productos complementarios y si no le gusta solicitar su retiro
de venta (ej. no le gusta la gaseosa).
Inspeccionar los locales sin previo aviso para ver si cumple con sus directivas.
RESCINCION:
Puede establecer causales de rescincion.
La revocacion arbitraria, la falta de preaviso, la no renovacion si fue convenida,
genera responsabilidad por daos.
No cumplir con las clausulas, presentarse en concurso o quiebra, violacion de
confidencialidad o secreto, el procesamiento por delitos o fraudes vinculados con la
franquicia, son causales validad de resolucion.
CONCESION:
AGENCIA:
Es un mandatario independiente que negocia, y tal vez concluye ctos. a nombre y por
cuenta del fabricante o comerciante, se le paga una comision por venta y es agente
auxiliar del comercio.
DISTRIBUCION:
El Cdigo exige para considerarlas tales, que ambas se hayan hecho en un solo y mismo acto
(art. 1819). Es decir, se requiere simultaneidad material.
Los esposos no pueden hacerse donaciones mutuas (art. 1820), disposicin coherente con la
prohibicin de hacerse donaciones en :;general (art. 1807, inc. 1Q) y de celebrar contratos de
compraventa (art. 1358) y permuta (art. 1490).
C. - DONACIONES REMUNERATORIAS
Si, en cambio, se trata de recompensar servicios que no dan lugar a accin judicial, no hay
donacin remuneratoria sino simple (art. 1824). En consecuencia, no lo es la efectuada por un
deber moral de gratitud (art. 1824), ni la que se hace como recompensa a los buenos servicios
prestados por un servidor a quien se le han pagado puntualmente sus sueldos.
1164. R.gimen legal. - Las donaciones remuneratorias estn sujetas al siguiente rgimen
legal:
En la medida en que el valor del cargo absorba el de los bienes donados, el acto es
considerado oneroso; en el excedente, es reputado gratuito (arts. 1827 y 1828). Es
decir, se aplica sobre el punto el mismo sistema seguido en materia de donaciones
remuneratorias. En cuanto acto oneroso, dar lugar a la responsabilidad por eviccin y
vicios redhibitorios y no podr ser objeto de reduccin por inoficiosidad; en cuanto
acto gratuito no origina esa responsabilidad y puede ser reducido y colacionado. Pero
si la importancia de la donacin fuese ms o menos igual a la de la carga que se
impone al donatario, no se aplicar ninguna de las normas relativas a las donaciones
(art. 1828), porque el acto es oneroso.
.-i) Accin por cumplimiento. - Ante todo, el donatario puede ser demandado por
cumplimiento del cargo. Si ste ha sido establecido en favor del donante, la accin por
cumplimiento la tienen: 1) el propio donante y sus sucesores a ttulo universal (arts.
1852 y 3842); 2) sus acreedores, en ejercicio de la accin subrogatoria; 3) el albacea.
Si el cargo ha eido establecido en favor de terceros, la accin puede ser intentada por
el tercero beneficiario, en ejercicio de la accin oblicua. En cambio, en esta hiptesis
el cumplimiento del cargo no puede ser pedido por el donante ni sus herederos (art.
1829). Es una solucin irrazonable, presumiblemente fundada en el principio de que
sin inters no hay accin, de donde se seguira que siendo los beneficiarios los nicos
interesados en el cumplimiento, slo ellos deben estar autorizados para accionar. El
razonamiento sera exacto si por inters slo debiera entenderse el de ndole
econmica. Pero puede tratarse tambin de un inters afectivo, sin el cual no se
hubiera impuesto el cargo.
Slo diremos aqu que ls accin de reduccin por inoficiocidad nicamente puede
afectar las donaciones remuneratorise en la medida en que exceden el justo pago del
servicio, y las donaciones con cargo en cuanto la liberalidad supera el valor
econmico del cargo impuesto al beneficiario (art. 1832).
1171. Concepto. - Dentro de las condiciones resolutorias que suelen imponerse en las
donaciones, una de las ms frecuentes e importantes, es la reversin por premuerte del
donatario. De acuerdo con esta clusula, los bienes donados retornan al patrimonio del
donante si el donatario fallece antes que aqul (art. 1841). La legitimidad y son la
utilidad de esta clusula, son evidentes. La donacin ea un acto intuitae personae. El
donante quiere beneficiar a Pedro pera no tiene el menor inters en que luego reciban
los bienes sus herederos, con quienes tal vez est enemistado. La clusula de reversin
le asegura que si el donatario fallece primero, los bienes volvern a su poder y no irn
a manos de quien no quiere.
La clusula puede tambin disponer la reversin para el caso de que fallezcan, antes
que el donante, "el donatario y sus herederos" (art. 1841). La fuente, que es el artculo
951, Cdigo Napolen, hablaba del donatario y sus descendientes; con esta limitacin
se explica la clusula, porque el donante puede tener inters en que el bien no salga de
la familia del donatario. En cambio no se justifica una clusula que prcticamente al
comprender a todos los herederos en el beneficio, hace quimrico el derecho de
reversin, que slo tendra lugar cuando la sucesin del donatario se declarase vacante
y no hubiera otro sucesor que eI fisco
a) Cuando el derecho de reversin ha sido estipulado para el caso de que la muerte del
donatario preceda a la del donante, la reversin tiene lugar desde la muerte del
donatario, aunque le sobrevivan sus hijos (art. 1844, leer. prrafo).
Con mejor tcnica legislativa, los proyectos de reforma disponen que la restitucin de
los bienes se har conforme a las reglas del enriquecimiento sin causa o a las del
dominio revocable.
l. - Accin de revocacin
b. Constitucin en mora. - La accin de revocacin por inejecucin dei cargo slo puede
intentarse despus que el donatario ha quedado en mora (art. 1849).
2. - Efectos de la revocacin
1184. Respecto de las partes. - La revocacin por incumplimiento de los cargos obra como
condicin resolutoria; el dominio de los bienes donados queda revertido retroactivamente al
patrimonio del donante (arts. 1855, 1856 y 2670; vase Tratado de Derecho Civil. Parte
General, t. 2, nros. 1092 y sigs.). Pero el donatario hace suyos los frutos (art. 557) hasta el
momento en que fue puesto en mora.
Los actos de administracin del donatario deben ser respetados por el donante cuya accin de
revocacin ha prosperado (art. 2670).
1186. - Los terceros que se vieren afectados por una accin de revocacin, pueden impedir sus
efectos ofreciendo ejecutar las obligaciones impuestas al donatario, a menos que estas cargas
debiesen ser ejecutadas precisa y personalmente por ste (art. 1857).
1187. Respecto del beneficiario del cargo. - Puede ocurrir que el cargo cuyo incumplimiento
ha dado origen a la revocacin sea en beneficio de un tercero, cuya posicin es la de
subdonatario. Puede tambin ocurrir que una donacin contenga varios cargos en favor de
terceros; que el donatario haya cumplido varios de ellos pero no todos, por cuyo motivo, la
donacin es revocada. En qu situacin quedan los beneficiarios de los cargos? Tambin su
beneficio queda sin efecto como consecuencia de la revocacin retroactiva de la donacin?
Tal solucin sera contraria a la equidad y a la misma intencin que movi al donante a
celebrar el acto. Estos beneficios ocupan la situacin de un subdonatario; desde que ellos han
aceptado el cargo, ste queda firme y pueden pedir su cumplimiento del donante que ha
revocado la donacin. Este es el significado del artculo 1851 cuando dispone que la
inejecucin de las cargas no perjudica a los terceros beneficiarios de ellas.
Para que el derecho del beneficiario sea definitivo, es indispensable que haya aceptado el
cargo, porque hasta ese momento la liberalidad es revocable por la sola voluntad del donante.
La aceptacin puede ser expresa o tcita; sta ltima surge del recibo total o parcial de la
prestacin en que consiste el cargo.
1188. Lmites de la responsabilidad del donatario. - El donatario slo responde del
cumplimiento de loa cargos con la cosa donada y no est obligado personalmente con sus
restantes bienes (art. 1854). En el espritu de la donacin est beneficiar al donatario; si ms
tarde resulta que, sea por un clculo errneo de las ventajas ofrecidas, sea por un cambio de
las circunstancias econmicas, los gastos o perjuicios del cumplimiento del cargo son
mayores que el valor de los bienes donados, sera injusto hacer pesar sobre el donatario una
responsabilidad personal que afectara sus restantes bienes. De ah que el donante no pueda
exigirle su cumplimiento ms all del valor de la cosa donada; de ah tambin que el donatario
pueda sustraerse a la obligacin de cumplir el cargo devolviendo la cosa al donante o
abandonndola, si aqul se negare a recibirla (art. 1854). Por igual motivo, cuando la cosa ha
perecido por caso fortuito, queda eximido el donatario de la obligacin de cumplir los cargos
(artculo citado).
1190. Donaciones que pueden revocarse por ingratitud. Cualquier donacin puede ser
revocada por ingratitud, aun las remuneratorias y las hechas con cargo; pero en estos casos,
slo pueden ser revocadas en la parte que excede el valor del cargo cumplido o del servicio
prestado (art. 1863).
1191. Causales que configuran ingratitud. - No cualquier hecho permite al donante revocar la
donacin, por ms que desde d punto de vista moral indique ingratitud. La ley ha querido dar
firmeza al acto de donacin; se la puede dejar sin efecto slo por causas graves, que el Cdigo
enumera taxativamente: a) atentado contra la vida del donante; b) injurias graves en su
persona o en sus bienes o en su honor; c) negativa a prestarle alimentos (art. 1858). Ninguna
otra causal se admite. Sin embargo, hay que notar que la enumeracin no es tan rgida ni
limitativa como parece, pues las injurias graves son un concepto flexible que incluye
cualquier atentado, con tal de que tenga la gravedad suficiente como para ser reputado
injurioso.
Para que estos hechos den lugar a la revocacin es preciso que sean moralmente imputables al
donatario (art. 1861).
La simple minoridad no excusa la obligacin de gratitud, a menos que el menor carezca de
discernimiento (art. 1861), es decir, que no haya cumplido an los diez aos (art. 921).
1192. a) Atentado contra la vida del donante. - Para que la revocacin pueda demandarse es
innecesario que los hechos presenten los presupuestos exigidos en el derecho criminal para la
tentativa de homicidio (art. 1859); por lo tanto, la justicia civil puede admitir una accin de
revocacin aunque la penal haya absuelto al donatario.
Segn ya lo dijimos, el hecho debe ser moralmente imputable al donatario; por lo tanto, no
autorizan la revocacin el homicidio culposo, ni el hecho por un demente o un menor
impber, o por una persona que por causa accidental estuviere privada de su discernimiento,
ni finalmente, el acto llevado a cabo en legtima defensa.
1193. b) Injurias graues. -Las injurias deben ser graves; no cualquier ataque contra el donante,
por insignificante que sea, da lugar a la revocacin. La apreciacin de la gravedad queda
librada al prudente criterio judicial. Tampoco en este caso la nocin de injurias se vincula con
el delito criminal del mismo nombre; este ltimo es un agravio contra el honor de una
persona, en tanto que las injurias que ahora consideramos pueden consistir en un ataque
contra la persona, o su libertad, o su honor, o sus bienes (arts. 1858 y 1860).
Por consiguiente, entran dentro de este concepto las lesiones inferidas al donante, el secuestro
de su persona privndola de su libertad, las calumnias e injurias propiamente dichas, la
destruccin de los bienes del donante, el robo, etctera.
1. - Accin de revocacin
9 195. Quines pueden ejercerla. - La accin de revocacin es personal; slo puede ser
ejercida por el donante y sus herederos (art. 1864). No puede serlo por los acreedores por va
subrogatoria ni puede tampoco ser cedida. Se explica que as sea porque la facultad de perdn
es personalsima e incesible. E1 perdn por el donante implica una renuncia tcita de la
accin, que no podra luego ser intentada por l ni por sus herederos.
1196. Contra quines puede dirigirse. - La accin de revocacin slo puede intentarse contra
el donatario y no contra sus herederos o sucesores; pero intentada contra el primero, puede
seguirse a su fallecimiento contra los herederos (art. 1865). La primera parte de esta
disposicin se justifica porque la revocacin tiene el carcter de una sancin; no sera
razonable que el agraviado, luego de permanecer indiferente ante la conducta del propio
culpable, dejndolo gozar de los bienes donados, dirigiera su accin de revocacin contra los
herederos inocentes. Pero si ya en vida del donatario el donante revel su propsito de hacer
valer sus derechos, no es justo que su accin se vea detenida por el fallecimiento de aqul.
lly7. Prescripcin. - La accin prescribe al ao desde que se produjo el hecho o Lleg a
conocimiento del donante o sus herederos (art. 4034). Aunque esta disposicin slo refiere
este plazo a la hiptesis de injurias hecha al donante, pensamos que dentro de este concepto
debe comprenderse tambin el atentado contra la vida y la negativa a pasar alimentos, que son
tambin agravios. Por consiguiente, la accin de revocacin por ingratitud prescribe siempre
en este plazo (de acuerdo: Segovia). 2. - Efectos de la revocacin 1198. Entre las partes. -
Entre las partes, la revocacin obra como condicin resolutoria con efectos retroactivos (art.
1867). Es de aplicacin lo que dijramos en el nmero 1184 sobre revocacin por inejecucin
de los cargos.
1199. Respecto de terceros. - Aqu hay una diferencia notoria con respecto a la revocacin por
inejecucin de los cargos. Mientras que sta obra retroactivamente como condicin
resolutoria, dejando sin efecto los derechos que los terceros hubieran adquirido sobre los
bienes donados, en nuestro caso la revocacin carece de efectos retroactivos (art. 1866). Los
derechos adquiridos por terceros quedan firmes. La diferencia de tratamiento de ambos casos
se explica por- que en la donacin con cargo, en el mismo ttulo de la donacin queda
constancia del peligro de revocacin que se cierne sobre la transmisin de los bienes; el
comprador prudente, por tanto, deber asegurarse de que el cargo se ha cumplido para evitar
la revocacin. En nuestro caso, en cambio, el tercero adquirente no tiene forma de asegurarse
contra una eventual revocacin. Si la revocacin tuviera objetos retroactivos, se cernira un
permanente peligro sobre el derecho a los bienes donados, creando as una inseguridad
inconveniente desde el punto de vista econmico social. Pero si el derecho hubiera sido
adquirido con posterioridad a la notificacin al tercero de la demanda de revocacin, la
sentencia que
hace lugar a ella deja sin efecto el derecho adquirido por el tercero sobre la cosa (art. 1866 in
fine), pues sera evidente su mala fe.
En cuanto a los frutos, ellos pertenecern al donatario hasta el da en que se le haya notificado
el nacimiento, porque hasta ese momento es poseedor de buena fe.
COMODATO
CONCEPTO:
Habra comodato o prestamo de uso, cuando una de las partes entregue a la otra gratuitamente
alguna cosa no fungible con facultad de usarla.
CARACTERES:
GRATUITO
REAL
NO FORMAL
UNILATERAL
TIPICO
OBJETO:
Cosas no fungibles, muebles o inmuebles, solo puede ser fungible si se presto como no
fungible.
CAPACIDAD:
LEGITIMACION:
Solo el propietario, los rep., tutores, curadores, etc, solo si tienen poder especial.
FORMA Y PRUEBA:
No se exige forma, para prueba sirve toda clase de prueba y la cargo es del comodante.
Dejar usar la cosa, puede pedir se le devuelva la cosa antes de terminar el cto. si lo
necesita urgente.
Reparar los daos por los vicios ocultos de la cosa.
Reembolsar los gastos, pero solo los extraordinarios si se le dio aviso previo o si no
hubo tiempo y eran necesarios.
Recibir la cosa.
Finalizacion de plazo.
Por cumplir el fin con el cual se presto.
Muerte del comodatario si no se autorizo a usar por los herederos.
Perdida de la cosa.
PROMESA DE COMODATO:
No es valida, pero si por dicha promesa el futuro comodatario realizo gastos o invirtio sobre
las cosas puede reclamar por enriquecimiento sin causa.
CONTRATOS ATIPICOS:
SEGOVIA:
Las disposiciones de los contratos tpicos con los que tengan mayor analoga.
MACHADO Y SERENA:
SALVAT:
SPOTA:
MASNATA:
Por analoga.
La teora de la absorcin.
La teora de la convinacin.
GASTALDI:
ANTEPROYECTO BIBLIONI:
Art. 1292: "Las reglas del presente Ttulo se aplican a todos los contratos, las
particulares a ciertas clases, se aplican subsidiariamente a los innominados con los que
tuvieran mayor analoga."
PROYECTO DE 1936:
Art. 790: " Las disposiciones del presente Ttulo se aplican a todos los contratos. Los
contratos inominados se regirn por las disposiciones especiales para los contratos
nominados con los que tuvieren mayor analoga."
ANTEPROYECTO DE 1954:
Art. 1020: "La facultad de la autonoma de la voluntad de las partes se ejerce slo en
cuanto no la haya impuesto imperativamente la ley. Los contratos obligan a lo pactado
conforme a derecho y sus consecuencias virtuales con arreglo a la costumbre y
equidad."
Art. 1143: " Los contratos son tpicos o atpicos segn que la ley los regule
especialmente o no los regule especialmente. En los contratos atpicos en subsidio de
la voluntad de las partes se aplican la reglas de los contratos tpicos afines que sean
compatibles con la finalidad y economa del negocio y las normas generales sobre las
obligaciones y los contratos."
Crtica al art. 1160 se lo debe completar con las normas de la capacidad general.
art. 1164; 1165 y 1166 corresponden a la capacidad. Trata de los contratos celebrados
por los incapaces.
art. 1161; 1162 y 1163 trata del contrato por tercero (sin mandato)= legitimacin del
contrato sobre el hecho del tercero = objeto del contrato.
Art. 1160: no pueden contratar los incapaces por incapacidad absoluta (de hecho) ni
los incapaces por incapacidad relativa (de hecho y de derecho) en los casos
expresamente excludos (personas o cosas).
La ley protege al menor, el lmite est dado cuando el incapaz se quiere aporvechar de
la proteccin.
El art. 1164 otorga facultad slo al incapaz, representante o sucesores pra la nulidad
relativa. y a los terceros interesados y al ministerio en la nulidad absoluta.
art .1165: la parte capaz es la nica que no puede pedir la nulidad, ni nada de ese
contrato. Salvo que renunde en manifiesto provecho para el incapaz = es el lmite de la
proteccin legal.
El art. 1166 se refiere al menor impber, si acta con dolo pierde la accin.
Efectos:
Caducidad
plazo
retractacin
LA LEY
Desde un punto de vista material o sustancial, ley es toda regla social obligatoria, emanada
de autoridad competente. Por lo tanto, no slo son leyes las que emanan del P.L., sino tambin
la Constitucin, los decretos, las ordenanzas municipales.
Desde un punto de vista formal, se llama ley a toda disposicin sancionada por el P.L., de
acuerdo con el mecanismo constitucional.
Caracteres
1) La generalidad.
2) La obligatoriedad. Es de la esencia de la ley ; para asegurar su cumplimiento y real
vigencia contiene siempre una sancin para el que la viole, sancin que en el orden
civil puede ser la nulidad del acto contrario a la ley, la indemnizacin de los da os y
perjuicios ocasionados a terceros, etc.
Las rgidas son aquellas cuya disposicin es precisa y concreta ; al aplicarlas, el juez no hace
sino comprobar la existencia de los presupuestos o condiciones legales e impone la nica
consecuencia posible, claramente fijada en la ley.
Las flexibles, por el contrario, son elsticas, se limitan a enunciar un concepto general,
fluido ; el juez al aplicar la ley, tiene un cierto campo de accin dentro del cual se puede
mover libremente.
Standards jurdicos
Estas frmulas flexibles han tenido especial difusin en el derecho anglosajn y pueden
definirse como la medida media de conducta social correcta.
2) Leyes plus quam perfectae son aquellas en que la sancin consiste no slo en la
nulidad del acto sino tambin en una pena civil adicional.
4) Leyes imperfectae son las que carecen de sancin ; asumen la forma de consejo o
indicacin general, pero su violacin no trae aparejada ninguna consecuencia legal.
1) Leyes imperativas: las que prevalecen sobre cualquier acuerdo de la voluntad de las
personas sujetas a ellas; deben cumplirse an cuando ambas partes crean preferible
otra regulacin de sus relaciones jurdicas. En algunos casos asumen la forma de
mandatos y en otro de prohibiciones, pero en cualquier caso los particulares no
pueden dejarlas sin efecto. Este concepto se vincula con el de ley de orden pblico.
2) Leyes supletorias o interpretativas: son las que las partes de comn acuerdo
pueden modificar o dejar sin efecto. Slo tienen efecto en la hiptesis de que los
interesados nada hayan dispuesto sobre el particular. Por eso se llaman supletorias,
puesto que suplen la voluntad de las partes inexpresada en los contratos. Es por ello
que el legislador procura interpretar lo que hubieran establecido los contratantes y por
esto se llaman tambin interpretativas. Adems, si las partes no estn de acuerdo con
la solucin legal pueden, de comn acuerdo, dejarla sin efecto y convenir cualquier
otra regulacin de sus relaciones jurdicas.
A veces el carcter imperativo o supletorio surge de la misma norma legal, pero otras veces la
ley nada dice y se presenta entonces el problema grave de si las partes pueden o no apartarse
de aqulla. Entonces debe tenerse en cuenta esto: si la norma se ha establecido en atencin a
intereses sociales, pblicos, colectivos, debe considerarse imperativa; si por el contrario, slo
se ha tenido en cuenta los intereses de las partes, si nicamente se ha querido reglar relaciones
particulares, la ley es supletoria.
a) Punto de vista clsico : entiende que las leyes de orden pblico son aquellas en las
que estn interesadas de una manera muy inmediata y directa, la paz y la seguridad
sociales, las buenas costumbres, un sentido primario de la justicia y la moral. Dicho en
otras palabras, las leyes fundamentales y bsicas que forman el ncleo sobre el que
est estructurada la organizacin social.
a) estas leyes no pueden ser dejadas sin efecto por acuerdo de las partes en sus
contratos.
c) en el caso que los jueces deben aplicar una ley extranjera, estas leyes no debern
aplicarse si esa aplicacin importa desplazar una ley nacional de orden pblico.
d) nadie puede invocar un error de derecho para eludir la aplicacin de una ley de
orden pblico, dado que el error de derecho no puede jams ser invocado para eludir la
aplicacin de ninguna ley (art. 923 C.C.)
b) Teora que identifica las leyes de orden pblico con las leyes imperativas:
Entiende que una cuestin se llama de orden pblico cuando responde a un inters
general, colectivo, por oposicin a las cuestiones de orden privado, en las que slo
juega un inters particular. Por eso las leyes de orden pblico son irrenunciables,
imperativas: por el contrario las de orden privado son renunciables, permisivas y
confieren a los interesados la posibilidad de apartarse de sus disposiciones y
sustituirlas por otras.
Por ello debemos repetir que leyes imperativas y de orden pblico son sinnimos.
Actualmente es el concepto que prevalece: si una ley es de orden pblico, las partes no
pueden dejarla sin efecto en sus contratos. Adems, se piensa que no tiene ninguno de los
otros efectos que se le atribuyen:
El art. 21 establece "las convenciones de los particulares no pueden dejar sin efecto las
leyes, en cuya observancia estn interesados el orden pblico y las buenas costumbres".
No cabe duda que este precepto sirve de clara apoyatura a la doctrina que, para superar las
dificultades de las definiciones de orden pblico, las identifican con las leyes imperativas.
El art 3 establece: "las leyes no tienen efecto retroactivo, sean o no de orden pblico, salvo
disposicin en contrario".
El art. 14 establece que el orden pblico interno impide la aplicacin de una ley extranjera.
Ello no est ponderado as expresamente en este artculo que establece los supuestos en los
cuales la ley extranjera no puede ser ponderada por un juez nacional para resolver un caso,
pero de la consideracin de sus incisos, especialmente el 1 y el 2 aparece claro que lo que
impide o veda la aplicacin de una ley extranjera es que ella se oponga a un precepto o norma
de orden pblico nacional.
La Constitucin Nacional deslinda el llamado derecho federal (que interesa a la Nacin como
tal) y el derecho comn o local, reservado para las provincias. La idea central es que el
derecho federal es de excepcin y que, por lo tanto, toda materia no delegada a la Nacin es
propia de las provincias.
Las leyes nacionales abarcan toda la materia reservada al Estado Federal: aduanas,
contribuciones directas, relaciones con otros pases, defensa nacional, navegacin de los ros y
mares. Tambin son leyes nacionales los Cdigos Civil, Comercial, Penal y de Minera. La
Constitucin Nacional, con el propsito de unificar la legislacin en todo el pas, dispuso que
deban ser dictadas por el Congreso de la Nacin.
Las leyes provinciales comprenden todos los poderes no delegados en el Gobierno Federal
por la Constitucin Nacional o por convenios posteriores realizados entre el Gobierno de la
Nacin y las provincias. En particular, les est reservado todo lo relativo a su organizacin
interior, su administracin de justicia, rgimen municipal, educacin primaria, etc.
La ley mantiene su vigencia hasta ser derogada por otra. La derogacin puede ser expresa o
tcita. En el primer caso, la nueva ley dispone expresamente la derogacin de la anterior ; en
el segundo la nueva ley resulta contradictoria o incompatible con la anterior. Esta colisin se
resuelve naturalmente por la prevalencia de la ley posterior ; este principio se expresa
diciendo que toda ley posterior deroga la anterior en lo que se le opone.
El art.2 del C.C., reformado por la Ley 16.504 establece : "Las leyes no son obligatorias
sino despus de su publicacin, y desde el da que ellas determinen. Si no designan tiempo,
sern obligatorias despus de los ocho das siguientes al de su publicacin oficial".
La ley es obligatoria desde el momento sealado en ella. Puede ocurrir que la trascendencia
de la reforma legislativa imponga un plazo mayor que el fijado en la 2 parte del artculo 2:
as por ejemplo, el C.C. sancionado en 1869, entr en vigencia recin el 1 de enero de 1871.
Otras veces, por el contrario, la urgencia de la medida puede mover al legislador a prescindir
del plazo de 8 das. En algunos casos, puede disponerse que la ley se aplique con
retroactividad, es decir a relaciones y hechos jurdicos ocurridos con anterioridad a su
sancin.
- EL FENMENO SUCESORIO
2.1.2.- Forma
En cuanto a las legtimas se aplicar en todo caso la ley personal del de cuius
al tiempo del fallecimiento, que puede ser distinta de la que rige el fondo del
testamento. Por tanto el poder dispositivo del causante puede verse doblemente
condicionado:
Junto a la sucesin testada, la actual redaccin del art. 9.8 Cc. equipara las disposiciones
hechas en testamento con los pactos sucesorios. En la actualidad esta institucin slo se
manifiesta, en Espaa, en el derecho foral cataln. Esta norma de conflicto sirve tambin para
incluir en ella la sucesin contractual de un extranjero ordenada conforme a su ley nacional, y
para evitar toda imposible invocacin, frente a la misma, del orden pblico espaol.
Por ello dicha disposicin no enerva la prohibicin general establecida en el Cc. de celebrar
contratos sucesorios a quienes estn en el mbito de aplicacin del derecho comn.
En cuanto al momento en que debe apreciarse la ley nacional del causante para determinar si
permite o no la sucesin contractual se estar a la disposicin general del art. 9.8 Cc.
conforme al cual el momento determinante ser el de la conclusin del pacto sucesorio,
independientemente de que en su ejecucin hayan de respetarse las legtimas establecidas por
la ley nacional del causante al tiempo del fallecimiento.
En este punto la relevancia de la ley personal del causante tempore mortis es absolutamente
decisiva. La duda surge en cuanto a si las normas rectoras de la conmoriencia tienen carcter
procesal o sustantivo.
En otro plano, en ausencia de herederos legtimos, casi todos los ordenamientos reconocen al
Estado el derecho de apropiarse de los bienes. La diferencia doctrinal surge en cuanto a la
calificacin del ttulo mediante el cual el Estado realiza dicha apropiacin:
Todo ello respetando el principio general del Derecho internacional pblico del
deber que tienen los cnsules de respetar las leyes y reglamentos del Estado de
residencia, estando supeditadas sus actuaciones a que dichas leyes y
reglamentos no se opongan.
La capacidad general para suceder de las personas fsicas est regulada por su
ley nacional. Determinadas capacidades especficas o relativas, por referirse
tanto al causante como al heredero, se sometern adems a la ley que rige la
sucesin.
Por otra parte el acceso mortis causa de los extranjeros a determinados bienes
sitos en territorio espaol se encuentra sujeto a una serie de requisitos como la
subordinacin a la obtencin de las autorizaciones administrativas exigidas por
el Derecho espaol respecto de los dems modos de adquisicin de la
propiedad por extranjeros.
4.2.2.- Personas jurdicas
4.2.3.- El Estado
Desde la ptica del derecho espaol el carcter universalista que en l tiene la sucesin
configura una vocacin general de la ley sucesoria para regir todo el proceso en su conjunto,
de tal forma que slo su oposicin al orden pblico del foro o la toma en consideracin de
razones de efectividad conducirn a una eventual eviccin de su normativa.
Uno de los puntos en los que el orden pblico del foro acta con especial intensidad es el
referido a las causas de apertura de la sucesin, negndose la apertura si conforme a un
ordenamiento extranjero pudiese sta abrirse por cualquier causa diferente de la muerte o de
la declaracin de fallecimiento.
Art 348 del C.C.: La propiedad es el derecho de gozar y disfrutar de las cosas sin ms
limitaciones que las establecidas por las leyes. Propiedad no es lo mismo que posesin, ya
que poseer algo no implica que sea de la propiedad de uno.
Propiedad Mobiliaria, que es la que se tiene sobre cosas que pueden trasladarse de un
lugar a otro sin estropearse.
Propiedad Inmobiliaria, que es aquella que se tiene sobre las cosas que no pueden ser
trasladados sin deteriorarse.
Propiedades especiales. Se reglamentan con leyes especiales (ej/ la propiedad
intelectual...).
El Catastro es una institucin con fines tributarios que depende de Hacienda y que no puede
contradecir lo dicho en el registro. Se considera ms fiable la informacin del Registro de la
Propiedad que la del Catastro en caso de que no coincida la informacin.
A veces se emplean los datos del registro y los planos del catastro (ya que en el registro no los
hay).
Art. 496 del C.C. "todo poseedor tiene derecho a ser respetado por su posesin, y si es
inquietado por ella deber ser amparado o restituido por dicha posesin".
Los interdictos son un procedimiento sumario (rpido) para actuar frente a intromisiones o
molestias respecto a un bien que est siendo usado por alguien. (protegen la posesin, no la
propiedad).La posesin es la simple detentacin de una cosa, es decir, tenerla en su poder
(arrendamiento). Las personas que tienen en su poder una cosa estn protegidas por la ley,
de tal forma que nadie puede arrebatrselas sin su consentimiento. Segn el Cdigo Civil,
todo poseedor tiene derecho a ser respetado en su posesin y si fuere inquietado deber ser
amparado o restituido en dicha posesin por las leyes que dicho procedimiento establecen y el
medio que establecen las leyes est recogido en la ley de enjuiciamiento civil que contemplan
y regulan los interdictos de retener y recobrar la posesin.
Tipos de interdictos:
3.1.- EL INTERDICTO DE OBRA NUEVA.
Se entiende por deslinde al acto formal de distinguir los lmites de una propiedad. (el deslinde
no indica quin es el propietario de la propiedad).
Tipos de deslindes:
o Escrituras de compra-venta.
o Escrituras de arrendamiento.
o Testimonios de ancianos y conocedores.
o Conjeturas (a partir de seales del terreno. Ej/ rboles).
Tipos de deslinde:
Fas
es
del
desl
inde
ami
stos
o:
Marca:
Modelo:
Carrocera N:
Motor N:
Dominio:
En este acto, los autorizantes acreditan su calidad de progenitores del autorizado mediante la
exhibicin de la correspondiente partida de nacimiento del mismo y sus correspondientes
documentos de identidad. Asimismo, los comparecientes, previa lectura, suscriben la presente,
se ratifican del contenido y firman, de conformidad, por ante m, de todo lo cual doy fe.
Marca:..................................Modelo
.....................Ao..............................Color...................................
Patente N ....................................Motor N
.....................................................Chasis.................................................
Escritura N
En este acto, los autorizantes acreditan su calidad de progenitores del autorizado mediante la
exhibicin de la correspondiente partida de nacimiento del mismo y sus correspondientes
documentos de identidad. Asimismo, los comparecientes, previa lectura, suscriben la presente,
se ratifican del contenido y firman, de conformidad, por ante m, de todo lo cual doy fe.
Entre ................................... (DI ..........), con domicilio en .............................., por una parte y
en adelante llamado el Vendedor, y ............................ (DI ..........), con domicilio
en ................................., por la otra parte y en adelante llamado el Comprador, convienen
en celebrar el presente boleto de compra-venta bajo el regimen de propiedad horizontal
Ley 13512 y sujeto a las siguientes condiciones:
3) El presente acto se realiza con el asentimiento del cnyuge del Vendedor, quien tambin
firma este instrumento.
4) La escritura traslativa de dominio ser otorgada por ante el escribano que designe el
vendedor, dentro del plazo de.............................. das contados a partir de la fecha de la firma
del presente contrato. Los gastos y honorarios que demandare la escrituracin sern a cargo
del Comprador, salvo los impuestos que por ley recaigan sobre el Vendedor. Si el Vendedor o
su cnyuge faltaren al acto de escrituracin a cumplir sus obligaciones, deber pagar como
Clusula Penal al Comprador y por cada da de demora, la suma de .............................
(...........................................).
5) Este boleto puede ser transferido o cedido siempre que el nuevo comprador acepte todas y
cada una de las partes que contiene este boleto y con conocimiento de la vendedora.
CONSIGNACION DE MERCADERIAS
4) El Consignatario tendr un beneficio del treinta por ciento (30%) de descuento sobre el
precio de lista de la mecadera.
5) El Consignatario debe rendir cuentas a la Comitente el ltimo da de cada mes de las ventas
que haya realizado, debiendo pagar dentro de los cinco das hbiles las sumas que
correspondan.
6) La mercadera viaja por cuenta y orden del Consignatario y los gastos de envo,
conservacin, prdidas, seguros y devolucin son a cargo exclusivo del Consignatario. El
Consignatario asume incluso los daos o prdidas ocasionados por caso fortuito.
En la ciudad de Buenos Aires, Capital de la Repblica Argentina, a los . . . . . das del mes de .
. . . . . . . de . . . . . . . . , ante m escribano autorizante comparecen
Don.......................................... renen los seores (nombre y apellido, domicilio, documento
de identidad, estado civil, nacionalidad), Don.........................(idem) y Doa..............................
(idem).- Los comparecientes son personas de mi conocimiento, doy fe y dicen:
1) Que han resuelto constituir una Sociedad Annima que se denominar ...........................,
con domicilio social en la calle.....................................de la localidad de...............................y
con una duracin de ......................aos, adoptando sin reservas ni odificaciones el estatuto
modelo -sin sindicatura- conforme a las normas de la Insopeccin General de Justicia.
2) La sociedad tendr por objeto: realizar por cuenta propia o de terceros, o asociada a
terceros, la edicin y conmercializacin de diarios, revistas y libros, incluso la impresin,
encuadernacin y fabricacin de insumos grficos, as como la importacin o exportacin de
libros, diarios o revistas o los insumos y materiales necesarios para su fabricacin y
distribucin; tambin la instalacin de imprentas y talleres grficos y la compra de mquinas
y repuestos para el mantenimiento de las mismas; la explotacin de patentes de invencin y
marcas, diseos industriales, artsticos y literarios y su negociacin en el pas o en el
extranjero; la compra, venta, subdivisin, administracin, construccin o explotacin de
bienes inmuebles urbanos y/o rurales. A estos fines, la Sociedad tendr plena eficacia jurdica
para adquirir derechos y contraer obligaciones y para ejercer los actos que se vinculen directa
o indirectamente con su objeto y que no estn prohibidos por las leyes o por el estatuto social.
Leida y ratificada firman por ante m los comparecientes, doy fe. Para la sociedad expido el
presente primer testimonio que sello y firmo en el lugar y fecha de su otorgamiento.
FIRMAS
CONVENIO DE ACTUACION MUSICAL
Entre el Club Atltico Norte, representado para este acto por su presidente
Sr............................... DNI....................... con domicilio en ......................................
denominado en adelante "el Club", y por otra parte, el
Sr.......................................DNI....................apoderado de la banda musical "Lagartos" con
domicilio en ...............................denominada en adelante "los Msicos"; se celebra el presente
Contrato regido por las siguientes clusulas:
1) El Club contrata a los Msicos para que acten el da..............del mes de...................del
corriente ao, a partir de las..........hs y hasta las..............hs, haciendo un intervalo
de ..................minutos y debiendo interpretar por lo menos ...........temas.
2) El Club abonar a los Msicos como retribucin por todo concepto la suma
de....................................... (.........................), suma que se pagar de la siguiente forma:
treinta por ciento (30%) en este acto, sirviendo el presente de suficiente recibo y carta de
pago, otro treinta por ciento (30%) el da de la actuacin y antes de empezar a tocar, y el
restante cuarenta por ciento (40%) el da de la actuacin luego de interpretar la ltima pieza
musical.
4) El Club se obliga a hacer imprimir 5000 volantes de 10 por 20 cm. en blanco y negro y 300
afiches a tres colores anunciando el espectculo y la actuacin de los Msicos contratados, los
cuales debern ser entregados a los Msicos por lo menos quince das antes de la actuacin. Si
as no se hiciera, los Msicos podrn considerar resuelto este contrato y retener el 30 %
percibido en concepto de daos y perjuicios.
3) Sobre los saldos en mora, se conviene que se habr de aplicar un inters punitorio
del ..........% mensual proporcional al tiempo en mora.
4) el Mutuante imputar los pagos del Mutuario, primero a cancelar los gastos originados en
la mora, luego los intereses punitorios y compensatorios del monto en mora, y por ltimo a la
cancelacin de la cuota atrasada.
6) En garanta de la restitucin del prstamo, el Mutuario libra a favor del Mutuante un pagar
por la suma de.................................................., el cual ser restituido al cancelarse todas las
cuotas adeudadas. En caso de ser necesario accionar judicialmente, el Mutuante se obliga a
accionar por el pagar o por el presente contrato, pero no por ambos.
8) A todos los efectos legales, las partes y el fiador se someten a los Tribunales
de . . . . . . . . . ., y constituyen domicilio en los lugares arriba indicados, donde se considerarn
vlidas todas las notificaciones y emplazamientos judiciales o extrajudiciales que se hagan.
CONTRATO DE SRL
8) El cierre del ejercicio ser el da................del mes de .................... de cada ao, debindose
preparar el balance, con su respectivo inventario y memoria. De las utilidades lquidas y
realizadas se destinar un cinco por ciento para el fondo de reserva legal, hasta completar el
veinte por ciento del capital social. Los dividendos deben ser pagados en proporcin en
proporcin a los aportes de cada socio.
CONTRATO DE COMODATO.
2) La vivienda se entrega recin pintada, con calefn a gas, cocina de cuatro hornallas, 2 tubos
de gas, todo en perfecto estado de funcionamiento y que el comodatario recibe a satisfaccin
debiendo ste en su momento devolver todo en el mismo estado, salvo el desgaste o deterioros
derivados de un uso natural y correcto de la vivienda, o en caso contrario deber reparar lo
averiado y reponer lo perdido
3) La unidad ser destinada exclusivamente a vivienda del Comodatario y su familia, que
conforme a lo declarado por ste en el presente acto est formada por su esposa y un hijo
varn de dos aos en la actualidad, estando totalmente prohibido hacer ingresar o dejar
pernoctar a otras personas en la unidad. A efectos de control el Comodante podr inspeccionar
la unidad en cualquier momento en horario diurno.
4) Precio.- El precio del alquiler total por toda la temporada arriba indicada ser de
$....................................(..........................), pagaderos en la siguiente forma: el 30 % en este
acto,sirviendo el presente de suficiente recibo; el 70% restante al tomar posesin del local el
da primero de Diciembre del corriente ao a las 10 hs.
5) Conservacin.- El Locatario toma a su cargo realizar la pintura del local, siendo todos los
gastos relacionados con dicha tarea a su cargo y sin costo alguno para el locador y se
compromete a conservar y devolver en perfecto estado el local, salvo los deterioros que
pudiera ocasionar el transcurso del tiempo y el uso normal del local.
6) Gastos.- El locatario tendr a su cargo los gastos de habilitacin del local. Tambin sern a
su cargo los gastos de luz y gas del mismo, y a este efecto, el da de la entrega y el da de la
restitucin del local, se constatar el estado de los medidores y los importes que surjan sern
descontadas de la suma de .................................... que en concepto de depsito y fiel
cumplimiento del contrato el locatario debe entregar al locador al tomar posesin del mismo.
Entre el Sr..............................DNI...........................domiciliado
en..................................................propietario del vehculoMarca............................Modelo-
ao..............Motor.....................................Chasis.................................por una parte, y por la
otra el Sr................................................................DNI................................domiciliado
en.........................................................propietario del vehculo
Marca.......................................Modelo-
ao..............Motor.....................................Chasis................................. se celebra el presente
contrato de permuta de automotores usados bajo las siguientes condiciones:
2) Las partes declaran que los vehculos de su propiedad estn libres de toda deuda y no
registran gravmenes de ningun tipo.
a)Ttulo de propiedad
b)Cdula de Identificacin
d)Formularios 08
e)etc.
3) El Sr....................................................... entrega en este acto al Sr....................... la
siguiente documentacin:
a)Ttulo de propiedad
b)Cdula de Identificacin
d)Formularios 08
e)etc.
QUINTA: Las partes se someten a los Tribunales del Trabajo de la Capital Federal, haciendo
expresa renuncia de cua1quier otro fuero o jurisdiccin .Tambin constituyen domicilios
especiales en los indicados al comienzo y en los cuales se tendrn por vlidas todas las
notificaciones judiciales y/o extrajudiciales que las partes se cursen.En prueba de ratificacin,
se firman dos ejemplares de un mismo tenor y a un solo efecto, en el lugar y fecha indicados
en el encabezado.
SEGUNDA.- El empleado presta su conformidad para que el empleador ample los perodos
mencionados anteriormente, cuando as lo requiera la caracterstica de la actividad,
comunicndolo con 7 das de anticipacin y quedando as notificado de la nueva fecha de
finalizacin de sus tareas.
CUARTA Las partes convienen que finalizada cada temporada el contrato queda en suspenso
hasta el comienzo de la prxima y a tal efecto disponen que: con una antelacin de treinta (30)
das respecto del inicio de cada temporada trimestral, el empleador deber notificar en forma
personal o por medios pblicos idneos al empleado de su voluntad de reiterar la relacin en
los trminos de la temporada anterior. El empleado en un plazo de cinco (5) das de notificado
deber manifestar por escrito su decisin de continuar o no la relacin laboral, de no hacerlo
se considera disuelto el contrato por su voluntad. En caso que el empleador no cursara la
notificacin a que se hace referencia al comienzo, se considerar que rescinde unilateralmente
el contrato.
SEXTA: A todos los efectos legales las partes se someten a los Tribunales del Trabajo,
constituyendo domicilio el empleador en............................................ y el empleado
en...................................................., donde se tendrn por vlidas todas las notificaciones
judiciales o extrajudiciales. En prueba de conformidad se firman dos ejemplares de un mismo
tenor y a un solo efecto en la Ciudad de Buenos Aires, a los . . . . . . das del mes de . . . . . . . . .
. . . . . . . . . de 199....-
VENTA DE CUADROS
1) Por este acto, el Vendedor, de profesin pintor artstico, en su calidad de autor y propietario
de la obra pictrica titulada "La medianoche", realizada al oleo, fechada y firmada por el
mismo al pie de la obra, la entrega en carcter de venta al Comprador, el cual la recibe de
conformidad.
a)Ttulo de propiedad
b)Cdula de Identificacin
d)Formularios 08
e)etc.
SEPTIMO: A todos los efectos legales, las partes se someten a los Tribunales de . . . . . . . .
. ., y constituyen domicilio en los lugares arriba indicados, donde se considerarn vlidas
todas las notificaciones y emplazamientos judiciales o extrajudiciales que se hagan.
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Enriquecimiento: se puede producir por un aumento del activo o por una disminucin
del pasivo. El enriquecimiento negativo se da cuando es evitada una disminucin del
patrimonio. Tambin son fuente de ingreso los servicios prestados por terceros, hay
dos ejemplos de la Jurisprudencia francesa:
No es necesario mala fe del enriquecido: antes la Jurisprudencia exiga mala fe, hoy
en da puede ignorarlo o incluso ser de buena fe.
Este trabajo de investigacin lo hemos realizado con el objeto de analizar a la luz del derecho
hoy vigente los problemas que a los cocubinos se les pueden presentar en sus relaciones de
familia y en sus negocios jurdicos, entre s y con terceros.
Para ello hemos recopilado material reunido de diversas fuentes, como ser: libros de texto,
doctrina y jurisprudencia argentina.
CONCEPTO
El concubinato es la situacin de hecho en que se encuentran dos persona de distinto sexo que
hacen vida marital sin estar unidos en matrimonio. Se trata, pues, de una unin de hecho con
caracteres de estabilidad y permanencia; quedan indudablemente excluidas de su concepto
tanto la unin transitoria de corta duracin cuanto las relaciones sexuales estables pero no
acompaadas de cohabitacin.
Las causas que en nuestro pas concurren a la existencia de las uniones extraconyugales son:
*Econmicas. En ciertas regiones del pas, incide especialmente el factor econmico para el
desarrollo del concubinato.
En los sectores de menores ingresos, puede suponerse que existe una mayor dificultad para
establecer, por medio del matrimonio, un vinculo familiar regularmente organizado,
prefirindose, en su reemplazo, el mantenimiento de uniones extraconyugales, aunque sean
estables, pero que no crean cargas ni obligaciones de base legal.
A esta causal slo puede oponerse una transformacin econmica que de al hombre de
trabajo, no solo una mayor participacin en la riqueza, sino tambin una mayor seguridad
sobre su futuro.
Pero las mejores enseanzas no podrn hacer disminuir apreciablemente las uniones
extramatrimoniales, si no van acompaadas de soluciones que aseguren al hombre la solidez
econmica necesaria para organizar una familia sin angustias ni temores.
Con anterioridad a la ley 23.515, la Argentina era uno de los pocas pases en el mundo que no
admitan, en su ordenamiento jurdico, el divorcio vincular, esto hacia constituir una causa
importante del desarrollo de los concubinatos, ya que consista en la imposibilidad, para quien
se haba divorciado anteriormente, de regularizar legalmente su nueva unin.
El concubinato carencial
El concubinato carencial esta integrado por una pareja que carece de impedimentos
matrimoniales, que tienen aptitud para casarse, que vive en posesin de estado matrimonial,
pero que, sin embargo, carece de motivacin para celebrar su matrimonio civil.
Llamado tambin unin libre, la pareja carece de vinculo jurdico y de rgimen legal de
derecho y obligaciones, ha sido ignorado por nuestro Cdigo Civil, que omite toda regulacin
jurdica del concubinato, ya sea en sus efectos personales o patrimoniales.
Nuestra propuesta
El concubinato carencial debe ser convertido en matrimonio mediante una poltica inteligente,
audaz y realista.
En general una poltica de fondo que libre a todos los sectores sociales de la miseria y de la
ignorancia.
En lo especifico, una legislacin que confiera a las uniones de hecho con posesin de estado
matrimonial por un lapso de dos aos, el mismo rgimen personal y patrimonial que tienen los
cnyuges unidos por matrimonio civil.
El concubinato sancin
Esta situacin crece en progresin geomtrica como consecuencia de las legislaciones que
mantienen la indisolubilidad del vinculo matrimonial y otorga un divorcio que no es tal, ya
que se concede la separacin personal y de bienes, pero no la aptitud nupcial.
Nuestra propuesta
La ley es una herramienta intelectual del hombre. Pero mal utilizada, una herramienta puede
convertirse en un instrumento de tortura. En el caso particular del cnyuge divorciado, lo
condena a la castidad que pretenden los textos legales de algunas legislaciones, representa un
uso impropio del derecho en oposicin al individuo; la herramienta se vuelve contra su dueo
y lo daa y humilla.
La sancin de una ley de divorcio vincular dio una solucin definitiva a las personas que
sufran el concubinato sancin y lo elimino de la realidad argentina.
El concubinato utpico
En este caso, los integrantes de la pareja viven en posesin de estado matrimonial, no tiene
impedimentos para contraer matrimonio, no carecen de lo indispensable para llevar una vida
decorosa ni les falta nivel cultural. Sin embargo, no quieren contraer matrimonio por razones
filosficas que los llevan a considerar el vnculo jurdico como una intromisin del Estado en
su vida privada.
Los defensores del concubinato utpico y voluntario son aquellos ncleos humanos a
menudo intelectuales- que representan la incesante bsqueda del hombre por encontrar su
destino.
El profesor Bertrand Russell, es autor de un ensayo titulado Vieja y nueva moral sexual,
donde se ocupa del concubinato utpico.
Sostiene el autor citado que "en una tica racional el matrimonio no debera reputarse
existente mientras no hubiese hijos".
Los aportes de los pocos partidarios del concubinato utpico no han alterado la poltica
legislativa de los estados modernos y, por el contrario, la tendencia es precisamente extender a
los concubinatos el rgimen de derechos y deberes del matrimonio civil.
O ABSTENCION LEGISLATIVA
La opinin mayoritaria, tanto en la doctrina de los autores como en la contenida en los fallos
judiciales de los diversos pases, considera que la relacin concubinaria implica un valor
negativo, desde el punto de vista tico para unos, religioso para otros, o en el campo del orden
social. Ese carcter negativo determina en autores y legisladores diversas concepciones acerca
de cmo debe encarar el derecho ese hecho que aparece en el medio social.
Posicin abstencionista
El Cdigo Napolen adopt una actitud abstencionista, que ejerci su influencia sobre las
codificaciones americanas y europeas del siglo XIX, entre ellas se encuentra nuestro
ordenamiento positivo.
La total abstencin que adopto Vlez en el Cdigo Civil, fue desbordada por la fuerza de la
realidad, y en diversos aspectos, normas especificas tuvieron que regular efectos parciales del
concubinato. Pero son casos especficos, que no quitan el carcter abstencionista de nuestro
ordenamiento, frente al tema de la regulacin del concubinato.
Quienes comparten esta posicin, consideran que la mejor forma de combatir el concubinato
es negarle toda trascendencia jurdica, ignorndolo legislativamente.
Posicin sancionadora
Otros autores, consideran que la ley debe intervenir, pero para perjudicar a los concubinos,
crendoles cargas especiales, como un modo de combatir el concubinato.
Posicin reguladora
Otros autores requieren la intervencin de la norma legal para resolver los problemas que el
concubinato plantea, pero sin llegar a proyectar su regulacin integral.
El argumento fundamental con que se puede sostener la tesis reguladora es el siguiente: seguir
en la posicin abstencionista no es ms que una ficcin, una apariencia, un formalismo;
porque la realidad es que, si bien la ley se abstiene de considerarlo, el derecho (que, por
cierto, no esta ntegramente contenido en la letra legal) s lo hace: es decir, aunque la ley se
abstenga de prever y resolver las consecuencias que el concubinato directa o indirectamente-
implica, el derecho, a travs de los jueces, recoge y da salida jurdica a la cuestin.
ELEMENTOS INTEGRANTES DEL CONCUBINATO
El rasgo que distingue una unin concubinaria de una mera relacin circunstancial, es el de la
cohabitacin.
Esta cohabitacin implica, la comunidad de vida, es decir, posibilita que la pareja, en mayor o
menor medida, comparta la vida en todos esos aspectos que determinan situaciones que
exigen consideracin y solucin por parte del derecho.
El hablar de comunidad de vida implica lo que atae a ese aspecto intimo que, en el mbito
matrimonial, es comn a los cnyuges.
Cohabitacin debe conllevar la comunidad de lecho, es decir, la existencia entre los sujetos de
relaciones sexuales o, al menos, la apariencia de ellas, dado el modo intimo en que comparten
la vida.
Notoriedad
La unin del hombre y la mujer consiste en una comunidad de hecho, de habitacin y de vida,
debe ser susceptible de publico conocimiento; es decir, no debe ser ocultada por los sujetos.
La carencia de este requisito incidir en el plano de los efectos que interesan a terceros as por
ejemplo, la situacin de los proveedores del hogar comn que no podrn invocar la apariencia
del estado matrimonial.
Singularidad
Entre los elementos constitutivos del concubinato tiene que figurar la singularidad.
Este concepto implica que la totalidad de loa elementos que constituyen el concubinato debe
darse solamente entre los dos sujetos; pero no se destruye la singularidad por el hecho de que
alguno de dichos elementos se de entre uno de los concubinos y otro sujeto, en la medida en
que ello resulte posible.
Permanencia
La relacin de los concubinos no puede ser momentnea, ni accidental. Debe ser duradera. A
tal punto que, faltando esta modalidad, resultara inaplicables la casi totalidad de los efectos
que cabe adjudicar al concubinato.
a) Los impedimentos han sido impuestos por la ley teniendo en cuenta no slo el inters
individual de los contrayentes, sino tambin el inters del grupo.
Entonces, si el derecho llegara a receptar con mas amplitud la unin concubinaria, debera
partir de la premisa de que al reconocerla y establecer sus efectos no puede dejar
de.resguardar los intereses que los impedimentos matrimoniales tutelan.
Pero este argumento no puede incidir en el actual rgimen argentino. Ante la ausencia de un
texto que organice las soluciones que este hecho social puede requerir, los jueces adoptan
soluciones derivadas de los hechos mismos de que se trata.
De manera que, frente a los hechos mismos, de los cuales se hacen derivar consecuencias
jurdicas, no cabe no cabe hacer incidir los impedimentos que estn destinados a evitar el
surgimiento de un estado de familia, cuya trascendencia no puede ser equiparada a las
consecuencias que se siguen de determinados hechos.
c) Podra afirmarse que la unin de personas libres es una especie dentro del genero del
concubinato, y no una anttesis de l.
En el concepto de concubinato con que en el derecho argentino tenemos que manejarnos, cabe
incluir tambin a las uniones en las que existen impedimentos matrimoniales entre los
miembros de la pareja.
El matrimonio, como clula necesaria del grupo, recibe toda clase de proteccin.
En caso de que, en el futuro, se resolviese regular legalmente los efectos parciales que el
concubinato puede producir, ser necesario establecer ciertas excepciones expresas cuando
medien impedimentos matrimoniales.
Busso sostiene que "aun cuando la pareja hubiese celebrado una convencin por la cual uno
de ellos o ambos contrajesen alguno de los deberes maritales, ese acto es nulo, como lo
aconsejan razones de poltica social, a cuya luz no resulta admisible atribuir parcialmente los
efectos del matrimonio a una convencin que no abraza integra y formalmente su rgimen
legal, pues conspirara contra la difusin de ste."
Al respecto, no puede asumirse, por convencin entre concubinos, ni uno ni todos los deberes
matrimoniales, porque stos constituyen un estatuto orgnico que la ley ha estructurado para
una institucin especifica. Es decir, para el inters social que sostiene a la ley, la vigencia de
dichas obligaciones es consecuencia de la existencia de un vnculo de matrimonio
formalmente contrado. O sea que, conviniendo los concubinos cumplir determinados deberes
atinentes al matrimonio, no cabe tomarlos como tales, es decir, otorgarles los efectos jurdicos
e implicancias que dichos deberes tienen dentro del estatuto matrimonial, porque dichos
efectos son exclusivos de ste.
Pero si las partes se comprometen a cumplir determinada obligacin, que tambin
corresponde al estatuto matrimonial, dicho convenio, en la medida en que no contradiga
principio jurdico alguno, habr de tener la eficacia que puede corresponderle, no por
aplicacin del estatuto matrimonial, pero s por la de las normas jurdicas generales de nuestro
derecho positivo.
ALIMENTOS
No pesa sobre el concubino obligacin civil de dar alimentos a su concubina, ni aun durante la
vigencia de la relacin, ni en caso de extrema necesidad.
Obligacin natural
Cabe estudiar si pesa sobre el concubino obligacin natural de dar alimentos a la concubina.
Se halla divida la opinin de los jueces. As, se ha negado la existencia de tal obligacin
natural, como tambin se ha admitido su existencia.
Optamos por sustentar la existencia de dicha obligacin natural, en virtud de las siguientes
razones:
Toda obligacin alimentaria tiene, en primer termino, un fundamento tico; es una obligacin
natural de contenido moral derivada de un status comunidad espiritual y material integrante
del deber de asistencia- que es de la naturaleza y esencia del vinculo familiar o parentesco.
En el caso del concubinato, plenamente configurado, estamos ante una relacin que lleva un
tiempo de duracin y presenta rasgos serios y firmes, y durante el cual, la debilidad femenina
ha encontrado apoyo en el concubino, y ste ha recibido de la concubina la que habitualmente
un marido recibe de una esposa; moralmente puede considerrselo obligado como aquel a
contribuir a su asistencia; si pese a que ningn juez se lo puede imponer, el concubino ha
contribuido ya, efectivamente, a dicha asistencia, es porque la presencia del respectivo deber
moral (la obligacin natural del Cdigo Civil) se hace sentir de modo tan evidente, que hasta
el mismo titular de dicho deber la ha advertido, y corresponde la aplicacin de los efectos
derivados de la obligacin natural.
a) Lo que se ha pagado en cumplimiento de dicha obligacin no puede ser repetido, segn los
arts. 791, inc. 5, y 516, del Cdigo Civil.
b) Las seguridades (fianza, hipoteca, prenda) constituidas por el concubino o por un tercero en
garanta del cumplimiento de una prestacin englobada en la obligacin de asistencia, es
valida, y por ende, ejecutable.
c) La obligacin natural puede ser transformada en civil mediante novacin; el art. 802, al
preceptuar: "la novacin supone una obligacin anterior que le sirve de causa", no distingue
entre obligaciones naturales y civiles.
Los gastos de ltima enfermedad del concubino o concubina, as como los de su velatorio o
entierro, sufragados por su compaero, implican. A nuestro parecer, de acuerdo con las
consideraciones precedentemente realizadas, el cumplimiento de un deber moral para con el
fallecido.
No obstante, tenemos que considerar por separado estas supuestos, para determinar si los
alcanza la irrepetibilidad de lo pagado que precepta el art. 516 del Cdigo Civil.
Pero a pesar de tratarse del cumplimiento de un deber moral, lo que se ha pagado en concepto
de gastos funerarios puede ser repetido por el concubino.
"Art. 2306. Cuando alguno sin ser gestor de negocios ni mandatario hiciese gastos en utilidad
de otra persona, puede demandarlos a aquellos en cuya utilidad se convirtieron.
Art. 2307. Entran en la clase de gastos del articulo anterior, los gastos funerarios hechos con
relacin a la calidad de la persona y usos del lugar, no reputndose tales gastos en bien del
alma despus de sepultado el cadver, ni el luto de la familia, ni ningunos otros, aunque el
difunto los hubiese determinado.
Art. 2308. No dejando el difunto bienes, los gastos funerarios sern pagados por el cnyuge
sobreviviente, y cuando este no tuviese bienes, por las personas que tenan obligacin de
alimentar al muerto cuando viva."
De conformidad con los artculos transcriptos, nuestros tribunales han resuelto en diversas
oportunidades que el concubino puede reclamar el pago de lo gastado por ltima enfermedad
y entierro, habindose hecho aplicacin "de los principios inherentes a la gestin de negocios.
En cuanto a quien ser el sujeto pasivo de la reclamacin, segn el art. 2308 corresponde
seguir el siguiente orden: la masa hereditaria; en caso de que no hubieren quedado bienes, se
reclamara al cnyuge sobreviviente del concubino fallecido; y en su defecto, se demandara a
los parientes del muerto que tenan obligacin de alimentarlo.
El concubino al pagar puede pedir que se le reembolse ya que el deber moral vincula al
solvens con su concubino. Pero no con los herederos, cnyuge o parientes, y es a stos a
quienes se les reclama.
Lo expuesto, alcanza a los gastos funerarios y a los que demand la ltima enfermedad del
concubino, que deriv en su muerte; en cambio, los gastos por enfermedades anteriores, que
no precedieron inmediatamente a su fallecimiento, no resultan repetibles, pues representaron
el cumplimiento de una obligacin natural.
RENTA VITALICIA
Es posible que el concubino constituya a favor de la concubina una renta vitalicia. Ello entra
en la facultad de contratar que entre concubinos existe, y por tanto tal negociacion ser vlida.
En consecuencia, se podr declarar la nulidad del contrato de renta si se prueba que la causa
de l fue torpe, y tuvo por objeto iniciar, continuar, o concluir la relacin concubinaria.
La renta vitalicia que tiene por objeto constituir una pensin alimenticia, esta expresamente
contemplada en el art. 2076 del Cdigo Civil. En tal caso, ella no puede ser "empeada ni
embargada al acreedor", es decir, a la concubina.
Hay quienes afirman que procede en todos los casos; algunos que los limitan a ciertos
supuestos; otros que lo niegan y otros le confieren el alcance de una obligacin natural.
Seduccin
Hoy, el art. 165 del Cdigo Civil, introducido por la ley 23.515, mantiene la carencia de valor
vinculante a la promesa de matrimonio, en cuanto pudiere obligar a su celebracin, pero ha
suprimido el prrafo que en el art. 8 de la ley 2393, vedaba toda accin indemnizatoria por
los perjuicios que la ruptura hubiere causado.
Actualmente, la concubina que estableci la relacin a raz de engaos, entre los que pude
haberse utilizado el de una seria promesa de matrimonio, podr invocar el art. 1088, si es una
mujer "honesta menor de 18 aos", para reclamar la indemnizacin, en razn de que llego a
establecer la relacin por una maniobra dolosa del varn. Pero adems, la concubina o, en su
caso, el concubino, puede demandar, tras la ruptura de la relacin, por la promesa de
matrimonio incumplida, en tanto esta, como hecho humano y voluntario, configure un hecho
ilcito resarcible si el obrar del demandado puede calificarse como doloso o culpable.
Si no medi seduccin
En el caso de que la relacin concubinaria se estableci sobre la base del libre consentimiento
de los sujetos, y no en base a un ardid que pudiera calificarse de maniobra de seduccin no es
posible, a la luz de nuestro ordenamiento, acoger una demanda de indemnizacin por ruptura
del concubinato.
Obligacin natural
Al ocuparnos de la prestacin alimentaria, hemos expuesto nuestra tesis tendiente a sostener
la existencia de una obligacin natural de alimentar a la concubina, que pesa sobre el
concubino. Los mismos razonamientos los damos por reproducirlos aqu, para sostener la
obligacin natural que ste tiene de indemnizar a la concubina en caso de abandono,
agregando las siguientes razones: por una parte, las dificultades materiales que a sta se le
presentarn al caer en el desamparo despus de haber recibido el apoyo permanente que la
vida diaria con el concubino ha significado para ella; la resistencia que puede encontrar en el
medio social, al que necesita acudir para resolver los problemas materiales de su vida; las
dificultades que probablemente se le presenten para reencauzar su vida sentimental; por otra
parte el dolor, la lesin afectiva que recibe la mujer abandonada por el hombre con quien a
convivido en singulares condiciones.
De modo que un pago realizado en concepto de reparacin de daos materiales o morales que
a la mujer habr de irrogar la ruptura por voluntad del hombre, ser irrepetible; sern actos
que quedaran firmes; no podr pedirse la revocacin o la reduccin de lo abonado, ya que no
se trata de una donacin.
INDEMNIZACIN A LA CONCUBINA
La mujer que vive permanentemente con un hombre y comparte, no slo el hogar, sino la vida
en todos sus aspectos, puede estar dependiendo, para su subsistencia, de ese compaero de
vida. La muerte del concubino puede producir, en los hechos, la prdida del modo como
efectivamente hallaba atencin a sus necesidades la concubina, adems de provocar, en los
casos normales, una afeccin a sus sentimientos.
De manera que el tema que hay que examinar es si la concubina cuenta con accin para
reclamar, contra el autor de un hecho ilcito, doloso o culposo, que ha causado la muerte del
concubino, la indemnizacin por el dao material que ella invoca, consistente en la privacin
de ese aporte material, econmico del concubino; y si puede, adems, demandar del
responsable indemnizacin por el dao moral que ella ha sufrido por el deceso de su
compaero. Tambin debe determinarse su posibilidad de exigir del responsable de la muerte
del concubino, el reembolso de los gastos que hubiere hecho para atender a la enfermedad, al
intento de curacin de ste y para atender, luego, a los gastos de velorio y entierro.
En cuanto a los gastos que la concubina realizo en concepto de asistencia mdica y de funeral
del muerto, tiene derecho a reclamarlos directamente contra el responsable de la muerte,
segn la letra expresa de los arts. 1084, parte 1 y 1085, parte 1, del Cdigo Civil.
Su solucin depender, por una parte, de la significacin que se atribuya a los arts. 1084 y
1085, en relacin con los arts. 1077 y 1079, y por otra parte, del alcance que se otorgue a la
nocin de "dao" mencionada en el art. 1079, teniendo en cuenta la posibilidad de incluir en
l, no solo los casos de afeccin de un derecho subjetivo, tutelado por el ordenamiento
jurdico, sino la afeccin de un inters simple.
Las normas aluden distintamente a las personas legitimadas para reclamar los perjuicios
sufridos con motivo de un delito cometido por un tercero (asimilable el cuasidelito, o hecho
ilcito que no es delito, segn el art. 1109). Efectivamente el art. 1077, dice: "Todo delito hace
nacer la obligacin de reparar el perjuicio que por l resultare a otra persona", tambin el art.
1079 dispone: "La obligacin de reparar el dao causado por un delito existe, no solo respecto
de aquel a quien el delito ha damnificado directamente, sino respecto de toda persona que por
l hubiese sufrido, aunque sea de una manera indirecta".
Pero los art. 1084 y 1085, refirindose al supuesto concreto del delito de homicidio, aluden a
personas determinadas, para conferirles la posibilidad de realizar determinadas reclamaciones
al responsable del ilcito.
Dichos arts. Disponen: "Si el delito fuere de homicidio, el delincuente tiene la obligacin de
pagar todos los gastos hechos en la asistencia del muerto y su funeral; adems lo que fuere
necesario para la subsistencia de la viuda e hijos del muerto, quedando a la prudencia de los
jueces, fijar el monto de la indemnizacin y el modo de satisfacerla" (art. 1084).
"El derecho de exigir la indemnizacin de la primer parte del articulo anterior, compete a
cualquiera que hubiere hecho los gastos de que all se trata. La indemnizacin de la segunda
parte del articulo, slo podr ser exigida por el cnyuge sobreviviente, y por los herederos
necesarios del muerto, si no fueren culpados del delito como autores o cmplices, o si no lo
impidieron pudiendo hacerlo" (art. 1085).
Las dos primeras normas otorgan la posibilidad de reclamacin a cualquiera que sufra un
dao por un hecho ilcito; pero no es la misma amplitud de tratamiento la que aparece en los
arts. 1084 y 1085, que se refieren concretamente al caso de homicidio.
En cuanto a la relacin de las normas genricas de los arts. 1077 y 1079 con las especificas de
los arts. 1084 y 1085, podra considerarse la interpretacin moderna, que consiste,
esencialmente, en considerar que los arts. 1084 y 1085 no agotan las posibilidades de
reclamacin de reparacin de dao por homicidio, sino que solo crean una presuncin de
dao, consistente en la privacin de los alimentos que se presume- se reciban del muerto;
pero queda a esas mismas personas, a otros parientes, y aun a terceros, la posibilidad de
demostrar no ya contando con la presuncin legal a su favor- que han sufrido un
determinado dao, y pedir la reparacin consiguiente, en virtud del amplio sentido que as
adquiere el art. 1079.
La fuerza de esa presuncin legal, puede ser desvirtuada por el demandado contra quien se
dirige la accin de indemnizacin; pero, justamente, debido a la sealada presuncin legal,
estar a cargo de ste demostrar la inexistencia de ese dao.
Sobre la base de esa interpretacin amplia del art. 1079, no es posible sealar limitativamente
a priori quienes pueden reclamar la reparacin del dao que sufre a raz del homicidio de la
otra persona; por ejemplo, el tercero que haban contratado con un artista de prestigio la
realizacin de un retrato o de una obra determinada, reclamar por el perjuicio que le produce
no poder contar con el cumplimiento de ese contrato, contra el responsable de la muerte de
ese artista, ya que la obra no puede ser reemplazada es ese caso por la accin de un tercero.
Pero ste ejemplo como otros nos muestran a reclamantes que invocan un derecho subjetivo
lesionado, de carcter patrimonial, es decir, la lesin de un inters legitimo jurdicamente
protegido. La concubina no esta en condiciones de invocar un derecho reconocido por el
ordenamiento jurdico cuyo contenido resulte lesionado por la muerte del concubino.
Cabe preguntar si la concubina cuenta con un inters que la habilite a actuar en justicia.
Dicho de otro modo, es el caso de preguntarse si puede accionar quien cuenta con un inters
simple, y no con un derecho subjetivo regulado y protegido jurdicamente. La concubina es
una alimentaria de hecho; no cuenta, en derecho, con la facultad de exigir alimentos; de
manera que encuadrara su situacin dentro de tal nocin de inters simple.
Sin embargo, ha ganado terreno y adhesiones, incluso en el mbito judicial, la doctrina que
considera resarcible, por el dao recibido, el inters simple no contrario a derecho.
Dao moral
FAMILIARES
El hecho de vivir en concubinato, quien mantiene un vnculo matrimonial con otra persona,
determina consecuencias tanto en el plano de las relaciones personales como en el de las
patrimoniales derivadas del matrimonio.
Cesacin del derecho alimentario
Declarada la separacin personal o el divorcio vincular, tanto los alimentos previstos para el
cnyuge inocente como los de extrema necesidad, cesan si el alimentario vive en concubinato
o incurre en injurias graves contra el alimentante o, en caso de divorcio vincular, si contrae
nuevo matrimonio.
Resulta razonable que quien ya ha formado un nuevo hogar, conviviendo con otra persona,
compartiendo la vida en sus diversos aspectos, no requiera alimentos de quien fue su cnyuge,
pues debe hallar en el mbito del nuevo hogar la satisfaccin de sus necesidades. Adems, el
cnyuge que obtuvo separacin personal puede convertir sta en divorcio vincular y, tras ello,
volver a casarse, con lo que perdera su derecho a alimentos del anterior cnyuge. Si en lugar
de adoptar este camino que la ley le ofrece, se une en concubinato abstenindose de disolver
el vnculo matrimonial anterior, esta actitud puede implicar una circunventio legis que la ley
previene disponiendo la cesacin de los alimentos en caso de concubinato.
Proteccin de la vivienda
El art. 211 del Cdigo Civil dispone: "Dictada la sentencia de separacin personal el cnyuge
a quien se atribuyo la vivienda durante el juicio, o que continu ocupando el inmueble que fue
asiento del hogar conyugal, podr solicitar que dicho inmueble no sea liquidado ni partido
como consecuencia de la disolucin de la sociedad conyugal si ello le causa grave perjuicio, y
no dio causa a la separacin personal, o si sta se declara en los casos del art. 203 y el
inmueble estuviese ocupado por el cnyuge enfermo
En iguales circunstancias, si el inmueble fuese propio del otro cnyuge, el juez podr
establecer a favor de ste una renta por el uso del inmueble en atencin a las posibilidades
econmicas de los cnyuges y al inters familiar, fijando el plazo de duracin de la locacin.
El derecho acordado cesara en los casos del art. 210. Tambin podr declarase le cesacin
anticipada de la locacin o de la indivisin si desaparecen las circunstancias que le dieron
lugar".
En el segundo caso, se trata de proteger la vivienda de eses cnyuge, pero por tratarse de un
bien propio del otro, se le fija un canon que deber abonar a ste.
Ambas situaciones cesaran si las circunstancias han variado y no se justifica mantener tales
soluciones que implican, respectivamente, postergar la particin de la sociedad conyugal y no
permitir al propietario del inmueble su libre disponibilidad. Pero tambin cesaran en los casos
en que no subsista el derecho alimentario entre ellos, o sea cuando el cnyuge beneficiario
vive en concubinato entre ortos supuestos. Obviamente, los concubinos instalaran su hogar
en la misma vivienda, cuyo uso se atribuyo al cnyuge, ya que de otro modo, la desocupacin
de sta determinara que el juez dispusiera la cesacin del beneficio, sin necesidad de que se
invoque o pruebe el concubinato.
Rgimen de visitas
El hecho de vivir en concubinato el progenitor que no tiene la guarda de los hijos, tambin
puede incidir en el rgimen de visitas que en relacin a l se fije judicialmente.
Con anterioridad a 1984, se ha negado el derecho del hijo que vive, por ejemplo, con su
madre, a pernoctar en el domicilio del padre que ejerce el derecho de visitas, por el solo hecho
de que ste ha formado una nueva pareja y vive en concubinato.
Criticamos esa tendencia jurisprudencial. No debe olvidarse que el inters del menor, su
conveniencia, debe prevalecer en las decisiones que, acerca de su guarda y visitas, se adopten;
y esta prevalencia debe imponerse a preconceptos y prejuicios. El nuevo hogar que ha
formado el padre, y que puede tener ya muchos aos de regular y normal asentamiento, no
puede, incluso, constituirse en un elemento capaz de deformar la conciencia moral del hijo;
afirmar esto es desconocer no solo la realidad, sino tambin elementales enseanzas sobre los
factores que decisivamente integran la formacin del nio y del adolescente; es aferrarse a
prejuicios y abstracciones.
De manera que, si los elementos de prueba demuestran que el nio no sufre perjuicio por
visitar o pernoctar en el nuevo hogar del padre, ya que obtiene de l un trato afectuoso, por ser
regular la relacin de aquel con su compaera, por no atacarse, en ese hogar, la imagen
materna, ni pretender tampoco reemplazarla por la de la actual mujer del padre, si se trata de
un hogar establecido desde tiempo atrs, que tiene por tanto caractersticas de estabilidad, nos
parece contrario a los objetivos que debe perseguir una resolucin sobre rgimen de visita,
negar la posibilidad de que el nio pernocte en el hogar del padre por la sola circunstancia de
que en l tambin se encuentre su actual compaera.
Actualmente prevalece el criterio de considerar el concubinato de quien ejerce el derecho de
visita solo como uno de los elementos fcticos que se tienen en cuenta para el anlisis de la
conveniencia del menor, admitindose que ste concurra al domicilio de su padre y pernocte
en l, cuando se advierte que no se pretende sustituir, a travs de la concubina del progenitor,
la imagen materna, sostenindose la relacin concubinaria con el decora natural de una pareja
que convive de manera estable.
Entre las causas que permiten la declaracin del matrimonio, figuran los vicios del
consentimiento del contrayente (art. 175 Cdigo Civil). Y entre ellos, figura "el error y el
dolo".
De manera que, no podr inferirse objetivamente del mero hecho acreditado de la relacin
anterior de la novia con otro hombre, la causa de la declaracin de nulidad, sino que deber
probarse, adems, los criterios morales que presiden la conducta del marido que pide la
nulidad del matrimonio, y sobre todo, las caractersticas de la relacin de ste con la mujer
durante el noviazgo, para considerar si medi engao de suficiente entidad e inferir as que la
existencia de la previa relacin de concubinaria fue ocultada y, de haberse conocido, el
matrimonio no se habra celebrado.
Dado que los impedimentos matrimoniales son excepciones al principio general de libertad
para contraer matrimonio, no puede extenderse la letra expresa de la ley a otras situaciones
por va analgica; el concubinato no entra en el impedimento establecido en el art. 166 inc.
4; pues ste no crea vinculo de parentesco por afinidad
Presuncin de paternidad
Desde luego que, como el concubinato es una situacin de hecho, la presuncin de paternidad
solo operar en la medida que el juicio de reclamacin de la filiacin se haya probado
fehacientemente la existencia del concubinato de la madre con el presunto padre, durante el
periodo legal de concepcin de quien reclama mas tarde la filiacin.
Dispone el art. 257 que la presuncin de paternidad admite prueba en contrario. Tal prueba,
ser ofrecida por el demandado en la accin de reclamacin de la filiacin y deber
enderezarse a demostrar que su paternidad est excluida. La prueba en contrario, versar sobre
la inexistencia del nexo biolgico presupuesto por el invocado concubinato habido con la
madre del actor durante el periodo legal de concepcin.
Desde luego, el actor podr a su vez probar que, aunque no haya mediado el estado aparente
de hecho con caracteres de un tpico concubinato, la madre y el demandado mantuvieron
relaciones sexuales en el periodo legal de concepcin. Pero en ese caso no contara con la
presuncin legal del art. 257.
Tambin podr el concubino destruir la fuerza de tal presuncin aportando prueba cientfica
terminante, como, por ejemplo, probando que
su grupo sanguneo, unido al de la madre, resulta incompatibles con el grupo sanguneo del
hijo que pretende atribursele.
Podra suceder que el demandado alegue la exceptio plurium concumbentium, ello es, que si
bien hizo vida concubinaria con la madre durante el periodo legal de la concepcin del actor,
aqulla mantuvo, en ese lapso, relaciones sexuales con otro u otros hombres.
Frente a tales alegaciones, correspondera distinguir segn que el actor, que reclama su
filiacin, gozase o no de la posesin de estado de hijo; si adems del concubinato de la madre
con el presunto padre, el hijo gozaba de posesin de estado, ambos extremos serian
suficientes para dar por probada la filiacin reclamada. En cambio, si no existi la posesin de
estado por parte del que reclama su filiacin, la exceptio alegada exigira del actor produccin
de pruebas positivas acerca del nexo biolgico.
Adopcin
El concubinato puede tener incidencia en el destino de una demanda de adopcin. Son varios
los aspectos en que puede manifestarse esta incidencia; puede referirse a las calidades que es
dable exigir en el adoptante, como tambin a la del vinculo biolgico de la filiacin que puede
ya existir entre el adoptante y el adoptado, y tambin cuando se trata del pedido de adopcin
del hijo de la concubina de quien demanda la adopcin.
No es posible considerar que el mero hecho consistente en que quien pide la adopcin vive en
relacin concubinaria, constituya un impedimento objetivo que haga no viable la demanda. Es
necesario revisar las caractersticas de esa relacin concubinaria, as como tambin todos los
elementos que constituyen la personalidad moral del demandante, para llegar a un objetivo y
bien ponderado juicio de valor sobre la conveniencia que para el menor puede implicar la
adopcin.
Este criterio objetivo, realista, respeta el propsito legal de dar primaca a la conveniencia del
menor, sin guiarse por preconceptos que se desentienden de la realidad que rodea a aqul, y
que de ningn modo estn contemplados por la ley de adopcin como un elemento objetivo de
descalificacin del adoptante.
De manera que deber tenerse en cuenta la ndole del vinculo concubinario en relacin con los
intereses morales del menor; es decir, deber el juez observar si se trata de un hogar estable,
asiento de una relacin donde hay armona y paz interior, condiciones de estabilidad y
fidelidad en los integrantes de la pareja, que la hacen, en los hechos, semejante a un hogar
constituido sobre la base del matrimonio legtimo.
Pero deber ponderarse, adems, de las calidades morales de los sujetos integrantes del
concubinato, su carencia de vicios, sus hbitos de trabajo; Y sobre todo, el afecto y los
cuidados demostrados en los hechos hacia el menor por parte de quien solicita su adopcin.
Se sumar tambin un elemento decisivo, que el juez no podr pasar por alto si pretende hacer
verdadera justicia: lo que ya est ocurriendo, la realidad existencial que el juez enfrenta; es
decir, nada variara acerca de la relacin concubinaria ni tampoco respecto del hecho de vivir
el nio con quien pide su adopcin y con su concubina, por el slo factor de la sentencia,
haciendo solamente un juicio de valor sobre el concubinato, e impugnndolo desde el ngulo
moral, rechace la adopcin.
Entre los aspectos morales que se debe tener en cuenta, principalmente habr de figurar los
que surgen de la conducta de quien ha tomado a su cargo un menor desprotegido, y que le ha
dado no solo los cuidados que competen al guardador, sino el afecto de un padre o madre.
El caso que debemos contemplar es el siguiente: una mujer divorciada, que ha tenido un hijo
en su matrimonio, tras el divorcio rehace su vida afectiva formando un nuevo hogar con otro
hombre; nace y se desarrolla entre ste y el hijo de la concubina un vinculo que, en los
hechos, es similar a los que existe entre padre e hijo. El padre verdadero del chico se ha
desvinculado material y afectivamente de un modo total del menor. Ante ello, la pregunta es si
puede ese hombre pedir la adopcin simple del hijo de su concubina.
En 1980, la Cmara Nacional Civil dict un fallo plenario al respecto: "No corresponde la
adopcin del hijo matrimonial de una persona por otra, cuando el adoptante convive con uno
de los progenitores del adoptado o estn casados en el extranjero en fraude a la ley argentina".
Se sostuvo, para sustentar ese criterio, que lo contrario equivale a permitir, por medio de la
adopcin, la legalizacin de la unin concubinaria, ya que el hijo de la concubina pasa a tener
el carcter de hijo del concubino.
Tal argumento implica un error: la adopcin que solicita el concubino solo puede ser simple,
pues si fuera plena rompera l vinculo jurdico de filiacin del nio con su madre; de manera
que el adoptado solo obtiene un estado de hijo en relacin al adoptante, pero no un estado de
familia respecto de la de ste. Se advierte as que no implica equiparar al hijo adoptado por
medio de la adopcin simple a la situacin de un hijo habido en matrimonio legitimo.
Pero, adems, no tiene sentido sostener que por el mero beneficio que la adopcin puede
otorgar a un nio, que en los hechos ya considera al pretendido adoptante como su padre, la
relacin de hecho que representa el concubinato ascienda a una categora igual a la del
matrimonio.
Por ello fue que la Cmara Nacional Civil, en fallo plenario posterior, resolvi que no procede
mantener la doctrina de aquel plenario.
La mayora expres en esa oportunidad que la conveniencia del menor representa el objetivo
excluyente de la ley de adopcin. Y tan excluyente resulta que " el concepto de conveniencia
del menor que el juez debe valorar con libertad y amplitud, no se halla objetivamente
restringido a los limites que derivan del concepto de menor en estado de abandono. La
conveniencia del menor, para acordar la adopcin, puede aparecer configurada aun en
situaciones en que el menor no se halle en estado de grave desamparo o abandono.
De manera que, el fallo plenario que vedaba ab initio la adopcin cuando mediaba
concubinato, contrariaba "el claro propsito de la ley, de que sea el juez de la causa, ante la
totalidad de los elementos fcticos que se prueban, quien forme un juicio de valor sobre la
conveniencia del menor, pues se formula anticipadamente, con carcter general y obligatorio,
un juicio de inconveniencia derivado de uno de los datos fcticos que puede aparecer. Se
niega as, al juez, la posibilidad de cumplir con el deber que la ley le impone, de juzgar en el
caso concreto sobre la conveniencia del menor. Consideramos, entonces, que el fallo plenario
en revisin contrario el sistema legal vigente.
DERECHO SUCESORIO
No es sucesor legitimo
El concubino no es sucesor legtimo. Sin embargo, puede tener llamamiento a la herencia por
voluntad del causante, es decir por voluntad expresa de su concubino o concubina, que lo
designa heredero o le hace un legado en testamento.
Antes de la reforma introducida por la ley 17.711, el art. 3573 del Cdigo Civil solamente
dispona: "La sucesin deferida al viudo o viuda en los tres artculos anteriores, no tendr
lugar cuando hallndose enfermo uno de los cnyuges al celebrarse el matrimonio, muriese de
esa enfermedad dentro de los treinta das siguientes". En la nota al articulo, Vlez alude a
"matrimonios in extremis verdaderamente escandalosos realizados con el solo objeto de
heredar inmediatamente al enfermo".
La ley 17.711, en el art. 3573 agreg la siguiente frase final, a manera de excepcin a lo all
dispuesto: "salvo que el matrimonio se hubiere celebrado para regularizar una situacin de
hecho".
Se ha sealado que esta unin de hecho debe representar un concubinato estable, que haya
demostrado claramente un rasgo de permanencia en el tiempo, sin que pueda admitirse, como
tipificando la excepcin agregada a la norma, una mera unin sexual pasajera.
De lo que se trata es de poner en evidencia que haba, sustentando el matrimonio, una seria y
sostenida relacin desde antes de su celebracin, para desterrar la posibilidad de la captacin
de la herencia. Incidir en ello la manera en que se desenvolvi la unin de hecho, el grado de
fidelidad, notoriedad y comunidad de vida que hubo entre los sujetos; y tambin incidir la
edad de ellos, ya que no es lo mismo una vida llevada en comn durante algunos meses por
personas jvenes, que por personas mayores, cuyas expectativas de vida se hallan reducidas, y
en las cuales esos meses significan ya una considerable porcin del tiempo de vida que
razonablemente tienen por delante; este aspecto la edad de los sujetos- debe tomarse en
consideracin para valorar la seriedad de la unin de hecho con relacin al tiempo en que se la
mantuvo.
PREVISION SOCIAL
Rgimen actual
As se reforman los incs. 1 y 3 del art. 38 de la ley 18.037, y de modo similar los incs. 1 y
3 del art. 26 de la ley 18.038, disponiendo que el beneficio de pensin se reconoce a:
a) Los hijos solteros, las hijas solteras y las hijas viudas, estas ultimas siempre que no gozaran
de jubilacin, pensin, retiro o prestacin no contributiva, salvo que optaren por la pensin
que acuerda la presente, hasta los dieciocho aos de edad
b) Las hijas solteras y las hijas viudas que hubieran convivido con el causante en forma
habitual y continuada durante los diez aos anteriores a su deceso, que a ese momento
tuvieran cumplida la edad de cincuenta aos y se encontraran a su cargo siempre que no
desempearan actividad lucrativa alguna ni gozaran de jubilacin, pensin, retiro o prestacin
no contributiva salvo, en estos ltimos supuestos que optaren por la pensin que acuerda la
presente.
c) Las hijas viudas y las hijas divorciadas o separadas de hecho por culpa exclusiva del
marido que no percibieran prestacin alimentaria de ste, todas ellas incapacitadas para el
trabajo y a cargo del causante a la fecha de su deceso siempre que no gozaran de jubilacin,
pensin, retiro o prestacin no contributiva, salvo que optaren por la pensin que acuerda la
presente.
d) Los nietos solteros, las nietas solteras y las nietas viudas, estas ultimas siempre que no
gozaran de jubilacin, pensin, retiro o prestacin no contributiva, salvo que optaren por la
pensin que acuerda la presente, todos ellos hurfanos de padre y madre hasta los dieciocho
aos de edad.
Agrega la norma que el concubinato y sus caractersticas " podrn probarse por cualquiera de
los medios previstos en la legislacin nacional. Pero en ningn caso la prueba podr limitarse
exclusivamente a la testimonial, salvo que las excepcionales condiciones socioculturales y el
lugar de residencia de los interesados justificaran apartarse de la limitacin precedente".
El plazo de duracin del concubinato cinco o dos aos, segn el caso- debe haber mantenido
ininterrumpidamente, salvo circunstancias forzosas o momentneas, separaciones por razones
de salud, trabajo, viajes etc.,.
Finalmente, la ley 23.570 suprimi, tambin respecto del cnyuge suprstite, la causal de
extincin de la pensin por el concubinato posterior y remplazo los art. 2 y 3 de dicha ley
por los siguientes textos:
Los mismos lmites se aplicarn a la mujer o el varn que hubiere convivido pblicamente
con el o la causante en aparente matrimonio, en igualdad de circunstancias.
Art. 3. Los cnyuges suprstites, cuyo derecho a pensin se hubiera extinguido por
aplicacin del art. 1 de la ley 21.388 o disposiciones legales similares vigentes con
anterioridad en razn de haber contrado nuevo matrimonio o por hacer vida marital de hecho,
podr solicitar la rehabilitacin de la prestacin, la que se liquidar a partir de la fecha de la
solicitud, con sujecin al haber mximo de acumulacin establecida en el art. 2.
Jurisprudencia
La concubina dedujo demanda contra su conviviente por enriquecimiento sin causa, fundada
en el argumento de que el concubinato hace presumir la existencia de una sociedad de hecho
entre los concubinos, por medio de lo cual pretendi reforzar la debilidad probatoria de los
aportes realizados por ella.
A tal efecto, sostuvo que su concubino pudo adquirir el departamento de la calle Armenia con
lo que ahorr al vivir en la casa de la accionante.
Que deba desestimarse la queja de la actora porque no esta probado el enriquecimiento sin
causa.
Los doctores Daray y Alvarez adhieren por anlogas consideraciones al voto precedente.
Resolucin:
Sumario:
Dado que el concubinato no hace presumir la existencia de una sociedad de hecho entre los
concubinos, es necesario probar la efectiva realizacin de los aportes que se reclaman.
Enunciacin de los hechos:
La Cmara a quo para resolver como la hizo sustancialmente sostuvo que lo que se reclama en
la especie es el "valor vida", la frustracin de la ayuda o asistencia que la vctima brindaba a
la actora, y siendo que la concubina carece de legitimacin para reclamar alimentos a su
concubino, cabe concluir que por idntica razn carece de "inters jurdicamente protegido"
para accionar en procura de los daos y perjuicios producidas a raz del fallecimiento del
nombrado. Agreg que la falta de norma expresa que faculte a la actora para reclamar la
indemnizacin solicitada, hace que la peticin se torne improcedente.
Que la palabra "...no slo..." (que indica que la referencia al damnificado directo no es
exclusiva ni excluyente) y "...sino respecto de toda persona..." (que enmarca posibilidades
amplsimas en las que cualquier exclusin es propiamente contradictoria-) son totalmente
decisivas.
Que no advierte que la amplitud del articulo deba ni pueda restringirse en el caso donde el
dao aparece tan manifiesto como la estabilidad de la vinculacin afectiva, econmica y de
compromiso vital entre quien lo reclama y la persona muerta.
Que la actora, concubina de la vctima, acredit que era sostenida econmicamente por la
vctima, circunstancia que se prolong por ms de quince aos, lo que le da derecho a ser
indemnizada.
Que considera suficiente lo dicho para propiciar el acogimiento del recurso trado. La
sentencia de Cmara de aceptarse lo que postula- deber ser revocada. Voto por la
afirmativa.
Que la concubina no es una damnificada "de iure" sino "de facto". La muerte de su
compaero no le lesiona un derecho subjetivo porque no estaba unida a l por un vinculo de
derecho, no dndose as la hiptesis del art. 1068 y no queda subsumida en el art. 1079 del
Cdigo Civil.
El doctor Laborde, por los fundamentos expuestos por el doctor Mercader, vot tambin por
la negativa.
Que considera que si una persona para que sea damnificada debe sufrir un dao jurdico, en
este caso la situacin se configura. Efectivamente, la muerte del concubino produce una lesin
en el derecho subjetivo de la actora, aunque no generada por el vinculo entre ellos sino en
virtud de que se afectaron derechos provenientes de la ley, siendo la norma objetiva,
precisamente, la que inviste de valor jurdico a toda persona a quien cabe reconocerle un
derecho subjetivo sin distincin alguna (art. 1079), por cuya razn debe hacerse lugar al
recurso deducido.
Que el art. 1079 tiene por objeto establecer qu personas son las que pueden pedir por cuenta
propia la reparacin del dao sufrido por ellos mismos en su persona o bienes. Las personas
que pueden entablar la accin en representacin del damnificado se determinan en otro lugar.
De modo pues, que no hay razn para limitar el sentido de las palabras "toda persona" de que
se vale el artculo, hacindolo referir a solo los parientes de tal o cual grado.
Que la ley al referirse a "toda persona" quiere decir sin duda alguna que incluye a cualquier
persona y por tal motivo desde el punto de vista axiolgico la valora como presunta titular de
un derecho subjetivo, y ello lo ratifica al equipara a quien el delito ha damnificado
directamente con toda persona que por el delito hubiese sufrido, aunque sea de una manera
indirecta.
Que en cuanto al dao jurdico del art. 1068 surge que solo basta que se infiera un perjuicio a
la persona en forma indirecta para que la ley (derecho objetivo) la invista de un derecho
subjetivo.
Por los fundamentos expuestos vota por la afirmativa.
El doctor San Martn, por los fundamentos del doctor Mercader, vot tambin por la negativa.
El doctor Ghione, por los fundamentos del doctor Salas, vot tambin por la afirmativa.
Que haciendo una recta interpretacin del art. 1079 del Cdigo Civil no exige que el
damnificado por la muerte del otro derivada de un acto ilcito- debe ser siempre pariente del
accidentado, ni tampoco se requiere que este parentesco sea de un grado tal que comporte un
deber alimentario recproco entre el que pretende la indemnizacin y la vctima; ni mucho
menos se exige que el accionante pertenezca a la categora de los herederos legitimarios del
accidentado.
Resolucin:
Por lo expuesto, por mayora, en el acuerdo que antecede, hacindose lugar al recurso
extraordinario interpuesto; se casa la sentencia impugnada, rechazndose la defensa de falta
de legitimacin activa, con costas (art. 69 Cdigo Procesal).
Vuelvan los autos a la instancia de origen para que, integrado como corresponda, se aboque a
la consideracin de las cuestiones pendientes.-
Sumario:
La concubina se encuentra legitimada para accionar por daos y perjuicios por la muerte de su
compaero, estando esa legitimacin reglada dentro de los trminos del art. 1079 del Cdigo
Civil, el cual debe ser interpretado en funcin a la amplitud que emerge tanto de sus propios
trminos ("... no slo..." y "... sino respecto de toda persona..."), como de la situacin
existencial que define; el hecho de que las partes no hayan estado vinculadas por un
matrimonio de carcter civil no puede dejar sin respuesta un pedido de resarcimiento,
habindose acreditado que la concubina de la vctima era sostenida econmicamente por sta.
Artculo 1 A los efectos de la presente ley, se entiende por unin de hecho o concubinato a
la unin de un hombre y una mujer, que sin haber celebrado matrimonio, mantienen una
comunidad de vida respetando los requisitos de: cohabitacin, singularidad, estabilidad,
notoriedad, publicidad y paridad de vida. La presente ley producir efectos siempre que los
convivientes tengan aptitud nupcial y hayan convivido durante un tiempo no inferior a los
cinco aos, siempre que de la unin no haya descendencia, en cuyo caso los efectos se
cumplirn desde el tiempo de la concepcin.
BIEN DE FAMILIA.
A los fines de esta ley, se entiende por familia la constituida por el propietario y su cnyuge o
la conviviente, siempre que la convivencia fuere superior a los cinco aos, sus descendientes
o ascendientes, o hijos adoptivos, o en defecto de ellos sus parientes colaterales hasta el tercer
grado inclusive de consanguinidad que convivieren con el constituyente.
Artculo 3 Cuando falleciere el conviviente propietario del inmueble que hubiere constituido
asiento del hogar, el conviviente suprstite podr alegar derecho real de habitacin en forma
vitalicia y gratuita siempre que careciera de un inmueble propio habitable.
Artculo 4 A los fines del artculo anterior se podr alegar el derecho invocado cuando la
convivencia se hubiere prolongado por un perodo de tiempo no inferior a los cinco aos para
el caso de no existir descendencia de la pareja.
Artculo 5 Si el inmueble sobrepasa el indicado como lmite mximo a las viviendas para
ser declaradas bien de familia, los herederos podrn reclamar la porcin que exceda el lmite
establecido en la ley 14.394 y siempre que a criterio del juez no causare un grave peligro.
Artculo 6 Podr declararse la cesacin del derecho real de habitacin cuando la fortuna del
conviviente mejorare considerablemente a criterio del juez o cuando contrajere nuevas
nupcias o formare nueva unin de hecho.
Comentario: Si a la muerte del causante ste fuera titular del inmueble que hubiera constituido
asiento del hogar (bien propio), el suprstite podr alegar derecho real de habitacin, si
hubiere convivido los cinco aos anteriores al fallecimiento del conviviente propietario. Esta
norma reconoce al sobreviviente el mismo derecho con que cuenta el cnyuge suprstite
respecto de la casa-habitacin propia del cnyuge premuerto. Razones de equidad y justicia
promueven la aplicacin de esta norma.
Artculo 7 La conviviente podr oponerse a la vente del inmueble del conviviente cuando
ste fuere asiento del hogar de ambos y hubiere hijos menores o incapaces.
El juez podr autorizar la disposicin del bien si fuere prescindible y el inters familiar no
resulte comprometido.
ATRIBUCIN DE LA VIVIENDA.
Artculo 9 El conviviente propietario del inmueble asiento del hogar de la pareja, que
resuelve poner fin a la relacin, deber notificar al otro en forma fehaciente su voluntad de
obtener la desocupacin de la vivienda. El plazo para abandonar la vivienda es de un ao
desde la notificacin.
Ante causas graves, en proceso sumario, el propietario podr solicitar la exclusin del hogar
del otro conviviente.
Comentario: Si bien la doctrina tiene claro que quien ingresa a un domicilio con el
consentimiento ab initio del propietario del mismo no comete intrusin en los trminos del
artculo 680 del Cdigo Procesal de la Nacin, puesto que se es intruso desde el comienzo y
no por conversin de la relacin en el transcurso del tiempo, y "ni un enojo o desavenencia de
la vida en comn puede dar un calificativo ulterior que no se tuvo de entrada", sera
conveniente que por razones de justicia, este concepto queda plasmado en la ley, pues no son
pocos los casos dramticos en que, tras varios aos de convivencia, uno de los componentes
de la pareja le exija al otro la desocupacin del inmueble que fue asiento del hogar, quedando
el desalojado en una total situacin de desamparo. Si bien sabemos que el dominio es un ttulo
perfecto erga omnes, la solucin podra pasar por conceder un tiempo razonable a quien deba
dejar el domicilio, sin abonar suma alguna desde la comunicacin que el otro conviviente
haga de poner fin a la relacin. Tiempo suficiente como para que ste pueda resolver su
problema de vivienda.
Artculo 10 Modifquese el artculo 1084 del Cdigo Civil por el siguiente enunciado:
Si el delito fuere homicidio, el delincuente tiene la obligacin de pagar todos los gastos
hechos en la asistencia del muerto y en su funeral; adems lo que fuere necesario para la
subsistencia de la viuda o conviviente e hijos del muerto, quedando a la prudencia de los
jueces, fijar el monto de la indemnizacin y el modo de satisfacerla.
Artculo 11 Modifquese el artculo 1085 del Cdigo Civil por el siguiente enunciado:
Comentario: Normalmente los convivientes comparten todos los aspectos de la vida, tanto es
as que la doctrina habla de matrimonio en apariencia y ya se sabe que muchas veces la mujer
depende del compaero para su subsistencia, como una mujer de su marido "de forma tal que
la muerte del compaero produce en los hechos la prdida del modo en que efectivamente
hallaba atencin a sus necesidades, adems de provocar en los casos normales afeccin a los
sentimientos.
Como para terminar con las incertidumbres que acarrea la interpretacin del juego de los
artculos 1077, 1079 -criterio amplio-, 1084 y 1085 criterio restringido-, o si alcanza con
probar un dao directo y cierto, o si se tiene un inters simple o solamente procede el inters
jurdicamente protegido, es necesario reconocer expresamente la accin a los convivientes
que invocan un perjuicio cierto y directo, toda vez que el ordenamiento jurdico no prohibe ni
reprime el concubinato. Salvat consideraba que deba otorgarse accin a la concubina, pues se
confiere a toda persona perjudicada por el delito. Zanoni, Molina y Rodriguez dicen que se
considerar con derecho a indemnizacin a quien hubiese vivido pblicamente con la vctima
en aparente matrimonio por un lapso de tiempo que deja a consideracin del juez para hacer
procedente la accin.
Artculo 12 Modifquese el artculo 1078 del Cdigo Civil por el siguiente enunciado:
La obligacin de resarcir el dao causado por los actos ilcitos comprende, adems de la
indemnizacin de prdidas e intereses, la reparacin del agravio moral ocasionado a la
vctima.
La accin por indemnizacin del dao slo competer al damnificado directo: si del hecho
hubiere resultado la muerte de la vctima, tendrn derecho a la accin los herederos forzosos y
la o el conviviente que al tiempo de la muerte de la vctima hubiere vivido en concubinato por
un tiempo no inferior a cinco aos.
Comentario: Por la misma afeccin al sentimiento que padece una esposa o un esposo, sera
equitativo asimilar al mismo rgimen a la o el conviviente, razn por la cual se propone la
modificacin del artculo 1078 del Cdigo Civil que expresamente se refiere a los herederos
forzosos.
DEBER DE ASISTENCIA.
Artculo 14 A los efectos del artculo anterior, fallecido el conviviente obligado, aunque se
hubiesen separado sobrevenida la enfermedad, en defecto de otros obligados a la prestacin
alimentaria del enfermo, la prestacin estar a cargo de la sucesin del conviviente premuerto,
debiendo los herederos prever antes de la particin el modo de continuar cumplindola.
Comentario: Se trata de una serie de supuestos que atienden a fines ticos, que se traducen en
el compromiso y la solidaridad en situaciones extremas.
GASTOS DEL FUNERAL.
Artculo 15 No dejando el difunto bienes, los gastos funerarios sern pagados por el
conviviente suprstite, y cuando ste no tuviese bienes, por las personas que tenan la
obligacin de dar alimentos al muerto cuando viva.
RGIMEN PATRIMONIAL.
Artculo 17 A los afectos del artculo anterior este derecho se podr hacer valer tambin ante
los herederos den conviviente premuerto. La posesin de estado crea la presuncin de la
existencia del concubinato.
Comentario: Indica la experiencia, la difcil situacin por la que debe transitar generalmente
la mujer, que ha compartido varios aos de su vida con un hombre, cuando se produce la
ruptura de la relacin. Surge entonces el conflicto, puesto que como en la mayora de los
matrimonios es generalmente el varn quien realiza las tareas productivas que sostienen el
hogar comn, mientras que la mujer queda a cargo de las tareas domsticas. Como la justicia
es un valor inescindible del derecho y en aras de evitar los efectos disvaliosos a los que
conduce la falta regulacin normativa de estas uniones de hecho, es que se propicia como
herramienta de equidad que cada uno de los convivientes tenga derecho a la mitad de los
bienes obtenidos por cualquiera de ellos, o por los dos, durante el tiempo que estuvieron
juntos, es decir, se formar una masa patrimonial como en el sistema de ganancialidad que
opera durante el matrimonio y se dividir por los dos integrantes de la pareja. La idea es
soportar prdidas y ganancias como en cualquier empresa, y no solamente las prdidas como
suele ocurrir con las mujeres que tras largos aos de convivencia, si no se prueba el aporte
como en una sociedad de hecho, se entiende que la relacin es estrictamente personal y vaca
de contenidos patrimoniales.
Resulta ms justo entonces que el compartir la vida en comn en todos sus aspectos implique
tambin el aspecto patrimonial.
DERECHO SUCESORIO.
Artculo18 Disuelta la unin de hecho por muerte de uno de los convivientes se proceder a
la divisin de los gananciales en la sucesin del conviviente prefallecido.
Artculo 19 Si no han quedado descendientes ni ascendientes los convivientes, que han
mantenido su unin por un perodo de tiempo no inferior a los cinco aos y cuenten ambos
con aptitud nupcial, se heredan recprocamente.
La presente ley no intenta desplazar ni erigirse en desmedro del matrimonio civil, con el que
continuara teniendo grandes diferencias, simplemente se entiende que en un estado de
derecho corresponde legislar para mayoras y minoras creando normas con contenido social.
Que no existe motivo alguno para no proceder a la reglamentacin de una situacin de hecho
que desbord el criterio abstencionista por los resultados desfavorables que provoca en el
medio social mantener tal criterio y porque existe una esfera absolutamente ntima y subjetiva
en el plano decisorio de los individuos que no corresponde juzgar. Evidentemente, regulado o
no la unin de hecho o concubinato siempre existi, existe y seguir existiendo, ya sea por
tradicin, costumbre, cultura, cuestiones econmicas, etc.
OPINION DOCTRINARIA.
Es materia aceptada por nuestra doctrina jurdica el entender al concubinato como aquella
unin permanente de un hombre y una mujer que, sin haber celebrado matrimonio, mantienen
una comunidad de habitacin y de vida, de modo similar a la que existe entre cnyuges.
Pueden observarse las caractersticas que identifican a esta clase de relacin que estara
centralizada en la cohabitacin, paridad de vida, publicidad, notoriedad, singularidad y
estabilidad, de modo tal en que aparecen terceros como componentes de una unin legal.
Es justamente por esta construccin conceptual que se ha dado en llamar a esta ley como
Rgimen Jurdico de las Uniones de Hecho, y a los componentes de la pareja, convivientes,
toda vez que, "concubinato", del latn concubinatus, significa "dormir juntos", a nuestro modo
de ver, es una definicin peyorativa del verdadero alcance y sentido de estas relaciones.
Concluimos que el legislador no debe perder de vista el contexto legal y constitucional que
marca la importancia insuprimible de la institucin matrimonial, en cuanto constituye un
instrumento bsico para el ordenamiento jurdico de la sociedad, por lo cual, al ocuparse de
las uniones concubinarias, debe mantener bien clara la diferencia entre el hecho y el derecho,
entre la libertad de un hombre y una mujer de vivir juntos y el ejercicio del derecho a contraer
matrimonio, entre una unin que se quiere libre de deberes y responsabilidades, y un vnculo
jurdico sometido a un estatuto legal de derechos y obligaciones. Si bien es exacto que la
difundida realidad de las uniones de hecho ha sugerido la exigencia de una intervencin
legislativa, tambin es cierto que la reglamentacin del fenmeno social no debe comportar,
ni an indirectamente, una correlativa prdida de valores en perjuicio del ncleo familiar
basado en el matrimonio.
Una materia tan delicada, como es el concubinato, que afecta a tan diversos aspectos de la
vida y las negociaciones de personas que durante aos permanecen unidas, tiene que contar
con soluciones claras y objetivas, y no quedar sujeto al criterio variable de los jueces. Esto,
sin que por ello se propongan o incluyan soluciones que puedan favorecer al concubinato o ir
en desmedro de la institucin matrimonial.
Los problemas de orden legal emergentes del concubinato, requieren cada vez ms atencin
legislativa. Las uniones concubinarias son una realidad entre nosotros y sus efectos jurdicos,
por la importancia que revisten, no pueden permanecer por ms tiempo fuera de una adecuada
reglamentacin legal.
A pesar de considerar que las uniones de hecho deben ser legisladas, creemos conveniente
incluir en el proyecto de ley anteriormente citado, deberes a los convivientes, ya que slo se le
atribuyen derechos.
A nuestro criterio se debera incluir el deber alimentario, el deber de asistencia espiritual, el
deber de respeto y de fidelidad; ya que slo se ha consagrado el deber de asistencia en el caso
de enfermedad o alteraciones graves.
Tambin debemos resaltar que si bien nuestro Cdigo se enrola en la corriente abstencionista
respecto de las uniones de hecho, a esta altura de los acontecimientos la ley no puede ignorar
el hecho social de este tipo de uniones y continuar cerrando los ojos a una realidad que
acarrea infinidad de veces injusticias sobrevinientes a aquellos que resultan vctimas de esta
situacin irregular, lo cierto es que al derecho le corresponde la regulacin de las conductas
humanas, y tambin es cierto que una de las fuentes del derecho radica en la costumbre y que
si bien el derecho va a la zaga de los acontecimientos, este tema se ha convertido en una seria
asignatura pendiente para el legislador.
FAMILIA
Concepto amplio: Conjunto de personas con las cuales existe algn vnculo jurdico de orden
familiar.
Concepto restringido: Es la agrupacin formada por el padre, la madre, y los hijos que viven
con ellos o que estn bajo su potestad.
Concepto intermedio: Es el grupo social integrado por las gentes que viven en una casa, bajo
la autoridad del seor de ellas.
Derecho de Familia:
Algunos autores dicen que se ubica en el derecho pblico por inters estatal en el
cumplimiento por los particulares de sus poderes-funciones en las relaciones jurdicas del
derecho de familia.
Otros autores dicen que es una tercera rama del derecho porque no se tutelan intereses
individuales aislados entre s sino subordinados a un inters superior a los intereses
individuales que es el inters familiar.
Efectos civiles:
1. Es la base de los impedimentos matrimoniales.
2. Es la fuente de la obligacin alimentaria.
3. Es la fuente de la vocacin sucesoria.
4. Otorga el derecho a oponerse a la celebracin del matrimonio.
5. Confiere legitimacin para oponerse al beneficio de la insana.
Efectos penales:
MATRIMONIO:
Caracteres: Unidad
Monogamia
Permanente
legal
REQUISITOS MATRIMONIALES:
IMPEDIMENTOS MATRIMONIALES:
Son los hechos o situaciones que importan un obstculo para la celebracin del matrimonio.
Efectos:
IMPEDIMENTOS DIRIMENTES:
IMPEDIMENTOS IMPEDIENTES:
Los esposos se deben mutuamente fidelidad, asistencia y alimentos. Los esposos fijarn de
comn acuerdo el lugar de residencia de la familia.
SEPARACION PERSONAL:
Gravedad: Que hagan imposible moral o materialmente la vida en comn de los esposos.
Imputabilidad: Suponen una actitud culpable o dolosa del cnyuge al cual se atribuyen.
Invocabilidad: Los hechos pueden ser invocados nicamente por el cnyuge agraviado, no por
el que los cometi.
El adulterio: Es la unin sexual de uno de los cnyuges con un tercero. Con un criterio ms
amplio se puede definir como toda violacin del deber de fidelidad conyugal. Para
configurarlo se requiere, adems del elemento material, un elemento intencional, la voluntad
libre de sustraerse a la fidelidad.
Prueba del adulterio: Ya que resulta casi imposible dicha prueba, se admite la posibilidad de
acreditarlo mediante presunciones graves, precisas y concordantes.
Atentado contra la vida del cnyuge o de los hijos: La tentativa de uno de los cnyuges contra
la vida del otro o de los hijos, sean o no comunes ya como autor principal o cmplice o
instigador. No configura esta causal las amenazas ni las manifestaciones del propsito de
atentar contra la vida del cnyuge o de los hijos.
Prueba del abandono: Basta con probar el alejamiento. Se presume voluntario y malicioso, e
incumbe al cnyuge que se aleja acreditar que tuvo causas legtimas y valederas para adoptar
esa actitud.
Causas objetivas: art. 203. Son aquellas causas que no suponen, o, al menos no suponen
necesariamente culpa de uno de los esposos. Por ejemplo los Trastornos de conducta: son
alteraciones mentales graves de carcter permanente, alcoholismo o adiccin a la droga del
otro cnyuge.
Uno de los cnyuges puede pedir la separacin personal en razn de alteraciones mentales
graves de carcter permanente, alcoholismo o adiccin a la droga del otro cnyuge, si tales
afecciones provocan trastornos de conducta que impiden la vida en comn o la del cnyuge
enfermo con los hijos.
Que exista acuerdo de los cnyuges acerca de la existencia de causas graves que hacen
moralmente imposible la vida en comn.
Para la mayora de los autores podra invocarse cualquier otra causa que hiciese insoportable
la convivencia como el desquiciamiento del matrimonio.
El acuerdo de los cnyuges debe persistir durante las dos audiencias. Uno de los esposos
puede desistir del juicio de divorcio por presentacin conjunta despus de haberse celebrado
las dos audiencias.
Divorcio por culpa: Son causas de divorcio vincular las causas del artculo 202. Por lo tanto,
el divorcio vincular puede obtenerse por las mismas causales fundadas en la culpa de los
cnyuges que la separacin personal.
Separacin de hecho: De las causas objetivas, en cambio, slo se prev como causa de
divorcio directa la separacin de hecho, aunque en este caso se requiere que haya durado
TRES AOS de SEPARADOS en lugar de dos como para la separacin personal.
Mutuo consentimiento: ART. 215 El divorcio vincular tambin puede obtenerse por mutuo
consentimiento, pero para ello es necesario que hayan transcurrido TRES AOS DE
MATRIMONIO en lugar de dos como se requiere para la separacin personal.
El artculo 215 dice. "Transcurridos tres aos de matrimonio, los cnyuges, en presentacin
conjunta, podrn manifestar el juez competente que existen causas graves que hacen
moralmente imposible la vida en comn y pedir su divorcio vincular, conforme a lo dispuesto
en el art. 236"
A peticin conjunta de ambos cnyuges, cuando la separacin personal tuvo lugar por
culpa, por separacin de hecho o por mutuo consentimiento, pasado UN AO DE LA
SENTENCIA firme de separacin personal.
A peticin de uno slo, en cualquiera de los casos, pasados TRES AOS DE LA
SENTENCIA firme de separacin personal.
Artculo 215: 3 aos de matrimonio para divorcio vincular, trmite por el 236 con las 2
audiencias.
Uso del apellido marital: Decretada la separacin personal, ser optativo para la mujer
llevar el apellido del marido. Cuando existieren motivos graves los jueces a pedido del
marido podrn prohibir a la mujer separada el uso del apellido marital.
b. EFECTOS PATRIMONIALES:
Las consecuencias de la separacin personal que las del divorcio no son exactamente las
mismas. La primera somete a los esposos al rgimen de separacin de bienes. El segundo
extingue todo rgimen matrimonial.
En los casos en que la atribucin u ocupacin es de un inmueble propio del otro cnyuge, la
ley establece la posibilidad de continuarla mediante el pago de un canon, derecho que se
califica errneamente como locacin.
Uno y otro derecho cesan por concubinato del beneficiario, injurias graves contra el otro
cnyuge o por desaparicin de las circunstancias que lo fundaron. Tambin podr declararse
la cesacin anticipada de la locacin o de la indivisin si desaparecen las circunstancias que le
dieron lugar.
Alimentos: El cnyuge que hubiera dado causa a la separacin en los casos del art. 202,
deber contribuir a que el otro, si no dio causa a la separacin, mantenga el nivel econmico
del que gozaron durante su convivencia, teniendo en cuanta los recursos de ambos.
En la sentencia el juez fijar las bases para actualizar el monto alimentario. En los casos de
separacin motivada por trastornos de conducta, se coloca al cnyuge enfermo en la situacin
del inocente.
Fallecido el cnyuge obligado, la prestacin ser carga en su sucesin debiendo los herederos
prever, antes de la particin, el modo de continuar cumplindola.
Todo derecho alimentario cesar si el cnyuge que los percibe vive en concubinato o incurre
en injurias graves contra el otro cnyuge.
Derecho Hereditario: Estando separados los cnyuges por sentencia de juez competente
fundada en los casos del art. 202, el que hubiere dado causa a la separacin no tendr ninguno
de los derechos declarados en los artculos anteriores. Si la separacin se hubiese decretado en
los casos del 203, el cnyuge enfermo conservar su vocacin hereditaria. En los casos de los
art. 204 y 205 ninguno de los cnyuges mantendr derechos hereditarios en la sucesin del
otro. En caso de decretarse la separacin por mediar separacin de hecho anterior, el cnyuge
que prob no haber dado causa a ella, conservar su vocacin hereditaria en la sucesin.
En todos los casos en que uno de los esposos conserva vocacin hereditaria luego de la
separacin personal la perder si viviera en concubinato o incurriere en injurias graves en
contra el otro cnyuge.
Pensiones: La ley niega derecho a pensin al cnyuge que, por su culpa o por culpa de ambos,
estuviere divorciado al momento de la muere del causante, excepto cuando el divorcio se
hubiere decretado segn el art. 67 bis y uno de los cnyuges hubiera dejado a salvo el derecho
de pedir alimentos.
La disposicin aluda al divorcio limitado de la ley de matrimonio civil, por lo que plantea
dudas su aplicacin a la separacin personal y al divorcio establecidos en la ley 23.515.
Parecera que continuase siendo aplicable a la primera, pero que el divorcio extinguiese el
derecho a pensin.
Daos y Perjuicios: Si adems de estar comprendidos en las previsiones del art. 202 los
hechos all previstos ocasionan un dao al otro cnyuge dan nacimiento a la obligacin de
repararlos. Se trata de resarcirse de los perjuicios ocasionados pro la conducta del culpable,
sea directamente por los propios actos de ste, sea indirectamente como consecuencia de la
separacin o del divorcio. El reconocimiento de daos y perjuicios es ineludible.
c. EFECTOS RESPECTO DE LOS HIJOS:
Tenencia definitiva: Respecto de los hijos menores de cinco aos quedarn a cargo de la
madre, salvo causas graves que afecten el inters del menor.
Los mayores de esa edad a falta de acuerdo de los cnyuges, quedarn a cargo de aquel a
quien el juez considere ms idneo. Los progenitores continuarn sujetos a todas las cargas y
obligaciones respecto de sus hijos.
Filiacin de los hijos: Si hubiere juicio de divorcio o nulidad de matrimonio y la mujer tuviere
algn hijo nacido despus de 300 das desde que la separacin tuvo lugar, no se presume la
paternidad del marido salvo que se probare que medi reconciliacin probada al tiempo de la
concepcin.
Actualmente no se presume la paternidad del marido con respecto al hijo que naciere despus
de los 300 das de la interposicin de la demanda de divorcio vincular, separacin personal o
nulidad del matrimonio, salvo prueba en contrario.
Disolucin del vnculo matrimonial: El divorcio vincular disuelve el vnculo matrimonial. Los
esposos dejan de ser tales, y cesan todos los derecho y deberes derivados del matrimonio, en
tanto no haya norma expresa en la ley que establezca su persistencia.
Se aplican, pues, las mismas reglas sobre fijacin del domicilio o residencia de los ex esposos,
tenencia de los hijos, alimentos, atribucin de la vivienda y revocacin de donaciones. Pero
adems como consecuencia de la disolucin del vnculo los cnyuges recuperan su aptitud
nupcial.
Rgimen matrimonial: Es el sistema jurdico que rige las relaciones patrimoniales derivadas
del matrimonio.
REGIMEN DE COMUNIDAD:
La comunidad de caracteriza por la formacin de una masa de bienes, la que se divide entre
los cnyuges o sus sucesores a la disolucin del rgimen. Implica una unin de intereses entre
los esposos, que participan en la buena o mala fortuna de uno y otro durante el matrimonio.
Universal: Comprende todos los bienes que los esposos tienen a la disolucin del
rgimen, sean llevados al matrimonio o adquiridos despus, sin distincin de su
origen. Tiene el inconveniente de que, al dividirse entre los cnyuges tambin los
bienes llevados al matrimonio, se produce una verdadera transferencia patrimonial del
ms rico al ms pobre.
Restringida: Comprende slo una parte de los bienes de los esposos cuya extensin
vara conforme al tipo adoptado. La masa comn se forma con una parte de los bienes
de los cnyuges, en tanto que otros continan formando parte de su propiedad
personal. Hay tres masas de vienes: los propios del marido, los propios de la mujer y
los comunes o gananciales. La limitacin puede establecerse segn diferentes pautas,
pero los tipos ms comunes son la comunidad de muebles y ganancias y la comunidad
de ganancias.
SOCIEDAD CONYUGAL:
BIENES PROPIOS:
Los llevados al matrimonio, es decir, aquellos cuya propiedad ha sido adquirida antes
de la celebracin de ste.
Los adquiridos despus de la celebracin del matrimonio cuando la adquisicin es a
titulo gratuito.
Los adquiridos por permuta con otro propio, por la inversin de dinero propio, o por la
reinversin del dinero obtenido de la enajenacin de algn bien propio.
Los aumentos materiales de los bienes propios.
Los adquiridos despus del matrimonio pero a ttulo o causa anterior a l.
1. Bienes aportados: Los bienes de que los que cada uno de los esposos es propietario al
celebrar matrimonio, denominados bienes aportados son propios.
2. Bienes adquiridos a titulo gratuito: Son tambin bienes propios los adquiridos por
cada una de los cnyuges, despus del matrimonio, por donacin, herencia o legado,
es decir a titulo gratuito.
Donaciones con cargo: Art. 1265. El objeto de la donacin con cargo es PROPIO, pero
si el cargo ha sido cumplido mediante la inversin de gananciales, surge un crdito
(recompensa) de la sociedad conyugal contra el cnyuge donatario por el importe
invertido en cumplir el cargo.
3. Subrogacin real: art. 1266. Los bienes que se adquieren por permuta con otro de
alguno de los cnyuges, o el inmueble que se compre con dinero de alguno de ellos,
pertenece al cnyuge permutante o de quien era el dinero. Por lo tanto se puede
afirmar que conservan el carcter de propios todos aquellos bienes que entran en el
patrimonio de uno de los cnyuges por subrogacin real de otro bien propio, o sea: por
permuta con otro bien propio, por inversin del dinero propio y por reinversin de un
bien propio. Puede ocurrir que un bien sea adquirido con dinero que sea en parte
propio y en parte ganancial. En tal supuesto la doctrina mayoritaria y la jurisprudencia
unnime considera que si la mayor parte del dinero invertido es PROPIO, el bien es
propio, sin perjuicio del crdito (recompensa) de la sociedad conyugal, contra el
cnyuge propietario por el importe del dinero invertido, si en cambio, la mayor parte
del dinero es ganancial, el bien es ganancial y el cnyuge dueo del dinero propio
tiene un crdito contra la sociedad conyugal por la suma de dinero invertida.
En caso de que las partes invertidas sean iguales no queda ms solucin que
considerar al bien que es en parte propio y en parte ganancial, pero reconoce efectos a
la manifestacin de la intencin de las partes interesadas a asignarle uno u otro
carcter. Otros autores afirman que en la duda debe prevalecer la
GANANCIALIDAD. Por el contrario la solucin prevaleciente en la legislacin
extranjera, es la de considerarlo, en tal caso, propio sin perjuicio de la recompensa a
favor de la sociedad conyugal, lo que es razonable, pues el mayor inters del cnyuge
propietario aconseja excluirlo de la eventual particin.
4. Aumentos materiales y mejoras: art. 1266. Los aumentos materiales de las cosas
PROPIAS, se deban a causas naturales o a la obra del hombre (accesin natural y
artificial o industrial, respectivamente) tienen carcter propio. Cuando se trata de
MEJORAS, es decir, de aumentos artificiales o debidos a la obra del hombre,
realizadas mediante el empleo de fondos gananciales el mayor valor que dan al bien
tiene carcter GANANCIAL, por consiguiente, la sociedad conyugal tiene un crdito
(recompensa) contra el propietario del bien por ese mayor valor. No ocurre lo mismo
si el bien propio se valoriza sin realizacin de mejoras, por el progreso edilicio de la
zona, (apertura o pavimentacin de calles, etc.) pues entonces el mayor valor mantiene
su carcter de propio.
Por aplicacin de los mismos principios, tienen carcter propio las pertenencias que se
adquieren por ampliacin de una mina y el mayor valor adquirido por la mina durante
el matrimonio,
5. Bienes adquiridos por causa o titulo anterior al matrimonio: art. 1267. La cosa
adquirida durante la sociedad, no pertenece a ella aunque se haya adquirido a ttulo
oneroso, cuando la causa o ttulo de adquisicin le ha precedido y se ha pagado con
vienes de uno de los cnyuges. Se trata de casos en que, en el momento de la
celebracin del matrimonio, el cnyuge ya tiene un derecho, por lo menos eventual, de
adquirir la cosa, derecho que constituye un bien propio. Por lo tanto no existe ms que
una variante de subrogacin real, caracterizada porque en lugar de sustituirse, en el
patrimonio propio de uno de los cnyuges, una cosa por otra, se sustituye un derecho
por una cosa, sta asume entonces el mismo carcter que aqul, es PROPIO.
6. Indemnizacin por daos personales: Es propio la indemnizacin de los daos
fsicos causados a uno de los cnyuges que provocan su incapacidad permanente para
el trabajo, total o parcial. Se trata, en el caso, de resarcir una lesin a la integridad
fsica que es algo eminentemente personal del cnyuge, cuya disminucin acarrea la
reduccin de la capacidad laboral para el resto de la vida ms all de la disolucin de
la sociedad conyugal.
En cuanto al seguro de vida, siempre es propio del beneficiario. Sin embargo cuando
la percibe uno de los cnyuges por la muerte del otro, debe recompensar a la sociedad
conyugal las primas pagadas con fondos gananciales, por aplicacin.
Suele afirmarse que el derecho MORAL del autor, por su carcter personalismo es
necesariamente un bien PROPIO.
11. Muebles de carcter personal: Las cosas muebles de carcter personalismo tienen
carcter PROPIO, tales como las ropas de uso personal, las cartas misivas, las
condecoraciones, regalos honorficos, diplomas y ttulos profesionales, recuerdos de
familia y los manuscritos, aunque correspondan a obras intelectuales de valor
econmico.
No se considera propio los regalos joyas o tiles de trabajo comprados con dinero
ganancial, sino se estara eludiendo la prohibicin legal de efectuar donaciones entre
los cnyuges durante el matrimonio y se tolerara el fraude a los acreedores del marido
que invirtiese sus bienes en al adquisicin de tal tipo de prendas para su esposa.
BIENES GANANCIALES:
Los bienes que cada uno de los cnyuges o ambos adquiriesen durante el matrimonio, por
cualquier ttulo que no sea herencia donacin o legado son bienes gananciales.
Son todos los bienes adquiridos durante la vigencia de la sociedad conyugal por uno u otro de
los esposo, con tal de que la adquisicin no haya sido a ttulo gratuito. Pero deben exceptuarse
los que tienen carcter propio por responder a alguna de las circunstancias que le asignan esa
calidad, en especial por subrogacin real, la accesoriedad a otros propios, o la existencia de la
causa a ttulo de adquisicin anteriores al matrimonio.
1. Adquisiciones onerosas: art. 1272. Los bienes adquiridos durante el matrimonio por
compra u otro ttulo onerosos, aunque sea nombre de uno solo de los cnyuges. Se
trata de una repeticin del principio enunciado en la primera parte del artculo que
nada aade, como no sea recalcar que es indiferente que la adquisicin se haya hecho
a nombre de uno solo de los esposos.
2. Adquisiciones fortuitas: 1272 Los bienes adquiridos por hechos fortuitos como
lotera, juego, apuestas, etc. son gananciales. No altera esta solucin la circunstancia
de que en el contrato aleatorio que da lugar a la ganancia se haya comprometido
dinero propio. en tal caso lo nico que correspondera sera reconocer un crdito
(recompensa) del cnyuge contra la sociedad conyugal por el importe arriesgado.
3. Frutos de los bienes: 1272. Son gananciales los frutos civiles o naturales de los
bienes comunes, o de los propios de cada uno de los cnyuges, percibidos durante el
matrimonio o pendientes al tiempo de concluirse la sociedad. Lo ganancial son los
frutos devengados durante la sociedad conyugal y no los percibidos durante el
matrimonio, porque si se hubieran devengado antes de la celebracin de ste, seran
propios por ser anterior su causa de adquisicin, aunque se percibiesen despus;
mientras que si se devengasen despus de la disolucin de la sociedad conyugal no
seran gananciales aunque persistiese el matrimonio. En cuanto a los frutos
devengados antes de la disolucin de la sociedad conyugal y percibidos despus, la
propia disposicin da la correcta solucin, son GANANCIALES.
4. Frutos del trabajo: 1272. Los frutos civiles de la profesin trabajo industria de ambos
cnyuges o de cada uno de ellos son gananciales. Son los frutos devengados durante la
sociedad conyugal.
5. Usufructo de bienes de hijos anteriores: Es ganancial lo que recibiese alguno de los
cnyuges por el usufructo de los bienes de los hijos de otro matrimonio.
6. Valor de las mejoras en bienes propios: 1272. Son gananciales las mejoras que
durante el matrimonio hayan dado ms valor a los bienes propio de cada uno de los
cnyuges. Si la mejora es separable sin deterioro, mantiene su carcter ganancial
mientras haya sido realizada con dinero ganancial. En cambio si es inseparable, o si la
separacin no pudiera realizarse sin deterioro, tiene el carcter propio de la cosa
principal a la cual accede sin perjuicio de que la realizacin mediante la inversin de
dinero ganancial implique que sea ganancial su valor. El reconocimiento a la sociedad
conyugal del valor de las mejoras se resuelve en un crdito o recompensa de la
sociedad contra el cnyuge propietario, en oportunidad de liquidarse aquella.
7. Inversiones a favor de uno dolo de los cnyuges: Tiene carcter ganancial lo que se
hubiese gastado en la redencin de servidumbres, o en cualquier otro objeto de que
slo uno de los cnyuges obtenga ventajas. Queda comprendido en este supuesto el
levantamiento con dinero ganancial de la hipoteca u otro gravamen o derecho real que
pesa sobre un bien propio.
8. Adquisicin posterior a la disolucin de la soc. conyugal por ttulo o causa
anterior: Se reputan adquiridos durante el matrimonio, los bienes que durante l
debieron adquirirse por uno de los cnyuges y que de hecho no se adquirieron sino
despus de disuelta la sociedad, por no haberse tenido noticia de ellos, o por haberse
embarazado injustamente su adquisicin o goce.
9. Donaciones remuneratorias: Son gananciales aunque sean hechas despus de la
disolucin. As resulta de la circunstancia de que subrogan un derecho de carcter
ganancial.
10. Aumentos materiales y mejoras: Son gananciales los aumentos materiales y mejoras
de los bienes gananciales, sin perjuicio del crdito de uno de los cnyuges contra la
sociedad conyugal cuando se trate de aumentos debidos a la obra del hombre para
cuya realizacin se hayan empleado fondos propios. Tambin es ganancial el mayor
valor adquirido por un bien ganancial sin realizacin de mejoras.
11. Subrogacin real: El principio de subrogacin real es aplicable tambin a los bienes
gananciales: tienen carcter ganancial aquellos que entran en el patrimonio de los
cnyuges por subrogacin real de otro bien ganancial.
12. Rentas Vitalicias: Tiene carcter ganancial la renta vitalicia constituida por un tercero
a favor de uno de los cnyuges o de ambos a titulo oneroso, si se da como contra
prestacin dinero o bienes gananciales.
13. Dividendos de acciones: Los dividendos de acciones de sociedades de capital, que se
distribuyen durante la sociedad conyugal son gananciales, puesto que son frutos
devengados durante la sociedad.
14. Derecho a la locacin: Aunque la cuestin est discutida, entiendo que si uno de los
cnyuges contrat la locacin de la vivienda comn durante el matrimonio, el derecho
de permanecer en la relacin locativa, es un bien y es ganancial por haberse originado
en un contrato celebrado durante la sociedad conyugal.
Prueba del carcter de los bienes: 1271. Pertenecen a la sociedad como gananciales, los
bienes existentes a la disolucin de ella, si no se prueba que pertenecan a alguno de los
cnyuges cuando se celebr el matrimonio, o que los adquiri despus por herencia, legado o
donacin.
De esta norma se desprende la existencia de una presuncin de que los bienes existentes al
disolverse la sociedad conyugal son gananciales. Quien afirme su carcter propio debe
probarlo.
Inmuebles propios de la mujer: 1246 Los bienes races que se compraren con dinero de la
mujer, son de la propiedad de ella si la compra se hiciese con su consentimiento y con el fin
de que los adquiera, expresndose as en la escritura de compra, y designndose cmo el
dinero pertenece a la mujer. Aade el art. 1247 que corresponde tambin a la mujer lo que con
su consentimiento se cambiare con sus bienes propios, expresndose tambin el origen de los
bienes que ella diere en cambio.
GESTION DE LOS BIENES DE LA SOCIEDAD CONYUGAL
El cdigo establece la gestin separada de los bienes de los cnyuges, es decir que cada uno
de ellos administra y dispone de sus propios y de los gananciales por l adquiridos. As lo
dispone el art. 1276: "Cada uno de los cnyuges tiene la libre administracin y disposicin de
sus bienes propios y de los gananciales adquiridos con su trabajo personal o por cualquier
ttulo legtimo, con la salvedad prevista en el art. 1277.-
Uno y otro esposo estn facultados para contraer obligaciones libremente, sin el concurso de
la voluntad del otro.
Bienes propios: Como principio la gestin de los bienes propios contina correspondiendo al
cnyuge propietario, y a uno y otro, conforme a las reglas de condominio o a la copropiedad,
cuando se trata de cosas o bienes inmateriales que corresponden a ambos por parte indivisas
propias.
Sin embargo, el art. 1277 se establece que tambin ser necesario el consentimiento de ambos
cnyuges para disponer del inmueble propio de una de ellos, en que est radicado el hogar
conyugal si hubiere hijos menores o incapaces. Esta disposicin se aplica aun despus de
disuelta la sociedad conyugal, se trate en este caso de bien propio o ganancial. El juez podr
autorizar la disposicin del bien si fuere prescindible y el inters familiar no resulte
comprometido.
Negado el asentimiento del cnyuge, es posible acudir a la venia judicial supletoria. Pero sta
debe ser otorgada con sujecin a las limitaciones establecidas en el artculo, requiere la
demostracin de que puede prescindirse del bien y que la disposicin no compromete el
inters familiar.
Bienes gananciales de uno de los cnyuges: Estos bienes estn sujetos al principio de
gestin separada, limitado por la necesidad de asentimiento del otro cnyuge para ciertos
actos de disposicin.
El art. 1277 prescribe que es necesario el consentimiento de ambos cnyuges para disponer o
gravar los bienes gananciales cuando se tratare de inmuebles, derechos o bienes muebles cuyo
registro han impuesto las leyes en forma obligatoria, aportes de dominio i uso de dichos
bienes a sociedades, y tratndose de sociedades de personas. la transformacin y fusin de
stas. Si alguno de los cnyuges negare sin justa causa su consentimiento para otrogar el acto,
el juez podr autorizarlo previa audiencia de las partes.
No se trata precisamente del consentimiento de ambos cnyuges, sino del consentimiento del
propietario y el asentimiento del cnyuge de ste: no son copropietarios que disponen sino un
propietario que lo hace y su cnyuge que presta conformidad.
Por lo tanto se derivan las siguientes consecuencias:
En los actos sobre inmuebles no importa la inhibicin del cnyuge, slo hace falta el
certificado de inhibicin del propietario.
La garanta de eviccin es debida al tercero slo por el propietario, no por su cnyuge.
El cnyuge del propietario no se hace deudor por el slo hecho de autorizar el
gravamen.
En las enajenaciones, el cnyuge del propietario no tiene derecho de recibir la mitad
del precio de venta ni de la cosa dada en cambio, pues no hay una disolucin
anticipada parcial de la sociedad conyugal.
El cnyuge no propietario carece cualquier derecho derivado de la copropiedad,
aunque deba dar su conformidad con la enajenacin, no pueda pedirla l.
No establece la ley forma del asentimiento puede ser dado por instrumento pblico o privado.
No se requiere que sea simultneo, de manera que puede ser dado anticipadamente, con tal de
que especifique claramente la ndole y condiciones del acto autorizado, pero el anticipado es
revocable hasta que el acto se otorgue. Tambin podr ser posterior, caso en el cual implicara
confirmacin del acto viciado de nulidad relativa.
Falta de asentimiento: No ocasiona un impedimento definitivo para que el acto sea otorgado,
ya que si no media justa causa para la negativa, puede ser autorizado judicialmente. La
autorizacin es viable no slo cuando hay oposicin expresa, podra tambin caber cuando el
cnyuge est ausente y se ignora su paradero, caso en el cual deber ser citado por edictos y
representado por el defensor oficial.
No es clara la alusin a "inmuebles, derechos o bienes muebles cuyo registro han impuesto las
leyes en forma obligatoria". Con respecto a los inmuebles no hay inconveniente.
Por lo tanto, entre los derechos cuyo registro han impuesto las leyes en forma obligatoria se
incluyen los derechos reales sobre inmuebles, la prenda con registro, las acciones nominativas
de sociedades, los derecho reales sobre ellas y los certificados provisorios de acciones no
integradas, los debentures nominativos, las cuotas de sociedades comerciales, las marcas de
fbrica, comercio y agricultura, etc. La cesin o cancelacin de tales derechos reales, as
como la enajenacin de los dems derechos enunciados y al constitucin de gravmenes sobre
sus ttulos representativos requieren asentimiento del cnyuge.
Administracin por el otro cnyuge: En caso de interdiccin de uno de los cnyuges por
insania o sordomudez, o de inhabilitacin judicial, el curador legtimo es el otro cnyuge, el
curador del interdicto tiene la administracin de los bienes de ste conforme a las reglas de la
curatela, y el del inhabilitado, debe asistirlo en los actos de disposicin, y en los de
administracin que establezca la sentencia.
En el supuesto de ausencia simple de uno de los cnyuges, el otro debe ser designado curador
de sus bienes. Rigen entonces las normas de curatela de bienes.
Art. 5 y 6 de la ley 11.357 establecen que los bines propios de la mujer y los bienes
gananciales que ella adquiera no responden por las deudas del marido, ni los bines propios del
marido y los gananciales que l administre responden por las deudas de la mujer.
Un cnyuge slo responde con los frutos de sus bienes propios y con los frutos de los bienes
gananciales que administre, por las obligaciones contradas por el otro, cuando sean
contradas para atender las necesidades del hogar, para la educacin de los hijos o para la
conservacin de los bienes comunes.
La mujer no responde con sus bienes propios ni con los gananciales que ella adquiera por las
deudas del marido, ni ste responde con sus bienes propios y con los gananciales que
administre por las deudas de la mujer.
Puede ocurrir que un cnyuge obre como administrador de los bienes del otro, sea por
mandato, sea por corresponderle esa administracin como curador. En tales casos se aplican
las reglas del mandato, por lo que el administrador slo responde personalmente si obra a
nombre propio, ocultando su verdadero carcter.
Deudas por las que responden ambos cnyuges: El principio de irresponsabilidad est
limitado por el art. 6 que hace responsable al cnyuge que no contrajo la obligacin, pero slo
con los frutos de sus bienes, cuando aquella haya sido contrada para atender las necesidades
del hogar, la educacin de los hijos o la conservacin de los bienes comunes.
La carga de la prueba del carcter de la obligacin recae sobre el acreedor, quien debe
acreditar que su crdito est comprendido en el art. 6 para poder reclamar el pago al cnyuge
que no contrajo la obligacin.
a. Necesidades del hogar: Comprende en primer lugar los gastos ordinarios de ste y de
los cnyuges e hijos. Compra de comestibles, ropas, todo lo necesario para la
manutencin de la familia y para su asistencia mdica y odontolgica.
b. Educacin de los hijos: Es entendida no en el sentido estricto de gastos de
instruccin, sino en el amplio de crianza o mantenimiento.
c. Conservacin de los bienes comunes: Son las obligaciones contradas para la
conservacin de los bienes comunes, es decir, los gananciales. En cambio los gastos de
reparacin de los bienes propios slo pueden ser cobrados al cnyuge propietario, mas
como son carga de la sociedad conyugal, si se los paga con dinero ganancial no dan
derecho a recompensa a favor de la sociedad conyugal, y si se los paga con dinero
propio, el cnyuge propietario es acreedor de la sociedad conyugal por la suma
gastada.
El art.6 hace responsable de las deudas integrantes del pasivo provisorio al cnyuge que no
las contrajo, slo con los frutos de sus bienes propios o gananciales. En ningn caso puede
afectarse su capital.
1. Muerte: La muerte de uno de los cnyuges, como que disuelve el matrimonio, pone
fin naturalmente a la sociedad conyugal sin subsistencia de ningn rgimen
matrimonial de pleno derecho y sin posibilidad de que se restablezca . Disuelta la
sociedad por muerte de uno de los cnyuges, se proceder al inventario y divisin de
los bienes, para la divisin de las herencias. Ese inventario debe ser hecho por el
suprstite dentro de los tres mese del fallecimiento del cnyuge, bajo sancin de no
tener el usufructo de los bienes de los hijos menores.
2. Ausencia con presuncin de fallecimiento: Es otra causal de disolucin de la soc.
conyugal que extingue el rgimen matrimonial. En algunos casos opera de pleno
derecho y en otros a peticin de parte. No excluye la posibilidad de que la sociedad
conyugal se restablezca, lo que ocurre si el ausente reaparece. La continuacin de la
sociedad conyugal durar hasta el da en que se decrete la sucesin definitiva.
Transcurridos 5 AOS desde el da presuntivo del fallecimiento u 80 aos del
nacimiento de la persona, se podr disponer libremente de los bienes. Queda concluda
y podr liquidarse la sociedad conyugal. Si antes de cumplirse el plazo la mujer
contrajese nuevas nupcias, el matrimonio queda disuelto, por lo tanto se extingue la
sociedad.
3. Nulidad del matrimonio: Otra causal de disolucin que implica extincin de todo
rgimen matrimonial es la nulidad del matrimonio. Para que haya disolucin de la
sociedad conyugal debe haber existido la sociedad, lo que ocurre cuando ambos
contrayentes son de buena fe, y cuando lo es uno solo y l opta por liquidar los bienes
segn el rgimen de la sociedad conyugal.
En el rgimen actual tanto el marido como la mujer pueden pedir la separacin de bienes sin
separacin personal.
El art. 1294 establece que uno de los esposos podr solicitar la separacin de bienes cuando
mediare abandono de hecho de la convivencia matrimonial por parte del otro cnyuge.
CONVENCIONES MATRIMONIALES:
Es el acuerdo celebrado entre los futuros esposos cnyuges con el fin de determinar el
rgimen matrimonial al cual quedarn sometidos, o bien alguno de los aspectos de sus
relaciones patrimoniales.
Toda otra convencin de la que resulte una renuncia de uno a favor del otro es de ningn
valor.
Solo puede ser hecha antes de contraerse matrimonio. Deben hacerse en escritura pblica bajo
pena de nulidad.
a. Donaciones nupciales: La donacin que el esposo hiciere a la esposa se regir por las
disposiciones del ttulo "de las donaciones". Estas donaciones no requieren la
aceptacin de la donataria. Estn sujetas a las normas de inoficiosidad. Son
condicionales, estn subordinadas a la condicin suspensiva de que se celebre
matrimonio vlido, con la salvedad de que igual valen si el matrimonio es putativo y la
donataria es de buena fe. Son irrevocables. La revocacin nicamente puede ser
hecha por el esposo inocente en caso de separacin personal o divorcio.
b. Promesa o constitucin de dote: Esta promesa hecha al esposo por los padres de la
esposa, sus parientes o por otras personas, no puede ser probada sino por escritura
pblica. El que promete dota para la mujer queda constituido en mora de entregarla
desde el da de la celebracin del matrimonio si en la respectiva escritura no se hubiere
designado plazo.
Contratos Prohibidos:
Donacin: No pueden hacer donaciones los esposos el uno al otro durante el matrimonio
(1807). Esta prohibicin es absoluta pero comprende slo las donaciones y no las
liberalidades que no lo son.
Compraventa: El contrato de venta no puede tener lugar entre marido y mujer, aunque
hubiese separacin judicial de los bienes de ellos. La disposicin es clara en el sentido de
comprender no slo a los esposos que viven bajo el rgimen de comunidad, sino tambin a los
que se encuentran separados de bienes.
Permuta: No pueden permutar, los que no pueden comprar y vender. Por lo tanto, no pueden
celebrar el contrato de permuta los cnyuges.
Cesin de crditos: Los que pueden comprar y vender pueden adquirir y enajenar crditos
por titulo oneroso. Por lo tanto los esposos no. El contrato de cesin de derechos hereditarios
regido por las reglas de la cesin de crditos en cuanto a la capacidad para celebrarlo. Luego
est prohibida la cesin e derechos hereditarios entre cnyuges.
Dacin en pago: Tambin resulta prohibida la dacin en pago, o pago por entrega de bienes.
Estos contratos celebrados entre esposos son nulos de nulidad absoluta.
CONTRATOS PERMITIDOS:
Mandato: No ha de verse en ninguna disposicin una limitacin de los actos para los cuales
pueda darse un mandato, sino una aplicacin de la posibilidad de darlo para cualquier acto
que pueda ser otorgado por mandatario.
El resto de la doctrina se inclina por una solucin afirmativa que sealan el art. 1494 no alude
a la capacidad, que est regida por los art. 1510 y 1513.
Fianza: Est uniformemente admitido que uno de los cnyuges se constituya fiador de las
obligaciones contradas por el otro lo que en la prctica se hace con frecuencia.
Constitucin de derechos reales: No existe obstculo para que cualquiera de los cnyuges
constituya a favor del otro, cualquier derecho real de garanta, hipoteca, prenda con
desplazamiento o sin y anticresis.
EN cuanto a otros derecho reales, no pueden los cnyuges celebrar contrato de constitucin de
usufructo sobre cosas NO fungibles, porque la capacidad para hacerlo es la de vender o de
donar, segn constituya a titulo gratuito u oneroso, pero s sobre cosas FUNGIBLES porque
entonces la capacidad es la de celebrar el mutuo. Tampoco es posible la constitucin de
derechos reales de unos y habitacin, pues la capacidad para hacerlo es la de constituir
usufructo y slo pueden ser constituidos las cosa no fungibles.
Depsitos: Corresponde admitir el contrato de depsito, por las mismas razones que el mutuo,
no hay motivo para impedirlo.
Renta vitalicia: La constitucin de renta vitalicia a titulo gratuito es una donacin por lo tanto
no puede ser hecha entre cnyuges.
El contrato de sociedad: Tambin hay dificultades. Los de opinin negativa sostienen que la
sociedad violara la prohibicin legal de convenciones matrimoniales despus de la
celebracin del matrimonio; que ira en desmedro de la autoridad marital o, si no fuese as,
implicara que la mujer contratara en situacin de inferioridad; que facilita la ocultacin de
enajenaciones prohibidas, efectuando particiones desiguales o distribuyendo beneficios
desproporcionados a los aportes.
INTRODUCCIN
Es indiscutible la importancia que la familia tiene para la sociedad y para el Estado ya que
dentro de ella es donde la persona humana desarrolla su propia personalidad y es por
excelencia el instrumento mediante el cual una generacin transmite a otra una serie de
valores morales, culturales, cvicos, etc.
Ahora, es de llamar la atencin el hecho de que esta familia adoptiva pocas veces se
constituye conforme a Derecho. En muchos casos los padres adoptivos simplemente reciben
como hijo a un menor que ha sido abandonado o expuesto y lo inscriben en el Registro Civil
como hijo legtimo. La adopcin en cuanto a procedimiento legal mediante el cual se
establece una relacin de filiacin entre un matrimonio y un menor que no desciende de ellos,
pocas veces es la forma utilizada para la constitucin de la familia adoptiva.
El inters por conocer cules son las causas ya sean de ndole social o de naturaleza jurdica
que originan la discrepancia entre una prctica presente en nuestra sociedad y la norma legal,
fue lo que me llev a desarrollar el presente trabajo, en el cual se intenta dar a los docentes
una opcin de trabajo para cuando se encuentren con un educando que ha sido adoptado.
Dicen que educar es algo as como ponerle el timn a una barca, hay que medir, pesar y
equilibrar, para ello se necesita llevar en el alma, un espritu emprendedor, algo de poeta, algo
de pirata y un kilo y medio de paciencia concentrada.
Todo hombre e institucin que est comprometida con la notable tarea que es educar, debe
buscar cuanto medio sea posible para que este objetivo se logre.
La educacin hoy no es la misma que antes, ni debe ser la misma que maana, mas sin
embargo, las innovaciones que el campo de la educacin ha ido aportando, se deben de aplicar
para obtener el mayor provecho posible.
Un ejemplo de esto es tan solo lo que San Juan Bautista de la Salle o San Juan Bosco han
dado al mundo de la educacin. Ejemplos tales como la Enseanza Simultnea (grupos) y el
Sistema Preventivo que fue quiz lo que dio origen a lo que hoy llamamos PRECEPTORA
en la escuela.
Si consideramos el mbito educativo como un factor prioritario en la cultura y el destino de
una nacin, con el doble propsito de desarrollar integralmente todas las facultades del
individuo, la persona del Preceptor, que se propone, pretende demostrar, que la presencia de
una persona como orientador del adolescente escolar es determinante (de un modo positivo)
para su vida futura.
Creo que es necesario la formacin profesional de los docentes sobre todo si se encuentran en
el caso de un adolescente adoptado, para que sepan manejar de la manera ms adecuada la
formacin del mismo.
CAPITULO II FAMILIA.
2. LA FAMILIA.
2.1 CONCEPTO.
"La familia es una institucin natural ya que deriva de la propia naturaleza humana y, por
tanto, ha estado presente desde el momento en que el hombre existe".
Ahora, encontramos que el concepto de familia ha ido sufriendo ajustes a travs del tiempo,
dependiendo de las diferentes circunstancias histricas, y an hoy en da, vara.
Sin embargo, se podra decir que actualmente existen bsicamente dos concepciones de
familia, una amplia y otra restringida.
En palabras del doctor Rojina Villegas "En el Derecho moderno la familia est integrada
exclusivamente por los parientes consanguneos. (Excepcionalmente puede comprender al
hijo adoptivo), pero an dentro de los mismos, existe una limitacin. En un sentido amplio, la
familia comprende en general a todos los descendientes de un antepasado comn, para abarcar
a los parientes en lnea recta y en lnea colateral, hasta determinado grado que el derecho en
cada caso va precisando. La familia en sentido estricto, comprende en realidad slo a los
padres e hijos, entretanto stos no se casen y constituyan una nueva familia."
"En el parentesco por adopcin, como el adoptado adquiere la situacin jurdica de un hijo,
con todos los derechos y obligaciones de tal, queda incorporado a la familia del adoptante."
El Licenciado Manuel Albaladejo opina, que al hablar de familia se alude a diferentes grupos
de personas, que en un sentido ms estricto abarca "a quienes estn unidos en matrimonio y
los hijos que se hallan bajo su patria potestad, o (a lo ms), an emancipados, no abandonaron
el hogar paterno. Pero los hijos crecen y se rompe la unidad de dicho hogar y aqullos
casndose, crean nuevas familias. Mas aunque as se formen otras integradas por los nuevos
matrimonios y sus hijos, tambin cada padre adems de formar familia con el otro -sigue
perteneciendo a aqulla de que procede y los hijos- adems de que a la formada por ellos y
sus padres, pertenecen a la de cada uno de estos dos, pues son tan nietos de unos abuelos
como de otros. Lo que prueba que por familia se entiende no slo al grupo matrimonio ms
hijos bajo potestad sino tambin al grupo de personas ligadas por vnculo de parentesco
legtimo de sangre (padres, hijos, tos, abuelos, etc.). Por otro lado, la familia de cada uno de
los esposos pasa a ser familia poltica del otro y en tal sentido, ste entra a formar parte de
ella.
Por lo anteriormente expuesto, podra decirse que en un sentido amplio, la familia abarca a
todas aquellas personas entre las que existe parentesco, vivan o no bajo el mismo techo.
Y en sentido estricto se entiende por familia a la agrupacin de un padre, una madre y los
hijos. Aunque algunos autores opinan que los hijos slo se consideran parte de la familia
cuando estn bajo la patria potestad o cuando viven bajo el mismo techo que sus padres.
Tambin es vlido considerar que padres e hijos siempre sern parte de una misma familia.
La familia adoptiva, tambin puede entenderse en un sentido estricto, es decir, padres e hijos
adoptivos nicamente, y en un sentido amplio, comprendiendo a los padres e hijos adoptivos,
a los dems parientes de los padres adoptivos y a los descendientes del hijo adoptivo.
Es dentro de la familia donde el hombre adquiere los hbitos y las virtudes que le
acompaarn toda su vida y que le permitirn lograr o no sus fines.
En palabras del maestro Cicu "de la familia ha brotado la primera y ms notable e inagotable
fuente de afectos, de virtudes y de solidaridad humana."
"La familia posee vnculos vitales y orgnicos con la sociedad, porque constituye su
fundamento y alimento continuo mediante su funcin de servicio a la vida. En efecto, de la
familia nacen los ciudadanos, y stos encuentran en ella la primera escuela de esas virtudes
sociales, que son el alma de la vida y del desarrollo de la sociedad misma."
"La funcin social de las familias est llamada a manifestarse tambin en forma de
intervencin poltica, es decir, las familias deben ser las primeras en procurar que las leyes y
las instituciones del Estado, no slo no ofendan, sino que sostengan y defiendan
positivamente los derechos y los deberes de la familia. En este sentido las familias deben
crecer en la conciencia de ser "protagonistas" de la llamada "poltica familiar" y asumirse la
responsabilidad de transformar la sociedad; de otro modo las familias sern las primeras
vctimas de aquellos males que se han limitado a observar con indiferencia."
En principio, vemos que el Estado no ha creado a la familia, ya que sta es una institucin de
origen natural; como tampoco la familia ha dado origen al Estado. Esto debe entenderse en el
orden conceptual, ya que histricamente se ve con frecuencia que la familia ha sido el
antecedente inmediato de la autoridad poltica de la ciudad y sta es el antecedente del estado
moderno.
Estado y familia son instituciones que tienen funciones y finalidades diferentes y ambas se
necesitan para lograr una ordenada convivencia humana.
Ahora, se entiende, que el Estado si debe intervenir en la organizacin de la familia por varias
razones: En primer trmino porque dada la gran importancia de la familia, es necesario que la
misma sea protegida por el Estado, as, el propio deber del Estado de custodiarla, le da ciertos
derechos sobre la misma, que tienen por objeto que sta cumpla mejor sus finalidades.
El Estado debe tutelar un conjunto de intereses de orden pblico que se dan en las
instituciones familiares.
Es por ello que el Estado, a travs de determinados rganos, debe intervenir en la celebracin
de algunos actos jurdicos del derecho familiar, para darles autenticidad; as debe intervenir en
el matrimonio, la adopcin, el reconocimiento de hijos, etc.
En opinin del maestro Pacheco, "la familia tiene prioridad sobre el Estado:"...pues los
valores que persigue son superiores a los que persigue el Estado; mientras ste busca el bien
comn material, en sus aspectos sociales y polticos, la familia pretende la felicidad ntegra de
sus miembros, desde los niveles ms profundos de la intimidad personal hasta la preparacin
de todos ellos para la vida poltica y social. No hay que olvidar la superioridad ontolgica del
individuo sobre la comunidad. El individuo tiene fines trascendentes que por su misma
naturaleza son superiores a cualquier fin que se proponga la sociedad.
Es necesario que existan principios que trasciendan la voluntad y el inters particular de los
miembros que integran la familia, pero de ningn modo es propio del Estado vigilar de
manera directa la vida y moral de los integrantes de la familia, no debe inmiscuirse en la
intimidad familiar, sino crear un ambiente social favorable a sta.
Sobre el particular, el maestro Trabucchi nos seala una premisa del derecho italiano: "en
ciertos aspectos de la vida familiar la intervencin de la autoridad puede ser ineficaz y a veces
hasta peligrosa y nefasta. Estos casos se darn en materias reservadas celosamente a los
sentimientos y libertad de sus miembros, en cuya rbita una intervencin de la autoridad
podra desnaturalizar los trminos de una relacin que surge en virtud de la moral y la
espontaneidad."
As, podramos decir que no slo es conveniente, sino tambin necesaria la regulacin que el
Estado hace en la organizacin familiar, mas esta intervencin debe ser restringida a ciertos
mbitos, respetando as la esfera reservada a la libertad y a la autodeterminacin de los
miembros que componen la familia.
Sobre el particular, Su Santidad Juan Pablo II, nos dice lo siguiente: "Ciertamente la familia y
la sociedad tienen una funcin complementaria en la defensa y la promocin del bien de todos
los hombres y de cada hombre. Pero la sociedad, y ms especficamente el Estado, deben
reconocer que la familia es una "sociedad que goza de un derecho propio y primordial" y por
tanto, en sus relaciones con la familia, estn gravemente obligados a tenerse el principio de
subsidiariedad."
"En virtud de este principio, el Estado no puede ni debe substraer a las familias aquellas
funciones que pueden igualmente realizar bien por si solas o asociadas libremente, sino
favorecer positivamente y estimular lo ms posible la iniciativa responsable de las familias.
Las autoridades pblicas, convencidas de que el bien de la familia constituye un valor
indispensable e irrenunciable de la comunidad civil, deben hacer cuanto puedan para asegurar
a las familias todas aquellas deudas -econmicas, sociales, educativas, polticas, culturales-
que necesitan para afrontar de modo humano todas sus responsabilidades.
2.4.2 EN QU FORMA INTERVIENE EL ESTADO EN LA
CONSTITUCIN Y ORGANIZACIN DE LA FAMILIA ADOPTIVA?
Por lo que se refiere a la formacin de la familia adoptiva, el Estado interviene de una manera
directa. Primero, porque, en ciertos casos, es precisamente el Estado, el encargado de
custodiar y velar por los intereses de los menores que se encuentran en una situacin jurdica
tal, que son susceptibles de integrar una familia a travs de la adopcin. Esta situacin jurdica
a la que se hace referencia, ser tratada con detenimiento posteriormente, en el captulo
relativo a la adopcin simple.
As, por ejemplo, en el Distrito Federal, el Estado, a travs de la Direccin General del
Ministerio Pblico en lo familiar y civil, mediante la intervencin del albergue Temporal de la
Procuradura General de Justicia del Distrito Federal y del Sistema Nacional para el
Desarrollo Integral de la Familia. DIF. ser el encargado de otorgar proteccin y servicios
asistenciales de toda ndole, a los menores, en tanto se resuelve su situacin jurdica.
En segundo lugar, el Estado, a travs del DIF y, excepcionalmente, a travs del Albergue
Temporal ser el que realice la funcin de integrar, en su caso, a dichos menores a una
familia.
Sin embargo, hoy por hoy, el Derecho de Familia es parte del Derecho Civil.
Las normas jurdicas del Derecho de Familia, tienen unas caractersticas muy particulares: son
de orden pblico, y por tanto, imperativas e irrenunciables.
Son de orden pblico porque protegen directamente el inters de la sociedad, persiguen fines
supra-individuales.
"Las leyes de orden pblico, tienen una fuerza imperativa absoluta (Jus cogens), son
irrenunciables por voluntad de los particulares y los sujetos destinatarios de una norma
contenida en la ley, no gozan de la libertad que les permita, en la celebracin de un acto
jurdico, prescindir de la aplicacin de un cierto precepto legal cuando ste es de orden
pblico. Los preceptos de orden pblico se imponen inexorablemente a los destinatarios de la
norma por encima de la voluntad de stos, bien prohibiendo o bien ordenado, sin posibilidad
de eludir esa orden, la celebracin de un acto o la forma en que ste ha de ser realizado y
ejecutado."
Por tanto, las normas jurdicas que organizan a la familia adoptiva, en su constitucin, vida y
disolucin, son de orden pblico, imperativas, irrenunciables, fuera del campo de la
autonoma de la voluntad.
Quisiera sealar, de una forma muy breve, el concepto y las caractersticas de los derechos y
deberes subjetivos de familia, con el fin de tenerlas presentes en los siguientes captulos, al
tratar, concretamente, aqullos que se originan en virtud de la adopcin.
"Los derechos subjetivos familiares constituyen las distintas facultades jurdicas que se
originan por el matrimonio, el parentesco, la patria potestad o la tutela, por virtud de las
cuales un sujeto est autorizado por la norma de derecho para interferir lcitamente en la
persona, en la conducta en la actividad jurdica o en el patrimonio de otro sujeto."
2.6.2 DEBERES SUBJETIVOS DE FAMILIA.
Los deberes subjetivos de familia se definen como: "los distintos estados de sujecin jurdica
en los que se encuentren colocados respectivamente un cnyuge frente a otro, los incapaces en
relacin con los que ejercen la patria potestad o tutela y los parientes entre s".
"Los derechos que surgen de las relaciones familiares son potestades que se ejercitan en
inters y en beneficio del sometido, ms que en el del titular de la misma. Son funciones para
el cuidado y atencin de la familia; en alguna forma son cargos de inters pblico que
interesan al Estado".
Por otra parte, es muy frecuente encontrar que los derechos y deberes familiares son
recprocos, y los derechos muchas veces son, al mismo tiempo, obligaciones.
En los procesos que recaen sobre derechos y deberes familiares, la confesin, como prueba,
carece de validez.
Los derechos y deberes de familia pueden ser de dos clases: patrimoniales y no patrimoniales.
Los patrimoniales son aqullos susceptibles de valorarse en dinero, ya sea de manera directa o
indirecta, y los no patrimoniales son aqullos no susceptibles de dicha valoracin.
El derecho de alimentos es irrenunciable como tal, pero si se admite, renuncia respecto de las
pensiones causadas.
Por lo que se refiere al derecho de alimentos, las pensiones causadas s pueden ser objeto de
transaccin.
FAMILIA Y SUCESIONES
FAMILIA
LA FAMILIA 1
DERECHO DE FAMILIA 4
EL ESTADO DE FAMILIA 4
MATRIMONIO 9
NULIDAD DEL MATRIMONIO 16
EFECTOS JURIDICOS PERSONALES DEL MATRIMONIO 19
EFECTOS JURIDICOS PATRIMONIALES DEL MATRIMONIO 21
SEPARACION PERSONAL 30
DISOLUCION DEL MATRIMONIO 37
FILIACION 39
ADOPCION 43
PATRIA POTESTAD 46
TUTELA 51
CURATELA 54
ALIMENTOS 55
SUCESIONES
LA SUCESION 58
SUCESORES 61
CAPACIDAD PARA SUCEDER 66
ACEPTACION Y RENUNCIA DE LA HERENCIA 71
ACEPTACION BENEFICIARIA Y SEPARACION DE PATRIMONIOS 74
SEPARACION DE PATRIMONIOS 77
DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL HEREDERO 78
INDIVISION HEREDITARIA 81
CESACION DEL ESTADO DE INDIVISION 85
SUCESION INTESTADA 93
PROCESO SUCESORIO 102
EL TESTAMENTO 103
DISPOSICIONES TESTAMENTARIAS 105
LEGADOS 112
ALBACEAS 113
En algunos casos su omisin puede provocar la nulidad del acto, y son SOLEMNES o
AD PROBATIONEM.
Art.1180: "la forma de los ctos. entre presentes ser juzgado por las leyes y usos del
lugar en que se han concluido".
1) Dcho.Int. Privado:
Art.1181: "los ctos. celebrados entre ausentes se inclina por la ley mas favorable".
* Adems del art. 1182, el C.Civil trae directivas especiales: b) Fianza (art.2006).
d) Sociedad (art.1662).
c.
d.
e. Siguiendo al art. 1182 que dice que los principios grales. estn en las formas exigidas
para los actos jurdicos, est el art.973 que da una definicin de lo que es la forma
(algunos critican la confusin de Vlez cuando mete en el concepto de forma otros
requisitos como la presencia de testigos, etc.).
f. Zago dice que el art.973 da una definicin de forma pero que se refiere solo a la
manifestacin de la voluntad, y que el art.974 da la libertad de formas y el art.975 a
978 regulan por ley cual es la forma que ciertos ctos. deben respetar para su validez.
g.
h.
Art.975:
Art.976:
Art.977:
Art.978:
i.
j.
k.
l.
m. Aplicacin de los pcpios. Grales: (libertad de formas, forma como solemnidad, como
prueba y como recaudo de publicidad).
CATEGORAS.
Consensuales o no formales: No requiere forma alguna y hasta pueden ser verbales (art.974).
Formales "AD Probationem": La forma solo se exige para la prueba, el hecho de no respetar
las formas indica que no sirve como elemento de prueba, pero es
igualmente obligatorio (ej. art.1185, ej. compraventa), (se usan
las normas que estn a partir del art.1190).
Art.1183 y 977 dicen que la forma instrumental no puede ser suplida por otra, en su contrario
el cto. es nulo. Se puede decir que es un vicio de forma externa.
La diferencia entre forma y prueba es que una es un elemento externo del acto jurdico que
exterioriza la voluntad de las partes, y la prueba es el medio, que puede no ser instrumental,
por el cual se demuestra la verdad del hecho de haberse ejecutado dicho acto. De todos modos
el instrumento formal sirve como medio de prueba.
Todo esto se relaciona con los hechos art. 913 ,915 ,916.
Ver el tema de la nueva doctrina sobre los "formales solemnes relativos", relacionado con el
art.1184.
El art.2505 dice que sin publicidad no se puede oponer a 3ros., no confundir forma con
publicidad.
EVICCION
1. - De la eviccin en general
1554. Concepto. - Quien transmite una cosa por ttulo oneroso (vendedor, cedente, etc.), est
obligado a garantizar la legitimidad del derecho que transmite; debe asegurar al adquirente
que su ttulo es bueno y que nadie podr perturbarlo alegando un mejor derecho. Esta es la
llamada garanta de eviccin, que nuestro Cdigo define as: Habr eviccin, en virtud de una
sentencia y por causa anterior o contempornea a la adquisicin, si el adquirente por ttulo
oneroso fue privado en todo, o en parte del derecho que adquiri, o sufriese una turbacin de
derecho en la propiedad, goce, o posesin de la cosa (art. 2091).
De esta definicin se desprende que para que funcione esta garanta es indispensable que se
renan los siguientes recaudos: a) que se trate de una turbacin de derecho, de la cual resulte
una prdida total o parcial de la propiedad o posesin; b) que el tercero invoque un ttulo
anterior o contemporneo a la adquisicin.
2) Cuando el que por ttulo oneroso transmiti inmuebles hipotecados, 0 1os dividi con
otros, si el adquirente o copartcipe no puede conservarlos sin pagar a1 acreedor hipotecario
(art. 2090). Naturalmente la responsabilidad deber cubrir todos los daos sufridos por el
comprador, vale decir, los desembolsos que haya debido hacer en concepto de capital,
intereses y costas. Igual solucin habr de admitirse en el caso a todas luces anlogo de la
prenda.
3) Cuando un acto del Poder Legislativo, o del Poder Ejecutivo, privase al adquirente en
virtud de un derecho preexistente (art. 2094). Esta es una disposicin anacrnica, slo
explicable cuando el prncipe actuaba per se, hacindose justicia por su propia mano. Como lo
hace notar Machado, en nuestra organizacin constitucional los Poyres Legislativo o
Ejecutivo no pueden privar a los particulares de propiedad en virtud de un derecho
preexistente sino reclamndolo por va judicial y, por tanto, estn en un perfecto pie de
igualdad con cualquier otra persona que alegara un derecho sobre la cosa. Agrega nuestro
artculo, que no habr lugar a la eviccin si el acto que trae la privacin del derecho no fuese
fundado sobre un derecho preexistente o sobre una prohibicin anterior, que pertenece al
soberano declarar o hacer respetar. Tal sera, por ejemplo, el caso de una expropiacin por
causa de utilidad pblica o la modificacin de la lnea de edificacin que prive al comprador
de una parte del terreno adquirido.
. - Pero no habr lugar a eviccin, dice el artculo 2091, en razn de las turbaciones de
derecho, procedentes de la ley, o establecidas de una manera aparente, por el hecho del
hombre, o de pretensiones formadas en virtud de un derecho real o personal de goce, cuya
existencia era conocida al tiempo de la enajenacin.
1558. Requisito de la sentencia judicial. - El artculo 2091 dice que para que haya eviccin es
necesario que la turbacin de derecho emane de una sentencia judicial. Este requisito de la
sentencia pareca prudente para evitar que el enajenante pudiera ser llamado a cada paso a
defender los derechos del adquirente ante una simple amenaza o peligro de turbacin de su
derecho. Pero si la exigencia de la sentencia, como regla general, parece prudente, no puede
hacerse de ella un requisito sine qua non, cualquiera que sea la evidencia del derecho
invocado por el tercero. El propio Cdigo menciona expresamente un caso en que funciona la
eviccin sin sentencia (art. 2092) y la nota al artculo 2091 habla de "demanda judicial o
extrajudicial". Nuestros tribunales aceptan hoy sin discrepancias que cuando el derecho del
tercero fuera indiscutible, el comprador puede hacer abandono de la cosa y reclamar la
garanta de eviccin.
1560. - Una cuestin interesante se plantea con motivo de la venta de inmuebles que, al
tiempo de celebrarse el contrato, estn en posesin de un tercero, quien al cabo de algunos
aos los adquiere por sucapin haciendo valer el tiempo de posesin anterior y posterior a /
la venta. Como el problema haba dado lugar a dificultades en la doctrina francesa, el
codificador las zanj con una disposicin expresa, segn la cual cuando el derecho que ha
causado la eviccin es adquirido posteriormente a la transmisin de la cosa, pero cuyo origen
era anterior, los jueces estn autorizados para apreciar todas las circunstancias, y resolver la
cuestin (art. 2095). Se ha dado pues, un amplio campo de accin al arbitrio judicial y al
propio tiempo se repudia la tesis, demasiado rigurosa, de que el vendedor era responsable
siempre, porque, segn la expresin de Pothier, la causa de la eviccin est en germen con
anterioridad a la venta.
Por nuestra parte, entendemos que, en principio, el comprador no tendr derecho a citar de
eviccin al vendedor, pues si la usucapin se ha cumplido, ha sido por su negligencia, ya que
pudiendo evitar que aqulla se operara, no lo ha hecho y no es admisible que esa negligencia
se haga pesar sobre el vendedor; slo debe exceptuarse la hiptesis de que la venta haya sido
tan prxima al instante de la adquisicin por prescripcin, que el comprador no haya tenido
ocasin de conocerla o interrumpirla.
1561. La eviccin tiene lugar de pleno derecho. - La garanta de eviccin funciona de pleno
derecho y sin necesidad de convenio alguno de las partes (art. 209?), pero stas pueden
modificar sus efectos y aun renunciarlos (art. 2098; vase n 1572), pues no es una institucin
de orden pblico. Son soluciones universalmente admitidas.
1562. Quines tienen la accin de eviccin y contra quines. - Titular de la accin de eviccin
es el adquirente y sus sucesores universales, quienes pueden ejercerla contra el vendedor y sus
sucesores universales, no as entre los legatarios particulares, que slo responden en caso de
que la sucesin sea insolvente (arts. 37% y 3797).
Pero la eviccin puede ser tambin invocada por los sucesores singulares del adquirente en el
dominio de la cosa enajenada. Los actuales adquirentes pueden dirigir su accin ya sea contra
el anterior vendedor, ya sea contra cualquiera de sus antecesores en el dominio que la
hubieran enajenado por ttulo oneroso (art. 2096). Esta accin puede dirigirse omisso medio,
vale decir, sin necesidad de demandar primeramente al enajenante inmediato (art. 2109).
Ejemplo: A vende a B; B a C; C a D. Este ltimo puede dirigir su accin de arant;a contra
cualquiera de los anteriores vendedores.
Esta accin contra el anterior transmitente del dominio puede ejercerse aun en el caso de que
el actual adquirente no tuviera derecho a citar de eviccin a la persona de la cual l tiene la
cosa (art. 20%).
A. - EFECTOS
1563. Enumeracin. - La demanda entablada por un tercero contra el adquirente, tiene los
siguientes efectos respecto del enajenante: a) en primer trmino, tiene participacin en el
juicio, al que debe ser citado; b) en segundo lugar, si el adquirente fuere vencido, deber
indemnizarle todos los daos y perjuicios sufridos.
1564. Defensa en juicio. - Dispone el artculo 2108 que el enajenante, citado por el
comprador, debe salir en su defensa en los juicios que le promuevan los terceros con relacin
a la propiedad o posesin de la cosa transmitida. Nuestro Cdigo sigue as la opinin comn
de que la defensa enjuicio es uno de los efectos de la garanta debida por el enajenante. Esta
es, decimos, la opinin corriente entre los autores que se ocupan del tema, quienes no han
advertido la trascendencia de la transformacin operada en esta institucin desde el derecho
romano, en el cual el vendedor estaba obligado a salir en defensa del comprador, en tanto que
en el derecho moderno esa intervencin es slo facultativa. En nuestros das, la intervencin
del vendedor en el juicio se dirige sobre todo a amparar al propio vendedor, a quien le interesa
de manera primordial el triunfo en el pleito, cuyo resultado desfavorable vendra a pesar sobre
l. Slo concebido como procedimiento tutelar del vendedor se explica que el comprador est
obligado a citarlo a juicio (arts. 2110 y 2111) y que, citado, su comparecencia a juicio sea
meramente facultativa y no obligatoria.
1565. Citacin a juicio. - El vendedor debe ser citado a juicio por el comprador, bajo pena de
eximir de responsabilidad al primero, si no lo hiciere. Esta citacin importa una verdadera
excepcin dilatoria y, por tanto, se aplican las normas procesales relativas a tales defensas. Si
el vendedor no se presenta a juicio, no puede ser compelido ello ni tampoco a manifestar si
intervendr o no; el tercero deber en tal caso intimar al comprador a que conteste
directamente la demanda.
La citacin del vendedor no significa eximir al comprador del proceso; por el contrario, sigue
siendo el demandado y tiene todos los derechos de parte (contestar demanda, producir prueba,
etc.), sin perjuicio de su facultad de abandonar la defensa de sus derechos en el vendedor y de
pedir que en atencin a ello se lo excluya del proceso.
1570-1571. Distintas causas. - La garanta por eviccin se extingue: a) por conocimiento que
tenga el adquirente del peligro de eviccin; b) por la omisin de la citacin a juicio del
enajenante; c) por el allanamiento a la demanda; d) por la omisin por parte del adquirente de
defensas o recursos en el juicio que le ha promovido el tercero; e) por haber sometido el
adquirente el pleito a rbitros.
A pesar de que el texto est redactado en trminos que parecen excluir toda responsabilidad,
debe ser entendido solamente en el sentido de que el enajenante no debe la indemnizacin de
daos y perjuicios, pero se mantiene siempre la de devolver el precio. En efecto, el enajenante
no podra invocar ningn ttulo legtimo para retenerlo, desde que el triunfo del tercero ha
demostrado que el precio pagado careca de causa.
La responsabilidad del enajenante por los daos y perjuicios cesa cualquiera sea el modo por
el cual el comprador conoca el peligro de la eviccin (art. 2106). No interesa, por tanto, que
sea el propio vendedor quien le ha hecho conocer el peligro; aunque l lo hubiera ocultado,
inclusive de mala fe, no habr lugar a la eviccin si por cualquier otro conducto supo el
comprador la verdadera situacin jurdica del bien que adquira.
Es claro que nada se opone a que las partes, teniendo conocimiento del peligro que se cierne
sobre los derechos del adquirente, estipulen expresamente que el enajenante responder por la
eviccin (art. 2106). Puede ocurrir que no obstante conocer las deficiencias del ttulo del
vendedor, tanto ste como el comprador consideren poco probable una accin reivindicatoria
del dueo. E1 enajenante no tendr por tanto mayor inconveniente en asumir la garanta de
eviccin y el comprador queda as asegurado contra todo riesgo.
e) Sometimiento del pleito a rbitros. - Cesa igualmente la obligacin por la eviccin cuando
el adquirente, sin consentimiento del enajenante, comprometiese el negocio en rbitros y stos
laudasen contra el comprador (art. 2113). La solucin es razonable. Cuando el comprador, sin
que nada lo obligue a ello, saca la dilucidacin del pleito de sus jueces naturales y lo somete a
rbitros, sin autorizacin del vendedor, debe entenderse que ha asumido el riesgo de la
decisin; y el vendedor no podra ser obligado a indemnizar porque la sentencia no ha sido
dictada por los jueces de la ley, nicos que para l constituyen una garanta de ecuanimidad.
1574. Clusulas que aumentan la responsabilidad. - Ningn inconveniente hay en que las
partes acuerden una garanta ms amplia para el caso de eviccin. Pero tales clusulas son
muy poco comunes en la prctica, pues el sistema legal cubre suficientemente los eventuales
perjuicios que pueden resultar de la derrota en el pleito. En verdad, ms que una garanta
contra los juicios posibles, sera una verdadera clusula penal.
1575. Clusulas que suprimen la garanta o la disminuyen. - Hemos dicho ya que tales
clusulas son perfectamente legtimas (art. 2098). Y naturalmente habr que estar a lo que las
partes dispongan en el contrato. Pero como esas estipulaciones pueden ser de significado
dudoso, hay que aceptar como principio general que toda clusula que limite las obligaciones
legales derivadas de la eviccin, es de interpretacin estricta, como que comporta la renuncia
de un derecho. El codificador ha establecido, adems, algunas normas interpretativas
especiales, destinadas a evitar posibles costumbres acerca de la verdadera voluntad de las
partes.
1576. Clusulas de exclusin de garanta por cargas ocultas. - Con frecuencia los
contratos de compraventa contienen clusulas segn las cuales la venta se hace "sin
garanta de servidumbres aparentes u ocultas". Tales clusulas son indudablemente
vlidas y al vendedor queda exento de toda responsabilidad por ellas; pero
naturalmente debe hacerse la excepcin de las cargas o servidurnbres ocultas que el
vendedor conoca y no declar. La lealtad que debe eximirse en los contratos lo obliga
a declarar las cargas ocultas que l conozca, sin que pueda ms tarde escudarse, para
eludir su responsabilidad, en una clusula introducida de mala fe en el contrato.
2. - De la eviccin en la compraventa
1578. Indemnizacin debida al comprador influencia, de la buena o mala fe. -
Producida la eviccin, el vendedor debe indemnizar los perjuicios sufridos por el
comprador. El Cdigo fija prolijamente las reglas a que ha de ejecutarse la
indemnizacin, distinguiendo entre eviccin parcial y total. Pero antes de entrar en el
estudio de esas disposiciones, es conveniente poner de relieve cul es la influencia de
la buena o mala fe de las partes en este punto.
En cambio la buena fe del comprador tiene una importancia decisiva y constante. Slo
el que ha actuado en la ignorancia de que compraba una cosa que no perteneca al
vendedor puede exigir una reparacin integral, que comprenda la restitucin del precio
y los restantes daos y perjuicios; en cambio, quien adquiere una cosa sabiendo que
pertenece a un tercero, slo tiene derecho a pedir la restitucin del precio pero no de
los restantes daos y perjuicios, pues la celebracin del contrato no obstante el
conocimiento del peligro que se cierne sobre su derecho importa aceptar el riesgo, de
cuyo acaecimiento no podr luego quejarse (art. 2106j
1580. a) El precio. - En primer trmino, estar obligado a restituir el precio (art. 2118).
Esta es una medida mnima de la indemnizacin, con la cual puede contar el
comprador en todo caso, aunque la cosa se haya deteriorado sea por caso fortuito o
aun por culpa del mismo comprador (art. 2118). Est bien que as sea; la culpa del
comprador en el cuidado de la cosa, culpa de la cual han resultado deterioros, no
exime al vendedor de la obligacin de devolverle todo el precio, pues el triunfo del
tercero en el juicio revela que aqul no tena derecho a transmitir el derecho que
transmiti. La retencin del precio por el vendedor equivaldra a convalidar un pago
sin causa.
Tampoco importa que el comprador haya sido de mala fe, es decir, que haya tenido
conocimiento de que la cosa perteneca a un tercero, porque aun en esa hiptesis el
precio pagado importara un pago sin causa y por tanto repetible.
El precio debe restituirse sin intereses (art. 2118), porque ellos deben considerarse
compensados con el uso y goce de la cosa mientras el comprador la tuvo en su poder.
1581. b) Los frutos. - Debe tambin reintegrarle el valor de los frutos que el
comprador deba restituir a su verdadero dueo (art. 2119), a menos que el comprador
fuera de mala fe, es decir, que al momento de comprar la cosa conociera el peligro de
eviccin.
Lo que no se explica es que este texto se refiera slo a las mejoras que no son
necesarias. Significa esto que el comprador no puede reclamar del vendedor las
mejoras necesarias? E1 pensamiento de Vlez ha sido sin duda ste: como el poseedor,
sea de buena o mala fe, puede siempre reclamar las mejoran necesarias del dueo
(arts. 2427 y 2440) ~ intil concederle accin contra el vendedor. A lo que cabe
observar: a) que no siempre es as, porque si el reivindicante resultara insolvente y el
comprador no pudiera hacer efectivo su crdito contra l, podr reclamarlo del
vendedor; b) que en lo que atae a nuestro problema no hay diferencias entre las
mejoras tiles y las necesarias, porque ambas son debidas al poseedor de buena fe y la
diferencia de responsabilidad en cuanto al poseedor de mala fe no interesa, porque ste
nunca tiene accin de daos y perjuicios contra el vendedor.
Finalmente, y no obstante los trminos generales del artculo 2120 que parecen
comprender toda clase de mejoras, inclusive las voluntarias, stas slo son debidas por
el vendedor de mala fe (art. 2123).
1583. - Por su parte, el artculo 2121 dispone que el importe de los daos y perjuicios
sufridos por la eviccin se determinar por la diferencia entre el precio de venta con el
valor de la cosa al da de la eviccin, si su aumento no naci de causas extraordinarias.
Esta es la disposicin capital en materia de indemnizacin de los daos derivados de
un aumento de valor, sea como consecuencia de la accin del propio comprador
(mejoras) o de un hecho extrao. Porque ste es el verdadero perjuicio sufrido por el
comprador al ser privado de la cosa, y por tanto, debe ser la medida de la
indemnizacin.
1586. e) Otros daos. - En fin, el vendedor deber reintegrar al comprador todo otro
dao que la ejecucin le causare (art. 2119). Se aplican aqu las reglas generales
relativas al incumplimiento de los contratos, es decir, el vendedor responder de todos
los perjuicios, surgidos directamente de la eviccin (art. 520), como, por ejemplo, la
comisin que hubiera pagado al intermediario en la operacin. No computamos el
mayor precio que hoy tenga que pagar por una cosa anloga, porque este rubro est
comprendido en el concepto de mayor valor adquirido por la cosa, del cual ya hemos
tratado: pero el, adquirente que compra otra cosa para sustituir a la que perdi, no slo
estar obligado a pagar el precio, sino tambin nuevas comisiones, honorarios del
escribano, sellados etctera, todo lo cual deber serle indemnizado por el vendedor.
1587. - Si la conducta del vendedor fuera dolosa, es decir, si vendiera una cosa ajena
para perjudicar al comprador, sabiendo que el verdadero dueo la reivindicar, el
crculo de su responsabilidad se ensancha notablemente. Regir aqu el principio de la
reparacin integral, propia de los hechos ilcitos.
a) La suma que el comprador hubiere recibido del que lo ha vencido, por mejoras
hechas por el vendedor antes de la venta (art. 2124). El supuesto de la ley es el
siguiente: antes de vender la cosa, el vendedor ha hecho mejoras que tiene derecho a
reclamar del verdadero dueo; si ste se las paga al comprador (en vez de pagarlas a
quien las hizo) es indudable el derecho del vendedor de descontar su importe del
monto de la indemnizacin que debe afrontar, pues de lo contrario habra un
enriquecimiento sin causa del comprador.
b) Por la misma razn, el vendedor puede descontar el provecho que hubiere obtenido
el comprador de las destrucciones parciales de la cosa (art. 2124).
1589. Eviccin parcial: derechos del comprador. - La eviccin parcial ocurre cuando el
comprador ha sido privado de una parte de la cosa comprada (ya sea una parte alcuota
o una parte material) o se ha afectado el contenido de su derecho; as por ejemplo, si
debe reconocer en favor de otro un derecho de usufructo, uso o habitacin,
servidumbre, etctera. Para que las cargas que gravan la cosa den derecho a reclamar
la eviccin deben ser ocultas; si por el contrario fueran aparentes o el vendedor las
hubiera declarado en el contrato, no hay responsabilidad alguna de su parte (arts. 2103
y 2104).
Cuando tiene lugar la eviccin parcial, los derechos del comprador deben considerarse
en relacin a dos supuestos: que la parte que se le ha quitado de la cosa o del derecho
sea de tal importancia respecto del todo, que sin ella no hubiera comprado la cosa, o
que no tenga tanta importancia, y deba presumirse que aun sin ella igualmente la
hubiera comprado. En el primer caso, la ley reconoce al comprador la siguiente
opcin: o bien pedir la rescisin del contrato con la consiguiente indemnizacin de
daos, o bien mantener la validez del acto y demandar solamente la indemnizacin de
los daos (art. 2125).
El problema de si la parte perdida de la cosa o del derecho tiene tal importancia que
sin ella el comprador no la hubiera adquirido es una cuestin de hecho, que debe ser
apreciada por los jueces de acuerdo con las circunstancias del caso. As por ejemplo, si
se compra una casa para habitarla, la circunstancia de que un tercero obtenga el
reconocimiento de un derecho de habitacin sobre el inmueble, es causa suficiente
para pedir la rescisin; pero no lo sera si el derecho de habitacin recae solamente
sobre una de las varias casas o puestos de una estancia.
1590. - Los mismos principios son aplicables al caso de que se hubieran comprado dos
o ms cosas conjuntamente, si apareciese que el comprador no habra comprado la una
sin la otra (art. 2126). Ejemplo: una empresa adquiere dos departamentos contiguos
para unirlos y establecer en ellos sus oficinas; si luego es despojada de uno de ellos
por un tercero con mejor derecho, puede rescindir la compra del otro.
. - De la eviccin en la permuta
1594. Eviccin total. - El caso de eviccin total est previsto en los artculos 1489,
2128 y 2129. El primero dispone que el permutante que ha sufrido la eviccin puede
reclamar la restitucin de la propia cosa o el valor de la que se le hubiese dado en
cambio; el artculo 2128 tratando el mismo punto, dispone que el permutante vencido
puede reclamar la cosa que dio en cambio o que se le pague el valor de ella. El vicio
de tcnica legislativa que supone tratar el mismo problema en dos disposiciones
diferentes, trae consigo estos defectos de concordancia. Sin embargo, es posible
armonizar estas disposiciones, admitiendo que el copermutante que ha sufrido la
eviccin tiene a su disposicin estas tres posibilidades: a) reclamar la restitucin de la
cosa que entreg; b) reclamar su valor; c) demandar el valor de la cosa que se le dio.
En cualquier caso, puede reclamar tambin daos y perjuicios.
Pero puede ocurrir que el copermutante haya enajenado a un tercero la cosa que
recibi. En tal caso hay que distinguir: si el tercero la adquiri por ttulo oneroso, no
puede ser obligado a devolverla; pero si la adquiri a ttulo gratuito, el copermutante
vencido en la eviccin puede exigirle la restitucin de la cosa o su valor (art. 2130).
Si la eviccin fuere parcial, los restantes socios slo podrn disolver la sociedad
cuando la importancia de la parte que sufri la eviccin respecto del todo fuere tal que
dificultase el cumplimiento del objeto de la entidad.
1598. - En caso de disolucin por eviccin total o parcial, el socio responsable pagar
las indemnizaciones debidas a la sociedad por todas las prdidas que la disolucin le
ocasionare (art. 2133). Esta reparacin es comprensiva de todos los daos que hayan
resultado a los socios de la privacin de la cosa y la subsiguiente disolucin de la
entidad.
1600. c) Aporte de uso. - El artculo 2138 contiene sobre el punto una disposicin
confusa: Si la prestacin consista en e1 uso de una cosa, el socio que lo concedi no
es responsable de la eviccin, sino cuando al momento del contrato saba que no tena
derecho a conceder el uso de ella Debe sin embargo, ser considerado como el socio
que ha dejado de aporta~ la cosa que se oblig. Pero si se lo considera como tal, es
responsable. Cmo conciliar proposiciones tan contradictorias? Los primeros
comentaristas de nuestro Cdigo advirtieron que los autores citados por Vlez al pie
de la nota, aludan al prstamo gratuito, que no es precisamente el caso del aporte de
un socio. Si queremos eliminar la contradiccin, habremos de admitir que la primera
parte de este artculo se refiere al prstamo de una cosa hecha por el socio a la
sociedad, no a ttulo de aporte, sino con nimo liberal; si en cambio, el goce de la cosa
fue su aporte o parte de l, se aplica el ltimo prrafo, segn el cual el socio debe
responder por la eviccin aunque no supiera que careca de derecho para conceder el
uso de la cosa
1601. d) Aporte de crdito. - Es tambin poco feliz el artculo 2139, que dice que si la
prestacin fue de crditos, el socio responsable est obligado a la sociedad por la
eviccin, como si l hubiese recibido el valor de los crditos. Expresada en trminos
tan generales y absolutos, esta disposicin parece indicar que el aportante responde
inclusive por la solvencia del deudor. No es sta, sin embargo, la solucin del artculo
1707, que slo pone a cargo del aportante la responsabilidad de la solvencia del
deudor en caso de que se hubiese acordado que la cobranza estaba a su cargo. Si esto
no se hubiera estipulado, ni el cedente hubiera garantido la solvencia del deudor, no
responde por eviccin. El artculo 2139 debe, por tanto, considerarse referido a la
hiptesis de que la incobrabilidad del crdito se deba a su inexistencia o ilegitimidad y
no a la insolvencia del deudor.
1603. Insolvencia de uno de los copartcipes. - Si uno de los copartcipes que debe
responder por eviccin resultara insolvente, su parte en la indemnizacin se dividir
entre todos los restantes (art. 2142 ).
1604. Prdida por caso fortuito. - Puede ocurrir que luego de hecha la divisin, uno de
los copartcipes perdiera su parte en los bienes, sea por culpa propia, o de un tercero, o
por caso fortuito. Ello no lo exime de su responsabilidad por la eviccin que ha sufrido
uno de sus coparticipes (art 2143).
1605. Modo de fijar el valor por el que debe responderse. - En qu momento se fija el
valor de los bienes por los que ha de responderse? En el de la particin o en el que se
produjo la eviccin? E1 Cdigo distingue dos supuestos
a) Si se trata de bienes que no fueran crditos, se tomar en cuenta el valor que tenan
en el tiempo de la eviccin (art. 2144).
6. - De la eviccin en 1a donacin
2) Cuando la donacin fue hecha de mala fe, sabiendo el donante que la cosa era
ajena; la ley castiga as la mala fe de quien obr con nimo de perjudicar al propietario
o de hacer concebir falsas ilusiones al donatario.
responsabilidad. Veamos ahora las reglas del Cdigo sobre los restantes casos:
1608. a) Donacin de mala fe. - Cuando la donacin haya sido hecha de mala fe, el
donante debe indemnizar al donatario de todos los gastos que la donacin le hubiere
ocasionado (art. 2147). La responsabilidad se limita a los gastos; no se debe el valor de
la cosa, como ocurre en la eviccin en los contratos onerosos. Entre los gastos deben
incluirse los honorarios del escribano que otorg el acto, los impuestos pagados, los
gastos por mejoras hechas en la cosa, sean necesarias o simplemente voluntarias. Pero
el donante no deber indemnizacin alguna si el donatario saba que la cosa era ajena
(art. 2148), pues entonces l ha recibido la donacin a su riesgo.
1612 bis. Accin del donatario contra 1a persona de quien el donante hubo la cosa por
ttulo oneroso. - Si bien el donatario no tiene contra el donante accin por eviccin
(salvo los casos del art. 2146), en cambio la tiene contra quien le enajen a ste la cosa
por ttulo oneroso. Tambin la tiene contra el que la don al donante, si est
comprendido en alguna de las hiptesis del artculo 2146. En otras palabras: el primer
enajenante responde ante el donatario en la medida que era responsable ante el
donante.
La garanta de eviccin no es de orden pblico; puede por tanto ser renunciada por el
cesionario, ya sea en forma expresa o tcita; caso tpico de esta ltima son loe
derechos que se ceden como dudosa, en cuyo caso e1 cedente no contrae
responsabilidad alguna (art. 1476).
1614. Alcance de la garanta. - El cedente, sea de buena o mala fe, est obligado a
responder por la existencia y legitimidad del crdito (art. 1476). Se trata de una
garanta de derecho; se asegura la bondad del ttulo, no la honestidad ni la solvencia
del deudor cedido, salvo las hiptesis de excepcin a que aludiremos ms adelante.
Se considera que est comprometida la existencia y legitimidad del crdito (art. 1476)
en los siguientes casos: 1) Cuando el crdito no pertenece al cedente. 2) Cuando el
crdito estaba ya extinguido por cualquier motivo legtimo (pago, compensacin,
novacin, prescripcin, remisin de deuda, etc.). 3) Cuando el crdito o derecho
cedido emanara de un ttulo nulo; tal ocurrira si el deudor venciera enjuicio
demostrando que el acto adoleca de vicios de dolo, violencia, lesin, simulacin, falta
de capacidad, etctera.
a) Cuando 1a insolvencia del deudor fuera anterior y pblica (art. 1476); en tal caso la
ley presume que el cedente ha obrado de mala fe; eximirlo de la garanta sera un
premio a su conducta dolosa.
Equivale a la insolvencia notoria y pblica aquella que no tena ese carcter pero era
conocida por el cedente, ya que tambin en este caso su conducta ha sido dolosa y no
puede ser protegida por la ley.
a) El cedente de buena fe responde por los perjuicios directos, con exclusin de la diferencia
entre el valor nominal del crdito cedido y el precio de la cesin (art. 1477). En dicha
indemnizacin estarn comprendidos: el precio de la cesin (art. 1477), los gastos del contrato
y de la defensa en juicio, etctera. Pero no la ganancia que el cesionario esperaba obtener del
contrato; as, por ejemplo, si el crdito tiene valor nominal de $ 10.000 y la cesin se ha hecho
por $ 7.000, el cesionario no podr pretender que se le indemnice tambin la diferencia de $
3.000 que esperaba ganar en la operacin.
La buena fe del cedente se presume; est a cargo del cesionario que la invoca la prueba de la
mala fe
1618. Derechos del cesionario y obligaciones del cedente. - Ya hemos dicho que, en principio,
el cesionario no responde por la insolvencia del deudor, a menos que ella fuera anterior y
pblica o que el cedente hubiera asumido expresamente eea responsabilidad en el contrato de
cesin. Consideraremos ahora estos supuestos:
b) Pero si el cedente fuera de mala fe, su responsabilidad alcanza tambin a la diferencia entre
el valor nominal del crdito cedido y el precio pagado (art. 1480).
La existencia de una insolvencia pblica y anterior a la cesin hace presumir la mala fe del
cedente.
1619. Requisito previo de la ejecucin del deudor. - El cesionario no puede dirigir su accin
contra el cedente por la garanta de hecho sin antes haber excutido los bienes del deudor
cedido, as como tambin las fianzas y garantas reales establecidas para seguridad del crdito
(art. 1481). En otras palabras, esta accin tiene carcter subsidiario y slo es viable cuando se
ha manifestado inoperante la accin entablada contra el deudor cedido y sus fiadores. Pero
esta demanda previa no sera indispensable si el deudor hubiera sido declarado en estado de
quiebra o concurso; ms an, pensamos que en tal caso ya no estara obligado el deudor a
esperar el resultado de la liquidacin de los bienes del deudor para reclamar al cedente la
parte de su crdito que le hubiese quedado insatisfecha. A nuestro juicio, basta con la
comprobacin objetiva del estado de insolvencia puesto de manifiesto por el auto declarativo
de la quiebra o concurso, para que el cesionario pueda reclamar al cedente el cumplimiento de
la garanta.
1620. Cesacin de la garanta de hecho. - La garanta por la solvencia del deudor cesa en los
siguientes casos:
a) Cuando por no haber adoptado medidas precautorias o por otra culpa del cesionario,
hubiera perecido el crdito o lss seguridad que lo garantizaban (art. 1482)
b)Cuando el cesionario hubiera dado prrroga al deudor para el pago y ste cayera en
insolvencia luego de vencido el plazo primitivo de la obligacin (art. 1483).
1621. Renuncia expresa o tcita, total o parcial. - Puesto que las disposiciones legales
relativas a la garanta de eviccin no son de orden pblico, ella puede ser renunciada por el
cesionario con carcter total o parcial. Puede pactarse, por ejemplo, que la responsabilidad del
cedente se limitar a tal suma, o que no se incluye en ella la existencia o legitimidad de las
garantas accesorias.
La renuncia puede ser expresa o tcita, La cesin de los crditos dudosos, de que nos
ocuparemos en el prrafo siguiente, es un caso tpico de renuncia tcita. Pero la renuncia a la
garanta, aun expresa, no impide la responsabilidad del cedente por las consecuencias de sus
hechos personales; tal como ocurrira si el crdito ha quedado extinguido por la recepcin del
pago o la remisin de deuda hecha por el cedente o si ste ha cedido el mismo crdito a
terceros.
1622. Crditos cedidos como dudosos. - Dispone el artculo 1476 que no se debe la garanta
de eviccin cuando un crdito ha sido cedido como dudoso. La disposicin es razonable,
porque esa manifestacin formulada en el acuerdo de voluntades pone de manifiesto que se
trata de un contrato aleatorio, en el que el cesionario asume voluntariamente los riesgos que se
ciernen sobre el derecho que se transmite, especulando con ellos para lograr que el cedente le
ofrezca o acepte un precio menor. Pero si el cedente cede como dudoso un crdito cuya
inexistencia o ilegitimidad le constaba, responde por la eviccin, porque la ley no puede
amparar una conducta dolosa.
INTERPRETACION e INTEGRACIN
LA INTERPRETACIN DE LOS CTOS. UBICACIN DENTRO DEL PROBLEMA
HERMENUTICO. POSICIONES DOCTRINARIAS Y SISTEMAS LEGISLATIVOS.
Nociones preliminares:
Por el pcpio. de la autonoma de las partes (art.1197) pueden fijar reglas claras de su
comportamiento, pero hay veces que surgen reglas oscuras o contradictorias que si no
pueden resolverse entre ellos debe hacerlo un juez, pero para ello debe desentraar el
verdadero sentimiento que tuvo cada parte al contratar.
Sistemas de la Doctrina:
Doctrina Moderna: Apunta a lo que es usual en el comercio y a lo que normalmente se hace en los
negocios jurdicos. Salvat dice que es mas objetivo y realista.
Reglas
Celebrarse
(De buena fe y de acuerdo con lo que las
Art.1198 los ctos. deben: Interpretarse partes entendieron o pudieron entender
obrando con cuidado y previsin).
Ejecutarse
Los principales lmites que las partes tienen que tener en cuenta al
contratar son:
o La buena fe.
o La moral.
o Las buenas costumbres.
o El abuso del derecho.
Tipos de buena fe
Objetiva:
"Lealtad", que es la reclamacin del fiel cumplimiento del deudor.
Subjetiva:
El art.218 inc.1ro. dice que se debe tener en cuenta la voluntad comn de las
partes, el inc. 4to. dice que se debe atender a la conducta posterior cuando se
concluye el cto. En realidad hay que tener en cuenta la voluntad anterior,
posterior y contempornea del acto.
Las clusulas del cto. deben ser coherentes y precisas, todos tienen que estar
interrelacionados. El art. 218 inc.2do. dice que si una clusula es equvoca o
ambigua debe interpretarse por medio de trminos claros y precisos que hayan
sido empleados en otra parte del cto., no dndole el significado que pudiere
convenir a una de las partes sino respetando el contexto gral.
Objetiva:
Art. 218 inc.7 pcpio. de Favor Si no puede resolverse por los pcpios. anteriores, deber
Debitoris: aplicarse el sentido que mas beneficie al deudor.
a. La interpretacin es contra el
autor de la clusula.
b. Si hay contradiccin entre
clusulas impresas y manuscritas
o mecanografiadas, si son
imposibles de conciliar
prevalecen las ltimas.
El cto. no se integra con las normas supletorias, porque estas forman parte de la misma
relacin convencional, salvo derogacin expresa por acuerdo de partes, cuando no se
afecte el orden pblico o las buenas costumbres. No existe la integracin del cto.
porque este es completo desde su celebracin y ser en realidad una interpretacin del
juez que determinar en c/caso hasta donde llegan los efectos.
b. Interpretacin Integradora:
Cabe hablar de integracin cuando las partes no se han explicado, y de correccin cuando lo
han hecho en sentido discorde.
Las convenciones particulares no pueden dejar sin efecto las leyes en cuya observancia estn
interesados el orden pblico y las buenas costumbres, pues si esto ocurre, vendr la nulidad
total, y si es parcial el fenmeno de la insercin automtica de las leyes imperativas en
sustitucin de las anuladas.
CONCEPTO.
Tiene ciertos efectos jurdicos e interpretarlas ayuda a saber que reglas debemos utilizar y nos
ayuda a acertar en la interpretacin.
La integracin de los ctos. sig. la imputacin por parte de la ley de ciertos efectos a un cto.
indep. de la voluntad de las partes, hay autores que niegan la existencia de la integracin.
Los arts. 23 a 29 tratan del modo de contar los intervalos del derecho.
El art. 23 establece que los das, meses y aos se contarn por el calendario gregoriano.
El art. 24 dispone que "el da es el intervalo entero que corre de medianoche a medianoche;
y los plazos de das no se contarn de momento a momento; ni por horas, sino desde la
medianoche en que termina el da de su fecha".
Sin embargo, la ley o las mismas partes (art. 29) pueden resolver que el plazo se compute por
horas, en cuyo caso se contar de hora a hora.
El art. 25 dispone que "los plazos de mes o meses, de ao o aos, terminarn el da que los
respectivos meses tengan el mismo nmero de das de su fecha. As un plazo que principie
el 15 de un mes, terminar el 15 del mes correspondiente, cualquiera que sea el nmero de
das que tengan los meses o el ao"
El art. 26 prev un caso especial: "Si el mes en que ha de principiar un plazo de meses o
aos constare de ms das que el mes en que ha de terminar el plazo, y si el plazo corriese
desde alguno de los das en que el primero de dichos meses excede al segundo, el ltimo da
del plazo ser el ltimo da de este segundo mes." As, por ej., si se estipula un plazo de un
mes a partir del 31 de enero, aqul vence el 28 de febrero o el 29 si el ao fuera bisiesto.
En cuanto a la forma de computar los plazos el art. 27 dispone: "Todos los plazos sern
continuos y completos, debiendo siempre terminar en la medianoche del ltimo da; y as,
los actos que deben ejecutarse en o dentro de cierto plazo, valen si se ejecutan antes de la
medianoche, en que termina el ltimo da del plazo". El art. 28 agrega: "en los plazos que
sealasen las leyes o los tribunales o los decretos del gobierno, se comprendern los das
feriados, a menos que el plazo sealado sea de das tiles, expresndose as".
Las normas sobre la manera de computar los perodos de tiempo, son de carcter meramente
supletorio (art. 29). En consecuencia, las partes pueden convenir en sus contratos que el plazo
se computar de una manera distinta. Del mismo modo, las leyes provinciales, los decretos
nacionales y provinciales y las ordenanzas municipales, pueden apartarse de estas normas,
que slo se aplican en caso de silencio de las leyes especiales o locales y de las partes en los
contratos.
Medidas Cautelares.
Concepto.
Bajo este concepto se comprende una serie de sentencias tendientes a evitar la modificacin
de la situacin de hecho existente al tiempo de deducirse la pretensin, o la desaparicin de
los bienes del deudor que aseguran el cumplimiento de la sentencia de condena que pueda
recaer en se o en otro proceso. Las medidas cautelares no se agotan en las que son materia de
regulacin especfica, como el embargo preventivo, la inhibicin general de bienes y
anotacin de la litis, el secuestro, etc., sino que son an mayores las facultades del juez, que
se extienden a otras medidas cautelares que se han dado en llamar innominadas.
Mas que a hacer justicia, est destinada a asegurar que la justicia alcance el cumplimiento
eficaz de su cometido.
Son sus caracteres a) provisoriedad o interinidad, pues estan supeditadas al transcurso del
tiempo que transcurre desde que es dictada hasta la ejecucin de la sentencia recada en un
proceso de conocimiento o de ejecucin y b) mutabilidad o variabilidad en el sentido que
pueden ser revocadas o modificadas siempre que sobrevengan circunstancias que as lo
aconsejen.
Los presupuestos para que sean viables es que el derecho sea verosmil y que exista un peligro
real en la demora.
Embargo Preventivo.
Este tipo de medidas no implican que los bienes embargados queden fuera del comercio sino
que los colocan en la situacin de poder ser enejenados con autorizacin del juez que decret
la medida.
Es la medida cautelar que impide la disposicin de derechos sobre los bienes cuyo dominio
conste en Registros Pblicos y por tanto a pesar de la amplitud del concepto, slo se aplica a
los bienes inmuebles, muebles registrables y a los drechos reales sobre ellos. No es una
medida contra la persona, sino una limitacin de la facultad de disponer de ciertos bienes, en
el sentido de que no puede constituir ningn escribano actos de disposicin sobre ellos, sin
orden judicial de levantamiento total o parcial.
Para que proceda la inhibicin bastar la manifestaicn del acreedor de que no conoce bienes
de propiedad del deudor para denunciarlos a embargo, sin que corresponda justificacin de su
aserto.
La inhibicin general de bienes es una medida destinada a impedir que el deudor disminuya
su patrimonio , y no a que lo aumente con nuevas adquisiciones.
En atencin a los daos que puede acarrear la inhibicin general al limitar la disposicion de
bienes, el deudor est habilitado para pedir su sustitucin ofreciendo bienes a embargo o
caucin bastante. Los bienes ofrecidos deben ser suficientes en relacin al crdito que se
reclama y las costas del juicio.
Prohibicin de Innovar.
Es una orden judicial de no realizar actos fsicos o jurdicos que alteren la situacin de hecho
o de derecho existente al tiempo de la promocin del pleito, cuando la ejecucin de tales actos
pudiera influir en la sentencia o conviritera su ejecucin en ineficaz o imposible.
Prohibicin de Contratar.
Establece el art. 231 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin que "cuando por ley
o contrato o para asegurar la ejecucin forzada o los bienes objeto del juicio, procediese la
prohibicin de contratar sobre determinados bienes, el juez ordenar la medida.
Individualizar lo que sea objeto de la prohibicin , disponiendo se inscriba en los registros
correspondientes y se notifique a los interesados y a los terceros que mencione el solicitante."
Es decir que procede cuando la prohibicin de contratar surge de la ley, cuando ha sido
estipulada en un contrato y cuando se proponga asegurar la ejecucin forzada de los bienes
objeto del juicio.
Ejemplo de prohibicin legal son los casos de los arts. 1358 al 1361 y 1449 al 1452 del
Cdigo Civil, y ejemplo de prohibicin contractual son el mutuo hipotecario la prohibicin de
locar, en la locacin la prohibicin de ceder o sublocar, en la compraventa de negocios, la
prohibicin de ejercer la misma actividad que se realizaba en el fondo de comercio enajenado.
LA COSTUMBRE
Elementos de la costumbre
Para que exista costumbre en la acepcin jurdica de la palabra, deben reunirse 2 elementos:
Clasificacin de la costumbre
Este artculo no slo proscriba la costumbre contra legem (aceptaba la secundum legem),
sino tambin la que colma un vaco de la ley.
La Ley 17.711 acogi el principio de que la costumbre es fuente de derecho ante el silencio de
la ley. El nuevo art. 17 dice as: "Los usos y costumbres no pueden crear derechos, sino
cuando las leyes se refieran a ellos o en situaciones no regladas legalmente". (secundum
legem - ausencia de ley).
Esta norma implica un importante avance de la costumbre como fuente del derecho, ya que
los jueces, liberados de la prohibicin que surga del antiguo art. 17, podrn hacer una amplia
aplicacin de la costumbre ante el silencio de la ley.
Pero hay un punto en que el nuevo art. 17 coincide con el anterior: la costumbre contra legem
carece de valor jurdico. Este principio es elemental en todo derecho positivo, ya que de lo
contrario se fomentara la desobediencia, ya que bastara que la comunidad se opusiera al
cumplimiento de una ley para que sta cayera en desuso y perdiera su fuerza obligatoria.
Se debe reiterar que la costumbre no puede derogar ni sustituir una ley. No obstante, ms de
una vez los tribunales se han visto forzados a admitir la derogacin de la ley por la costumbre.
Tal el caso del mencionado art. 16 del C.Comercio en que la costumbre derog a ley en el
caso de la subasta. Pero, es de notar que estos casos son excepcionales.
Las cosas, desde la ptica del estatuto real son consideradas individualmente y no como partes
de una masa patrimonial en cuya regulacin pueden incidir otras leyes.
Se deber recurrir en ocasiones a procesos de adaptacin entre la ley rectora del estatuto real y
la aplicable al patrimonio en que la cosa concreta se inserta y que debe recibir una
reglamentacin global.
En los bienes materiales se suele estar a la ley local determianda por su localizacin,
ayudados, si fuera necesario, por ficciones jurdicas que los siten geogrficamente en los
casos especiales (in transitu u otras). El mbito del estatuto real que estudiaremos estar
centrado en el de las cosas materiales, ya que los derechos incorporales pueden estar
sometidos a regmenes muy diversos.
Tradicionalmente ha sido la lex rei sitiae la que ha regido los bienes inmuebles,
por las ventajas que ofrece tanto desde el punto de vista del trfico jurdico
como de la efectividad de las decisiones, ya que slo las leyes del Estado
donde el bien est situado pueden otorgar una proteccin eficaz a los derechos
sobre el mismo.
Otra de las ventajas de la conexin situacin del bien es que ofrece una
localizacin material evidente, fctica, que no plantea problemas de
determinacin. Esta claridad puede sufrir excepciones en el caso de los bienes
muebles, debido precisamente a su movilidad.
La ley del pas en que el bien mueble acaba de ser introducido se aplicar en el
futuro en la misma medida en que se aplicara una nueva ley que modificara la
legislacin del pas en que el bien mueble hubiera permanecido. Este es el
mismo criterio imperante en el derecho transitorio interno.
Se excepta de este principio los modos de adquisicin de los derechos reales,
en que slo regir la ley de la situacin del bien mueble en el momento en el
que se produjo el hecho generador de su nacimiento o extincin.
El supuesto problemtico ser aqul en que el bien cambie de situacin una vez
celebrado el contrato y antes de producirse la traditio entre dos Estados que
sigan sistemas diferentes al respecto.
El art. 10.1 Cc. determina la ley aplicable a los bienes que estn siendo objeto
de transporte.
Esta solucin se alinea en el mismo sentido que los trabajos realizados por la
Conferencia de La Haya. Se introduce en este precepto la autonoma de la
voluntad, pudiendo pactar las partes la aplicabilidad de la ley del destino. No
obstante, si la movilidad del objeto justifica la derogacin de la lex rei sitiae, el
alcance de tal derogacin debe circunscribirse a las operaciones realizadas a
distancia respecto de mercancas cuya ubicacin concreta se ignora.
Los buques, las aeronaves y los medios de transporte por ferrocarril, as como
todos los derechos que se constituyan sobre ellos quedarn sometidos a la ley
de su lugar de abanderamiento, matrcula o registro. Los automviles y otros
medios de transporte por carretera quedarn sometidos a la ley del lugar
donde se hallen.
Junto a las normas materiales del derecho reclamado por la norma de conflicto, que puede
coincidir con el del foro, y de las normas imperativas del foro, en ocasiones hay que tener
tambin en consideracin las normas imperativas de un tercer Estado. Ello se manifiesta
especialmente en el campo de la proteccin del patrimonio artstico y cultural, tanto en razn
de la bsqueda de una reciprocidad como en aplicacin de la poltica que en estas materia
siguen las Organizaciones Internacionales.
As la proteccin de los bienes culturales podra ser erigida en una cuestin de orden pblico
internacional.
Conforme al art. 12.1 Cc. es el Derecho espaol, actuando de lex fori, el que determine el
contenido de los conceptos que conforman los supuestos de las normas de conflicto en
materia de estatuto real. Este punto reviste especial importancia a la hora de calificar una
obligacin como real o como obligacional en determinados casos (como el leasing).
Por otra parte no todos los elementos que configuran los supuestos en que se discuten
derechos reales deben regirse de modo necesario por la lex rei sitiae. As, en cuestiones
obligacionales, sucesorias o de otra ndole, aunque estn en cuestin derechos sobre cosas,
ser lo dispuesto a este tipo de cuestiones y no a las reales los que sern de aplicacin.
As, cuando se trate de decidir sobre aspectos reales de bienes incluidos en una universitas
rerum se impone una armona en el tratamiento de todos las cosas incluidas en la misma.
En relacin a la forma de los actos relativos a bienes muebles o inmuebles, sta puede no
coincidir tampoco con la lex rei sitiae. No obstante sta ser la ley que determine las
eventuales medidas de publicidad necesarias en aras de la seguridad en el trfico jurdico y
que dicha publicidad slo puede garantizarla eficazmente la autoridad local que, en base a la
relga auctor regit actum aplicar su propio ordenamiento.
Puede as producirse una disociacin entre el rgimen aplicable al contenido del derecho real
y a las medidas de publicidad, por un lado, y a la ley rectora de la forma del acto o contrato
que le sirve de base por otro.
La aplicacin de la ley espaola como lex rei sitiae no se limita a actuar como norma de
conflicto, siendo abundante en este campo la utilizacin de normas materiales de derecho
internacional privado, especialmente en lo que respecta al acceso de los extranjeros a la
propiedad en Espaa.
Hay que subrayar en este campo tambin la importancia de la Ley del Patrimonio Histrico
Espaol de 1965, ya que muchos de sus preceptos tienen carcter imperativo
El problema crucial ser el de la eficacia de las nacionalizaciones sobre los bienes de una
sociedad situados en terceros pases, ya que si nadie duda de la competencia de un Estado
para dictar las medidas que juzgue oportunas sobre los bienes situados en su territorio, suscita
mayor discusin las repercusiones de dicho acto sobre los bienes de la sociedad nacionalizada
situados fuera de la frontera del Estado.
En trminos generales la jurisprudencia de los pases de Europa occidental han reconocido la
decisin nacionalizadora cuando el bien estaba, en el momento de la nacionalizacin, en el
territorio del Estado nacionalizador, mientras que no la han reconocido cuando estaba fuera de
sus fronteras. As ser importante determinar la localizacin del bien, conforme a los criterios
de conexin generales.
As, sera indiferente establecer dnde se sitan los bienes, ya que lo importante para
determinar la competencia del Estado sera la existencia de una vinculacin suficiente entre el
Estado y la sociedad nacionalizada.
DERECHO CIVIL
CONCEPTO:
La convivencia de los hombres en sociedad exige la vigencia de normas a las cuales deben
ajustar su conducta, sin ello reinara el caos.
En la antigedad las normas primitivas estaban mezcladas con la religin y la moral, no haba
un diferenciamiento entre moral y derecho, y este no estaba ordenado por normas.
Solo algunas de estas normas sociales cuyo respeto se reputan tan necesarias e importantes,
sern con imposicin obligatoria por parte del estado, es decir que son normas jurdicas.
Pero para ser DERECHO no basta con que el Estado las imponga, tienen que ser conformes a
la idea de justicia, sino son simples normas obligatorias pero no derecho.
Hay normas que no son impuestas por la ley positiva, sin embargo son obligatorias ya que
surgen del derecho natural o de la costumbre.
Es aquella facultad, privilegio o prerrogativa reconocida por el Orden Jurdico, por la cual
nosotros podemos exigir a otra persona una determinada conducta (nos reconoce una
potestad).
a) Teora Subjetivista:
Distintas posturas:
a) SAVIGNI resalta el aspecto voluntario del derecho, dice que es una esfera de poderes
donde reina la soberana voluntad de una persona (no abarca el dcho. objetivo).
IHERING resalta el aspecto del inters que despertaba el dcho., dice que es el inters
jurdicamente protegido, es una prerrogativa que nos reconoce el dcho.
b) DURKMEIN resalta que el hombre no tiene derechos sino obligaciones, tiene una funcin
que cumplir, lo compara con el cuerpo humano.
DERECHO OBJETIVO:
Es una norma jurdica que impone una conducta determinada (Ej. la ley de matrimonio), too
puede ser visto como el dcho. vigente de un pas determinado, o como cuando nos ref. a las
diversas ramas del dcho.
Generalmente nos ref. a aquella orden de conducta que nos impone una ley por la fuerza.
-- Comercial
-- Penal
-- Laboral
DERECHO NATURAL:
El dcho.natural reconoce a los dchos. que hacen a la personalidad del hombre, de los cuales
este no puede ser despojado. Es aquello que constituye la escencia misma del hombre, son
grandes principios que salen a la luz de su conciencia por lo tanto no son dictadas
arbitrariamente.
DERECHOS A: La Vida
La Libertad
El Honor
La Honestidad
| | Pblico
| INTERESES|
PUBLICO | | | Privado
||
| Distincion| CLASES DE
b- PRIVADO, intereses privados que involucran a los pblicos, es decir que al proteger un
inters privado se protege un inters publico (Ej. relacin entre el acreedor y el deudor).
OBEDECE.
b) Privado= Civil.
Penal.
b)Privado= Procesal
civil y
comercial.
* Cuando existe un cdigo de forma que adjetiviza a un cdigo de fondo que trata temas
privados, entonces es privado; si es publico tiene el mismo tratamiento.
Fuente de Dcho.Romano: "Cuando interviene el Estado revestido de sus poderes pblicos con
un particular, es Dcho.Publico, y/o too la relacin existente entre el Estado mismo y sus
diversos poderes."
En cambio aquellas normas que regulan intereses de cuyos sujetos son el Dcho.Privado, entre
particulares, son normas del Dcho.Privado.
* Hay normas que se confunden un poco entre el Dcho.Publico y el Privado. Son normas
procesales (dcho.adjetivo) para salvaguardar esas dif. cuando las normas procesales se
refieren a normas que estn adjetivizando a un Dcho.Publico, son normas de Dcho.Publico
(Ej. Dcho.Procesal Penal), en cambio el Dcho.Procesal Civil y Comercial como se refiere a
materias civiles y comerciales, es Dcho.Privado.
1) DERECHO PUBLICO.
A) DERECHO CONSTITUCIONAL:
Regula las relaciones entre los poderes del Estado y la parte orgnica de las garantas que
gozan todos los ciudadanos. Organizacin de los poderes del Estado y las garantas de los
ciudadanos.
B) DERECHO ADMINISTRATIVO:
Trata sobre la administracin publica, es la relacin entre el Estado y sus diversos rganos
estatales y los particulares.
Rige las relaciones de los Estados entre si, y la de estos con ciertas entidades que sin ser
Estados tienen personalidad jurdica internacional.
D) DERECHO PENAL:
Regula el ejercicio del poder coercitivo del estado en salvaguarda del orden social.
E) DERECHO CANONICO:
F) DERECHO ECLESIASTICO:
G) DERECHO FINANCIERO:
Es el conjunto de normas que se refieren a los gastos y recursos del Estado y la aplicacin de
estos a aquellos.
H) DERECHO MUNICIPAL:
Se refiere a la Organizacin y atribuciones del municipio y la regulacin de sus relaciones con
el Estado y los particulares.
2) DERECHO PRIVADO:
I) DERECHO CIVIL:
FAMILIA
PATRIMONIO
HERENCIA
J) DERECHO COMERCIAL:
Regula las relaciones jurdicas especiales derivadas de los actos de comercio y actividades
comerciales.
K) DERECHO DE NAVEGACION:
Es el conjunto de normas que rigen las relaciones jurdicas que tiene algn elemento
extranjero.
O) DERECHO PROCESAL:
P) DERECHO LABORAL:
Q) DERECHO MINERO:
R) DERECHO RURAL:
Tambin denominado agrario, regula los intereses y actividades que tienen como base la
explotacin de la tierra, u otra industria agropecuaria.
PERSONALIDAD:
DERECHOS PERSONALISIMOS:
Son los Dchos. innatos del hombre cuya privacion aniquilaria o desmendraria su personalidad.
CARACTERES:
Inalienables: No pueden ser enajenados los bienes morales estan fuera del comercio.
Extrapatrimonial: Aun cuando la lesion de estos Dchos. puedan hacer nacer Dchos.
patrimoniales.
Absolutos: Se ejercen ERGA-OMNES porque no se tienen contra nadie en part., sino contra
cualquiera que los vulnere.
DERECHOS: 1) Integridad fisica y vida.
2) Nombre.
3) Imagen.
5) Intimidad.
6) Libertad.
1) Es el Dcho. a la vida y la integridad fisica los cuales no pueden ser vulnerados por terceros.
Obliga a la prestacion alimentaria de los parientes y de las personas por nacer (art.367).
Contemla la vida humana como un factor de indemnizacion por daos y perjuicios (art. 1084
y 1085).
Protege a las mujeres embarazadas en cuanto al trabajo y a las que dan pecho a sus hijos (art.
13,14,15 ley 11.357).
Protege el Dcho. a la integridad corporal, contempla los atentados parciales contra la vida de
las personas.
2) Es una designacion exclusiva que le corresponde a c/persona en particular y que sirve para
su identificacion e individualizacion respecto a los demas.
Caracteres: - Necesario.
- Unico.
- Inalienable.
- Inembargable.
- Imprescriptible.
- Inmutable.
- Indivisible.
3) Resguardo de la intimidad (ley 11.723 art.31). Se puede injuriar a una persona a traves de
una imagen ridicula.
4) El HONOR objetivo, es la fama que tiene esa persona en el medio que se desenvuelve, o
que tiene frente a la sociedad.
Resguarda el honor y buen nombre de las personas, incriminando las calumnias, injurias y las
acciones contra la honestidad y el pudor.
Gozan de esta proteccion todas las personas que sufran un ataque injusto, y la proteccion de la
vida privada no solo la defiende contra las falsedades que puedan menoscabar su reputacion,
sino too contra la innecesaria revelacion de sus flaquezas y/o miserias.
5) Ver art. 1071 BIS. Para que halla un acto lesivo tienen que haber las sig. caracteristicas:
PARALELO:
El problema de la distincin entre Moral y Derecho ha dado una de las mayores controversias
en el pensamiento y la filosofa del derecho.
* CLASE 3 *
[ CLASE 4 ]
La palabra CIVIL proviene del latn CIVILE. En Roma se distingua el JUS NATURALE que
era comn a todos los hombres sin distincin de nacionalidad, y el JUS CIVILE que era el
derecho propio de los ciudadanos romanos, el cual comprenda normas de Derecho publico
como privado.
Con la invasin de los Germanos y la cada de los Romanos en occidente, los invasores
introdujeron sus propias leyes publicas con las cuales organizaban a las naciones y
conservaron el JUS CIVILE (derecho privado romano) porque era practico y no interfera con
su dominio, por eso se identifica al derecho civil con el privado.
Pero con los aos no todo lo que regulaba las relaciones privadas era derecho civil, por ej. en
la edad media los comerciantes dejaron de regirse por el JUS CIVILE para crear sus propias
reglas de comercio (tablas de AMALFI y el ROL de OLERON) que dieron origen al derecho
COMERCIAL.
Por otro lado en la edad moderna el procedimiento ante los jueces dejo de ser el JUS CIVILE
para ajustarse a las practicas forenses que luego COLBERT dio valor de ley escrita con lo cual
quedo formado el DERECHO PROCESAL como disciplina indep. del derecho civil.
A pesar de los desmembramientos, el derecho CIVIL sigue siendo disciplina fundamental con
un enorme contenido residual puesto que comprende todas las relaciones jurdicas de derecho
PRIVADO que no quedan en un ordenamiento especial.
El derecho CIVIL suministra a todas las ramas del derecho privado los lineamientos bsicos
de la ciencia del derecho, como ser la teora de las personas, de las cosas, de los hechos y
actos jurdicos en gral. que son recibidas por aquellas ramas en cuanto no hubieren sido
modificadas especialmente.
1) PERSONALIDAD.
2) FAMILIA.
3) PATRIMONIO.
4) HERENCIA.
-- La filiacin, que en nuestro derecho puede ser legitimo (ej. se derogo las calificaciones de
hijo natural, adulterina e incestuosa), extra-matrimonial o adoptiva.
-- El parentesco.
-- Derechos reales.
-- Derechos intelectuales.
4) El derecho Hereditario rige las transmisiones de bienes "MORTIS CAUSA", sucesin AB-
INTESTATO, testamentaria, legados, legitima, etc.
Dispone de la suerte de las relaciones jurdicas luego del fallecimiento de las personas entre
las cuales se anudan, o de alguna de ellas. Pone en conexin a la Institucin de la Familia con
la del Patrimonio.
[ CLASE 5 ]
Cuando decimos fuentes nos referimos a los medios de expresin del DERECHO, si decimos
que este es el orden social justo cuyo ncleo expansivo denominamos "derecho natural"
influida por las cond. del medio social, las posibilidades de la coaccin y la consolidacin del
orden establecido, es necesario conocer los medios por los que se expresa este derecho
positivo, de ah las fuentes del derecho.
En el siglo pasado la escuela de la exgesis admita como nica fuente a la ley. Solo ante las
lagunas que tenia la ley se admita con recelo acudir subsidiariamente a otras fuentes como a
la costumbre, jurisprudencia y la doctrina de los autores.
GENY (Princ.de siglo) fue el que revoluciono la materia con la publicacin de su libro
"METODO DE INTERPRETACION Y FUENTES EN DERECHO PRIVADO POSITIVO",
se opuso a la escuela exegtica y clasifico a las fuentes del derecho en FORMALES y
CIENTIFICAS o MATERIALES.
A las cientficas se les dice materiales porque son las que aportan la propia materia u objeto
material del derecho que es la conducta del hombre.
Segn GENY cuando se agotan las fuentes formales y es necesario regular las acciones del
hombre, hay que descubrir la regla adecuada y esta se obtiene por la libre investigacin
cientfica. Libre porque el juez no obedece a una autoridad exterior, y cientfica porque en esa
tarea no pueden encontrarse bases solidas mas que en los elementos objetivos que solo la
ciencia puede revelar, que son suministrados por la naturaleza de las cosas.
Segn GENY esta labor tiene 2 momentos, el 1ro. es una interrogacin a la razn y conciencia
que hace el juez para descubrir en su ser las bases mismas de la justicia. El 2do. consulta a los
fenmenos sociales para descubrir las leyes de su armona y los princ. del orden que ellos
requieren, que es la naturaleza de las cosas positivas.
Geny soluciono el problema que planteaba la teora de la fuente del derecho, dejando 2 clases
definidas. El juez se atiene a 2 clases de medios de expresin jurdica:
- Derecho comparado.
Mientras las fuentes formales arguyen por su autoridad, las materiales gravitan por la
persuasin que de ellos emana.
En el caso de la Equidad resume las 2 etapas de la inves.cient. de Geny, pero no tiene vigencia
puramente supletoria de las fuentes formales (como dice Geny) sino que solo puede llegar a la
derogacin circunstancial de ellas.
El derecho comparado como fuente del derecho solo tiene el valor de elemento corroborante
de la solucin indicada por otro medio de expresin del derecho nacional (ej. cuando aqu se
admiti la vigencia de la teora del abuso del derecho antes de su sancin en la reforma del
C.Civil), pero si se trata de consid. como factor computable en el trance de sancionar la ley y
elaborar un cdigo, entonces es de gran valor, porque de all se puede sacar una experiencia y
da una orientacin definida que no debe desatenderse.
CONCEPTO: Es una regla de conducta social (humana) obligatoria establecida por autoridad
publica de forma permanente y sancionada por la fuerza.
CARACTERISTICAS: 1) Sociabilidad de la ley.
2) Obligatoriedad.
4) Sancin o coactividad.
5) Normatividad.
2) Existe una voluntad superior que manda y una inferior que obedece. Nadie puede
desconocer la ley ni debe desobedecerla.
4) Reina en forma soberana en la ley. Es caracterstica propia de todo derecho positivo cuyas
sanciones son resarcitorias y represivas.
cion (indemnizacin).
cionar).
5) Va a regir para todas las personas, a todos aquellos que caigan dentro de su vigencia.
Abarca un numero indeterminado de hechos y rige a quienquiera quede comprendido en el
mbito de su aplicacin. No es indispensable que la ley sea perpetua, su vigencia temporaria
puede ser establecida desde su origen (ej. impuestos). Tampoco es imprescindible que rija
para todos los habitantes, pero si que su aplicacin a los sujetos en ella contemplada sea
indefinida, es decir que tenga un carcter general y abstracto de manera de no quedar agotada
su vigencia con la aplicacin a un caso determinado.
Una parte del pensamiento jurdico contemporneo cree que la ley es la fuente mas importante
del derecho, pero no excluye otras fuentes que pueden provocar la caducidad de la ley misma.
Es lo que ocurre con la costumbre CONTRA LEGEM y con la EQUIDAD.
La escuela libre del derecho, reduce la exagerada importancia de la ley y centra el elemento
mas importante de la ley a la prudencia del juez, el cual tomara a esta como una gua de su
desicin sin quedar sujeto estrictamente a lo que ella dispone.
a) CONSTITUCION NACIONAL.
b) CONSTITUCIONES PROVINCIALES.
SENTIDO FORMAL: Son las leyes establecidas por el congreso nacional o las legislaturas
provinciales. En el orden nacional se elaboran Segn lo dispuesto en la C.Nac. art.68 a 73 (de
la formacin y sancin de las leyes), en el orden prov. se elaboran Segn sus constituciones.
Las leyes en sentido FORMAL pueden serlo Tambin MATERIAL si estatuyen normas
jurdicas, pueden ser normativas o no. Un ej. de ley FORMAL MATERIAL seria la ley de
matrimonios, pero una ley que solo crea un monumento, o una pensin, o cualquier otro acto
concreto de gobierno como el presupuesto de la Nacin es solo una ley FORMAL.
a) Una antigua clasificacin romana tomaba en cuenta el tipo de sancin que la ley impona
(texto de MODESTINO) Segn el " LEGIS VIRTUS EST IMPERARE PERMITTERE
PUNIRE", es el DIGESTO cap.I pag.3 7mo.parrafo, y de all surgi la sig. discriminacin:
1- Leyes Imperfectas.
2) Leyes Perfectas.
3) Son aquellas cuya violacin no solo determina la nulidad del acto celebrado en
contravencin, sino que imponen sanciones adicionales como el resarcimiento de daos y
perjuicios.
Por ej. el acto celebrado mediante intimidacin es invalido, lleva sancin de nulidad y se le
agrega la responsabilidad del autor de la violencia por los daos y perjuicios que sufra el
intimidado, (art.910/922/941/942/1045/1066/1067).
4) A diferencia de la anterior no disponen la nulidad del acto, sino que por ej. imponen el
resarcimiento de los daos y perjuicios (art.934). Por ej. la que sanciona el dolo incidental con
el resarcimiento de los daos y perjuicios sufridos por la victima del engao, sin afectar la
validez del acto celebrado.
1) -- PROHIBITIVAS.
2) -- DISPOSITIVAS.
1) Prohiben una determinada conducta, es decir aquellas conductas que uno hara si no
estuviese prohibida. Estas leyes pueden o no prever una sancin en caso de su violacin, si no
posee sancin alguna entonces se proceder a hacer funcionar la accin de nulidad en el caso
que corresponda, Segn dice el art.18 del C.Civil.
DE CONTRAVENCION".
Se puede observar en este texto que su sentido practico ahorra la tediosa repeticin de la frase
"BAJO SANCION DE NULIDAD" que los textos de las leyes suelen aadir a con. de las
prohibiciones que establecen.
2) Prescriben que se deba realizar una determinada conducta, o sea imponen que se haga algo
determinado. Tales leyes quedan al margen de lo dispuesto en el art.18, y en principio la
sancin de nulidad no sera apropiada para el supuesto de contravencin.
Si se trata de la omisin de requisitos impuestos por la ley para la celebracin de ciertos actos
jurdicos, esa infraccin podra dar lugar a la nulidad del acto obrado con esa falla, si es que la
sancin de invalidez esta prevista (ej. la omisin de las partes en las escrituras publicas,
art.1004 C.Civil) o si la sancin puede ser inducida del ordenamiento jurdico, en este caso es
lo que ocurre cuando se han omitido requisitos de forma que es dable estimar como
escenciales para la validez del acto.
Es decir que el imperio de la ley se presenta en esas situaciones bajo una forma alternativa. En
definitiva si los contratantes nada han dicho quedan supeditados a la reglamentacin de la ley
pero si establecen sus propias reglas es porque ella se los ha permitido.
1) LEYES IMPERATIVAS.
2) LEYES SUPLETORIAS.
1) Son las que prevalecen por encima de cualquier acuerdo de los particulares. Se aprecia su
contenido como de orden publico, por eso no se decretar el divorcio (por ej.) sino solo por
causales admitidas por la ley, aun cuando los esposos acordaran separarse de hecho por otros
motivos. En este ej. es as porque lo relativo al matrimonio es asunto que le interesa al bien
comn de la sociedad, no admite que el inters particular afecte ese rgimen, siendo este de
carcter imperativo.
Reinan en el sector autoritario del derecho: por ej. capacidad de las personas, familia,
derechos reales, etc.
2) Tambin llamadas interpretativas, son las que las partes pueden modificar sustituyendo su
rgimen por el que hubiesen acordado.
Por eso se llaman too interpretativas, porque el legislador pretende con ellas interpretar la
voluntad inexpresada de las partes. Las leyes supletorias son numerosas en materia de
contratos y obligaciones, que ha sido confiada al libre juego de la iniciativa particular.
Finalmente se ha decidido que la ley gral. deroga a la ant. de = carcter, incluyendo too las
disposiciones secundarias que aquella tenia.
La ley gral. es obligatoria para todos los habitantes de a nacion, en cambio la ley especial es
cuando se beneficia a un grupo especial de personas (ej. pension graciable del congreso).
****** VIGENCIA DE LA LEY ******
Efectuada la publicacin en el boletn oficial, entra en vigor a partir del da en que ella
determine. Segn el art.2 del C.Civil "LAS LEYES NO SERAN OBLIGATORIAS SINO... Y
DESDE EL DIA EN QUE ELLAS DETERMINEN".
Habitualmente las leyes nada dicen sobre la fecha de su vigencia y en ese caso se resuelve
Segn la 2da. parte del art.2 C.Civil "SI NO DESIGNAN TIEMPO, SERAN
OBLIGATORIAS DESPUES DE LOS 8 DIAS SIG. AL DE SU PUBLICACION OFICIAL".
La atribucin de derogar la ley le compete al propio poder que la ha originado, que puede
dictar una nueva ley para determinar el cese de la ant.
Ley Supletoria.
Son aquellas normas que las partes pueden dejar de lado y convenir otra totalmente distinta.
Son todas aquellas normas de caracter privado que no afectan el orden publico y que el codigo
deja librado a cada una de las partes de una relacion juridica. Si nada dicen las partes este
contrato se va a regir por lo que dice el Cod.Civil.
?Porque las nuevas leyes supletorias no van a poder ser aplicadas a un contrato que ya esta en
vigencia?, es decir que aun no ha concluido.
Es porque las partes ya habian pactado otra cosa y que es tan valido como la ley misma, por
eso se dice que el contrato es ley para las partes. Entonces si yo e pactado una determinada
regla de clausula, una ley posterior no puede modificarla. En el caso en que una de las partes
viole el contrato, el juez no va a interpretarlo en funcion de la nueva ley sino de las clausulas
que ese contrato tiene y que son de la antigua ley.
Una ley supletoria por lo tanto no se puede aplicar jamas a un contrato en curso de ejecucion.
Ejemplo: - Contrato de Locacion.
X-------------X----------------X
{.........Ley Vieja............}
Aquellas normas que expresamente el C.Civil faculta que las partes las dejen de lado y
establezcan otro sistema, son supletorias.
Por ej. si se tratara de normas referidas al matrimonio, en ese caso como no son supletorias
sino imperativas, porque ademas, ahi esta inmerso el orden justo y la ley no lo deja librado a
la voluntad de las partes (?como se debe celebrar el matrimonio?, ?que efectos tiene?, ?cuales
son los efectos sobre los bienes?) en este caso si empezara a regir la nueva ley, el
inconveniente es que esta el orden publico y por ese motivo la ley es retroactiva.
Por ej. cuando se sanciono la ley de patria potestad nadie podia decir que porque tuvo hijos en
la ley anterior, entonces se amparaba en ella y si no le gustaba la nueva ley donde rige la
patria potestad no le hacia caso. Si la nueva ley no le gusta es problema de el, pero si quiere
salir del pais con sus hijos, le guste o no tendra que pedir la autorizacion legal a la madre.
PROBLEMA:
X------------!---------------X
(inicio) (fin)
En principio ninguna ley de derecho privado puede ser retroactiva, pero en el gobierno de
Alfonsin, el Congreso sanciono una nueva ley de alquileres con aplicacion retroactiva.
En realidad esto seria imposible porque la retroactividad sirve solo para el orden publico y no
para el privado, pero el legislador para salvar esto tuvo que decir qe solo para este caso se
consideraba de orden publico, porque el pais sufria una crisis habitacional.
Por un lado afecta gravemente el patrimonio de los propietarios, pero la corte dijo que por
encima del patrimonio de la persona esta el bienestar general.
Hubo incluso una epoca donde se renovaba automaticamente el contrato de locacion, incluso
prestigiosos profesores de la UBA llegaron a decir que este contrato de locacion era un
derecho real.
La locacion es un derecho personal, un vinculo que establecen 2 personas cuyo objeto es que
una le facilite al otro una cosa por un tiempo determinado, y la otra page por ello un canon
locativo.
Por eso el Art.3 dice que la ley no necesariamente puede ser retroactiva o no, sea o no de
orden publico. Esto quiere decir que si antes se discutia si una ley era o no de orden publico,
con esto no queda ningun margen para la duda, ahora cualquier regla puede ser retroactiva,
pero con una seria limitacion y es que no viole o afecte garantias constitucionales.
Hay que tener en claro que siempre toda nueva ley de alguna manera nos afecta, es dificil ver
en que casos de la retroactividad de la ley no se puede avanzar, hay que tener en cuenta que la
ley es general, el lgislador legisla para todo el mundo y no para cada caso en particular, por
eso existen los jueces.
El legislador no plantea los casos concretos y particulares que se puedan dar porque seria
imposible hacer un catalogo de casos. Entonces legisla para la generalidad, y para eso
tenemos un interprete que es el juez, para que pueda decir si en determinado caso concreto y
particular esa ley se aplica o no.
Lo dificil de este tema es que en un caso opinariamos de una manera, y en otra de forma
distinta, ?porque?, esto es asi porque es la aplicacion de una ley general a un caso concreto.
Desde el punto de vista del propietario que le negaban el uso y goce de su propiedad, veia una
fuerte afectacion a su patrimonio, y podia suceder que un juez decrete la inconstitucionalidad
de la norma, basandose en que la locacion es un derecho privado y no public
El derecho privado reune a la voluntad de las partes, pero asi y todo tiene un margen donde la
gente no puede pactar lo que se ocurra. Por ejemplo si yo quiero hacer un contrato de locacion
por 6 meses, no puedo porque existe una norma que establece un periodo no inferior de 2
aos, casualmente esa norma es de orden publico y afecta derechos privados como la
propiedad, no es un capricho del legislador es una cuestion social, y para el caso del comercio
es distinto y regulado por otro regimen.
Las partes no pueden bajar del minimo que establece la ley, pero por encima de ella pueden
pactar cualquier vencimiento.
En el caso de la ley de transplantes es de orden publico porque esta de por medio la salud
publica, y si la norma establece que son donantes todas las personas a partir de los 18 aos de
edad, si tiene 17 aos y 11 meses que espere uno mas, antes no.
CONCLUSION:
?Cuando son normas de derecho privado y supletorias?, ?cual es el parametro para decir esta
nueva ley se puede aplicar retroactivamente o no?.
1ra.Doctrina: Habla de los derechos adquiridos y meras espectativas (hoy en dia es la que
mas se utiliza).
Derecho adquirido significa que es un derecho que esta ya incorporado a nuestro patrimonio
(analizar).
Por ej. si tenia un contrato de locacion, las cuotas que ya cobre y cuyo importe ya embolse en
mis bolsillos, eso es un derecho adquirido. Las cuotas que tengo por cobrar son solo una mera
espectativa ya que no le puedo axigir a mi cliente que me page todas por adelantado, tengo
que esperar al vencimiento de c/u de ellas.
2da.Doctrina:
Es defendida por Lambias el cual analiza la relacion juridica de un contrato. Si este termino
entonces la ley no puede ser retroactiva sobre algo consumado, caso contrario afectaria algun
derecho.
Aqui es entonces donde se habla de la teoria del consumo juridico (?que pasa si el contrato no
termino?).
CONCLUSON:
Principio general es que la ley rige para todos, puede ser retroactiva pero no afectar derechos
constitucionales.
Todas las normas referentes a la capacidad de las personas son de orden publico, porque los
particulares no pueden modificar lo que dice el C.Civil (por ej. la mayoria de edad). Tampoco
admiten la interpretacion del juez, ya que al Estado le interesa conservar la seguridad juridica.
Por ej. la mayoria de edad, ley de matrimonios, etc. (casi todo lo ref. a derechos reales, que en
definitiva es lo ref. al derecho de propiedad), son normas de orden publico, esta definido por
la costumbre, no es necesaria la aclaracion del legislador y no admite la libre interpretacion
del juez porque son normas que si bien no aclaran expresamente que son de orden publico, es
sabido por todos que si lo son, y seria muy dificil para un juez ir en contra de lo que todos
saben.
En definitiva, habra que analizar cada caso concreto si los afecta a no.
EJEMPLO:
Un trabajador se jubila, termina su vida util. Este hombre trabajo en una empresa textil (caso
real), esta en vigencia una determinada ley de accidentes de trabajo (esta ley trae 2 partes:
accidentes de trabajo y enfermedades laborales).
Va al medico despues de 2 meses de jubilado, lo hace porque esta medio sordo y el medico le
dice que tiene un 80% de sordera en el oido derecho y un 30% en el izquierdo, esta
enfermedad se llama hipoacusia y la contrajo por trabajar en los telares sin ninguna
proteccion.
Cuando inicia la demanda, tiempo antes se habia sancionado una nueva ley de accidentes de
trabajo que bajaba los topes indemnizatorios.
Si aplico la otra teoria, ?que preg.surgen?, ver estos puntos desde la victima y desde los
emprsarios.
JURISPRUDENCIA:
CORTE
1RA. INSTANCIA
Si las partes no estan de acuerdo con el fallo de la 1ra. instancia, se acude a la camara para un
nuevo pronunciamiento.
CAMARA:
Es un tribunal colegiado, depende del fuero que se trate tendran x cantidad de salas. Cada una
estara integrada por 3 camaristas (son jueces de camara) que son los que van a revisar esa
sentencia de 1ra.instancia y la confirmaran, la rechazaran, o confirmaran o rechazaran solo en
parte.
Por arriba de la camara esta la corte, solo en determinados casos donde se ha planteado la
cuestion constitucional llegan a la corte, que tiene 9 miembros (es otro tribunal colegiado) y
no esta dividido en salas.
A dif. de la camara son los 9 miembros los que van a analizar cada caso en particular, la
camara es distinta porque como esta dividida en salas son solo 3 jueces los que se van a
pronunciar.
Por regla general casi el 90% de los fallos de jurisprudencia son de camara, porque alli es
cuando un fallo queda firme y las partes no pueden apelar, salvo el recurso extraordinario en
el que se llega a la corte.
Entonces el conjunto de los fallos tanto de 1ra.instancia como del 2da.instancia y corte
suprema, sin importar el fuero sea federal, sea provincial, contencioso administrativo,
comercial, etc. costituye lo que llamamos jurisprudencia.
FALLOS PLANARIOS:
Si para un caso muy parecido en un mismo fuero, la camara tiene una sala que dijo blanco y
otra que dijo negro, tendriamos 2 sentencias firmes y contradictorias dentro de un mismo
fuero.
?Frente a esta situacion como es posible que tengamos 2 pronunciamientos firmes y
contradictorios?.
Para esto existe el fallo plenario, cuando sobre una misma cuestion se emiten fallos
contradictorios dentro de un mismo fuero (detalle importante), entonces ya sea a partir del
pedido de las partes o a instancia misma del tribunal (porque asi este lo decide), los 3 jueces
de la sala que tienen que fallar este asunto, se reunen con los otros jueces del mismo fuero
(todas las salas) y lo someten a votacion.
Lo que vota la mayoria es la doctrina que adoptara la camara que tendra validez obligatoria
desde ese momento hasta 10 aos donde transcurrido ese periodo sigue con vigencia pero no
es obligatoria.
La obligatoriedad es solo para todas las salas del fuero que la voto y sus tribunales inferiores,
no obliga a la corte.
EJEMPLO:
Entonces se planteaba el problema de que mucha gente no se enteraba de que habia sido
demandada y entonces perdia el juicio, precisamente por no poder defenderse.
En algunos casos una sala daba por valido el domicilio que figuraba en el contrato, y en otros
otra sala dijo que se daba prioridad al domicilio real (sucedio en el antiguo fuero de la
Cap.Fed.).
El problema era que algunos jueces decian que estaba mal, entonces se planteo el problema de
unificar la jurisprudencia. Se reunieron todos los jueces de la camara, votaron y establecieron
que el domicilio constituido en el contrato era valido para notificar la demanda.
Entonces a partir de aqui ese fallo es obligatorio para todas las salas del fuero que lo dicto y
para sus tribunales inferiores. Si los jueces de 1ra.instancia no estan de acuerdo con el fallo,
tienen que de todos modos fallar como indica la camara y en ese caso pueden dejar sentada
por escrito su disidencia.
Es decir que al juez no se le coarta la libertad de expresion, lo unico que se le exige es adoptar
la misma doctrina que establece la camara en esos casos especiales.
Si un fallo plenario en el fuero civil tratase los mismos temas que en el fuero comercial, el
fallo plenario de un fuero no tiene alcance sobre el otro, por lo ant. dicho de que ese fallo
obliga solamente a las salas del fuero que lo dicto y sus tribunales inferiores.
[ CLASE 6 ]
" LOS USOS Y COSTUMBRES NO PUEDEN CREAR DERECHOS SINO CUANDO LAS
LEYES SE REFIERAN A ELLOS O EN SITUACIONES NO REGLADAS
LEGALMENTE."
Esta definicin tiene 2 aspectos, uno material que es objetivo y uno sociolgico que es
subjetivo.
EJEMPLO:
En 1930 +o- no haba obligacin de llevar el apellido del hombre en el caso de las mujeres
casadas, pero lo hacan.
En 1968 la mujer tenia que llevar el apellido del hombre (ley 18948) y en 1988, con la ley
23.515 se agrego un tiempo de verbo que cambian el sentido de estas costumbres, porque dice
que la mujer casada "podra" llevar el apellido del marido " si quiere".
Hoy da es subjetivo porque la ley le dice que si quiere lo hace, y si no, no lo hace.
3) PRAETER LEGEN.
1) SECUNDUM LEGEN:
Es una practica consuetudinaria que encuentra su razn de ser en virtud de una disposicin
legal.
Por ej. los usos y costumbres no pueden crear Derechos sino cuando las leyes se refieran a
ellos (1ra.parte art.17), o el ej. del art.950, respecto a las formas y solemnidades de los actos
jurdicos, su validez o nulidad sera juzgada por las leyes y usos del lugar en que los actos se
realizaran (art.12).
2) CONTRA LEGEN:
Es una practica consuetudinaria, establecida en contra de una disposicin legal (ej. art.18 del
C.Comercio, que es el de los remates pblicos) Este art. dice que las ofertas de los remates
debe hacerse a viva voz, y sin embargo hoy en da basta un gesto o una sea para que sea
valida, siendo que estas seas y gestos estn prohibidas en este articulo.
3) PRAETER LEGEN:
Es una practica consuetudinaria que encuentra su razn de ser en virtud de una falta de
disposicin legal, por ej. la 2da. parte del art.17 que dice: "o en situaciones no arregladas
legalmente".
Ademas el fallo posee una parte MATERIAL (FALLOS DE 1RA. Y 2DA. INSTANCIA) y
otra FORMAL (PLENARIO).
FORMAL:
MATERIAL:
a) En General: Las fuentes materiales en general son las que proveen la propia materia del
Derecho, o sea la conducta del hombre.
Agotada las fuentes formales, estas fuentes materiales, estn dadas por la libre investigacin
cientfica.
Libre porque el interprete (juez) no esta sometido a una autoridad superior, cientfica porque
esa labor no se puede basar en otra cosa que no sea los elementos objetivos que solo la ciencia
le puede dar. Estos elementos les estn dados por la propia naturaleza de las cosas.
La doctrina tiene un poder de conviccin para que se dictamine de una determinada forma.
Un art. que habla de la equidad es el ART.907 del C.Civil, y el 1316 y 954 del mismo cdigo.
A veces por acatar ciegamente a la ley (deca ARISTOTELES) se cometa una injusticia, por
eso el juez debe dejar de lado la justicia legal para salvaguardar lo justo general que es la
equidad (art.1069 y 904 C.Civil).
CORTE
1RA. INSTANCIA
Si las partes no estn de acuerdo con el fallo de la 1ra. instancia, se acude a la cmara para un
nuevo pronunciamiento.
CAMARA:
Es un tribunal colegiado, depende del fuero que se trate tendrn x cantidad de salas. Cada una
estar integrada por 3 camaristas (son jueces de cmara) que son los que van a revisar esa
sentencia de 1ra.instancia y la confirmaran, la rechazaran, o confirmaran o rechazaran solo en
parte.
Por arriba de la cmara esta la corte, solo en determinados casos donde se ha planteado la
cuestin constitucional llegan a la corte, que tiene 9 miembros (es otro tribunal colegiado) y
no esta dividido en salas.
A dif. de la cmara son los 9 miembros los que van a analizar cada caso en particular, la
cmara es distinta porque como esta dividida en salas son solo 3 jueces los que se van a
pronunciar.
Por regla general casi el 90% de los fallos de jurisprudencia son de cmara, porque all es
cuando un fallo queda firme y las partes no pueden apelar, salvo el recurso extraordinario en
el que se llega a la corte.
Entonces el conjunto de los fallos tanto de 1ra.instancia como del 2da.instancia y corte
suprema, sin importar el fuero sea federal, sea provincial, contencioso administrativo,
comercial, etc. constituye lo que llamamos jurisprudencia.
FALLOS PLENARIOS:
Si para un caso muy parecido en un mismo fuero, la cmara tiene una sala que dijo blanco y
otra que dijo negro, tendamos 2 sentencias firmes y contradictorias dentro de un mismo
fuero.
Para esto existe el fallo plenario, cuando sobre una misma cuestin se emiten fallos
contradictorios dentro de un mismo fuero (detalle importante), entonces ya sea a partir del
pedido de las partes o a instancia misma del tribunal (porque as este lo decide), los 3 jueces
de la sala que tienen que fallar este asunto, se renen con los otros jueces del mismo fuero
(todas las salas) y lo someten a votacin.
Lo que vota la mayora es la doctrina que adoptara la cmara que tendr validez obligatoria
desde ese momento hasta 10 aos donde transcurrido ese periodo sigue con vigencia pero no
es obligatoria. Si dentro del periodo de obligatoriedad de ese fallo plenario se volviese a
producir una contradiccin entre las salas, en ese caso se pueden reunir de vuelta y emitir un
nuevo fallo plenario, este fallo revocara al anterior, y solo este es quien puede hacerlo. Si se
diese en la votacin un empate sea por enfermedad de algn juez u otra causa ya que se trata
que siempre sean impares, el que debe desempatar es el presidente de cmara aunque su voto
sea contrario a su fuero interno.
La obligatoriedad es solo para todas las salas del fuero que la voto y sus tribunales inferiores,
no obliga a la corte.
EJEMPLO:
Entonces se planteaba el problema de que mucha gente no se enteraba de que haba sido
demandada y entonces perda el juicio, precisamente por no poder defenderse.
En algunos casos una sala daba por valido el domicilio que figuraba en el contrato, y en otros
otra sala dijo que se daba prioridad al domicilio real (sucedi en el antiguo fuero de la
Cap.Fed.).
El problema era que algunos jueces decan que estaba mal, entonces se planteo el problema de
unificar la jurisprudencia. Se reunieron todos los jueces de la cmara, votaron y establecieron
que el domicilio constituido en el contrato era valido para notificar la demanda.
Entonces a partir de aqu ese fallo es obligatorio para todas las salas del fuero que lo dicto y
para sus tribunales inferiores. Si los jueces de 1ra.instancia no estn de acuerdo con el fallo,
tienen que de todos modos fallar como indica la cmara y en ese caso pueden dejar sentada
por escrito su disidencia.
Es decir que al juez no se le coarta la libertad de expresin, lo nico que se le exige es adoptar
la misma doctrina que establece la cmara en esos casos especiales.
Si un fallo plenario en el fuero civil tratase los mismos temas que en el fuero comercial, el
fallo plenario de un fuero no tiene alcance sobre el otro, por lo ant. dicho de que ese fallo
obliga solamente a las salas del fuero que lo dicto y sus tribunales inferiores.
NOTA:
Un fallo de la corte suprema no obliga ni a las cmaras ni a los tribunales inferiores, obliga
solamente a las partes de ese proceso.
Cuando la corte se viene expidiendo de una determinada forma, si el juez tiene sentido
comn, va a decir: "En este asunto yo opino tal cosa pero como la corte ha sentado una
doctrina y reiteradamente la ha sostenido, entonces para evitarles a las partes tener que apelar
y llegar a la corte, para que esta repita en este caso lo que ya a dicho en anteriores, resultado
fallo de este modo y as le hago ahorrar tiempo a las partes".
Por eso es que uno siempre encuentra esos fallos donde el juez dice una cosa pero siguiendo
la doctrina de la corte falla como se expide ella.
El fallo no obliga a nadie salvo a las partes porque la corte no tiene la capacidad de ello.
Si surge una ley que modifica uno de los elementos que dio motivo al fallo plenario, este
queda sin efecto porque jerrquicamente 1ro. esta la ley y luego la doctrina.
Si existe un fallo plenario es porque la ley es poco clara o confusa, entonces genera toda una
suerte de interpretaciones, y eso lleva al tribunal a tener que adoptar solo una de ellas para no
ser contradictorias los fallos de un mismo fuero.
EL SUJETO.
CONCEPTO:
" Segn el art. 30 son personas TODOS LOS ENTES SUCEPTIBLES DE ADQUIRIR
DERECHOS O CONTRAER OBLIGACIONES".
Entes quiere decir todo ser vivo que tenga aptitud para contraer derechos y adquirir
obligaciones, con lo cual pareciera que los animales y los muertos quedan excluidos de este
concepto. Que clase de obligaciones podran estos poseer, tal vez el perro no ladrar y el
muerto no asustar?.
Solo el hombre es protagonista y destinatario del derecho, por ello no se puede pretender
conceder la personalidad a los animales y los muertos.
Cuando se protege a los animales contra la crueldad de los hombres, se lo hace en mira de
corregir los malos sentimientos y crueldades de estos, cuando se veda la caza en lugares
determinados es para proteger la especie, pero no es por ella misma sino porque el animal es
un recurso econmico muy importante para la vida del ser humano y a toda la sociedad le
interesa proteger esos recursos, por ese motivo hoy en da esta muy en boga el tema de la
ecologa.
El tema de los muertos, DEMOGUE pensaba que poda reputrselos semipersonas, y de ah
las reglas protectoras de su memoria y que castiga la profanacin de sus despojos.
Cuando se protege la memoria y el honor de los muertos se lo hace en miras de los parientes
vivos que sufren en si mismos el ultraje hecho a sus seres desaparecidos, y too en miras de la
sociedad que no puede tolerarlo.
El tema del muerto entra en los Dchos. personalisimos, no lo considera como cosa en el
art.2311, sino como una cosa SUI GENERIS, y entra en estos Dchos. personalisimos donde
esta el Dcho. a disponer del cadaver de los parientes.
En el caso del feto muerto, el art.74 no hace referencia a que no existio nunca, sino que se
refiere solamente a los efectos de Dcho. como una herencia o Dcho. de alimento, etc, y no
como en el caso del Hospital que lo tiro a la basura porque decian que era una nada juridica.
-- 2) De existencia ideal.
1) De existencia visible:
Las define el art. 51 " TODOS LOS ENTES QUE PRESENTAREN SIGNOS
CARACTERISTICOS DE HUMANIDAD, SIN DISTINCION DE CUALIDADES O
ACCIDENTES, SON PERSONAS DE EXISTENCIA VISIBLE".
2) De existencia ideal:
Ademas de las personas visibles o naturales, el Dcho. considera too sujetos de Dcho. a las
personas morales o colectivas (personas jurdicas).
Esto es as porque si el Dcho. reconoce en el ser humano el carcter de persona para la
obtencin de fines vitales, entonces con mas lgica se debe reconocer el mismo carcter a las
personas compuesta por mas de un individuo que se unen para lograr un determinado fin. Por
lo tanto para funcionar como grupo necesitan que se les reconozca una nueva personalidad, de
ah la personalidad colectiva.
Es citado art. establece que son personas por nacer las que no habiendo nacido, se encontraren
concebidas en el seno materno.
Las personas por nacer no son personas futuras puesto que ya existen en el seno materno, si
fuesen personas futuras no habria entonces sujeto que representar.
Su personalidad es condicional puesto que esta supeditada a que nazca con vida, esto hace que
desde el punto de vista legal no puede crear Dcho. alguno en favor de un tercero, ni de la
propia madre, sino desde el momento de su nacimiento con vida y separados totalmente de la
madre.
Para crear Dchos. en la Argentina no se exige viabilidad sino que solo haya nacido con vida,
sin importar que 1 seg. despues haya fallecido.
fase2: Muerte intermedia, ocurre en el momento en que las funciones quedan detenidas en
forma irreversible, es decir que el sustento anatomico ha quedado afectado por lesiones
irreparables. Subsiste la supervivencia biologica de algunos grupos de celulas.
fase3: Muerte absoluta, too denominada biologica. En esta etapa se produce la ausencia total
de actividad biologica, se produce la cesacion de cualquier actividad celular.
PRUEBA DE LA MUERTE:
ART.104, dispone que la muerte de las personas ocurrida dentro de la republica, en alta mar o
en pais extranjero, es prueba comun el nacimiento en ambos casos, para tener por acreditada
la muerte.
ATRIBUTOS DE LA PERSONALIDAD:
Son cualidades escenciales que no pueden faltar, porque si falta algunos de ellos, o todos,
entonces no seria persona.
ATRIBUTOS -- NOMBRE.
-- DOMICILIO.
-- CAPACIDAD.
-- PATRIMONIO.
En el ao 69 surge la ley 18.248 que establece el regimen juridico con respecto al nombre.
2) Apellido.
3) Sobrenombre.
4) Seudonimo.
1 - Sirve para identificar al individuo dentro de su familia.
4 - Es la designacion que una persona desea llevar, para desarrollar una actividad o profesion,
como ser la de los artistas, cantantes, etc.
2) Unico.
3) Inalienable.
4) Imprescriptible.
5) Inmutable.
2) No puede llevar mas nombres de los que la ley autoriza (tres). En todo caso para una
determinada actividad pude tener un seudonimo.
La vieja ley prohibia los nombres extravagantes, ridiculos, con tendencias politicas,
extranjeros sin traduccion, los apellidos como nombres, mas de tres nombres y que ademas
sean iguales a los de los hermanos vivos.
Al ser inmutable, el nombre por regla gral. no se puede cambiar. Solo una resolucion judicial
puede hacerlo por causas graves o justos motivos. El juez determina la justa causa por medio
de la doctrina y la jurisprudencia.
Los justos motivos serian si agravia a la persona por ser ridiculo o cuando fuere contrario a las
ideas religiosas del individuo. Cuando el nombre es impronunciable a nuestro idioma o
cuando el apellido fuera deshonrado por los padres o algun familiar.
No es admisible la solicitud de cambio si resulta ser que lo hace porque no le gusta o porque
la conjuncion entre el nombre y el apellido suena ridiculo.
PROTECCION JURIDICA:
La reclamacion es la accion que puede ejercer el titular para exigir que se reconozca el
nombre y se le permita el dcho. a llevarlo.
La impugnacion es la accion que puede realizar el titular para reclamar a la otra que se lo robo
y demandarla por ello, si fue por largo plazo tendra dcho. a pedir una indemnizacion.
Se adquiere por herencia de los padres, estos no pueden inscribirle otro que no sea el del
padre. El motivo es para mantener un solo apellido por familia y asi distinguir a estas en la
sociedad.
FORMAS -- A) Originaria.
-- B) Derivada.
A) Es el caso de los matrimoniales o extramatrimoniales, segun sea quien lo reconozca es cual
apellido va a llevar.
B) En caso de que la mujer se case adquiere el apellido de su marido, los hijos adoptivos
llevaran el apellido de quien los adopte.
En la vieja ley la mujer casada adquiria por obligacion el apellido del marido pero en la
atualidad no es obligacion. La viuda puede optar por seguir llevando el apellido del difunto.
En el caso de divorcio o separacion la mujer puede seguir usando el apellido del exmarido
solo si con ese apellido era profesionalmente conocida, pero en el caso de contraer nuevas
nupcias, no podra seguir usandolo.
B) DOMICILIO: Es el lugar donde la ley presume que va a encontrar a las personas para que
cumplan con sus derechos y obligaciones. Too sirve para asignarle competencia judicial y
hacerle llegar las notificaciones.
Segun SALVAT es el asiento juridico de una persona, y para ORGAZ es la sede legal de la
persona.
RESIDENCIA: Es el lugar donde vive una persona o que tiene intencion de quedarse.
CARACTERES -- 1) UNICO.
-- 2) NECESARIO.
-- 3) LEGAL.
-- 4) VOLUNTARIO.
-- 5) INVIOLABLE.
SE DIVIDE EN -- REAL.
-- LEGAL.
-- ORIGEN.
y de sus negocios.
cios.
gar.
abogado de la persona.
DOMICILIO -- 1) COMERCIAL.
-- 2) ELECCION O CONTRACTUAL.
-- 3) SUCURSALES.
1) Es elegido por el comerciante al solo efecto de las obligaciones comerciales alli contraidas,
con motivo del ejercicio de sus actividades.
2) Las personas en sus contratos pueden elegir un domicilio especial para la ejecucion de sus
obligaciones.
NOTA IMPORTANTE: Si tengo que demandar a alguien con domicilio real en BS.AS. y el
de sus negocios en LA PLATA, prevalece el de residencia para notificar la demanda (art.94).
CAPACIDAD -- DE HECHO
-- DE DERECHO
PRINC.GRALES: 1) Todo lo que rige es de orden publico (art.18 y 19).
PRINC.DIFERENCIAS:
D) La incapacidad de DERECHO nunca puede ser absoluta sino que puede ser relativa.
CAPACIDAD DE DERECHO:
Es la aptitud para ser titular (goce) de Dchos. y obligaciones. Por regla gral. todos son capaces
de Dchos. y la incapacidad absoluta de Dcho. es inconcebible, causaria la muerte civil y la
esclavitud.
INCAPACIDAD DE DERECHO:
Existe como algo exepcional ciertas incapacidades de orden muy estricto y particular por lo
grave de la medida como ser la privacion de un Dcho.
Puede ocurrir que ciertos hechos licitos y utiles, sean inmorales por la situacion a la que ellos
se encuentran. Por ej. la prohibicion de contratar padres he hijos, etc, por ello la ley prevee
una incapacidad para este tipo de acto el cual es INSANABLEMENTE NULO.
CARACTERES -- EXCEPCIONALES.
Las incapacidades de Dcho. son de prohibicion gral absoluta, son de orden publico y nadie
podra contratar por los incapaces, es irreparable y todo acto es nulo absolutamente, salvo que
los intereses protegidos sean privados y halla una posterior confirmacion por el que se podria
ver perjudicado (ej. mandatario que compre los bienes que su mandante le ordeno vender).
-- RELATIVA = Art.1160,1361
Es la aptitud que tiene una persona para poder ejercer por si mismos sus derechos y contraer
obligaciones.
INCAPACIDAD DE HECHO:
Las incapacidades han sido establecidas en interes de proteger al incapaz y'osu familia.
Dichas incapacidades inhabilitan al sujeto a realizar ciertos actos por si mismos, pero la dif.
fundamental con la incapacidad de Dcho., es que no tiene prohibicion legal de hacerlos
siempre y cuando lo realicen a travez de un representante.
Al establecer la ley la incapacidad, esta opera con un criterio tutelar, otorgando curadores,
tutores, etc.
INCAPACIDAD Y LEGITIMIZACION:
Toda persona mayor no interdicta ni inhabilitada es capaz de ejercer todos sus derechos y
contraer obligaciones. La legitimizacion sig. que para poder ejercer una prerrogativa debe
tener un derecho propio como repaldo, Ej. el unico legitimado para vender la propiedad X es
su dueo.
* Con la reforma de la ley 17.711 quedo sin efecto como incapaces de hecho absolutos los
ausentes decl.tales en juicio, y las mujeres casadas como incapaces de hecho relativos.
2) ART. 55: Los menoes adultos solo tienen capacidad para lo actos que las leyes les
autorizan otorgar.
3) ART. 56: Los incapaces pueden sin embargo, adquirir Dchos. o contraer obligaciones por
medio de los representantes necesarios que les da la ley.
a) De las personas por nacer: sus padres, y a falta o incapacidad de estos los curadores que
se les nombre.
Derechos que pueden adquirir las personas por nacer:La persona por nacer puede ser
beneficiada por:
1 - Donacion
2 - Herencia
3 - Legado
familia.
El art. 76 del cod.civil dice que la epoca de la concepcion de los que naciesen vivos queda
fijada en todo el espacio de tiempo comprendido entre el maximun y minimun de la duracion
del embarazo.
El art. 77 del cod.civil dice que el maximun de tiempo del embarazo se presume que es de 300
dias,y el minimun es de 180 dias excluyendo el dia del nacimiento.Esta presuncion no admite
prueba en contrario.
El codigo civil cuenta con medidas para autorizar el control del embarazo por parte de
aquellos cuyo interes,como consecuencia del estado familiar del ser concebido,pueda
comprometer.
Todo ello habido cuenta que el estado de familia implica vinculaciones patrimoniales.
Viabilidad:
El nacimiento tiene enorme influencia en las relaciones judiricas ya que el nacimiento sin vida
produce el aniquilamiento retroactivo la personalidad de este y trae derivada la perdida de los
derechos constituidos en cabeza suya.
El art. 74 del cod.civil dice que si se muriesen antes de estar completamente separados del
seno materno, seran considerados como si no hubiesen existido.
Cuando el concebido halla sido expelido,o sacado del claustro materno,se produce el
nacimiento. Sobre esto el art. 71 del cod.civil dice que naciendo con vida no habra distincion
entre el nacimiento espontaneo y el que se obtuviese por operacion quirurgica.
El art. 75 del cod.civil dice que en caso de duda de si hubiese nacido o no con vida,se
presume que nacieron vivos, incumbiendo la prueba al que alegare lo contrario.
El art. 73 del cod.civil dice que reputase como cierto el nacimiento con vida cuando las
personas que asistieron al parto hubiesen oido la respiracion o la voz de los nacidos,o
hubiesen observado otros signos de vida.
Nacimiento simultaneo:
Si nace mas de un hijo en un solo parto,los nacidos son considerados de igual edad e iguales
derechos para los casos de institucion a los hijos mayores.
1) ALCANCE DE SU INCAPACIDAD:
Por su propia naturaleza las personas por nacer no pueden por si mismos ejercer sus derechos.
Sin embargo la ley les otorga una muy limitada capacidad de Dcho.
El ART. 64 dice que pueden adquirir bienes por donacion o herencia. En el caso de una
donacion a favor del hijo de una persona, solo es valida si al momento de donar el hijo se
hallare concebido. Too un hijo pude heredar al padre si muere antes de nacer (segun
art.64,1806).
Se reconoce que las personas por nacer pueden adquirir otros derechos y contraer algunas
obligaciones solo si son meras accesorias a los Dchos. contraidos.
2) DERECHOS RECONOCIDOS:
a) Ademas de las donaciones y herencias, pueden recibir legados, ya que el espiritu ha sido el
de referirse a toda transmicion de bienes en forma gratuita, sea por actos entre vivos o de
ultima voluntad.
b) Pueden ser reconocidos como hijos extramatrimoniales antes del parto (art.322).
c) Tienen derechos a alimentos y pueden reclamarlo a traves de sus representante legal de sus
parientes, en el orden establ. en los art. 367,516.
d) Si durante el embarazo, su padre u otra persona obligada a prestarle alimentos fallece por
culpa de un tercero, surge a favor de la persona por nacer el derecho de indemnizacion.
e) Tienen asi mismo a que les indemnize por ls daos sufridos en el seno materno. Ver el caso
de la suprema corte de OTAWA.
f) Pueden beneficiarse de ciertas estipulaciones por otro, y particularmente de las que derivan
de los contratos de seguros.
3) OBLIGACIONES:
Las personas por nacer pueden contraer ciertas obligaciones pero en el solo caso en que ellas
sean meros accesorios de los Dchos. adquiridos.
Tal por Ej. de un legado con cargo, que implique el cumplimiento de algunas obligaciones por
parte del legatario; o la donacion de un inmueble sobre el que pesara la servidumbre de paso o
de aguas o la obligacion de pagar los impuestos que graban sobre una propiedad, etc.
OBLIGACIONES Y CONTRATOS
1.- OBLIGACIONES.
La obligacin es una relacin jurdica en la que una persona llamada acreedor puede exigir de
otra llamada deudor el cumplimiento de una prestacin consistente en dar, hacer o no hacer
alguna cosa.
2.- CONTRATOS.
Los contratos son las fuentes normales y ms importantes de las relaciones obligatorias.
Art. 1254 del C.C.: "los contratos existen desde que una o varias personas consienten en
obligarse, respecto de otra u otras a dar alguna cosa o a prestar algn servicio".
El contrato se entiende de dos formas; como el acuerdo entre dos personas y como la relacin
surgida del acuerdo.
La resolucin trata de un negocio vlidamente celebrado que pierde su eficacia entre las
partes por un hecho posterior a su ejecucin, est contemplado o no en el contrato.
Art. 1445 del C.C.: El contrato de compra-venta consiste en aquel contrato por el cual uno de
los contratantes se obliga a entregar una determinada cosa y otro a pagar un cierto precio en
dinero o signo que lo represente.
La cosa que una parte vende y la otra compra. Debe ser una cosa determinada,
transmisible y de lcito comercio.
El precio que una paga y la otra cobra. Debe ser una cantidad concreta en dinero o
signo que lo represente.
Venta con expresin de su cabida. Se especifica la cabida (ej/ m2) y el precio por
unidad. Si la cabida real es inferior a la indicada por el vendedor, el comprador puede
rescindir el contrato.
Venta por linderos.
Venta a cuerpo cierto. Ambas partes conocen las caractersticas de la propiedad.
El contrato de ejecucin de obras es aquel por el que el contratista se obliga a realizar una
obra en favor de otra persona, denominada propietario, a cambio de un precio cierto.
La obra ejecutada.
El dinero pagado.
- DEL CONSTRUCTOR:
4.2.- FORMALIZACIN DEL CONTRATO. Contenido (segn el Art. 1280 del C.C.):
Absoluto.
Relativo: De acuerdo con el promotor, se puede variar ligeramente el presupuesto.
La ventaja de este tipo de contrato es que el propietario sabe de antemano el precio de la obra
y el inconveniente radica en que el constructor fija precios elevados para compensar riesgos.
4) Replanteo de la obra.
5) Expediente de contratacin.
2) RESPONSABILIDAD CIVIL
Bibliografa:
===================================================================
OBLIGACIONES:
Todas las relaciones pecuniarias que existen entre los hombres son relaciones de oblig.
a) Los contratos
Es el vnculo jurdico que constrie a una persona que llamamos deudor a observar una
conducta de contenido patrimonial -cuyo inters puede o no ser patrimonial- en favor de otra
persona que llamaremos acreedor. Conducta que puede consistir en un dar, en un hacer o en
un no hacer.
Es bipolar tal como lo dice el art. 496: "el dcho. de exigir la cosa que es objeto de la oblig., es
un crdito, y la oblig. de hacer o de no hacer, o de dar una cosa, es una deuda."
La prestacin es lo que debe pagar el deudor al acreedor segn el art. 495 pude ser: de dar, de
hacer o de no hacer
Si bien la doctrina no se pone de acuerdo respecto de cuales son los elementos esenciales de
las oblig. se distinguen, al menos 3 4 (para la ctedra la causa fuente no es un elemento)
pasivo = deudor
2 OBJETO: prestacin
b- Ser distintos
b- El acreedor y el deudor deben ser personas distintas entre s: nadie puede ser acreedor ni
deudor de s mismo, porque sino la oblig. se extinguira por confusin (art. 862)(excepto la
herencia a beneficio de inventario arts. 3398 y 3371).
c- Los sujetos al momento de formarse la oblig. tiene que ser determinado en forma cierta o
determinable antes del pago.
Casos de indeterminacin:
-Compra de bs. en subasta a comisin, no se sabe quin es el comprador real, vencido el plazo
el comprador a comisin ser el deudor.
-Al momento de formarse la oblig. la persona no exite (personas por nacer, fundaciones)
-Las obli. propter rem, que al momento de, pej., la compra de un inmueble con falta de pago
de expensas, la oblig. sigue a la cosa, no importa que cambie el sujeto.
-Los ttulos al portador, las promesas de recompensas, las herencias en suspenso (3314), las
ofertas al pblico, etc.
hacer = accin
En las oblig. de fuente contractual, el dar, el hacer o no hacer ser el que hayan convenido las
parte. En las de origen legal, el que imponga la ley (ejmplo los alimentos).
En las demandas de los actos ilcitos la prestacin est constituda por la reparacin del dao
causado. (un dar pj. la cosa hurtada 1091) o de una indemnizacin (1083) por el dao
ocasionado por un delito o cuasidelito, o puede consistir en un hacer (1083).
73).
b- tiene que ser lcito (953) tratndose de un dar los objetos de los actos jurdicos tienen que
estar en el comercio. Estn excludos lo biens pblicos del estado (2340) ros, mares, lagos
navegables, isals, calles, plazas. caminos, puentes, etc.
Tratndose de un hecho no tiene que ser prohibido por la ley, ni contrario a la moral y las
buenas costumbres, ni oponerse a la libertad de acciones o de la conciencia, ni perjudicar a
terceros. (953).
a- Savigny: el objeto debe ser suceptible de valuacin econmica. Lo bienes ideales (honor,
salud, comodidad) son inalienables e inembargables y estn fuera del comercio.
b- Ihering: los bienes ideales pueden ser objeto de la oblig., cualquier inters aunque sea
moral, es digno de proteccin y su incumplimiento debe ser reparado, por medio de una
indemnizacin en dinero en su tercera funcin:
2 Funcin penal: es la que corresponde en la indemnizacin de los daos cuasdo por actos
ilcitos.
1 el de las oblig. de fuente contractual. El obj. de los contratos debe ser suceptible de
valuacin pecuniaria y las cosas deben estar en el comercio. (953, 1167, 1169), exite
indemnizacin por dao moral (522).
2 el de las oblig. derivadas de los actos ilcitos. Arts. 1068, 1075, 1078 y la nota al art.
2312, se reconoce proteccin jurdica en casos en que el B. lesionado no es apreciable en
dinero, sino en orden moral, afectivo, etc. dando lugar a una reparacin pecuniaria (1083).
3 y lo que se refiere al objeto de los dchos. reales. art. 2844 y 3000 establece que el objeto
del usufructo y de las servidumbres puede ser "cosas de mero placer" o "aunque la utilidad sea
de mero placer".
3 EL VINCULO: Es una relacin jurdica que une al deudor con el acreedor, que contiene el
"constreimiento", que es la compulsin que tiene el deudor en cuanto al deber que tiene que
cumplir. Su incumplimiento va a tener consecuencias desfavorables para l en el orden
patrimonial.
Se exterioriza en la ley, que le brinda los medios legales al acreedor para hacer cumplimentar
la oblig. como fue pactada (en especie) o de satisfaccin equivalente al contenido de esa
accin. Estos medios legales brindan la posibilidad de ir a la justicia.
CAUSA O FUENTE:
Tiene 3 sentidos:
c- Causa motivo: Son las que tiene fines mediatos, son subjetivos. Llamada tambin
ocasional o impulsiva, comprende todo lo que las partes han tenido en mira al realizar el
negocio jurdico. Cambia segn las personas de los contratantes.
1) Contratos: Art. 1137 hay contrato cuando varias personas se ponen de acuerdo sobre una
declaracin de voluntad comn destinada a reglar sus derechos.Crea, modifica y extingue
oblig.
2) Cuasicontrato: Es un acto voluntario lcito al cual la ley le asigna los mismos efectos que
el contrato, sin que exista acuerdo de voluntades, ej. gestin de negocios (2288), el pago
indebido (784)
3) Delito: Es un acto voluntario ilcito, eralizado con la intencin de daar la persona o los
dchos. de otro (1072).
Delitos civiles:
4) Cuasidelito: Es el acto voluntario ilcito sin la intencin de daar, pero que causa un dao
a otro por haberse incurrido en negligencia, imprudencia, impericia, etc. (1109).
5) La ley: Es fuente de oblig. cuando directamente las crea. Oblig de prestar alimentos (367),
rendicin de cuentas del tutor (458-460).
b- La voluntad unilateral:
Enfoque subjetivo: hay abuso del derecho cuando se lo ejercita con el solo propsito de causar
dao o bien cuando se lo ejerce causando daos y sin obtener ningn beneficio.
d- Sentencia judicial:
1- algunos niegan que sea fuente de dchos. y oblig. ya que declara derechos. El juez, debe
subsumir la situacin de hecho dentro de la norma.
2- En ella hay una actividad creadora del derecho (Ihering), el juez completa la obra que
empieza el legislador. El juez puede fallar contra legem, cuando la ley se ha puesto en contra
del O.J.
c- la ley: oblig. derivadas directamente de ella, enriquecimineto sin causa, riesgo creado, las
sentencias constitutivas, etc.
En nuestro Cdigo: se utiliza la palabra causa como causa fuente (499) y as lo entienden en
los art. 500-501-502
otros:
Se presume que toda oblig. tiene causa, el actor debe probar su acin y el demandado su
defensas. Al acreedor le basta probar que la oblig. existe y si el deudor pretende que la misma
no tiene causa debe justificar tal defensa.Nadie se oblig. sin causa
FALSA CAUSA: 501
a- puede ser errnea o simulada, si la causa invocada es falsa y no exite otra verdadera la
oblig. es invlida 499.
b- causa simulada y causa real, si al causa es falsa y subyace una causa verdadera lcita hay
oblig. se prueba con el contradocumento.
-Lcita: si la causa verdadera subyacente fuera ilcita la oblig. sera nula 502-957-959
CAUSA ILICITA:
Es de ningn efecto 502, contrato sobre herencia futura (1175), juegos ilcitos (2055),
contratos de contrabando, contrato de prostitucin, ayuda electoral, venta de influenci,
clientela e/ med. y farm.,etc. se admite todo tipo de prueba, el acto con causa ilcita es de
nulidad absoluta -1047- y ser nulo o anulable segn que el motivo de nulidad aprarezca
manifiesto o no manifiesto -1044-1045.
Dentro de los derechos patrimoniales tenemos los derechos reales y los derechos personales.
-No hay oblig. que corresponda a dchos. reales, a todo dcho. personal corresponde una oblig.
personal. (497)
-Un dcho. personal es aquel que da la facultad de obligar individualmente a una persona a
una prestacin (dar, hacer o no hacer), en cambio, un dcho. real es aquel que da la facultad
de sacar de una cosa cualquiera un beneficio mayor o menor.
-El dcho.Real implica una relacin de ejercer un dcho. directo sobre la cosa al momento de
adquirirlo, obtengo un beneficio directo, el objeto de beneficio es la COSA
-En los dchos. personales vamos a ver la oblig.. (cumplir un deber de conducta que beneficia a
otro) tiene por objeto la actividad humana, que implica una accin: entregar una cosa, o
hacer algo en favor de otro, o una omisin: no hacer algo que a otro beneficia que no ocurra.
En cuanto al surgimiento:
-Los. dchos. Reales estn taxativamente enumerados en la ley (hipoteca, prenda, usufructo,
etc.), surgen de la voluntad del legislador, estn comprendidos en el sist. numeros clausus, que
quiere decir no hay ms de lo que la ley crea.
-Los dchos. Personales tienen autonoma de la voluntad (art.1197 C.C.) p.ej. los contratos: su
creacin es ilimitada.
-Reales: el titular tiene el "ius persecuendi", se persigue a la cosa. En muchos casos el dcho.
personal es un antecedente de la adquisicin de un dcho. real.
En los dchos reales se requeiren ciertas formalidades (escrituar, insc. en el R.P.C., en el caso
de los inmuebles), en cambio en los dcho. creditorios no se requeire formalidad alguna
Llamadas tambin oblig. ambulatorias, se asemejan a los dchos. reales por un lado y a las
oblig. por el otro.
Afectan al titular de una relacin de seoro sobre una cosa, si la cosa se trasmite, la oblig.
sigue a la cosa y grava al nuevo propietario, quedando liberado el dueo anterior. El titular de
la relacin de seoro puede liberarse de la oblig. abandonando la cosa.
Ejemplos:
-pago de las expensas comunes, dispuestas por la ley de propiedad horizontal,
-ttulos al portador
NATURALEZA JURIDICA:
- 1 - deudas
- 2 - responsabilidad
La situacin del deudor es la de estar sometido a la accin ejecutiva del acreedor contra sus
bienes
4 TEORIA DEL DEBER LIBRE:
La norma no manda al deudor a que pague, sino que, en caso de incumplimiento, faculta al
acreedor a pedir la ejecucin forzada de sus bienes. La oblig. del deudor no es cumplir la
prestacin sino soportar la ejecucin de sus bienes en caso de no cumplir.
Consite en la necesidad jurdica de que se cumpla la oblig. se resuemn en una sola palabra :
"EJECUCION"
Las oblig. se constituyen para ser cumplidas, tienden a su realizacin, sea voluntariamente por
la parte obligada o por los medios legales para compeler su cumplimiento.
Sig. que cada uno debe guardar fidelidad a la palabra dada y no defraudar la confianza o
abusar de ella, ya que sta forma la base indispensable de todas las relaciones humanas.
Tiene efecto entre acred. y deudor o los sucesores a quienes transmitieren 503, no tienen
efecto con relacin a terceros.(503-1195-1199).
-Sucesores singulares: el principio gral. es que los efectos de las oblig. no alcanzan a los
sucesores singulares.
Excepcin: a) cuando la ley le impone la oblig. Oblig. propter rem e in rem scriptae o b) las
oblig. que se transmiten convencionalmente entre las partes (3268)
Consite en darle dcho. para reclamar el cumplimiento de la prestacin, puede ser obtenida
por:
a) Ejecucin voluntaria por parte del deudor:, llegado el moemnto del vencimiento se produce
el efecto extintivo por la conducta del obligado, sin necesidad de coaccin.
b) Ejecucin forzada: se opera con intervencin judicial ante el incumplimiento del deudor.
Existen dos situaciones (505):
1- Ejecucin forzada directa: cumplimiento in natura, se logra con intervencin del deudor o
por 3:
-Por el deudor:
a- oblig. de dar: si la cosa se encuentra en poder del deudor, son la sentencia condenatoria
firme contra el mismo, se pone en posesin de la cosa por medio del oficial de justicia y si
fuera necesario con el auxilio de la fuerza pblica.
Si la cosa hubiera desaparecido del patrimonio del deudor, por medio de otras vas se procede
a la indemnizacin por daos y perjuicios. Si se trata de sumas de dinero, se procede al
embargo de bienes, y si el deudor no paga se remtan en remate pblico.
ASTREINTES:
Caractersticas:
a- son judiciales, solo la pueden imponer los tribunales de justicia. No es lo mismo que la
clusula penal.
b- son conminatorias, importan una presin sobre la voluntad del obligado.
d- son provisorias
Son medidas procesales, que se aplican una vez que a mediado el imcumplimiento del deber
impuesto por la resolucin judicial.
- Por terceros:
505 inc 2
INTRODUCCIN
El contrato es hoy el principal vehculo jurdico que permite la circulacin de bienes, servicios
y derechos patrimoniales. En los supuestos de trfico externo su peculiaridad deriva de la
vinculacin de este instrumento con una pluralidad de ordenamientos jurdicos.
1.1.2.- LOPJ
a) Foros generales:
Dos son las fuentes principales que regulan el derecho aplicable a los contratos con
conexiones internacionales:
Tanto en el mbito del Convenio del Roma como en el del art. 10.5 Cc.
resultar ms exacto a la hora de delimitar los contratos objeto de nuestro
estudio utilizar la expresin obligaciones contractuales
c) La acumulacin de responsabilidades
derivadas de un mismo contrato en que se den a
la vez responsabilidades contractuales y
extracontractuales.
2.1.1.- Significado
a) Distinguir las:
2.1.3.1.- Alcance
2.1.3.2.- Lmites
2.1.3.3.- Efectos
b) Presunciones especiales:
b) mbito material:
b) Suministro de servicios
Dado que en estos contratos no hay igualdad en las posiciones de las partes,
careciendo el consumidor de capacidad de negociacin, la proteccin se
organiza restringiendo el juego de la autonoma de la voluntad.
b) Supuestos especiales:
a) Aqul en que al trabajador se le destina
temporalmente a un pas distinto de aquel en que
normalmente presta sus servicios.
En el segundo supuesto especial [b-b)] las partes se sometern a la ley del pas
en que se encuentre el establecimiento que haya contratado al trabajador, lo
que le da una dosis de certeza facilitndole una unidad de rgimen jurdico
para todos los contratos que concluya.
En las dos conexiones especiales podr el juez decidir la aplicacind e otra ley
si presentase vnculos ms estrechos con el negocio jurdico en cuestin.
Las normas imperativas marcan los cauces dentro de los cuales debe discurrir el poder de
autorreglamentacin de los particulares.
Las normas imperativas contenidas en la lex contractus sern siempre de aplicacin, ya que la
remisin a la ley designada comprende la totalidad de ese ordenamiento extranjero.
Junto a estas normas imperativas el Convenio de Roma da entrada a otras: aquellas que, por
su finalidad, son de aplicacin obligada para el juez del foro por responder al inters pblico
(normas imperativas de la lex fori).
Aunque en la prctica se dar ms raramente, el art. 7.1 del Convenio tambin permite al juez
hacer efectivas las leyes de polica de un tercer ordenamiento vinculado con el contrato.
La ley designada conforme a los criterios de conexin rige todas las cuestiones relativas al
fondo del contrato. Esta ley decidier tambin sobre la propia existencia del contrato.
Sin embargo esta idea de unidad de rgimen jurdico sufre dos series de excepciones:
a) Los efectos del contrato entre partes y con relacin a 3ros. Nocin.
Se llaman efectos del cto. las relaciones que se determinan entre las partes, y a veces, too
frente a 3ros., por el hecho que el cto. es concluido y es adems ejecutado.
El pcipio. fundamental es que el cto. tenga eficacia entre las partes. Es el de relatividad de las
partes, donde las convenciones no tienen efecto sino entre las partes contratantes.
Art.503 precisa que las obligaciones no producen efecto sino entre el acreedor y el deudor, y
los sucesores a quienes se transmitiesen.
Este precepto es seguido por el art.1137, y los ejemplos del mandato o gestores art.1946 y
2297.
Limites de los Efectos: Se deben ajustar a las clusulas del cto. y no pueden ir mas all
de este. Ej. si se invoca una modalidad que no fue especificada art.1198.
Adquisicin de dchos.: Nadie puede transmitir a otro, sobre un objeto, un dcho. mejor
o mas extenso del que estaba investido y, recprocamente, nadie puede adquirir sobre
un objeto un dcho. mejor o mas extenso que el que tenia aquel de quien lo adquiriere.
Ctos. traslativos, los efectos son la medida del dcho. del transmitente en aplicacin del
pcipio. "Nemo Plus Iure", propio de las adquisiciones a titulo derivativo (art.3270).
Art.503 y 1195, los de los ctos. se producen entre las partes o personas asimilables a
ellas.
Art.1195, los ctos. no producen efecto con relacin a 3ros., es relativo y tiene
excepciones.
Los efectos son para las partes, pero hay casos donde los 3ros. pueden quedar relacionados.
Por ej. los 3ros. que utilizaron mandatarios o gestores para contratar (art.1946 y 2297), en
realidad los principales serian los 3ros.
Las convenciones o estipulaciones del cto. deben prevalecer sobre las disposiciones no
obligatorias de la ley, y de los usos o costumbres en los casos que tiene valor legal, y
sin las limitaciones legales.
Art.21 las convenciones de los particulares no pueden dejar sin efecto las leyes que
preservan el orden publico o las buenas costumbres.
Art.953 ratifica el art.21 al declarar nulos los actos que violen este precepto.
La autonoma esta limitada a travs de las leyes imperativas, que incorporan institutos como
el abuso del derecho, lesin, e imprevisin.
Art.2337, las cosas estn fuera del comercio por su inajenabilidad absoluta o
relativa..., hace salvedades al art.2612.
Art.135, todo acto de disposicin (venta, cto. de usufructo, cto. de prenda, donacin,
etc.), requerir la pre-indicada autorizacin judicial, con lo cual existe la expresa
prohibicin de contratacin por parte de los menores emancipados respecto de esta
clase de bienes.
La doctrina sigue al art.1091 de Espaa, las obligaciones que nacen de los ctos. tienen fuerza
de ley entre las partes contratantes, y deben cumplirse al tenor de los mismos.
Abuso del derecho: es una norma de interpretacin gral. que permite atenuar los
efectos de la fuerza obligatoria de los ctos. al haber un ejercicio abusivo de los dchos.
que excede los limites impuestos por la buena fe, la moral y las buenas costumbres, y
es contrario a los fines que la ley tuvo en miras al reconocer el dcho. Por lo tanto si no
puede resolverse en cto. se deber adecuar hasta hacer desaparecer el vicio que lo
caracteriza.
Eviccin.
Vicios Redhibitorios.
Art.1021 dice que si los ctos. son perfectamente bilaterales, deben ser redactados en tantos
originales como partes hayan involucradas en l y con un interes distinto. Pero existe una
excepcion a esta regla y son los art. 1022/1023/1024/1025 que dicen que los ctos. se pueden
probar de otra manera segun indican estos art., no hay que confundir conque esta a tono con el
art.1020 que se refiere a la libertad de formas.
Es lo que los Romanos llamaban la excepcin de cto. no cumplido, que servia para los
bilaterales y el efecto era que quien reclamaba su cumplimiento se puede abstener de cumplir
la suya.
Esto esta registrado en el Cod. Chileno art.1552, Esboco de Freitas art.1955, C.Peruano
art.1342, C.Suiso art.82.
En el Dcho.Romano estaba fundado en el dolo (mala fe) de quien reclamaba sin haber
cumplido su parte.
La doctrina se divide, para unos es una excepcin dilatoria, para otros es una defensa de fondo
que permite exonerar al demandado y hace procedente el rechazo de la accin del actor.
Art.3940: se tendr el dcho. de retencin siempre que la deuda ajena a la cosa detenida, haya
nacido por ocasin de un cto. o de un hecho que produzca obligaciones respecto al tenedor de
ella.
El dcho. de retencin no lo pueden establecer las partes sino que lo tiene que fijar la ley, no
esta alcanzado por la voluntad de las partes.
A pesar de que la Excepcin y la Retencin son defensas que tiene una parte para evitar ser
burlada por la otra, existen notables dif:
En los ctos. Bilaterales una de las partes no podr demandar su cumplimiento, si no probase
haberlo ella cumplido u ofreciese cumplirlo, o que su obligacin es a plazo (1201).
Se vincula con el art.510 (tema de la mora) donde en las obligaciones reciprocas, el uno de los
obligados no incurre en mora si el otro no cumple o no se allana a cumplir la obligacin que le
es respectiva.
Tambin coinciden con el art.1418, el vendedor no esta obligado a entregar la cosa vendida si
el comprador no le hubiese pagado el precio.
Jurisprudencia:
Carga de la Prueba:
Art.1201 Se invierte la carga de la prueba, quien opone excepcin no debe probar nada, quien
demanda deber probar que ofreci cumplimiento o que este no es exigible a la fecha por ser
obligacin a plazo.
El que opone la excepcin solo debe probar la vinculacin contractual que funda su oposicin.
Hay otra excepcin que es igual pero no es procesal, se puede reclamar por va extrajudicial.
Al igual que la excepcin de incumplimiento, la parcial tambin debe ser sobre clusulas
principales, nunca accesorias.
En este caso quien la opone tiene la carga de la prueba, a pesar de no estar legislado en el
art.1201, la jurisprudencia la reconoce y le fija al oponente la carga de la prueba fundado en
que si acepto inicialmente la ejecucin del cto. Se presume que el actor lo hizo correctamente.
Sea, Seal o Arras. Gastaldi
Es un Instituto real que nace con la entrega y se incorpora al cto. Abarca la sea penitencial
como a la confirmatoria.
El art.1202 C.Civil dice que es penitencial, mientras que en comercio art.475 C.Com. es
confirmatoria salvo pacto en contrario. En materia comercial se llama tambien a cuenta de
precio o principio de ejecucion, no hace falta que estas leyendas figuren en el cto. porque
surge por deduccion que todo lo adelantado es a cuenta de precio.
Sea es aquello que se entrega por una parte a la otra, en virtud de una clausula accidental de
un cto. bilateral, con la finalidad de facultar a uno o a ambos contratantes, la resolucion por
voluntad unilateral de una de las partes (arrepentimiento) especie penitencial, o con la
finalidad de confirmar el cto. (como cumplimiento o principio de ejecucion del mismo)
especie confirmatoria.
Por ser elemento accidental tiene que figurar en el cto., en forma clara y precisa e indicando si
es penitencial o confirmatoria. Algunos se confunden y creen que es un cto. autonomo, es un
error porque es un elemento a incorporara a un cto., sino no funciona.
Ver el tema de los boletos de compraventa de inmuebles, porque la sea no lo es tal, porque
no hay cto., en todo caso parece ser una reserva o se considera al boleto un cto.?.
Pero cuando lo que se entrega no es dinero conviene darle un valor economico, porque es
importante a la hora del arrepentimiento.
3)Monto de la Sea:
No hay disposocion legal sobre este tema, pero si el monto es muy bajo se puede entender
como que hubo reserva, y si es muy alto se puede enender como que la sea fue
confirmatoria, por logica si es moderado se supone que es penitenciaria.
4) Caracter de la Entrega:
El codigo no lo dice y la doctrina no se pone de acuerdo, si las partes quieren lo pueden fijar
como dominio, deposito, etc.
Si las partes nada dicen, se podria pensar que es un deposito, pero cuando es irregular o de
cosas consumibles (art.2189) la cosa pasa en propiedad, pero no lo hace si es regular como
inmuebles, cosas no consumibles, etc. (art.2188).
Si lo entregado son cosas fungibles o consumibles (ej. dinero) pasan en propiedad, porque
quien recibe la sea puede disponer de ella sin tener consecuencias penales.
Si es un 3ro. se trata de un cto. a favor de un 3ro., que se lo debe dar a la otra parte, o a un
3ro. pero se debe indicar el caracter de este, si es un mandatario, o depositario, etc.
7) Arrepentimiento:
Es el efecto propio de la sea, y solo sirve para las penitenciarias. Es la facultad o un dcho.
potestativo de resolver un cto. originada en la inclusion de una seal penitencial (que puede
ser la perdida de esta o la devolucion con otro tanto).
Su finalidad inmediata es la aniquilacion de una relacion juridica (art.944 y 946) y debe ser
recepticia para producir sus efectos.
No requiere formas sacramentales pero debe ser recepticio y no dar lugar a confusiones, pero
puede ser tacito o expreso.
La devolucion no es doblada sino otro tanto de su valor, quiere decir que si entregue un
mueble como sea, me debe devolver este mas una suma de dinero igual al valor monetario de
ese mueble, de ahi la importancia de valorar monetariamente el objeto antes de su entrega.
Con el tema de la actualizacion por depreciacion monetaria, quien la entrego no tiene que
ajustar el valor porque quien la recibe lo hace renunciando a la revalorizacion, pero si
renuncia el que la recibio, el tema se complica porque segun el art.1189 impone limites al
tema sea, pero se podria decir que si la distorcion es muy grande corresponderia que quien
tiene que devolverla debe hacerlo con una actualizacion (actualizacion automatica), por ahora
la ley 23.928 que impide la indexacion tambien limita la actualizacion de la sea, pero el
arbitrio judicial puede considerar si en algun caso corresponde una excepcion.
9) Plazos para el Arrepentimiento:
Si no se fija plazo (lo mas comun) es dificil establecer cuando vence, hay varios criterios:
Alguien dijo que se podia aplicar los plazos del pacto de compraventa (art.1381), pero no
prospero.
Si en cambio estaria vinculado en cuanto a su exigencia con la mora, porque para arrepentirse
no hay que estar en mora o incumplimiento, ni haber empezado a cumplir el cto. (analizar
art.509 mora).
Ver fallo plenario Mendez,Roberto c/ Perrupato de Ferrara, Antonia del 29/12/51 E.D.2-443;
L.L65-719; J.A.1952-II-313. establece criterios para limitar el arrepentimiento. Donde la
mora lo limita.
Todo cambio mucho con el nuevo art.509 que trae diversos supuestos de mora automatica.
No se requiere forma alguna pero se deduce por ej. cuando se cumple el cto. o por otros
medios.
Desarrollar.
Extincion del Cto. por Si hubo arrepentimiento se resuelve el cto. y las partes
arrepentimiento, resolucion: deberan devolverse todo aquello que no fue entregado a
modo de sea, porque se retrotraen las cosas a su estado
anterior, por supuesto la sea se pierde o devuelve con
otro tanto.
No es comun pero puede suceder que la sea se pacte
despues de empezar a cumplir el cto. entonces si se
produce se debe aplicar una solucion similar a la del pacto
comisorio.
Daos y Perjuicios:
Otra dif. importante es que a diferencia de las otras resoluciones, esta se produce antes de que
el cto. tenga ejecuciones significativas. Por lo tanto no se podrian producir los efectos de la
cond. resolutoria ni del pacto comisorio, podria haber una excepcion (ver ej. pagina 41 al
final).
El efecto mas interesante propio de la sea, es la predeterminacion del dao, que deja de lado
todos los institutos para calcularla y evita conflicto entre las partes.
Nota: Falta ver la sea en los proyectos de unificacion, y el tema de las clausulas de reserva.
CONCEPTO:
El art. 1203 del Cdigo Civil de Vlez, que mantiene su redaccin originaria
dice: "Si en el contrato se hubiere hecho un pacto comisorio, por el cual cada
una de las partes se reservase la facultad de no cumplir el contrato por su
parte, si la otra no lo cumpliere, el contrato slo podr resolverse por la parte
no culpada y no por la otra que dej de cumplirlo. Este pacto es prohibido en
el contrato de prenda."
De esta redaccin originaria del art. 216 que llama "condicin resolutoria" al
pacto comisorio, surge la confusin de este instituto con la condicin
resolutoria propiamente dicha (art. 555, Cd. Civil) que opera una vez
sucedido el acontecimiento a que cualquiera de las partes contratantes la
invoquen para extinguir el contrato.
En el Cdigo Civil, de acuerdo al texto original del art. 1204 (ao 1869) y a la
nota del 1432, Vlez Sarsfield consagraba la necesidad de la expresin del
pacto comisorio para que tuviera vigencia. No admita el pacto implcito.
Art. 1204 (ao 1869): "Si no hubiere pacto expreso que autorice a una de las
partes a disolver el contrato si la otra no lo cumpliere, el contrato no podr
disolverse, y slo podr pedirse su cumplimiento."
Con respecto a la no admisin del pacto implcito tenemos variada
jurisprudencia desde el ao 1869 hasta 1953: As tenemos los fallos
Rige en el caso el art. 1204 y con l el principio sostenido por los jueces de la
Cmara en el sentido en que los contratos se hacen para cumplirse porque as
lo exigen la buena fe y la estabilidad de las transacciones.
Pero las numerosas excepciones que haba incorporado Vlez en las figuras
contractuales especficas, llegaron a determinar que la regla se inverta, es
decir, que el pacto comisorio tcito funcionaba aunque no hubiera sido
establecido expresamente por las partes, entre ellas podemos mencionar
relacionado con el contrato de compra y venta las establecidas en los artculos
1412, 1413, 1420 y 1430; artculos 1519, 1520, 1524, 1564, 1579, 1559, 1563,
1566 y 1567 en la locacin de cosas; 1643 y 1644 en la locacin de obra y
1735 en la sociedad.
Jurisprudencia en los que va desde los aos 1963 hasta 1965 fue estableciendo:
BRU, FRANCISCO L.P. c/SOSA MOLINA, JOSE M.E. CNCivil Sala C voto
en disidencia del Dr. Padilla
"El principio de ejecucin del contrato por una de las partes no impide
invocar el pacto comisorio si la otra parte no cumple con sus obligaciones.
"La facultad de resolver el contrato de acuerdo con los trminos del art.
216 del C. de Comercio, slo puede ejercitarse cuando existe la posibilidad
de exigir una conducta determinada al otro contratante."
"Si la actora no intim el cumplimiento del contrato, sino que opt por la
resolucin, no puede luego, bajo pretexto de la indemnizacin de daos,
que se cumpla con el mismo".
3- Culpa de una parte ( el art. 1203 permite sostener la necesidad del requisito
cuando dice: " ...el contrato slo podr resolverse por la parte no culpada y no
por la otra que dej de cumplirlo...")
Que es el Divorcio?
disolucin, a efectos civiles, del matrimonio, tanto cannico como civil. La mayor parte de las
causas de divorcio se deben al cese efectivo de la convivencia conyugal durante cierto tiempo,
cese que ha de ser efectivo e ininterrumpido, y cuyo cmputo se iniciar a partir de la
sentencia de separacin o sin necesidad de que se dicte dicha sentencia. Cualquiera de los
cnyuges puede interponer la demanda de divorcio, o ambos de forma conjunta, siempre que
concurra alguna de las causas que exige la ley: adems de la falta de convivencia y de las que
sean causa de separacin, la condena de un cnyuge por atentar contra la vida de otro de sus
familiares. La presentacin de la demanda puede ser de mutuo acuerdo o de no existir tal
acuerdo entre los cnyuges el procedimiento se convierte en contencioso. En cuanto a los
efectos de la sentencia de divorcio, pueden concretarse en los siguientes: 1) Queda disuelto el
matrimonio, los que eran cnyuges pasan a ser divorciados y pueden contraer nuevo
matrimonio civil, incluso pueden volver a contraer nuevo matrimonio entre s. 2) Queda
disuelto el rgimen econmico del matrimonio. 3) La sentencia del divorcio no afectar a
terceros de buena fe (que han podido o pueden contratar con los cnyuges), sino a partir de la
fecha de su inscripcin en el Registro Civil, a partir de cuyo momento puede ser conocida por
cualquiera.
Fundamento y tipos.
Causas.
Son mltiples las causas de las cuales hacen depender los distintos ordenamientos la
concesin del divorcio, as como las circunstancias y requisitos que deben concurrir para su
apreciacin, aunque puede hacerse una enumeracin de las ms importantes:
Mutuo disenso.
Adulterio.
Es una de las causas ms frecuentes de divorcio y est recogida de forma muy variada en las
diversas legislaciones: la mayor parte de ellas no hacen ninguna distincin entre el adulterio
del marido y el de la mujer, que s es considerado de forma diferente en sistemas de corte
discriminatorio, en los cuales se exigen condiciones especiales para reconocer como causa de
divorcio la infidelidad conyugal del marido. Por regla general, para admitirla es necesario que
el cnyuge del adltero consienta su actitud, as como que ejercite la accin en el plazo
legalmente previsto.
Bigamia.
Dentro de este concepto se incluyen varias causas, la mayor parte de ellas reconducibles a la
idea de atentado contra el otro cnyuge. Lo ms usual es recoger como causa de divorcio el
intento de acabar con la vida de aqul, aunque en ocasiones tambin lo es el atentar contra sus
bienes. Dentro de este tipo de causas se incluyen otras, como las injurias graves o el abandono
injustificado del hogar durante el tiempo legalmente previsto.
Condena penal.
Esta causa se da en caso de condena de uno de los cnyuges en virtud de sentencia judicial
recada en un proceso penal. Usualmente, se requiere que sea impuesta despus de haberse
contrado matrimonio, y que el tiempo de duracin de aqulla sea lo suficientemente largo
como para interrumpir la convivencia matrimonial de forma que implique su ruptura
definitiva. Ha de ser solicitada por el otro cnyuge.
Hay numerosas causas de este tipo, todas ellas relativas al incumplimiento de las obligaciones
que impone el vnculo matrimonial. Son definidas de muy diversa manera por las distintas
legislaciones: adiccin al juego, en caso de poner en peligro el patrimonio familiar;
delincuencia habitual de uno de los cnyuges; no prestar alimentos y cuidados a los hijos o el
otro cnyuge; incitacin a la prostitucin; declaracin legal de ausencia del cnyuge, etc.
Efectos.
La declaracin judicial del divorcio produce un efecto fundamental: permite recobrar a los
cnyuges su libertad para contraer nuevas nupcias, al quedar extinguido el vnculo
matrimonial. No obstante, en algunos ordenamientos se establecen plazos de tiempo durante
los cuales uno de los cnyuges o ambos no pueden casarse de nuevo, por razones como la
existencia de culpabilidad, posibles problemas de paternidad u otros. Cesan tambin,
obviamente, las obligaciones recprocas inherentes al matrimonio.
Otras consecuencias de tipo personal son las relativas a los hijos, respecto a los cuales
subsisten los efectos del matrimonio y la filiacin legtima. Quedarn bajo la custodia del
cnyuge que se determine en el convenio de divorcio, y, en caso de no existir avenencia entre
las partes, de quien acuerde el juez o tribunal. Si existe culpabilidad de algn cnyuge, se
conceder normalmente al que resulte inocente, salvo que concurran circunstancias
excepcionales. Quien se haga cargo de la custodia de los hijos obtendr tambin la patria
potestad y estar encargado de la administracin de sus bienes.
Tambin debe hacerse mencin a los efectos frente a terceros de la declaracin judicial de
divorcio, que normalmente no existirn hasta la inscripcin de aqulla en el registro
correspondiente. En relacin a los cnyuges, los efectos se suelen retrotraer al momento de la
presentacin de la solicitud de divorcio.
Historia.
La institucin del divorcio ha aparecido a lo largo de la Historia bajo formas muy diversas, si
bien no todas las culturas lo han admitido, ya sea por motivos de ndole religiosa o por
razones econmicas, polticas o sociales. Con carcter general, el matrimonio no era
indisoluble en la sociedades primitivas, y la iniciativa para su ruptura corresponda de
ordinario al hombre. Los estudios etnogrficos han confirmado la existencia de causas de
divorcio de muy distinta naturaleza, como el adulterio, que es la ms comn, la embriaguez o
la esterilidad (curiosamente, en muchas culturas el nacimiento de un hijo otorgaba carcter
indisoluble al matrimonio). La figura de la repudiacin, consistente en rechazar al cnyuge
por la existencia de una conducta culpable por su parte, exista en numerosas sociedades y,
salvo excepciones, estaba reservada al varn.
En la antigua Babilonia el divorcio poda ser pedido indistintamente por el hombre y la mujer,
aunque el adulterio cometido por sta se encontraba penado con la muerte, y en el mundo
hebreo se reconoca la repudiacin de la esposa por parte del marido sin necesidad de causa
alguna, as como el divorcio por mutuo disenso, igualmente sin necesidad de acreditar
ninguna circunstancia especial, o a iniciativa de cualquiera de los cnyuges, si bien en el caso
de la mujer exista un mayor rigor a la hora de valorar las causas. Tambin en la antigua
Grecia se admita el divorcio, tanto a iniciativa del hombre como de la mujer, as como la
repudiacin de sta, a la cual deba serle restituida la dote. Exista incluso la obligacin de
repudiar a la mujer adultera, y, de no hacerlo, el marido ultrajado poda perder sus derechos
civiles. En Roma, la figura del divorcio no se generaliz hasta el siglo II a.C., aunque, al estar
basado el matrimonio en el affectus maritalis, cuando desapareca ste se consideraba que el
vnculo no deba permanecer vigente. Por ello, era admitido por mutuo disenso de ambos
cnyuges sin necesidad de ninguna causa especial. El anterior era el llamado divortium,
mientras que a la disolucin por voluntad de uno slo de ellos se la denominaba repudium,
trminos de los cuales se derivan los actualmente empleados. No se hablaba de divortium en
el caso de ruptura del vnculo por muerte o nulidad del matrimonio. Existan dos tipos de
matrimonio, el sine manu, en el cual se daba una menor dependencia de la mujer respecto del
marido, y el cum manu, en el que slo el marido tena derecho a la repudiacin de la esposa.
Durante los primeros tiempos del cristianismo se continu practicando el divorcio, aunque
paulatinamente la Iglesia fue penalizndolo. El Derecho germnico lo admita ampliamente,
pudiendo ser pedido de mutuo acuerdo o unilateralmente por el marido, en caso de concurrir
justa causa. En una primera etapa no le estaba permitido a la mujer, aunque s se le consisti
solicitarlo en ciertos casos durante la poca de los francos. A partir de Carlomagno comenz a
hacerse ms evidente la influencia de la doctrina cannica, y en el siglo X los tribunales
eclesisticos comenzaron a encargarse de causas de divorcio. El debate acerca de la
indisolubilidad del vnculo se prolong hasta la celebracin del concilio de Trento (1563), en
el cual se impuso definitivamente la teora agustiniana acerca del carcter absoluto de aqulla.
Rechazado el divorcio, el Derecho cannico admiti la llamada separacin de cuerpos, que
deba ser decretada judicialmente.
Situacin actual.
A pesar de la casi universal aceptacin de la figura del divorcio, existen grandes diferencias
en cuanto a su regulacin. Dejando a un lado los pases que no admiten el divorcio vincular y
slo reconocen la separacin de personas y bienes por causas justificadas, se distinguen dos
sistemas: pases que permiten el divorcio vincular slo para los no catlicos, y aqullos que lo
admiten con carcter general, sin hacer distinciones en funcin de la religin de los cnyuges.
Dentro de estos ltimos puede hacerse otra clasificacin, segn la mayor o menor amplitud
con que se recoge en sus legislaciones: pases que lo admiten de forma absoluta y sin
necesidad de causa, tanto por mutua voluntad de los cnyuges como por la peticin de
cualquiera de ellos (divorcio - derecho); pases que exigen el acuerdo de ambas partes
(divorcio - remedio), y pases en los que slo se concede si concurre culpa grave en alguno de
los cnyuges (divorcio - sancin).
Art.1137: 2 o + personas se ponen de acuerdo sobre una declaracin de voluntad comn destinada
a reglar sus dchos.
(los elementos son comunes) 2. El cto. tiene por fin crear obligaciones y los otros supuestos
caen en el concepto de convencin jurdica.
(Art.1108) Capacidad
Objeto cierto
Causa Licita
Causa
Cod.Uruguayo: Consentimiento de las partes
Causa licita
Adems dice que esto es sin perjuicio de las solemnidades que la ley fije
p/ciertos ctos. (forma).
Cod.Boliviano: Consentimiento de las partes
(Art.452) El objeto
Causa
Vlez no dispuso esta clasificacin el el cdigo Civil, pero da las pautas para que la
doctrina nacional haya podido clasificarlas de esta forma, y que sean elementos
imprescindibles para considerar que sin ellas no hay contrato.
No hizo como los otros cdigos al sealar en un art. cuales son los elementos esenciales de 1
cto., pero los legisl en cap. sucesivos cuando al hablar de los ctos. en gral. se ocup de:
Consentimiento
Cod. Argentino:
Capacidad
Objeto
Forma
Salvat al igual que el Dr.Galli, son anticausalistas. Para Ravena los elementos esenciales son
aquellos necesarios para que exista o que le da vida, y los elementos esenciales part. son por
ej. el precio y la cosa en la compraventa (lo ant. son elementos esenciales grales.), too el
precio, uso y goce de una cosa en la locacin, gratuidad en el comodato, etc.
El objeto esta regulado por varios art. que estn al lado del + importante que es el 1168 donde
incluye el concepto de prestacin.
En el tema de la causa para los causalistas y neocausalistas debe ser un elemento
indispensable y adems ser causa fin (no fuente) y licita. Se diferencia del objeto ya que este
es que es?, y la causa es porque es?.
Pero incluimos otros elementos que incorporo la doctrina como ser los naturales, accidentales
y la capacidad, que en realidad no sera un elemento sino un presupuesto de validez puesto
que el cto. es un acto jurdico y por lo tanto debe seguir sus reglas y una de ellas es la
capacidad.
Ojo: El elemento esencial debe existir para que nazca el cto., en cambio los presupuestos para
su validez deben existir para que ese cto. que naci no pueda ser atacado y decretarse su
nulidad.
En un caso no existe, en otro es nulo, y el tema es uno u otro si por ej. la incapacidad es de
hecho o de dcho.
Libertad
Naturales
Integran el cto. salvo que las partes pactaran su exclusin, se lo conoce como efectos d
los ctos. bilaterales y onerosos porque se producen en el momento de su cumplimiento
no de su nacimiento. Ej. el pacto comisorio tcito art.1204, p/los ctos. bilaterales o la
excepcin de incumplimiento cont. en el art.1201.
Lo que sig. que aparecen o se ven recin cuando entramos en el cumplimiento, el ej. es
el art. 1201 que casualmente es un elemento natural y dice que yo no puedo demandar
cumplimiento si no hago lo mismo.
Accidentales Se incorpora por voluntad de las partes, ej. los intereses por mora, o que la sea no vale
o una clusula penal.
Esenciales
Son esenciales para el nacimiento de 1 cto. especficamente, no es un elemento
Particulares obligatorio para todo cto. sino que su necesidad surge de la lgica de dicho cto., por ej.
el precio de la cosa en la compra-venta. Esto surge de analizar el art.1197.
Forma Es 1 elemento esencial bajo pena de nulidad si la ley estipula una forma x para un tipo
de contratacin det.; ej. el art.1810 y ver 973 al 978.
Los naturales son impuestos respecto de sus efectos y los accidentales por voluntad de las
partes y se relacionan solo por sus consecuencias en cuanto a las prestaciones.
Si las partes incluyen un elemento accidental ambas quedan sometidas al cumplimiento del
pacto, porque ello obliga como si fuera la ley misma.
Hay algunos ctos. especiales que lo incluyen de por si, ej. la retroventa/ donacin con cargo/
reventa o de mejor comprador en la compra-venta y pueden ampliarse por voluntad de las
partes.
Ojo: Los elementos naturales y accidentales son ajenos al nacimiento del cto. y no interfieren
en su validez, y la critica de la doctrina es que no son elementos de los ctos. puesto que nada
tienen que ver con su nacimiento sino que lo tienen en etapas posteriores.
1) Consentimiento
2) Objeto
Cod.Arg. + Doctrina Elementos esenciales
3) Causa
1.- INTRODUCCIN
Existen dos corrientes doctrinales a la hora de calificar las consecuencias jurdicas del
matrimonio:
En Espaa, aunque la actual legislacin, tras las reformas de 1975 y 1981 y la Constitucin,
conlleva una mayor autonoma de cada cnyuge, es obvio que el matrimonio y la familia
seguen siendo para nuestro ordenamiento piezas bsicas de la organizacin social. Por tanto,
produce, entre quienes lo contraen, unos efectos que, aunque a veces de difcil sancin, no por
ello pierden su condicin jurdica.
Entre 1974 y 1990 distingua el Cdigo civil entre dos clases de efectos del matrimonio:
- Personales
- Patrimoniales
2.1.- Determinacin del supuesto del art. 9.2 del Cdigo civil
Los efectos del matrimonio se regirn por la ley personal comn de los
cnyuges al tiempo de contraerlo; en defecto de esta ley, por la ley personal o
de la residencia habitual de cualquiera de ellos, elegida por ambos en
documento autntico otorgado antes de la celebracin del matrimonio; a falta
de esta eleccin, por la ley de la residencia habitual comn inmediatamente
posterior a la celebracin, y, a falta de dicha residencia, por la del lugar de
celebracin del matrimonio.
La separacin y el divorcio se regirn por la ley que determina el art. 107 Cc.
La Ley 1/1990 que ha dado redaccin al actual art. 9.2 Cc. persigue, a parte del de la
igualdad de sexos, dos objetivos principales:
Establece el art. 9.2 Cc. una serie de conexiones, cuya relacin entre ellas es de
subsidiariedad:
Los efectos derivados del rgimen econmico matrimonial pactado quedan fuera del mbito
del art. 9.2 Cc., ya que estan regulados en el art. 9.3 Cc.:
Art. 9.3 Cc.
Este sector del Derecho matrimonial tiene, en Derecho internacional privado, gran similitud
con el de las obligaciones contractuales.
Conforme al art. 9.1 Cc., se aplicar la ley personal de cada uno de los otorgantes. Si alguna
de stas no conoce o no permite las capitulaciones, pero s lo permite la ley designada por el
art. 9.3, habra que considerar el ordenamiento reclamado por el 9.1 slo para lo dispuesto
respecto de la capacidad general para contratar. Para regir el supuesto de que uno de los
contratantes tenga una capacidad de obrar limitada y necesite la intervencin de otros que
suplan esta incapacidad, se decarar aplicable la ley del incpaz.
Regir, como conexin principal, la ley del lugar de celebracin (locus regit actum) y, como
conexiones alternativas, la ley de la nacionalidad comn o la rectora del contenido.
Adems, si la ley reguladora del contenido de los actos o contratos exigiere para su validez
una determinada forma o solemnidad, [como es el caso de las capitulaciones] ser siempre
aplicada, incluso en el caso de que se otorguen aqullos en el extranjero.
De ser la ley espaola la que rija el fondo del contrato sobre bienes con ocasin del
matrimonio, se aplicar el precepto que exige la escritura pblica para la validez de las
capitulaciones.
Este precepto refleja el objetivo del legislador de favorecer la posibilidad de que los cnyuges
tengan una mayor libertad para pactar sus futuras relaciones econmicas, ampliando as la
autonoma privada.
En el caso de que las partes no hayan respetado conscientemente una ley, puede darse que una
de las cinco leyes mencionadas valide automticamente las capitulaciondes. Para evitar que
esta validez automtica genere situaciones injustas o fraudulentas, habr que defender que no
es posible la consideracin por separado de cada una de las clusulas del contrato de
capitulaciones con el objeto de validar cada una de ellas por una ley diferente, sino que todo
el contrato deber considerarse vlido atendiendo slamente a una de las leyes en causa.
INTRODUCCIN
Se entiende por alimentos la obligacin que un pariente tiene respecto de otro, por sus
vnculos familiares, para satisfacer sus necesidades mnimas vitales, personales y
patrimoniales.
1 Los cnyuges.
Los hermanos slo se deben los auxilios necesarios para la vida, cuando los
necesiten por cualquier causa que no sea imputable al alimentista, y se
extendern en su caso a los que precisen para su educacin.
1 Al cnyuge.
4 A los hermanos, pero estando obligados en ltimo lugar los que slo sean
uterinos o consanguneos.
La norma de conflicto del art. 9.7 Cc. ha quedado virtualmente sustituida por las normas del
Convenio de La Haya de 1973 sobre ley aplicable a las obligaciones alimenticias.
Como particularidad, en los supuestos de alimentos derivados de una situacin de separacin
o divorcio habr que estar a lo dispuesto en el art. 107.1 Cc., ya que el Convenio de La Haya
de 1973 somete a la ley rectora del divorcio o de la separacin la obligacin de prestar
alimentos derogando en este punto las soluciones generales de este texto.
La naturaleza jurdica de la figura del menor, diferente de la del incapaz que necesita de una
declaracin para ser considerado como tal, toma ms fuerza en la medida en que es ms sujeto
activo en las relaciones jurdicas y sociales.
Uno de los procedimientos para salvaguardar los derechos de los menores ante los
desplazamientos ilcitos internacionales en el mbito de las relaciones familiares es el de
dictar normas especficas que faciliten el rpido reconocimiento y ejecucin de las decisiones
extranjeras, como por ejemplo lo recogido en el Convenio de Luxemburgo del Consejo de
Europa de 1980.
Este Convenio parte de la base de la existencia de una decisin sobre los derechos de guarda o
de visita, cuyo cumplimiento se va a exigir ms all de las fronteras donde fue dictada. Su
objetivo ltimo es el de lograr el cumplimiento de la decisin con el consiguiente retorno del
menor al lugar donde resida antes del secuestro mediante un exequatur tramitado con la
mxima celeridad.
Para los casos en que el secuestro internacional de menores no se produce con infraccin de
una resolucin previa sobre los derechos de guarda o visita se aprob el Convenio de La Haya
de 1980 sobre los aspectos civiles del secuestro internacional de menores. Este Convenio
define el secuestro como desplazamiento de un menor fuera del territorio del Estado en que
tenga su residencia habitual, o retencin del mismo fuera de este territorio por tiempo
diferente del establecido para el ejercicio del derecho de visita, siempre que se produzca en
violacin del contenido de los derechos de guarda o de visita en vigor en ese momento en el
lugar de la residencia habitual del menor.
Bastar con que la guarda ejercida de forma efectiva sea modificada unilateralmente por
alguien para que los mecanismos de proteccin del Convenio entren en funcionamiento: las
autoridades competentes, judiciales o administrativas, con la cooperacin de las Autoridades
Centrales de los Estados parte ordenarn el retorno inmediato del menor al lugar donde resida
en el momento del secuestro, sin entrar a dilucidar acerca del fondo del derecho de guarda, sin
necesidad de pasar por el trmite del exequatur caso de que existan decisiones judiciales o
administrativas ni aunque se produzcan con posterioridad al secuestro.
Art.1167: "lo dispuesto sobre los objetos de los actos jurdicos y de las obligaciones que
se contrajeren, rige respecto a los ctos., y las prestaciones que no pueden ser el
objeto de los actos jurdicos, no pueden serlo de los ctos.".
Requisitos
Aplicacin de los principios grales. Prestaciones, bienes y hechos.
1. Cosas:
3. Art.953
4.
5.
6.
7. Hechos:
Art. Los hechos + o pueden ser objeto de los ctos. siempre que sean de
1169: apreciacin pecuniaria.
8. Condicin
9.
10.
Los ctos. producen el efecto de crear obligaciones y derechos. Las obligaciones confieren al
acreedor la facultad de exigir su cumplimiento y al deudor le imponen la necesidad de
satisfacer esta exigencia.
Art.1167: Dice que las normas sobre el objeto en los actos jurdicos tiene que ser too de
los ctos. y todo aquello que no pueda ser objeto en los actos jurdicos no puede
serlo de los ctos.
Si son hechos
Muy discutido en la doctrina porque segn Vlez si el acreedor no puede obtener un beneficio
pecuniario, no se le concede la accin de reclamar el cumplimiento.
Art. 939 es mucho + amplio que el 1169, hay libertad para ajustar los actos jurdicos. Todos
los intereses morales, cientficos, de beneficencia, pecuniarios, pueden engendrar relaciones
de dcho. o que produzcan efectos jurdicos.
Zago critica a la mayora de la doctrina y hoy da en Europa muchos pases adoptan la forma
de nuestro art. 953 y rechazan al art.1169.
Art. 2311 Ley "las disposiciones referentes a las cosas son aplicables a las
17711: fuerzas naturales susceptibles de apropiacin."
Se afirma que dichas fuerzas pueden constituir, de ahora en mas, el objeto de las prestaciones
de hacer, en ctos. de locacin de obra, y tendrn la tutela del ordenamiento jurdico.
a) Cosas ajenas:
c) El estelionato civil:
d) Herencia futura:
INTRODUCCIN
Sobre la base de los principios constitucionales se han llevado a cabo en Espaa sucesivas
reformas parciales del Cc. y de la LEC en materia de patria potestad y tutela.
A estas reformas parciales hay que aadir la incorporacin de Espaa a un nmero importante
de textos internacionales:
Nuestro Derecho ha optado por la solucin de tratar conjuntamente, sin aparente preferencia,
la proteccin de la persona y de los bienes de los sujetos a patria potestad.
Art. 154 Cc.
Si los hijos tuvieren suficiente juicio debern ser odos siempre antes de
adoptar decisiones que les afecten. Los padres podrn, en el ejercicio de su
potestad, recabar el auxilio de la autoridad. Podrn tambin corregir
razonable y moderadamente a los hijos.
Se evidencia as la funcin tuitiva que nuestro Derecho asigna a la patria potestad. As las
novedades que las reformas constitucionales han introducido en esta institucin son:
Como a la filiacin, se aplica el art. 9.4 Cc.: aplicacin de la ley personal del hijo y,
subsidiariamente, la de su residencia habitual. La observacin del criterio del inters del
menor hace que revista especial importancia la intervencin de los poderes pblicos, por
medacin del Juez, del Ministerio Fiscal y de las autoridades administrativas, en el mbito de
la proteccin de menores. Puede ser tambin frecuente la alegacin del orden pblico.
3 Los sujetos a patria potestad prorrogada, al cesar sta, salvo que proceda
la curatela.
- Menores
- Incapacitados
b) mbito objetivo:
- Persona
- Bienes
Este precepto cubre tambin un aspecto procesal del tema al determinar la aplicacin de la ley
espaola en todos aquellos actos en que intervengan autoridades judiciales o administrativas
de nuestro pas.
En resumen tenemos:
Existe tambin en nuestro ordenamiento la llamada tutela consular, concebida para ejercer la
proteccin sobre los nacionales por parte de las autoridades consulares cuando en el pas de
acogida estn desprovistos del mbito protector que se deriva de las relaciones paterno-
filiales.
Conforme al art. 9.6 Cc. se regir por la ley nacional del incapaz y, subsidiariamente, por la
de su residencia habitual.
La aparente contradiccin que se da en este precepto entre la aplicacin de la ley nacional del
incapaz para su proteccin y la del domicilio habitual para las medidas provisionales se
resuelven al tener en cuenta que lo primero se refiere a la conformacin definitiva de la
institucin mientras lo segundo habla de las medidas urgentes o temporales establecidas con
carcter interino.
2.3.1.- La curatela
1.1.- Concepto
Aunque inicialmente designaba la ley aplicable al estado de la persona, con la expresin
estatuto personal designamos el conjunto de instituciones que, referidas al individuo,
configuran su condicin como sujeto de derecho; en contrapartida, al hablar de ley personal,
debe entenderse que hacemos referencia al sistema jurdico que segn la norma de conflicto
aplicable, determina la existencia y desarrollo de tales instituciones.
1.1.2.1.- Nacimiento
En contraste con la identidad de los contenidos de las leyes
internas, en cuanto se refiere al reconocimiento de personalidad
a todos los seres humanos vivos, las discrepancias abundan
cuando lo que se plantea es la determinacin a efectos civiles de
a quin se considera nacido o de los derechos del nasciturus.
Art. 30 Cc.
1.1.2.2.- Extincin
b) La filiacin y el matrimonio.
- Su carcter duradero
2.1.- Introduccin
2.2.1.- Incapacidad
2.2.2.- Incapacitacin
b) La declaracin judicial.
2.2.2.3.- Causas
a) La familiar
Tanto la declaracin como las medidas provisionales requieren la intervencin judicial. Ello
plantea dos problemas bsicos:
b) Ley aplicable:
INTRODUCCIN
Quedan excluidos del objeto de este tema, lgicamente, las personas jurdicas extranjeras
regidas por el Derecho pblico. No obstante, cabe distinguir aqu, a efectos de aplicar las
inmunidades del Derecho pblico, entre:
1.1.- Concepto
Es la persona jurdica un instrumento tcnico adecuado para resolver cmodamente una serie
de problemas socioeconmicos, al servicio de la persona fsica, con la que guarda una
relacin casi jerrquica.
1.2.- Clases
Art. 35 Cc.
Este precepto no constituye una relacin exhaustiva de las personas jurdicas en Derecho
espaol, que podramos clasificar conforme al cuadro siguiente:
Las asociaciones de carcter religioso son una especie ms de persona jurdica no subsumible
en las anteriores.
Se ha dado un amplio debate doctrinal sobre si las personas jurdicas pueden tener una
nacionalidad:
Art. 15 Ccom.
En cambio el Cc. fija una doble exigencia: domicilio en Espaa y constitucin con arreglo a
las leyes espaolas:
Art. 28 Cc.
La constitucin con arreglo a las leyes espaolas suele comportar el domicilio en Espaa, por
ser sta una exigencia generalizada en la mayora de leyes especiales (LSA, LSRL, etc.).
Art. 41 Cc.
Cuando ni la Ley que la haya creado o reconocido, ni los estatutos o las reglas
de fundacin fijaren el domicilio de las personas jurdicas, se entender que lo
tienen en el lugar en que se halle establecida su representacin legal, o donde
ejerzan las principales funciones de su instituto.
Se subraya el papel de la sede real como domicilio de la sociedad, en caso de que no coincida
con el domicilio social legal:
3.1.- Reconocimiento
El ncleo del rgimen jurdico de las personas morales podra hacerse girar en
torno a un empleo, por analoga, de la nocin de estatuto personal, que
englobando los problemas de su constitucin, funcionamiento y extincin, se
regira por una ley nica: la ley personal.
El principio de irretroactividad
I.- CONCEPTO La doctrina en relacin con la eficacia de las normas seala 5 supuestos: 1.-
Ultractividad: se predica cuando se le atribuye vigencia sobre hechos acaecidos tras su
caducidad o derogacin. 2.- Retroactividad: consiste en la aplicacin de la norma jurdica a
supuestos de hecho, actos, relaciones jurdicas y/o situaciones existentes con anterioridad al
inicio de su vigencia formal. 3.- Irretroactividad: consiste en el principio jurdico que rechaza
el efecto retroactivo de las leyes. 4.- Extractividad : la doctrina italiana lo ha desarrollado
como el concepto correlativo de no extractividad. 5.- Hiper retroactividad: trata de cubrir los
supuestos en los que la r alcanza incluso a hechos no slo pasados, sino acerca de los cuales
ha recado sentencia firme. Nuestra ce limita la prohibicin del alcance retroactivo de las n a
las n onerosas, es decir, las disposiciones sancionadoras no favorables o restrictivas de
derechos individuales (art. 9.3). De esta forma, como seala Fernando Garrido, el art. 9.3. de
nuestra c consagra simultnea, pero separadamente, la i relativa de las leyes y el principio de
seguridad jurdica. Con buen criterio, I. de Otto considera que la regla general establecida por
nuestra c , es la licitud constitucional de la r de la que slo se excluyen los supuestos
contemplados por el art. 9.3., estos supuestos son los de las disposiciones sancionadoras no
favorables o restrictivas de los derechos individuales. El primer supuesto de prohibicin de la
r reproduce parcialmente la frmula del art. 25.1. de la ce , en el que se desarrolla el principio
de legalidad penal. Nadie puede ser condenado por acciones u omisiones que en el momento
de producirse no constituyen delito, falta o infraccin administrativa, segn la legislacin
vigente en aquel momento. En el anteproyecto de nuestra c se contemplaba expresamente la
afirmacin de la retroactividad de las disposiciones sancionadoras favorables , que termin
cayendo de la redaccin dinal. No obstante, el Tribunal Constitucional introdujo la r de este
tipo de disposiciones, encontrando su fundamento, a contrario sensu , en el art. 9.3. de la ce ,
que declara la i de las n no favorables o restrictivas de derechos individuales. Se debe
entender por ley ms benigna entre dos leyes concurrentes, aquella que lo sea in totum , esto
es , en su conjunto, siendo inaceptable utilizar el referido principio para elegir de las dor leyes
concurrentes la disposicin parcialmente ms ventajosa, porque en este caso el rgano judicial
lo que estara haciendo sera crear con fragmentos de ambas leyes una tercera y distinta n
legal. Nuestro constituyente confirma lo dispuesto por el Cdigo Penal en sus art. 23 y 24 , en
dnde se establece que no ser castigado ningn delito ni falta con pena que no se haya
establecido por ley anterior a su perpretaccin. La prohibicin de r de las disposiciones
sancionadoras no se limita al mbito estrictamente penal sino que cubre tambin las de
carcter administrativo. En el 2 supuesto de probicin de retroactividad art. 9.3 de la ce hace
referencia a las disposiciones restrictivas de derechos individuales. El problema de
interpretacin de este segundo supuesto se centra en determinar que a de entenderese por
derechos individuales. El Tribunal Constitucional considera como derechos individuales a
cualquier derecho adquirido. Los defensores de la tesis opuesta equipararan los derechos
individuales con los uira quaesita, entendiendo por derechos individuales los derechos
subjetivos de cualquier clase. En sentencia del Tribunal Constitucional se limita la garantia de
no r a los derechos fundamentales y libertades pblicas contenidas en los art. 15 al 29 de la
ce . Tambin ha sido objeto de debate la interpretacin que debe recibir la expresin
disposiciones. El Tribunal constitucional lo ha resuelto entendiendo por disposiciones las
referentes a las leyes y no slo a los reglamentos. La palabra disposiciones acoge
indistintamente tanto a leyes como a reglamentos, sin que establezca ni prejuzgue que rango
deben tener las disposiciones que regulen los delitos, faltas, penas, infracciones
administrativas, sanciones o derechos individuales. El Cdigo Civil espaol, en su art. 2.3 ,
opta, al igual que el ordenamiento jurdico penal por acoger como regla general el principio
tempus regito actium , al disponer que las leyes no tendran efecto retroactivo si no sipusieron
lo contrario. El Tribunal Constitucional ha adoptado una interpretacin a la prohibicin
expresada en el art. 9.3 congruente con la idea de que la Constitucin ha de mantenerse
abierta a configuraciones distintas, lo que obliga a rectificar al minimo contenido vinculante
de la c en aquello que no sesa necesario para el aseguramiento de la democracia misma. II.-
ANTECEDENTES HISTORICOS En los momentos en los que el Derecho Consuetudinario
era importante, la vida jurdica estaba dominada por usos y tradiciones. Su obligatoriedad
proceda de un elemento subjetivo, consistente en lo la doctrina denomina opinio iuris. Es
evidente, que por su propia naturaleza la costumbre jurdica no suscita problemas de r . En la
experiencia jurdica romana, salvo excepciones, rigi el principio de irretroactividad de las n .
La exclusin de la r de las n jurdicas se deriva del principio que tiende a garantizar la
confianza en el Ordenamiento Jurdico, principio que se afirmaba ya en la poca republicana.
Se reitera el aspecto que debe guardar el nuevo derecho hacia lo hechos e incluso hacia las n
pasadas. En el Derecho Romano Postclsico, con la compilacin justinianea, se introdujo el
recurso de calificar como interpretativas o aclaractorias las n innovadoras, con el propsito de
que las mismas tuvieran efectos retroactivos, bajo el pretexto de que se trataba de normas
cuya nica finalidad consista en interpretar o aclarar normas anteriores. El Derecho Visigodo
estableca una i que ahora denominaramos de efecto intermedio. El Fuero Juzgo establece
que se deben juzgar por us disposiciones las causas iniciadas que an no hayan sido
concluidas. En el Corpus Iuris Canonici, se acoge literalmente la denominada regla
teodosiana , argumentandose que se hace para que no se produzca perjuicio a los ignorantes
de la prohibicin. No obstante, se establece un a excepcin a las relaciones jurdicas
concernientes al Derecho Divino. En los llamados juicios de albedro, que se desarrollaron en
Castilla y Vascongadas a lo largo del S. XII y la 1 mitad del S. XIII se impuso el criterio de la
aplicacin r de las n , creadas de hecho por los jueces ak resolver controversias. En el Fuero
Real se establece que los delitos han de estar sometidos a las penas, que debe haber en el
tiempo que hizo la culpa y no en el tiempo en que es dada la sentencia. El principio de i de las
n encuentra una expresin acabada en las leyes de Estilo. En el Derecho Histrico Espaol
llaman la atencin los efectos retroactivos reclamados por las Leyes de Toro, que alcanzan
incluso a supuestos de hecho que hayan acaecido y pasado antes de que las dihas leyes se
hiciesen y ordenasen. En el Derecho Intermedio se configur la categoria de los llamados
derechos adquiridos, condicin diversa del Ordenameinto Jurdico meramente facultas. La
Ilustracin reclam como principio , la i de las n penales. Para Jellinek el principio nulla pena
sene lege debe su vigencia jurdica a una exigencia fundamental de la conciencia jurdica, que
se haya por encima de la c escrita dado que los derechos fundamentales en sentido estricto, no
pueden ser anulados mediante una reforma constitucional. La Declaracin de Derechos del
Hombre y del Ciudadano (1.789) dispone en su art. 8 que la ley slo debe establecer las penas
estricta y evidentemente necesarias y nadie puede ser castigado sino en virtud de una ley
establecida con anterioridad al delito y legalmente aplicada. La misma Declaracin de 1.793,
establece en su articulo 3 que la ley es la expresin libre y solemne de la voluntad general y
en el art. 19 dispone que nadie debe ser juzgado y castigado hasta que haya sido oido o
legalmente llamado, y en virtud de una ley promulgada con anterioridad al delito. Las
recientes declaraciones de Derechos Humanos, COnvenciones y Pactos internacionales sobre
el tema, acogen el principio de la i de las n , limitando su alcance al mbito penal. III.-
FUNDAMENTACIN 1.- Seguridad Jurdica Algunos estudiosos consideran que por
encima de cualquier otro criterio, el principio de irretroactividad es expresin del valor
seguridad jurdica. En la cultura romana se manifest muy pronto la demanda de seguridad
jurdica. La exposicin de las XII Tablas se materializ tras una lucha poltica en la que se
disputaba la superacin de la situacin jurdica privilegiada de los patricios respecto de la
clase plebeya. Hobbes insista en el afn de seguridad como la tendencia ms profunda del
hombre. De la misma forma se manifiesta Spinoza al concebir el Estado de naturaleza
presocial como un Estado de inseguridad en el que el Derecho se identifica con la fuerza.
Samuel Pufendorf insiste en que los fines esenciales del Estado seran la paz y la seguridad,
dada la existencia en el hombre de un instinto social y en consideracin a las limitaciones que
presenta su condicin de ser indigentes. Portalis manifest que alli donde se admite la
retroactividad de las leyes, no slo dejara de existir la seguridad, sino incluso su sombra. Una
controversia doctrinal muy importante fue la que contrapuso los principios de Benjamin
Constant y Lasalle. Algunos interpretes contemporneos la han presentado como la disputa
entre el valor seguridad y el valor progreso. Mientras que Constant rechaza toda fuerza
retroactiva de las leyes, como el peor atentado contra la seguridad jurdica; Lasalle afirma que
con esa limitacin del legisaldor se priva a las futuras generaciones de la ejecuacin de los
progresos culturales. La mayor parte de los tratadistas de Derecho Penal insisten en reclamar
la garanta de la i de la n en base a la seguridad jurdica, en este sentido se insiste en la
necesidada de que el ciudadano pueda tener un conocimiento previo de las consecuencias
juridicas que se derivan de su conducta. Tan slo encontramos en algunos positivistas
legalistas argumentos que consideran que en el supuesto de que la ley nueva sea ms idonea
para defender intereses generales, no hay objeccin que oponer a su aplicacin retroactiva.
Federico de Castro reconoce en esta cuestin, que denomina moral legislativa , ser preciso
distinguir los fines y propsitos de la ley, al disponer su efecto retroactivo. Bentham insisti
en considerar como finalidad primordial del Derecho la creacin de seguridad jurdica, en el
entendimeinto de que ello conllevaba la importante consecuencia prctica de excluir la
posibilidad de leyes penales retroactivas, asi como de cualquiera atras norma que adecuen o
prevean retroactivamente consecuencias con las cuales el afectado no pudiera contar
razonablemente en el momento de realizar una conducta. 2.- En aplicacin del Principio de
Legalidad Algunos penalistas simulan la i de la norma penal con el principio de legalidad, en
el entendimiento de que la frmula nullum crimen sine lege se expresa en el aspecto nullem
crimen sine previa lege. El principio de legalidad, cuya expresin clsica en materia penal
sule atribuirse a Feubach, supone que no puede considerarse como delito sino la accin u
omisin conminada legalmente con, por lo que todo delito, para serlo ha de tener asignada una
pena legal . De tal manera que la aplicacin de cualquier pena presupone, en 1er lugar una ley
previa anterior, posteriormente la realizacin de la infraccin prevista en el tipo legal; y
finalmente, la sancin vendra determinada por pena legal. Los tratadistas suelen identificar 4
manifestaciones del principio de legalidad en el mbito del Derecho Penal: 1.- Principio de
legalidad criminal en sentido estricto. consiste en la imposibilidad de conceptuar como delito
a ninguna conducta, si no es calificada como tal por la norma. 2.- El denominado principio de
legalidad penal en sentido estricto, en virtud del cual no podrn imponerse ms penas que las
que haya establecido para cada supuesto el legisldor. 3.- El denominado principio de
legalidad procesal o garanta jurisdiccional, en virtud del cual nadie podr ser castigado sino
como consecuencia de un juicio formal. 4.- El principio de legalidad en la ejecucin , no se
puede establecer pena alguna sino en la forma establecidad por la ley. La doctrina entiende
que nuestra c no ha consagrado de forma expresa esta granta, aunque el art. 25.2 permite
deducirla, cuanto a la ejucin de medidas de seguridad, y de penas privadas de libertad.. Hay
que sealar que la legalidad e i no son conceptos absolutamente intercambiables. Puede
establecerse como principio general, que en el mundo occidental la no r de las leyes penales.
3.- El respeto de los Derechos Adquiridos Es preciso tener presente la modificacin que se
ha producido en nuestro Ordenamiento Jurdico, en lo concerniente a la teora de los Derechos
adquiridos con la entrada en vigor de la Constitucin de 1.978. Deliberadamente la c no
utiliza la expresin derechos adquiridos, ya que la defensa sin lmites de los mismos entrara
en colisin con las exigencias del Estado de Derecho que proclama el art. 1 de la ce , ya que si
bien la teora de los derechos adquiridos obligara a la Administracin y a los tribunales,
cuando verifican la legalidad de los actos adminsitrativos, no concierne al legislativo ni al
Tribunal Constitucional cuando procede a la funcin de defensa del Ordenamiento como
intrprete de la Constitucin. Se insiste en que el concepto de Derechos individuales no puede
identificarse con el ius quaestium, ya que fuera de los lmites de la r establecidos en el art.9.3
nada impide constitucionalmente que el legislador dote a la ley del mbito de r que considere
oportuno. Sin quebrantar el principio de i sancionado en el art. 9.3 de la ce , el legislador
puede variar, en sentido restrictivo y con eficacia ex iura , el rgimen jurdico preexitente de
los derechos individuales, simepre que se ajuste a las restantes exigencias de la c . El concepto
de Derechos Adquiridos aparece tembin relacionado con el legislador formalista, propio del
periodo alemn de entreguerras. Ahora bien, en niungn caso el respeto de los derechos
aduiridos es vlido para justificar la irretroactividad de las n penales. 4.- Por la propia
naturaleza de la n jurdica. Como dice Casalv, si la ley es ordinatio rationis, y no mero acto
de voluntad del legislador, es indudable que siempre debe ir dirigida al futuro
PROCESO FAMILIAR
Al examinar la clasificacin de los procesos, se advirti que, a diferencia del proceso civil
patrimonial o proceso civil en sentido estricto, el proceso sobre las relaciones familiares y el
estado civil de las personas se encuentra orientado por el principio inquisitorio. En efecto, en
el proceso familiar se han otorgado al juzgador, tomando en cuenta la trascendencia social de
las relaciones familiares, mayores atribuciones para la direccin del proceso y particularmente
para la obtencin de las pruebas. En tal proceso, los derechos que se controvierten
generalmente son irrenunciables, por lo que no caen dentro del mbito de la libertad de
disposicin de las partes. Se trata, en suma, de derechos regularmente indisponibles.
Calamandrei menciona, entre otras, las siguientes caractersticas que derivan de la estructura
especial del proceso familiar:
De manera similar, Fix-Zamudio puntualiza que el proceso familiar "est influido por el
principio oficial, por la mxima de la libre investigacin judicial, por la indisponibilidad del
objeto de la litis, y tiene la caracterstica de que las sentencias dictadas por los tribunales en
esta clase de juicios, producen efectos contra terceros".
El CPC del Estado de Sonora, siguiendo tanto estas orientaciones doctrinales como la
tendencia de los ordenamientos procesales del sector europeo del civil law, dedica su ttulo
tercero del libro de igual nmero a regular los "juicios sobre las cuestiones familiares y el
estado y condiciones de las personas" (artculos 552-646). En dicho ttulo se ha intentado
sistematizar todas las normas sobre juicios especiales y procedimientos de jurisdiccin
voluntaria concernientes a la familia y el estado civil de las personas: cuestiones
matrimoniales, nulidad de matrimonio, divorcio voluntario y necesario, paternidad, filiacin y
patria potestad, adopcin, rectificacin de actas del estado civil, interdiccin e inhabilitacin,
cuestiones concernientes a menores y emancipados, declaracin de ausencia y presuncin de
muerte.
Aparte de la regulacin detallada de cada uno de estos juicios especiales y procedimientos de
jurisdiccin voluntaria, el CPC del Estado de Sonora establece los principios generales que
rigen todo proceso familiar:
4) supresin del principio preclusivo "en cuanto signifique un obstculo para el logro de la
verdad material", y
Hasta 1973, el CPCDF no contena ningn ttulo o captulo dedicado especialmente al proceso
familiar. Algunos preceptos de dicho ordenamiento, sin embargo, establecan algunas reglas
especiales concernientes a este tipo de proceso, entre las cuales se pueden destacar las
siguientes:
1) la extensin de la autoridad de la cosa juzgada de las sentencias sobre el estado civil, aun a
los terceros que no hubiesen litigado (artculos 24 y 422); 2) el establecimiento de la
presuncin de negacin, en lugar de la confesin ficta, para los casos de rebelda del
demandado o que no se a respuesta completa a los hechos de la demanda, cuando sta afecte
"las relaciones familiares o el estado civil de las personas" (artculos 266 y 271); y
medio de control jerrquico de la legalidad de todas las sentencias sobre rectificacin de actas
del estado civil y sobre la nulidad del matrimonio fundada en el parentesco consanguneo o
por afinidad, la existencia de matrimonio anterior y la ausencia de formalidades esenciales
(artculo 716). Este ltimo medio fue suprimido, al derogarse el artculo 716, con motivo de la
reforma al CPCDF publicada en el Diario Oficial el 27 de diciembre de 1983.
Con las reformas del 24 de febrero de 1971 a la Ley Orgnica de los Tribunales de Justicia del
Fuero Comn del Distrito Federal, se introdujeron en esta entidad, por primera vez, los
juzgados de lo familiar, a los cuales se atribuy competencia para conocer tanto de los juicios
y los procedimientos de jurisdiccin voluntaria concernientes a las relaciones familiares y el
estado civil de las personas, como de los juicios sucesorios (artculo 58 de la citada Ley
Orgnica).
Pero no fue sino hasta la reforma de 26 de febrero de 1973 al CPCDF, cuando se adicion a
ste el ttulo decimosexto, sin epigrafe, y el cual contiene un captulo nico denominado "De
las controversias del orden familiar". Sin embargo, este nuevo ttulo, a pesar de su nombre, no
introdujo una regulacin sistemtica y completa del proceso familiar, como debi haber
ocurrido una vez que se crearon los juzgados de lo familiar. Dicho ttulo se limit a prever,
con cierta vaguedad, algunos principios generales para todos los juicios y procedimientos
concernientes a la familia y a regular un juicio especial a travs del cual se tramitan slo
algunas controversias familiares.
A las reglas especiales para el proceso familiar que el CPCDF contena en forma dispersa
antes de la reforma de 1973 (las cuales ya fueron mencionadas lneas arriba), el ttulo
adicionado agreg las siguientes:
2) se faculta a los jueces de lo familiar para "intervenir de oficio en los asuntos que afecten a
la familia, especialmente tratndose de menores y de alimentos, decretando las medidas que
tiendan a preservarla y a proteger a sus miembros", y
943).
actualidad, por los artculos 940 a 956 del Cdigo de Procedimientos Civiles para el Distrito
Federal, adicionados por decreto de 26 de febrero de 1973, publicado en el Diario Oficial de
la Federacin el 14 de marzo (del mismo ao.
Declara el artculo 940 del cdigo citado que todos los problemas inherentes a la familia se
consideran de orden pblico, por constituir aqulla la base de la integracin de la sociedad.
El juez de lo familiar estar facultado para intervenir de oficio en los asuntos que afecten a la
familia, especialmente tratndose de menores y de alimentos, decretando las medidas que
tiendan a preservarla y a proteger a sus miembros. En todos los asuntos del orden familiar los
jueces y tribunales estn obligados a suplir la deficiencia de las partes en sus planteamientos
de derecho. En los mismos asuntos, con la salvedad de las prohibiciones legales relativas a
alimentos, el juez deber exhortar a los interesados a lograr un avenimiento resolviendo sus
diferencias mediante convenio, con el que pueda evitarse la controversia o darse por
terminardo el procedimiento (art. 941 del cdigo citado).
Establece el artculo 942 del cdigo citado que no se requerirn formalidades especiales para
acudir ante el juez de lo familiar cuando se solicite la declaracin, preservacin o constitucin
de un derecho o se alegue la violacin del mismo o el desconocimiento de una obligacin,
tratndose de alimentos, de calificacin de impedimentos de matrimonio o de las diferencias
que surjan entre marido y mujer sobre administracin de bienes comunes, educacin de los
hijos, oposicin de maridos, padres y tutores y en general todas las cuestiones familiares
similares que reclamen la intervencin judicial.
personal en los casos urgentes a que se refiere el prrafo anterior, exponiendo de manera
breve y concisa los hechos de que se trate. Con las copias respectivas de esa comparecencia y
de los documentos que en su caso se presenten se correr traslado a la parte demandada, la
que deber comparecer en la misma forma dentro del trmino de nueve das. En tales
comparecencias las partes debern ofrecer las pruebas respectivas. Al ordenarse el traslado, el
juez deber sealar da y hora para la celebracin de la audiencia respectiva. Tratndose de
alimentos, ya sean provisionales o los que se deban por contrato, por testamento o por
disposicin de la ley, el juez fijar a peticin del acreedor, sin audiencia del deudor y
mediante la informacin que estime necesaria, una pensin alimenticia provisonal, mientras
se resuelve el juicio (art. 943 del cdigo citado).
En la audiencia las partes aportarn las pruebas que as procedan y que hayan ofrecido, sin
ms limitaciones que no sean contrarias a la moral o estn prohibidas por la ley (art. 944 del
cdigo citado).
La audiencia se celebrar con o sin asistencia de las partes. El juez, para resolver el problema
que se le plantee, podr cerciorarse personalmente o
El juez y las partes podrn interrogar a los testigos con relacin a los hechos controvertidos,
pudindoles hacer todas las preguntas que juzguen procedentes (art. 946 del cdigo citado).
La audiencia se llevar a cabo dentro de los treinta das contados a partir del auto que ordene
el traslado, en la inteligencia de que, la demanda inicial deber ser proveda dentro del
trmino de tres das (art. 947 del cdigo citado).
La sentencia se pronunciar de manera breve y concisa, en el mismo momento de la audiencia
de ser posible o'dentro de los ocho das siguientes (art. 949 del cdigo citado); en su contra
procede el recurso de apelacin (art. 950 del cdigo citado).
Los autos que no fueren apelables y los decretos, pueden ser revocados
Las resoluciones sobre alimentos que fuesen apeladas, se ejecutarn sin fanza (art. 951 del
cdigo citado).
La recusacin con o sin causa, no podr impedir que el juez adopte las medidas provisionales
sobre depsitos de personas, alimentos y menores (art. 953 del cdigo citado).
Ninguna excepcin dilatcria podr impedir que se adopten las referidas medidas (art. 954 del
cdigo citado).
Los incidentes se decidirn con un escrito de cada parte y sin suspensin del procedimiento
(art. 955 del cdigo citado).
El derecho procesal familiar y del estado civil es la disciplina que estudia el conjunto de
normas que regulan el proceso destinado a solucionar los conflictos sobre la familia y el
estado civil de las personas.
En el proceso familiar y del estado civil, tomando en cuenta la trascendencia social de las
relaciones familiares, se han otorgado al juzgador mayores atribuciones para la direccin del
proceso. En este proceso, asimismo, los derechos sustantivos que se controvierten
generalmente son irrenunciables, indisponibles, por lo que no quedan dentro del mbito de
libertad de disposicin de las partes, como ocurre normalmente en el proceso civil
patrimonial.
Fueron los CPC que siguen al Anteproyecto de 1948, los primeros en recoger las bases de este
nuevo proceso jurisdiccional. As, por ejemplo, el CPC del Estado de Sonora establece los
siguientes principios generales que rigen al proceso familiar:
4) supresin del principio preclusivo "en cuanto fuere un obstculo para el logro de la verdad
material", y
En el Distrito Federal se crearon, con motivo de las reformas de 1971 a la LOTJDF, los
juzgados de lo familiar, como juzgadores especializados en las controversias familiares y del
estado civil, aunque tambin se les atribuy competencia para conocer de los juicios
sucesorios, que son de carcter bsicamente patrimonial. Posteriormente, con la reforma de
1973 al CPCDF, se adicion un nuevo ttulo, el dcimosexto, en el cual se previeron, as sea
en forma dispersa y pco clara, algunos principios generales para el proceso familiar, asi como
un juicio especial para algunas controversias familiares.
toda "Daclos los caracteres y la nocin del estado de las personas, parecera que .persona
debiera nacer a la vida jurdica con su verdadero estado, y que no existira la oportunidad de
ocuparse de discutir o de establecer un estado. tncontrndose la individuacin social
constituida, en su mayor parte, por el estado de las personas, y siendo de orden pblico esta
individuacin, debera ser as a prior. Pero, la realidad es menos sencilla, como lo
demuestran las acciones de reclamacin y desconocimiento de estado. El objeto de la nrimera
es que se atribuya a una persona determinada su verdadero estado, del cul se encuentra
privada, r
PO cualquiera razn. En cambio, la segunda tiene por objeto impedir a una persona
que se atribuya un estado que no es el suyo y del cual, jurdicamente o de hecho, se beneficia
o pretende beneficiarse. El mecanismo de estas acciones de estado se presenta, en realidad, en
la forma siguiente:
1) La accin de reclamacin de estado procede cuando una persona se cree con derecho a
exigir en su favor un estado que, jurdicamente o de hecho, no tiene;
2) Esta accin de reclamacin de estado por s misma evoca la de desconocimiento, por parte
de aquellas personas a quienes perjudicara la procedencia de aqulla;
miento de estado no siempre ser provocada por una accin de reclamacin de estado previa;
puede suceder que ante una situacin que pareca adquirida, y que atribua a un individuo un
estado determinado, existan personas interesadas que se crean con derecho para alegar ese
estado, y que, en consecuencia, ejerciten una accin de desconocimientd"
En relacin con el estado civil de las personas se presenta el problema referente a los efectos
de una sentencia que declare o constituya un estado civil, es decir, de determinar el alcance
que tenga no slo relativamente a los litigantes, sino a los terceros que no han intervenido en
el juicio. Es principio de derecho procesal que la sentencia slo surta efectos entre las partes
litigantes; la sentencia ejecutoriada constituye la verdad legal aun cuando en ocasiones no
corresponda a la realidad; pero el derecho parte de que una sentencia que pasa en autoridad de
cosa juzgada, es decir, que se constituye como definitiva, y desde este punto de vista se
convierte en indiscutible, slo lo es relativamente a las partes litigantes. En ciertas cuestiones,
como las del estado civil de las personas y las relativas al nombre de las mismas, se ha
comprendido la dificultad que traera el darle alcance restringido a la sentencia, porque si se
declara, por ejemplo, que alguien es hijo de determinada persona, este efecto, debe ser general
frente a todo mundo, no sera posible estar discutiendo la filiacin de una persona en
mltiples casos y ante la posibilidad de. que existan sentencias contradictorias; de aqu la
necesidad de que el estado creado por una sentencia no slo valga frente a los litigantes, es
decir, a las personas en el juicio, sino que tenga validez universal. Una
vez que por cierto juicio se investiga, por ejemplo, la paternidad, la filiacin, quedan
determinado el estado,
sin embargo, esta situacin que es de desearse por sus consecuencias de orden prctico, crea
problemas en cuanto que para un determinado sujeto pueden existir pruebas a efecto de
demostrar que aquel que goza de un cierto estado por sentencia, no tiene ese estado y si en un
juicio logr demostrarlo, puede deberse a que su contrario no present las pruebas suficientes
o que hubo un descuido en la prueba, etc. Viene por esto el problema del alcance absoluto o
relativo de la sentencia.
En nuestro derecho los artculos 92 y 93 del CPCDF, consagran el valor absoluto de las
sentencias relativas al estado civil, al estatuir: "La sentencia firme produce accin y excepcin
contra los que litigaron y contra terceros llamados legalmente a juicio". "El tercero puede
excepcionarse contra la sentencia firme, pero no contra la que recayo en el juicio de estado
civil, a menos que alegue colusin de los litigantes para perjuicarlo". De este ltimo precepto
se desprende que las sentencias re
lativas al estado civil, si surten efectos respecto de terceros, pues stos no podrn
excepcionarse en cuanto a las mismas alegando que no fueron partes en el juicio, a no ser que
se demuestre que hubo colusin entre los litigantes con el propsito de perjudicar al tercero de
que se trate.
ce casi absoluto a las sentencias que declaran un estado civil, pues acept la tesis del
contradictor legtimo. Posteriormente, sobre todo en el derecho francs encontramos un
cambio importante a partir de 1925. Sistemticamente la doctrina y la jurisprudencia vienen
insistiendo en que aun cuando fuera de desearse el alcance absoluto de las sentencias que
declaran un estado civil, debe admitirse slo un efecto relativo entre los litigantes, siendo
posible discutir nuevamente por otras ersonas la calidad de esp
tado civil que se atribuya a un determinado sujeto. Esto por lo que se refiere a las sentencias
declarativas: en estas sentencias el juez no crea el estado civil, simplemente lo reconoce.
Supongamos, se justifica debidamente la posesin de estado de hijo hblido en concubinato;
el juez reconoce esta posesin de estado con relacin a los padres. En cambio, en ocasiones el
juez por virtud de la sentencia constituye el estado civil, no slo lo declara, tal cosa ocurre: 19
En las sentencias de divorcio v 29 En las sentencias de nulidad del matrimonio. En stas el
juez crea por
En las sentencias declarativas del estado civil, en ocasiones la ley otorga la accin o la
excepcin slo a un sujeto. Una vez intentada la accin, entonces la sentencia tendr carcter
absoluto, porque ya nadie podr discutir ese estado civil. La ley no permite, fuera de
determinadas personas, que la accin se intente por los terceros en general; de aqu la
posibilidad de que, aun cuando sea sentencia declarativo de un estado, como ya nadie podr
intentar la misma accin, no habr ocasin en cuanto a terceros para discutirlo. La sentencia
entonces tiene validez universal, es oponible "erga omnes". A propsito de las sentencias
declarativas del estado civil, D'Argentr cre la teora del contradictor legtimo; pens el
jurista francs que dentro de las perso nas interesadas en discutir un estado civil, siempre en la
ley se caracteriza una de ellas como parte principal afectada, no obstante que la ley puede
conceder, adems de esta parte principalmente afectada, a otros sujetos, la accin del estado
civil; se advierte por los intereses en juego que en verdad slo es un sujeto el que tiene el
mayor inters, y entonces se dice que es l el contradictor legtimo, o interesado verdadero en
deducir la accin o la excepcin correspondiente. Cuando es el contradictor legtimo el que
interviene en el juicio como actor o como demandado, D'Argentr pens que entonces la
sentencia del estado civil tiene validez general porque justamente se ha discutido el estado
con el sujeto ms interesado, con el ms caracterizado para aportar pruebas, para investigar el
estado, y si l triunfa o si a l se le vence en juicio, es lgico pensar que respecto de los dems
interesados tambin existira la misma sentencia. Por ejemplo, en la investigacin de la
paternidad, el contradictor legtimo sera el padre o presunto padre; si respecto del presunto
padre se obtiene una sentencia
declarando la paternidad, desaparece, por ejemplo, el inters jurdico del abuelo, que podra
en un caso excepcional tener mejores pruebas que el presunto padre; pero habindose llamado
a juicio al sujeto ms interesado, debe admitirse que la sentencia dictada en ese juicio tenga
efectos respecto de los dems sujetos; digamos, los herederos, ascendientes, descendientes,
hermanos o colaterales en general, a quienes asista tambin un inters reconocido en la ley
para discutir cuestiones del estado civil, pues justamente el mismo no crea relaciones,
respecto de una persona aislada, sino dentro de la familia. Hay una serie de presuntos
herederos para discutir el estado; no slo se preocupa la ley por los intereses de indole
patrimonial para atribuir o negar la herencia, sino tambin por los de ndole moral, que se
discuten vivamente en los juicios relacionados con el estado civil de una persona y,
principalmente, con la filiacin, tanto cuando se puede presumir matrimonio y no se justifica
como cuando exista una unin fuera de matrimonio. El inters prctico de la cuestin reside,
sobre todo, en el derecho a heredar y a exigir alimentos, cuando se demuestra un determinado
estado civil que conforme a la ley faculta al interesado para exigir estas consecuencias de tipo
patrimonial.
DN 4
Relacin jurdica.
Las relaciones jurdicas es una relacin social que esta regulada y tutelada por el Derecho.
- Causal que no es otra cosa que el hecho jurdico que establece el vinculo o la modificacin
del vinculo.
El elemento subjetivo
Para el ordenamiento jurdico los sujetos de las relaciones jurdicas son siempre personas.
Pero desde el ordenamiento jurdico el concepto de persona es diferente al que se tiene
vulgarmente. Esta ms prximo al trmino etimolgico de persona que era la mscara o careta
que se ponan los actores para representar en el teatro.
El Derecho da el reconocimiento de persona en el Articulo 30 del Cdigo Civil que dice para
los efectos civiles, slo se reputar nacido el feto que tuviere figura humana y viviere
veinticuatro horas enteramente desprendido del seno materno. Aunque tambin va a
reconocer ciertos derechos al ser humano en virtud de que ha nacido persona. Este
reconocimiento de personalidad se lleva a cabo si se cumple una serie de condiciones , el
nacido se convierte desde el momento en que se corte el cordn umbilical en titular de
derechos y obligaciones. Es decir en un ser apto idneo para formar parte de relaciones
jurdicas.
Se tiene el derecho a la vida, a la igualdad ante la ley, derecho a tener un nombre , derecho a
una nacionalidad, si fallecen los padres derecho a la educacin, alimentacin, patria potestad,
tutela por parte del Estado y la capacidad jurdica no se pierde mas que al morir , en nuestro
ordenamiento jurdico actualmente, porque en el pasado se podan perder todos los derechos.
La mujer hasta la I Repblica tenia capacidad jurdica pero no tena derecho a votar. La
personalidad jurdica solo se extingue con la muerte pese a las relaciones jurdicas que
contienen derechos y deberes se mantienen. Si bien todos los seres humanos que son
personas, es decir ,si viven ms de 24 horas y tienen forma humana, pueden relacionarse
jurdicamente , no todas las personas que tienen relaciones jurdicas son seres humanos
concretos , personas naturales.
Personas naturales
Para que las personas jurdicas tengan personalidad jurdica tiene que cumplir una serie de
requisitos.
Los seres humanos no tenemos la capacidad de transformar por nuestros actos las relaciones
jurdicas que tenemos de forma plena con la mayora de edad conseguiremos la capacidad de
obrar plena.
Por esto el Derecho confiere a los padres la posibilidad de realizar actos bajo conocimiento
jurdico que suplan la discapacidad del menor de obrar.
El Derecho es forma de vida social que concreta un punto de vida de la justicia por medio de
normas autrquicas y heternomas. Esta denominacin es de Luis Legaz y Lacambra y es una
teora tridimensional del Derecho de Miguel Legale.
Estado Civil
Todos somos iguales en capacidad jurdica , pero nos diferenciamos en virtud del Estado
Civil:
Menor de Edad
- Edad: Menor Emancipado
Mayor de Edad
- Matrimonio
- Nacionalidad
- Vecindad civil
El nio esta protegido por la Ley a travs de la patria potestad y si faltan sus padres la tutela
, que vigilan los intereses del menor.
En cuanto al estado civil del Matrimonio hay determinados derechos e intereses de cada
cnyuge que se tiene que plegar para crear la unidad.
Respecto al estado civil de Vecindad Civil persisten en Espaa leyes que existan en los
fueros de las naciones antes de que se compilara la legislacin a el Cdigo Civil. En los
lugares donde existan fueros imperara lo que dice el fuero y luego el Cdigo Civil. Art.14.-
Tienen vecindad civil en territorio de derecho comn, o en uno de los de derecho especial o
foral, los nacidos de padres que tengan tal vecindad.
Hay que distinguir entre la vecindad civil y lo que en materia poltica digan los estatutos de
autonoma. La vecindad civil tampoco tiene que ver con la pertenencia a un distinto u otro.
Derechos Personales.
15.- Todos tienen derecho a la vida y a la integridad fsica y moral, sin que, en ningn caso,
puedan ser sometidos a torturas ni a penas o tratos inhumanos o degradantes. Queda abolida
la pena de muerte, salvo lo que puedan disponer las leyes penales militares para tiempos de
guerra.
14.- Los espaoles son iguales ante la ley, sin que pueda prevalecer discriminacin alguna
por razn de nacimiento, raza, sexo, religin, opinin o cualquier otra condicin o
circunstancia personal o social.
17.1.-Toda persona tiene derecho a la libertad y a la seguridad. Nadie puede ser privado de
su libertad, sino con la observancia de lo establecido en este articulo y en los casos y en la
forma previstos en la ley.
el plazo mximo de setenta y dos horas, el detenido deber ser puesto en libertad o a
disposicin de la autoridad judicial.
3. Toda persona detenida debe ser informada de forma inmediata, y de modo que le sea
comprensible, de sus derechos y de las razones de su detencin, no pudiendo ser obligada a
- A la libertad de empresa
- A la libertad de cultos.
- A la objecin de conciencia.
30.2.- La ley fijar las obligaciones militares de los espaoles y regular, con las debidas
garantas, la objecin de conciencia, as como las dems causas de exencin del servicio
militar
- A contraer matrimonio.
32.1.- El hombre y la mujer tienen derecho a contraer matrimonio con plena igualdad
jurdica.
El articulo 30 del Cdogo Civil define la persona natural como al feto nacido que tuviere
figura humana y viviere veinticuatro horas enteramente desprendido del seno materno.
La parte dogmtica de la Constitucin es la parte que delimita los limites del poder poltico.
La legislacin tanto civil como penal deben inspirarse en estos derechos y el Estado tiene que
poner los medios para que estos derechos se respeten.
Estos derechos personales son fundamentales que obligan al Estado y a los Espaoles. Si el
tribunal ordinario los tiene en cuenta podremos acudir al tribunal constitucional , si aqu
pasara lo mismo pasaremos al Tribunal de Estrasburgo.
Persona Juridica
Ya en Roma se consideraba a Roma como una persona equiparable a una persona natural. Y
ms tarde este concepto se fue extendiendo a otras corporaciones del Derecho pblico. El
Derecho en la Edad Media se trataba a los gremios como si fueron personas jurdicas pero en
esta poca no se buscan respuestas tericas.
Por otro lado en Roma se reconoce persona jurdica a asociaciones de carcter mercantil. En
el S. XVIII y en la victoria de la Revolucin Francesa, los comerciantes conquistan el
reconocimiento de la personalidad de la personalidad jurdica para las sociedades mercantiles.
Para Savigny el origen de la persona jurdica era la norma. Otra teora dice que esto lo hace
partiendo de un sustrato material.
Las normas tienen entre sus fines corregir los errores de las normas jurdicas anteriores. Por
tanto las normas son una evolucin de normas anteriores. Una persona, sociedad o entidad
tiene personalidad jurdica cuando adems de cumplir todos los requisitos legales tienen un
fin.
No va a ocurrir los mismo con las personas jurdicas , pues estn sujetas a la ley.
La persona jurdica Estado y los Entes pblicos que tienen autonoma o sea persona jurdica
estn sujetos a leyes de la Administracin del Estado. Por tanto el Estado como persona
jurdica y los rganos del Estado actan en virtud de competencia o potestades concebidas por
la ley.
Los poderes o facultades se denominan derechos subjetivos por tanto las personas jurdicas
tienen derechos subjetivos sin embargo los organos de Estado actan en virtud de
competencias o potestades delimitadas por la ley.
Derecho y voluntad
Hechos Juridicos
-Actos ilcitos
Si A entonces B
Los hechos jurdicos o supuestos de hecho son elementos causales de las relaciones jurdicas
y adems son elementos que sirven para modificar o extinguir relaciones jurdicas.
Los hechos naturales son acontecimientos que por el hecho de estar contemplados en la
norma jurdica , causan efectos jurdicos. vg nacimiento , muerte , el transcurso del tiempo.
El transcurso del tiempo es necesario para por ejemplo que una persona pueda reclamar sus
derechos .Limitar el transcurso del tiempo como limite de unos derechos se convierte en un
derecho.
Actos jurdicos son comportamientos voluntarios , aquellas conductas que se hacen en virtud
de un poder o potestad .vg los actos administrativos.
Son Actos Jurdicos las declaraciones de voluntad de realizar en determinado negocio jurdico
o contrato. vg la declaracin de los contrayentes de a contraer matrimonio, declaracin de
adoptar a un nio. Este tipo de actos jurdicos lo pueden realizar todas las personas.
Estos Actos jurdicos de declaracin de voluntad se distingue de los sensu stricto que son
conductas voluntarias que tienen consecuencias jurdicas sin que tenga por qu coincidir la
consecuencia con la finalidad de esa voluntad. vg somos muy ricos y estamos casados,
disponemos en el testamento que queremos favorecer a una persona ajena a la familia
perjudicando a un ser de la familia , pues la ley no la permite debiendo poner primero a los
descendientes directos y en segundo lugar a los beneficiarios del testamento.
Son actos ilcitos es un acto que viola un precepto del orden jurdico y por tanto el acto ilcito
pueden ser imputables a la voluntad de la gente en cuyo caso hablamos de actos culposos o
tambin ilicitud subjetiva y naturalmente suponen que quera violar el precepto jurdico. Pero
paradjicamente se considera que hay actos ilcitos no culposos denominados actos ilcitos no
imputables a la voluntad de la gente. An cuando determinadas conductas no puedan se
imputadas a la voluntad el orden jurdico lo hace.
Todos los sistemas jurdicos permiten que todas las personas se relacionen porque quieren.
Las personas tienen autonoma para que en su esfera jurdica creen relaciones, las extingan o
las modifiquen. Estas relaciones se producen a travs de:
Interpetativas
Vg. Matrimonio
A.- Las personas tienen autonoma, es decir, pueden o no casarse. Tienen que declararse las
dos voluntades.
B.- Para casarse tiene que cumplirse una serie de requisitos .Normas forzosas.
Las normas dispositivas interpretativas o de Derecho Voluntario tienen como misin aclarar
como se deben aclarar los trminos de la relacin.
Vg. Se celebra un contrato. Se define : qu son bienes muebles, definicin del tiempo, formas
de pago.
Las normas dispositivas supletorias son aquellas que estarn vigentes para esa relacin
jurdica siempre que las partes de la relacin no digan lo contrario.
Todas estas normas surgen del legislador, finalidad es que la persona conserve su libertad, su
autonoma. Todo lo que no est prohibido esta permitido.
Negocio Jurdico
Es una serie de de normas que rigen los actos jurdicos de declaracin de voluntad.
Estos actos jurdicos de declaracin de voluntad son estudiados por la dogmtica bajo la
rubrica de Negocio Jurdico. La dogmtica nos va a agrupar cantidad de instituciones con la
finalidad de comprender y ayudar a interpretar las instituciones jurdicas.
El concepto de negocio jurdico surge entre los Pandestistas Alemanes y sirve para que el
Estado alemn exprese su propia ideologa (El Estado debe tener la mnima intervencin y los
individuos la mxima libertad).
Personales o familiares aquellos en las que la voluntad de las partes tienden a la creacin y
modificacin del estado civil de las personas.
- Intervivos son los que nacen entre vivos an cuando los derechos y obligaciones que se
estipulan en el negocio no se puedan ejercitar hasta despus de la muerte (Entierro , seguro de
vida, etc).
- Mortis causa son aquellos que tienden a organizar las relaciones jurdicas cuando fallezcan.
(Testamento).
Todos los negocios son intervivos pero la ley permite que la gente tome decisiones para
despus de muerto , mortis causa.
Onerosos cuando se recibe algo pero a cambio de dar otra cosa o realizar un determinado
comportamiento.
Gratuitos o donacin.
Solemnes son aquellos para los que el ordenamiento jurdico exige una forma determinada de
realizarla para que exista el negocio.
Manifestacin de la voluntad
Requisitos:
La causa podra ser un requisito en los elementos esenciales. Es el motivo de cada una de las
partes de realizar el negocio. La causa se poda inferir del tipo de negocio. Nuestro Cc dice
que no hay negocio sin causa.
Elementos naturales del negocio jurdico son aquellos que normalmente acompaan al
negocio por ser conformes a su naturaleza y por tanto se sobre entienden aunque no se
expresen. Las partes pueden excluirlos voluntariamente por no ser necesario para que exista el
negocio jurdico.
Elementos accidentales son los que no son necesarios ni normalmente se entienden contenidos
pero por voluntad de las partes se aaden al negocio. Cuando un negocio carece de elementos
accidentales es un negocio puro o simple. Condicin, trmino y modo.
Tiene que ser un suceso futuro o incierto pero se admite que se trate de un hecho pasado si los
interesados lo ignoran realmente. Siempre que exista incertidumbre.
En caso de que sea un suceso futuro e incierto sera una condicin propia. En caso de que sea
un suceso pasado e incierto sera una condicin impropia.
Se pueden poner tantas condiciones como se quieran siempre que no vayan en contra de la
ley, la moral y el orden pblico.
La ley dice que las condiciones imposibles no se admiten y anulan la obligacin que de ellas
dependa.
- La suspensiva o inicial que es aquella de la que depende que se produzcan los dems efectos
del negocio jurdico .
- La resolutoria o final que es de la que depende la extincin de los efectos del negocio
jurdico tanto para el futuro como para el pasado, condicin con eficacia retroactiva.
Trmino o plazo.- Momento en el que el negocio jurdico debe comenzar a surgir sus efectos
o dejar de producirlos.
Un negocio a trmino es aquel en que las partes no quieren que se realicen hasta que se
produzcan un hecho o acontecimiento futuro y cierto.
Modo.- Viene de modus medida. Es un elemento accidental que solamente puede figurar en
los negocios gratuitos. Vg en la donacin o legado consiste en imponer al adquirente una
obligacin , obligacin de realizar una prestacin . Hasta tal punto no es una condicin ya que
recibir la donacin de automticamente con la obligacin de realizar un hecho.
Diferencia entre condicin y modo. El modo no suspende la eficacia del negocio jurdico,
mientras que la condicin suspensiva s y la resolutiva resuelve los efectos producidos.
Vicios de la voluntad
Las personas al realizar un negocio pueden cometer errores, sufran en ocasiones engaos o
declaren la voluntad porque alguien les esta violentando, para estos casos el ordenamiento
jurdico prev la invalidez del negocio.
El error . Se considera error cuando una representacin mental equivocada inclina a realizar
el negocio. Tambien se puede realizar un error con relacin a la persona.
El dolo o engao tiene como propsito engaar a una persona para que manifieste su
voluntad de realizar un negocio que no hubiera realizado sin el engao o al menos no lo
hubiera realizado en esas condiciones.
- El dolo causante , que es aquel que provoca que se realice el negocio. Se invalida y se
indemniza.
- El dolo incidental, que es aquel que no inclina el negocio sino que le da unas condiciones
ms favorables para la firma del negocio, engao menos grave. Quien a maquinado asi va a
indemnizar a la otra parte pero no se va a invalidar el negocio.
El mal con el que se amenaza tiene que ser mayor al perjuicio que se causa realizando el
negocio.
El temor tiene que causarse sobre el que declara la voluntad sobre la persona o sus bienes o
bien sobre su cnyuge, ascendientes o descendientes (Art 1267 Cc)
- Consciente. Asi conscientemente se puede declarar una voluntad que no se tiene. Negocios
por causa de risa o divertimento. En otros casos se puede declarar que se tiene algo para
inducir a otros a creerlo pero con ciertas reservas. Tambin esta la simulacin que es cuando
las partes se ponen de acuerdo para celebrar un negocio que no quieren celebrar ninguno ,
simulacin absoluta, mientras que si queran celebrar otro negocio es relativa.
- Inconsciente. Tenemos ese error en que se dice que se esta diciendo una cosa y se dice otra,
error obstativo.
Otro vicio de la voluntad sera la reserva mental que supone una divergencia consciente entre
el querer interno y la manifestacin externa del mismo.
La representacin
Todas las personas tienen capacidad jurdica o lo que es lo mismo aptitud o idoneidad para
tener derechos y obligaciones.
La capacidad de ejercicio para realizar actos jurdicos se da con la mayora de edad, la patria
potestad en virtud de la cual los poderes van a representar a los hijos en cuanto que los hijos
no adquieren la capacidad de ejercicio y en caso de fallecimiento se nombrara un tutor, es
decir, todos los menores tienen representantes.
Entendemos por representacin el acto jurdico de declaracin de voluntad por el cual una
persona o la ley faculta a otra persona, el representante para actuar en nombre bien de la
persona, bien de un menor o un adulto parcialmente incapacitado.
En un caso la ley da las facultades para actuar, en otro caso es el representado el que transmite
sus facultades.
Esta forma de representacin directa no se conoce en Roma , apareciendo el Nuncio que era el
anunciador de una parte a otra.
De la capacidad de obrar del representado surge las facultades que pasas al representante por
tanto el representado es el que debe tenerla.
Por otro lado salvo que la administracin de los bienes , en el poder debe figurar cada uno de
los actos negociables que se autoriza a realizar al representante.
Si el representante realiza un acto jurdico para el cual no esta facultado, ese acto jurdico
puede ser autorizado posteriormente por el representado en cualquier caso entendiendo que le
acto es vlido desde que se realiz.
Los contratos
En Roma el contrato exiga una forma, no eral el consenso lo que era fundamental. Los pactos
se podan romper por eso el contrato no estaba basado en la declaracin de voluntad. El
Derecho Cannico es el que hace que se empiecen a basar estos en la declaracin de voluntad.
En la Edad Media los comerciantes luchan porque se cumplan los contratos por ser
declaraciones de voluntad.
En nuestros das an se conservan formalismos que no dan nacimiento al contrato sino que
constatan el contrato.
- Cesin , uso o disfrute que son los que proporcionan la posibilidad de disfrutar un bien en
un determinado tiempo de cosa. Pj arriendo.
- Trabajo y gestin son aquello que tienen como fin que alguien realice una actividad en
servicios o inters de otra. Pj contratacin de servicios, mandato.
- Asociativos que tienden a formar una agrupacin humana que realice unos objetivos.
- Aseguramiento de derechos que garantiza los derechos con una fianza bien poniendo un
bien como garanta o bien dejando algo en prenda.
- Contratos preparatorios los que se proponen abrir el camino para futuros contratos.
Este poder de las situaciones jurdicas activas se entiende que la expresa la norma jurdica y
puede recibir distintos nombres, privilegio, potestad o derecho subjetivo.
El objeto del derecho es aquello sobre lo que recae el poder jurdico del sujeto subjetivo.
Puede ser una cosa del mundo exterior sobre los que recae el derecho subjetivo derechos
reales . Cuando recae sobre ciertos aspectos de otra persona estamos ante el derecho de
familia. Cuando el derecho recae sobre aspectos de otras personas derecho de obligacin.
Cuando el derecho es la libertad para manifestar la propia personalidad nos encontramos ante
lo derechos subjetivos personales que son considerados fundamentales y estn en la
Constitucin.
Jurdicamente las cosas son uno de los objetos del derecho subjetivo concretamente derechos
reales.
Para que algo se considere cosa tiene que satisfacer un inters bien sea econmico o moral
que el derecho juzgue digno de proteccin.
Tiene que tener existencia separada y debe ser aceptado por el derecho como algo susceptible
de apropiacin o sujecin jurdica.
Por cosa se entiende un bien econmico con vida autnoma sometida al servicio del hombre.
No es cosa el Sol, el Mar ni los Oceanos , ni las fieras no cazadas ni el aire. Y respecto a
nuestro ordenamiento jurdico consideramos que se debe proteger la propiedad intelectual o
sea algo no corporal.
Se entiende que hay cosas dentro del comercio que se permiten y cosas fuera del comercio. La
ley dice que esta fuera del comercio las cosas destinadas al uso pblico. Libro II cap. III
Estos bienes los tiene el Estado para siempre, su titularidad no prescribe nunca son
imprescriptibles, inalienables y adems son inembargables.
El Estado tambin tiene bienes privados. Los bienes que estn dentro del comercio en general
sea cual sea su titular pueden sin embargo , en inters de la seguridad y la salud pblica , estar
prohibido comerciar. Pj. armas, venenos, explosivos.
Lo mismo ocurre con las propiedades del Patrimonio Artstico Nacional no esta prohibido su
comercializacin pero contiene limitaciones.
Derechos reales
Desde la Revolucin Francesa existe la propiedad pero entendida como propiedad colectiva.
Los derechos reales son facultades que una norma jurdica concede a su titular para que goce
de las cosas y disponga de ellas, la posibilidad de transmitir los derechos que sobre la cosa
tenga a un tercero.
El derecho de propiedad permite tener un dominio pleno, se puede gozar de sus frutos, se
pueden tener otros derechos utilizando esa cosa como garanta sin dejar de ser el propietario
por lo que podemos concluir que el derecho real de propiedad es un derecho formal.
Junto a este derecho formal tenemos otro derecho real que consiste en poder solicitar a exigir
que se nos proteja en la posesin de una cosa que pretendemos nuestra frente a otro que
pretende ser el propietario, derecho de proteccin provisional.
Podemos seguir siendo el propietario de una cosa y disponer que otro la disfrute o transmitir
el derecho a que otro en caso de que queramos vender tenga derecho a que se lo vendamos a
l o incluso transmitir el derecho a que diga otro cuando quiere comprarlo, derecho real de
adquisicin o podemos disponer que otro tenga derecho a que se venda el bien si nosotros no
respondemos a una deuda derecho real de garanta.
Usufructo es derecho real sobre cosas muebles e inmuebles que da derecho a disfrutar
plenamente de una cosa ajena, sin alterarla y hacer uso de los frutos que de. Lo que no se
puede con el Usufructo es enajenarlo o gravarla , es decir, vender o hipotecarla.
Uso da el derecho de usar pero solo lo que baste para las necesidades del titular.
Derecho de habitacin consiste en la facultad de usar en casa ajena las piezas necesarias para
el habitacionista y su familia.
Derecho de superficie facultad para tener una edificacin en suelo ajeno o incluso de hacer un
suelo ajeno una edificacin , 75 a 99 aos suelo urbano,
La prenda o hipoteca consiste en que la prenda sirve de aval de que se va a respetar otra
obligacin. Siempre esta prenda sera bien mueble. La hipoteca sera sobre bien inmueble.
1.- Derecho real de opcin es la facultad de decidir en que momento queremos que nos venda
la cosa.
2.- Derecho real de tanteo es la facultad de adquirir una cosa antes que otra persona este
derecho va unido al derecho real de retractor que es la facultad para adquirir algo despus de
que fue transferido a otro.
Los derechos reales son derechos patrimoniales que recaen sobre la cosa. Fuerza a todos los
dems derechos a respetarlo , derechos absolutos o ergehomes.
El Cdigo civil en su art. 1.088 dice toda obligacin consiste en dar , hacer o no hacer
alguna cosa. En el Art. 1.089 dice las obligaciones nacen de la ley de los contratos y
cuasicontratos y de los actos lcitos e ilcitos.
Un derecho subjetivo consistente en la posibilidad de exigir que otro de , haga o deje de hacer
por el hecho jurdico de que el otro se oblig o bien porque la ley le obliga por considerar que
existe un cuasi contrato.
El derecho de crdito nace de los contratos y cuasicontratos quedando fuera el resto del
ordenamiento jurdico como normas, obligaciones y deberes.
Toda persona tiene capacidad patrimonial aunque no toda persona tiene patrimonio pero
nunca pierde la posibilidad de tenerlo. La ley permite adems desgajar parte del conjunto de
relaciones jurdicas del patrimonio personal. Pj la herencia. Sobre todo porqu de las
obligaciones respondemos con nuestro patrimonio presente o futuro.
Responsabilidad Extracontractual
Nuestro Cdigo Civil diferencia claramente en el artculo 1089 CC como fuente de las
obligaciones << a los actos y omisiones ilcitos o en que intervenga cualquier gnero de
culpa o negligencia >> de la ley, contratos y cuasicontratos.
Determina, adems, que las obligaciones civiles que nazcan de los delitos o faltas se rijan
por las reglas del Cdigo Penal (art. 1092 C.C.) mientras que en los actos u omisiones en
que intervenga culpa o negligencia no penadas por la ley, lo habrn de ser por las normas
civiles (art.1093C.C).
La separacin entre las obligaciones que nacen de la convencin y las que tienen su origen en
la culpa o negligencia civil no es ms que de rgimen jurdico, pues el fundamento ltimo es
el mismo; una accin y omisin culposa, aunque tambin dolosa que daa a otro.
Incluso el rgimen jurdico de las primeras se aplica, segn reiterada doctrina jurisprudencial,
a las segundas de manera subsidiaria, pues el captulo II del Ttulo XVI no las regula en su
totalidad.
Pieza fundamental del mismo es el artculo 1902 que dice: << El que por accin u omisin
cause dao a otro interviniendo culpa o negligencia, est obligado a reparar el dao causado
>>.
No se poda seguir manteniendo un sistema que exiga de cada una de las vctimas la prueba
de la culpa del autor de la accin daosa.
Hay que anotar tambin en el declive de la doctrina de la culpa el distinto enfoque con que
empieza a mirarse el problema de la responsabilidad: "La vctima debe ser indemnizada
siempre".
El Dao, en suma, no es un acontecimiento excepcional que permite tratamientos
individualizados, sino un problema social cuando son muchas las vctimas.
Los nuevos hechos y las nuevas exigencias que hemos expuesto no hallaban satisfaccin en el
sistema codificado.
Dentro de sta misma lnea tambin se flexibiliza el requisito de la Causalidad que debe
existir entre el dao y el hecho productor del mismo.
Un paso ms es el que dan los sostenedores de las Teoras Objetivas que preconizan la
necesidad de indemnizar a quin haya sido vctima del riesgo creado por el causante del
dao con su actuar, pues si se beneficia con ello tambin ha de pechar con las consecuencias
daosas.
Por otra parte, la extraordinaria difusin de los seguros de Responsabilidad Civil hace que
la jurisprudencia se muestre todava ms rigurosa con el agente productor del dao cuando el
supuesto de hecho no esta previsto legalmente como de responsabilidad objetiva.
En nuestros das, la mayor parte de los eventos daosos no son imputables a un individuo
aislado, sino a grupos a veces muy numerosos de individuos. Ello puede ocurrir de varios
modos:
El fallo humano del que algunas veces se habla cuando se trata de discernir la causa de una
catstrofe, es el fallo del ltimo eslabn de la cadena o es el fallo de toda la organizacin de
la que la cadena forma parte?
El fenmeno fue previsto por el Cdigo Civil Alemn, en cuyo prrafo 830, despus de
establecer que si varios han causado un dao por acto lcito realizado en comn, cada uno ser
responsable del dao causado por sus actos.
Es una va de cobertura parcial que, para ser adecuadamente protectora, exigira una
multiplicacin de los seguros obligatorios que cubriesen las mltiples actividades posibles.
Ms all de ese lmite, el sistema legal deja actuar a lo que pudiramos llamar los principios
tradicionales, y ocurre que de nuevo vuelvea aparecer en posicin central el contrato de
seguro para atender la necesidad de reparacin, y la jurisprudencia, influida por aquella
legislacin y por la extraordinaria difusin de los seguros voluntarios, aplica de hecho
diversos expedientes tcnicos a supuestos distintos de los previstos en ella, en unas relaciones
sociales dominadas por el Principio de Reparacin del Dao sin preocuparse debidamente de
sus causas.
uando entre dos personas media una relacin jurdica contractual, producido un dao por una
parte a la otra interviniendo culpa o negligencia, puede suceder que ese mismo resultado
daoso sea susceptible de considerarse como una infraccin contractual, que generara
Responsabilidad de este tipo, o como un supuesto de Responsabilidad Extracontractual, en
tanto hubiera producido la obligacin de reparar como consecuencia del incumplimiento del
"neminen laedere".
El tema est siempre en dilucidar si la Ley del contrato, una vez que las obligaciones
derivadas de aquel principio forman parte de su contenido, desplaza a todo tipo de
Responsabilidad Extracontractual no existiendo ms que la Contractual, o bien esta ltima se
superpone o coexiste con la primera, de manera que el perjudicado puede accionar una u otra,
e incluso hacer subsidiaria una de la otra.
Las discusiones doctrinales no han llegado todava a puntos de acuerdo, y ello tiene su
trascendencia en la jurisprudencia, que fluctua segn los casos, orientada a que la vctima sea
indemnizada de una manera u otra.
De ah que en el Cdigo Civil no figuren estas normas y nos tengamos que remitir a otras
disciplinas (Derecho Penal / Derecho Procesal) donde se exponen y se explican.
Ciendonos a las cuestiones en las que la responsabilidad nacida del ilcito penal tiene
importancia en la rbita civil, hay que destacar:
No podr utilizarse la accin ante la jurisdiccin civil si la sentencia firme en lo penal declara
que no existi el hecho de que pudiera derivarse una responsabilidad civil (art. 116 LECrim.).
2. La Rebelda del procesado (art. 843 LECrim.), la extincin de la responsabilidad penal por
muerte del presunto culpable (art. 115 LECrim.), o por indulto, abre la va civil para ventilar
las responsabilidades de orden civil.
3. No hay ningn obstculo para la aplicacin de las normas civiles sobre la Responsabilidad
Extracontractual cuando haya habido un sobreseimiento de las actuaciones (libre o
provisional) o absolucin.
ara que exista Responsabilidad Civil ser necesario que concurran los requisitos siguientes:
comportamiento y el dao.
Esta accin humana puede consistir en una accin positiva (facere) o en una accin negativa,
omisin o abstencin (non facere).
Debemos preguntarnos si para que esta accin o sta omisin pueda ser considerada como
fuente de responsabilidad es preciso que pueda ser calificada como ilcita o antijurdica.
Por ello es perfectamente posible que incluso el ejercicio de nuestro propio derecho cause
dao resarcible si se ha ejercitado de modo anormal o excesivo.
En este sentido el Tribunal Constitucional seala que el art. 25.1 CE (en virtud del cual nadie
puede ser condenado o sancionado por acciones y omisiones que en el momento de producirse
no constituyan delito, falta o infraccin administrativa segn la legislavcin vigente) <<no es
diractamente aplicable a los simples ilcitos de naturaleza civil, en los que la tipicidad y la
legalidad no tienen que actuar de manera tan estricta>>.
b)El Dao.
El dao es uno de los presupuestos necesarios para que surja la obligacin de reparar (art.
1902 CC).
La Jurisprudencia admite que lo mismo puede ser patrimonial que moral, segn que se
produzca en la esfera patrimonial o en la persona misma.
Atendiendo a esa amplitud el dao puede conceptuarse como la lesin de un bien jurdico.
Cuando el dao se origina por lesin de los bienes y derechos de la persona se le suele
denominar dao moral, y se indemnizan prescindiendo de que la lesin repercuta en el
patrimonio del daado.
El dao indemnizable puede ser tanto actual como futuro y surgir segn racional
certidumbre.
Qu ocurre cuando la conducta calificada de ilcito civil d como resultado la muerte de una
persona?
La Cuestin es discutida en la doctrina y por la Jurisprudencia del Tribunal Supremo (Sala 1):
La Sala 1 del Tribunal Supremo ha descatado que el dao es el morir, es decir, cuando la
persona deja de existir con lo que nada puede adquirir ni trasmitir a sus herederos por esa sola
condicin.
c) La Relacin de Causalidad.
El art. 1902 CC exige que el dao este causado por una accin u omisin humana.
La dificultad nece de la observacin de la realidad, en la que se ve que las cosas no son tan
simples porque a todo fenmeno le precede no slo un antecedente sino varios, lo que obliga a
precisar cul o cules de ellos merece el calificativo de causa en el sentido jurdico a fin de
realizar la correspondiente imputacin de su autor.
A grandes rasgos, las mltiples teoras formuladas pueden diferenciarse en dos grupos:
Esta Teora est regida por el principio de que no puede hacerse ninguna diferenciacin entre
los diferentes antecedentes que pueden concurrir en el resultado daoso, todos tendrn el
rango de causa, siempre que se cumpla el siguiente postulado: un hecho es una causa de otro
cuando si hubiera faltado el antecedente no se hubiera producido el resultado.
.- Teoras que destacan dentro del conjunto de antecedentes para conceptuarlos como
causa del resultado, evitando as la amplitud que tendra la responsabilidad con la teora de
la equivalencia:
Otro sector de autores entiende que el hecho ms prximo al dao debe ser su causa.
La Jurisprudencia del Tribunal Supremo (Sala 1) no ha seguido un nico criterio en todas las
innumerables sentencias que ha pronunciado hay aspectos que no deja a los rganos judiciales
de instanciael establecimiento de la relacin de causalidad en sentido jurdico, sino que estima
susceptible de control en va casacional el juicio formulado en la sentencia que se recurre.
Sabemos que el art. 1902 requiere para que nazca la obligacin de reparar el dao que en la
accin u omisin intervenga culpa o negligencia.
Es este el bsico criterio legal de imputacin, que se sustancia en la obligacin de prever los
sucesos y tomar las medidas correspondientes para evitar el resultado daoso que originara su
acaecimiento.
Esta obligacin de prever, este juicio de previsibilidadque ha de hacer toda persona diligente
para que no le sean imputables los daos, no es ms que una traslacin a la rbita de la
Responsabilidad Extracontractual de los artculos 1104 y 1105 Cc..
Ahora bin, siendo amplsima la extensin de previsibilidad, la Jurisprudencia dice que <<la
exigencia de prever hay que considerarla en la actividad normal del hombre medio con
relacin a las circunstancias del momento>>.
Cuando la actividad desarrollada por el demandado genera riesgos cualificados hay una
tendencia a imputarle la Responsabilidad.
A pesar de que la conducta de una persona haya producido daos, la obligacin de repararlos
no se impone en determinados casos:
Legtima Defensa:
Estado de Necesidad:
Cuando se solicita la Reparacin pecuniaria de los daos, el tiempo con arreglo al cual hay
que fijar el importe, en casos de alteracin del valor monetario, no ha de situarse cuando se
ejercita la accin ni cuando se causaron aqullos, sino en el daen que recaiga condena
definitiva a la reparacin, o en su caso a la posterior en que se liquide su importe en el perodo
de ejecucin de sentencia, toda vez que no se trata de pagar una suma de dinero, es decir, una
deuda pecunaria simple, sino pagar en dinero un valor determinado, todo ello siempre de
acuerdo con el principio dispositivo del proceso civil.
Puede darse que el Responsabe sea el mismo autor del dao, caso en el cual cabe hablar de
Responsabilidad por Hechos Propios.
Cabe tambin que la Responsabilidad sea puesta a cargo de una persona distinta del autor del
dao, hiptesis en la cual se habla de Responsabilidad por hechos ajenos.
ice el artculo 1903.1 que la obligacin es exigible tambin a aquellas personas sobre las que
se debe responder.
Por tanto, la Responsabilidad por hecho de otro, tambin llamada Responsabilidad Indirecta,
es la que surge cuando la Ley obliga a reparar el dao causad por la accin u omisin de una
persona a otra distinta.
Sin Embargo, el fundamento de esta responsabilidad por hecho ajeno en el sistema del Cdigo
Civil es una falta propia de quin responde.
El artculo 1903, despus de regular los supuestos en que se da aquella responsabilidad, dice
que: << La Responsabilidad de que trata este artculo cesar cuando las personasen l
mencionadas prueben que emplearon toda diligencia de un buen padre de familia para
prevenir el dao>>.
Los padres son responsables de losdaos causados por los hijos que se encuentran bajo su
guarda.
RESPONSABILIDAD
CIVIL DE LOS
ABOGADOS
En primera instancia, antes de hablar de las responsabilidades civiles que ellos tienen,
deberamos conocer el verdadero sentido de la palabra "abogado". Esta palabra
etimolgicamente proviene del latn advocatus, que a su vez esta formada por ad y vocatus
que es la contraccin de una frase "ad auxilium vocatus": llamado para auxiliar y esto es as
puesto que entre los antiguos romanos se requera del auxilio de quienes tenan estudios de
derecho, para todo tipo de negocios que requirieran el conocimiento de las leyes.
Todo esto es bastante afn al actual concepto que se tiene del abogado, que es el del
profesional al que se acude en busca de asesoramiento o consulta jurdica (el iure consultus
de los antiguos romanos, que iban conformando en funcin de las consultas que evacuaban y
donde tales "consultores" eran considerados como personas de confianza familiar sin cuyo
auxilio ningn negocio se concretaba) o legal en materia de negocios, a la vez que de ayuda o
de defensa para las contiendas judiciales en la cual estn en juicio intereses de la parte que
requiere en su consejo (los causdicus o abogados que eran los oradores encargados de la
defensa en juicio).
En nuestro medio los abogados son tenidos hoy, incluso por disposicin legal, como
colaboradores y auxiliares de la justicia (arts. 13 de la ley 19.649 hoy derogada "Foro de la
ciudad de Buenos Aires" y 59 inc. 1) de la ley 5177, t.o. por Decreto 180/87 de la provincia de
Buenos Aires) y acreedores en consecuencia del mismo respeto y consideracin debido a los
magistrados judiciales (arts. 58 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin y del de
la provincia de Buenos Aires; 5 de la ley 23.187 y 57 in fine de la ley 5177 de la provincia de
Buenos Aires).
Hay otra cuestin que no debe descartarse y es la del debate sobre si los abogados cumplen
una funcin privada o un ministerio pblico. Si bien el abogado defiende un inters particular,
trasciende en su accin ese inters privado para servir al inters de la justicia que es pblico,
por lo cual cumple un cometido quasi pblico, al cooperar con el Estado para eliminar los
conflictos entre los particulares. Es as como debe considerrselos: como auxiliares del rgano
jurisdiccional trabajando al servicio del inters pblico y cumpliendo una funcin social,
evitando en lo posible los pleitos entre los miembros de una misma sociedad. Con ello, se
transforman en ms que un mero auxiliar de la justicia, y al ser paladines de la bsqueda de la
verdad y el sentido de la justicia, pasan a ser una figura relevante en el proceso y son
considerados en el mismo rango jerrquico que los jueces, al tener las mismas miras en los
mismos objetivos.
Para poder hablar de la responsabilidad civil de los abogados, debemos conocer cules son sus
deberes.
De tal manera, el abogado infringe este deber si promete y anuncia resultados exitosos
seguros para determinadas acciones o planteamientos judiciales.
Ahora bien, pasando a la esfera de la responsabilidad civil, hay que tener en cuenta que
"responder" es dar cada uno cuenta de sus actos y responder civilmente, si nos atenemos
estrictamente al sentido literal de la palabra, es el deber de resarcir los daos ocasionados a
otros por una conducta lesiva antijurdica o contraria a derecho, o lo que es lo mismo
responder civilmente es dar cuenta a otro del dao que se le ha causado.
Esta es una postura que se remonta hasta el derecho romano, donde las relaciones que
nacan del ejercicio profesional o de un arte liberal, eran consideradas un verdadero
"mandato". Especficamente, se consider que la relacin jurdica entre abogado y
cliente fue en su concepcin originaria la del mandato. Esta opinin que fue receptada
en algunos fallos, no cuenta con total aceptacin en nuestra doctrina, que entiende que
la naturaleza del vnculo no puede determinarse sino en concordancia al contenido de
la relacin profesional pactada o realizada por el abogado y que ste al patrocinar no
por ello necesariamente representa al cliente, sino que lo sirve, de donde se desprende
que hay un servicio profesional.
b. Locacin de servicios
Gran parte de la doctrina cree que en el ejercicio de las llamadas profesiones liberales
se configura una verdadera "locacin de servicios", con la nica particularidad de que
el trabajo brindado es de orden intelectual y no manual. El abogado es quien presta un
servicio ms o menos continuado de asistencia profesional, subordinado a las
contingencias del pleito, a cambio de una retribucin.
c. Locacin de obra
Hay quienes sostienen que se trata de una locacin de obra intelectual, ya que el
abogado promete la ejecucin de un trabajo mediante un precio calculado conforme la
importancia del mismo, sin que exista relacin de dependencia alguna entre l como
locador y su cliente como locatario.
En el caso particular de los abogados, los contratos que ms habitualmente se celebran son el
mandato y la locacin de servicios, segn que representen a un cliente o lo patrocinen en un
juicio, o la locacin de obra, en el caso de habrsele pedido un dictamen o un documento
contractual. Este contrato se puede denominar genricamente "contrato de prestacin de
servicios profesionales", pues si existe un contrato que relaciona al que daa y al damnificado,
y si el perjuicio se produjo como consecuencia de la inejecucin de tal contrato y no por otras
circunstancias ajenas al mismo, la responsabilidad del abogado habr de ser, necesariamente
contractual. No obstante pueden darse casos de responsabilidad profesional extracontractual.
Ello puede darse en determinados casos como:
En todos estos casos sern de aplicacin los preceptos sobre responsabilidad extracontractual
del Cdigo Civil.
Existen, no obstante, casos de superposicin de ambas responsabilidades, contractual y
extracontractual. Ello ocurre cuando el incumplimiento de la obligacin contractual importa
asimismo la comisin de un delito del derecho criminal, hiptesis expresamente contemplada
en el art. 1107 del Cod. Civil.
Cuando la inejecucin del contrato degenera en un delito del derecho criminal, tambin
aparece la responsabilidad extracontractual en razn de que tal delito supone, por s mismo, la
infraccin a un deber legal separado y distinto de la mera inejecucin de un contrato.
1. la antijuridicidad
2. el dao causado
3. la relacin de causalidad; y
4. el factor de atribucin
1. Antijuridicidad.
2. Dao causado
4. Factor de atribucin
Igualmente, es necesario para que exista responsabilidad civil que exista un factor
atributivo de ella, que la ley considere idneo o apto para sindicar en cada caso, quien
debe ser el sujeto responsable.
Obligacin de medios es la que slo impone diligencia y aptitud para cumplir las medidas que
normalmente conducen a un resultado , pero sin asegurar la obtencin, pero sin asegurar la
obtencin del mismo. Ejemplo de obligacin de medios son las obligaciones que emergen en
general de la locacin de servicios, en materia contractual y en el campo extracontractual, el
deber de conducirse prudentemente en la vida social, para no ocasionar daos a terceros.
En las obligaciones determinadas, ("de resultado") al acreedor le basta con establecer que no
se logr el resultado prometido y nada ms, correspondiendo en todo caso al deudor que
quiera eximirse de responsabilidad acreditar que ello sucedi por caso fortuito u otra causa
ajena al mismo. En tanto, que en las obligaciones de "medios", no alcanza la simple obtencin
del fin perseguido, pero no asegurado -por ej. que el juicio se perdi-, sino que tambin hay
que demostrar que ocurri por culpa o negligencia del obligado.
Todo esto lleva a que no pueda afirmarse en primera instancia y con carcter amplio que las
obligaciones de los profesionales sean de "medios" o de "resultado", pues depende en cada
caso de la labor concreta a cumplir por el profesional.
Por ello, para determinar el contenido de la prestacin asumida por el abogado frente a su
cliente, o de la que le es impuesta por la ley, se debe diferenciar la actuacin que l puede
cumplir como letrado apoderado o procurador, o como abogado consultor o patrocinante, o
como defensor en un proceso penal.
Cuando el abogado acta como consultor, asesor o patrocinante, o como defensor en proceso
penal, no tiene la representacin de su cliente, consistiendo su misin por ello, nicamente en
conducir el litigio o causa bajo su direccin, o aconsejar las cuestiones legales que considere
ms convenientes. Y en estos casos la obligacin del abogado no es de resultado sino de
medios: slo debe poner de su parte toda su pericia, conocimientos, diligencia y prudencia,
con el fin de obtener un resultado favorable.
En lo atinente a la culpa o negligencia del abogado, hay que hacer distinciones entre las
cuestiones de hecho y de derecho.
La responsabilidad del abogado puede nacer an antes de que exponga en un escrito judicial o
en un tribunal oral, los hechos que le indique su cliente, pues primero debe examinar y
apreciar la verosimilitud, como igualmente la viabilidad de la accin a deducir sobre la base
de ellos, como asimismo que es responsable por la falta de claridad en la exposicin de los
hechos, an cuando hubiese repetido lo que le manifestara su cliente, por ser precisamente
este ltimo lego en materia jurdica.
Adems, para poder determinar la culpa profesional, hay que comenzar por definir cuando
existe culpa en general. La culpa existe cuando por negligencia, descuido, falta de precaucin
o imprudencia, no se obr como deba hacerse, provocndose un dao; pero sin que mediase
ningn propsito deliberado en tal sentido por parte del agente. O sea, que la culpa se
caracteriza por dos rasgos negativos: est ausente, o falta la voluntad o intencin de daar,
pero igualmente hay omisin o no se adoptan (faltan) las diligencias adecuadas para evitar la
produccin del dao. Es decir, existe culpa cuando no se prev aquello que con diligencia
hubiera podido preverse; entendindose, a su vez por diligencia, el empleo o despliegue de las
aptitudes y energas aptas para la consecucin del fin perseguido.
Pero, la culpa, puede presentarse de distintas formas. Como negligencia (art. 512 del Cdigo
Civil) que consiste en la omisin de cierta actividad que habra evitado el resultado daoso, o
sea, no se hace o se hace menos de lo debido. Como imprudencia, cuando por el contrario se
obra precipitadamente, sin prever las consecuencias que pueden derivarse de ese obrar
irreflexivo, o sea, se hace lo que no se debe, o en ltimo caso ms de lo debido. Atenindose
especficamente a la culpa con relacin a los profesionales, como impericia o
desconocimiento de las reglas y mtodos propios de la profesin.
Adems, cuando se trata de apreciar la culpa profesional, no se puede recurrir al modelo del
hombre prudente y diligente (bonus pater famili), o sea el hombre prudente y diligente; y
muy por el contrario, ac ser necesario recurrir al arquetipo del "buen profesional", o ms
precisamente del "buen abogado". Se pretender abogado que ponga en el cumplimiento de su
obligacin "todos los cuidados de un buen abogado de su especialidad", pues no puede
compararse con el hombre medio prudente y diligente a quien acta en un orden de cosas en
que posee, evidentemente, conocimientos o aptitudes superiores a las del grado medio de la
gente, se trate o no de un profesional. Nuestro rgimen legal de la responsabilidad civil aporta
directivas que complementan y deben ser interpretadas armnicamente con las del art. 512 del
Cdigo Civil, tales como las del art. 902, que establece responsabilidad "cuando mayor sea el
deber de obrar con prudencia y pleno conocimiento de las cosas" y para el mbito
contractual, slo la del art. 909, que establece que "en los contratos que suponen una
confianza especial entre las partes", o sea en los contratos intuitu personae, a los que aluden
los arts. 626 y 730 del Cdigo Civil, el grado de responsabilidad se estimar "por la
condicin especial de los agentes".
Ahora bien, en cuanto a la responsabilidad por dolo del abogado, aunque menos probable
puede existir. Ello puede ocurrir en los supuestos de consejos dolosos o maliciosos dados por
l mismo a sus clientes, que pueden derivar en daos a terceros extraos. Puede incurrirse en
este tipo de responsabilidad el abogado que por ej. deliberadamente aconseje a su cliente, a
punto de iniciar un juicio de divorcio, que vace de bienes muebles su casa o su cuenta
bancaria y los esconda donde no puedan ser hallados para su inclusin en el acervo conyugal.
Tal responsabilidad dolosa puede existir por aplicacin de lo dispuesto en el art. 1081 del
Cdigo Civil cuando menciona entre los responsables solidarios de un delito civil a los
"consejeros", ya que el abogado que da un consejo malicioso o doloso puede encuadrarse
perfectamente en dichos trminos.
Tambin es claro que la prueba del consejo doloso es de difcil realizacin, pues es algo que
se desarrolla en la intimidad de la persona, lo que torna imposible la obtencin de pruebas
directas y concluyentes; razn por la cual se acept en general su comprobacin mediante
prueba indiciaria o de presunciones adecuadamente valoradas.
Existen igualmente algunos supuestos concretos previstos legalmente, en los que de ordinario
debe haber mediado un consejo doloso, o al menos imprudente, por parte del abogado
interviniente. Ello se da en los casos de embargos abusivos, en la obtencin de una
declaracin de quiebra despus revocada, para quien hubiese provocado una dilacin
innecesaria en el cumplimiento de una sentencia de remate. En tales casos, queda claro que no
puede haber resultado ajeno a la adopcin de esas medidas judiciales daosas y sin derecho, el
"consejo" del abogado al que recurriera la parte; pues si sta ya tena con anterioridad "una
idea ms o menos acertada de la conducta a seguir", al consultar a un profesional, lo hizo de
todas formas "para seguir su consejo", y si no saba nada y luego hizo "lo que se le indic a
travs del consejo del profesional requerido, entonces ste reviste la categora de un verdadero
instigador de la conducta asumida por el aconsejado".
CONTRATO DE DEPOSITO
CONCEPTO:
Hay deposito cuando una de las partes se obliga a guardar gratuitamente una cosa mueble o
inmueble que la otra le confia, y a restituir la misma e identica cosa cuando le sea reclamada.
CARACTERES:
GRATUITO
UNILATERAL
REAL
NO FORMAL
ESPECIES:
IRREGULAR:
CAPACIDAD:
FORMA:
Ninguna.
PRUEBA:
RESTITUIR la
COSA:
HOTELES:
Responden por todo dao y hurto, menos por los hechos por familiares o visitantes de ellos.
Se resguardan toda clase de cosas normales para un viajero, si son de gran valor o no
regulares debe declararlo y mostrarlo si se lo piden.
Solo se eximen de responsabilidad por fuerza mayor. Es fuerza mayor el caso de larones con
armas o escalamiento que no pudiese evitarse.
CONTRATO DE FIANZA
CONCEPTO:
Habra cto. de fianza cuando una de las partes se hubiere obligado accesoriamente, y el
acreedor de ese tercero aceptase su oblig. accesoria.
CIVIL Y COMERCIAL:
Para que la fianza sea mercantil basta que tenga por objeto asegurar el cumplimiento de un
acto o cto. de comercio, aunque el fiador no sea comerciante, es decir que la oblig. principal
sea comercial.
CARACTERES:
NO FORMAL
CONSENSUAL
UNILATERAL
TIPICO
GRATUITO
ACCESORIO
CAPACIDAD:
Capacidad para contratar emprestitos, como no dice quienes pueden hacerlo, entonces
se toma la cap. generica para contratar.
No pueden ser fiadores, los menores emancipados ni aunque no exceda los $500, los
adm. de bienes de corporaciones porque la fianza es una benefiencia que es
incompatible con la adm. de una empresa, tutores y curadores y todo representante, los
adm. de sociedades y mandatarios que no tengan poder para ello, curas salvo que lo
sea para sus iglesias o presonas desvalidas.
OBJETO:
No puede afianzar algo distinto de la oblig. principal. Pero si esta no versa sobre dinero sino
sobre una oblig. personal, el fiador solo respondera por los daos e intereses surgidos del
incumplimiento.
Se puede obligar por menos pero nunca por mas de la oblig. principal, pero si con mayores
gtias., ej. hipoteca. Otro supuesto es si se hace por mas de la oblig. principal, entonces la ley
la reduce al valor de la oblig. principal. El ultimo supuesto es que se haya oblig. por menos u
otro tanto de su valor, entonces legislativamente se decidio que se obligo por otro tanto.
Respecto a los intereses, si nada se dijo, la fianza cubre ademas del capital los intereses
devengados.
Se afianza todo tipo de oblig., sean naturales, principales, accesorias, o derivadas por actos
ilicitos, futuras (se puede retractar hasta antes de su existencia).
La fianza no puede existir sin una oblig. valida, seria invalida si una locacion de obra al final
no fue contratada, si la oblig. princ. estaba extinguida, o si esta deriva de un cto. nulo o
anulado.
FIANZA SIMPLE:
Cuando el fiador goza de los beneficios de excusion y division, de division si los fiadores no
se obligaron solidariamente, el acredor solo puede reclamarle a c/u de ellos la cuota parte,
salvo que uno de los fiadores sea nulo y no que sea insolvente.
FIANZA SOLIDARIA:
PRINCIPAL PAGADOR:
Si se obliga asi, sera deudor solidario y se le aplica las disposiciones de los codeudores
solidarios. Pero Zago dice que no puede ser absoluto porque sino no existiria el contrato de
fianza, y garrido dice que el principal pagador no lo es en realidad, sino que es un fiador
codeudor solidario.
El acreedor 1ro. tiene que excutr los bienes del deudor, salvo que el
EXCUSION: fiador haya renunciado a ese beneficio, o que la fianza sea solidaria,
que se haya obligado como principal pagador, si como heredero
reemplazo al deudor, si el deudor quebro o esta ausente, si no puede ser
demandado judicialmente dentro del pais, si la oblig. fuere natural, si la
fianza es judicial.
Puede pedir la exoneracion de la fianza al deudor si paso 5 aos desde que se la dio, salvo que
la oblig. sea de naturaleza x que lo justifique o que se a de un plazo mayor (debe tener el
consentimiento del acreedor y este recibir una fianza nueva).
Puede pedir el embargo de los bienes del deudor o la exoneracion en los sig. casos:
2) Despues del pago: (se puede subrogar en los dchos. del acreedor).
Si pago la deuda aunque se hubiese obligado en contra de la voluntad del deudor, queda
subrogado en todos los dchos., privilegios y acciones contra este, sin necesidad de cesion
alguna (ej. hipotecas, prendas, etc. todo lo acontecido antes y despues de la fianza para
asegurar el pago de la oblig.).
El fiador que pago la deuda se subroga en todos los dchos. del acreedor contra el resto de los
fiadores.
EXTINCION DE LA FIANZA.
Se extingue por la muerte de la oblig. principal, y por las mismas causas que las principales y
acesorias en particular.
PAGO
COMPENSACION
TRANSACCION
CONFUSION
RENUNCIA O REMISION DE DEUDA
IMPOSIBILIDAD DE PAGO
PRESCRIPCION DE LA OBLIG. PRINCIPAL
RESOLUCION O NULIDAD DE LA OBLIG. PRINCIPAL.
IMPOSIBILIDAD DE SUBROGACION EN LOS DCHOS. DEL ACREEDOR.
PRORROGA DEL PLAZO DE LA DEUDA.
1) Pago: Si el deudor paga queda extinguida la fianza. Pero si la paga un 3ro. este queda
subrogado en el acredor y la fianza no cae, y si el acreedor acepta por pago una cosa distinta,
la fianza cae aunque luego la cosa se pierda por eviccion.
2) Novacion: cae la fianza aunque el acredor se haya reservado que esta seguia en vigencia.
No se puede obligar al fiador si la novacion se hizo sin su consentimiento.
3) Compensacion: si se compensasn los creditos, cae la fianza salvo que todavia el acreedor
tenga un saldo a favor, si este tenia una deuda con el fiador too se pueden entre ellos
compensar, y si el fiador conoce que el acreedor tiene saldo en contra con el deudor too la
fianza cae.
4) Transaccion: cae la fianza aunque hubiese condena al pago y fuese cosa juzgada.
5) Confusion: si es de el acreedor con el deudor, cae la fianza, si es del acreedor con el fiador,
no cae la deuda del deudor, si es del deudor con el fiador tampoco cae la fianza porque sigue
siendo una gtia. del acreedor.
6) Renuncia o remision de deuda: si se le hizo al deudor, quedan librados los fiadores, pero si
se le hizo a un fiador no quedan librados los otros fiadores, y too si se le hizo al fiador no
queda librado el deudor.
7) Imposibilidad de Pago: si es sin culpa del deudor se extingue la oblig. principal y obvio la
accesoria.
10) Imposibilidad de subrogarse en los dchos. del acreedor: si por culpa del acreedor no es
posible subrogarse en sus dchos. (ej. prendas, hipotecas, privilegios, etc.) entonces la fianza
cae, salvo que esto no le cause perjuicios al fiador. este beneficio piuede invocarlo el fiador
simple, o solidario, pero no por el principal pagador.
11) Prorroga del plazo de deuda (caso de las locaciones): Si no tiene el consentimiento del
fiador esta cae. Con las leyes de emergencia se ha obligado al fiador al extenderse los plazos
de locaciones urbanas, y este responde too por cualquier otra suma que deba el deudor como
consecuencia del cto. de locacion y no solo el alquiler. Si la oblig. no tenia plazo, la fianza se
extingue a los 10 aos. Y si tenia plazo y se prorroga el fiador puede consentirlo y seguir
garantizando.
12) Caso en que el locador no es diligente para iniciar la accion de desalojo: El fiador deberia
quedar exonerado de su obligacion.
13) Caso en que el fiador se obliga como principal pagador hasta la efectiva entrega de la
cosa: Solo se extendera hasta que judicialmente se logre la entrega de la cosa, pero no hasta
que al locador se le ocura prorrogarla.
CONTRATO DE FIDEICOMISO.
CONCEPTO:
CARACTERES:
SUJETO:
3) Beneficiario too llamado Fideicomisario: es el que recibe los beneficios derivados del
encargo.
OBJETO:
Los bienes no pueden entrar en el patrimonio del fiduciario, son bienes seoarables del activo,
y no son gtia. de los acreedores del fiduciario ni del fideicomitente.
CAUSA:
FORMA:
CONSTITUCION:
Se puede constituir por un acto entre vivos o por testamento.
Es un acreedor especial del fideicomiso, sea por el dcho. a recibir la propiedad o sus
frutos.
Puede exigir al fiduciario el cumplimiento del fideicomiso, y el ejercicio de las
acciones conservatorias.
Puede impugnar los actos cumplidos por el fiduciario si son contrarias a las recibidas,
y la accion se identifica con la subrogatoria.
5) Testamentario: esta prohibido por el cod. civil, pero seria para darle al fiduciario la
totalidad o parte del sus bienes para que los adm. y le de un destino especifico.
CONTRATO DE FRANCHASING
CONCEPTO:
CARACTERES:
BILATERAL
ONEROSO
CONSENSUAL
NO FORMAL
ATIPICO
PRINCIPAL
DE ADHESION
TRACTO SUCESIVO
ELEMENTOS:
Dar el dcho. o licencia para operar el negocio, uso de marca, simbolo o logotipo.
Control o inspeccion del otorgante y capacitacion.
Pago de un canon (royalty).
Tranferencia de los conocimientos tecnicos, y del know how, que debe ser facil y
practico.
Cooperacion entre franquiciante y franquiciado.
Manual operativo: se plasma la esencia del negocio y como se debe operar,
explicacion basica del negocio y su filosofia, descripcion del sistema, como se debe
operar, horas operativas, que debe hacer el personal, etc., procedimientos contables
(registros contables, cronogramas de pagos, etc.), pautas de publicidad y promocion de
ventas, seguro como se debe contratar, como se debe contratar empleados,
informacion tecnica, etc.
EFECTOS.
Dar los criterios de imagen gral. y particular, debera evaluar e inspeccionar los locales
indicando las correcciones que se deben hacer.
Definir el tipo, calidad y marca de los productos que el franquiciado debe vender.
Adm. el fondo de publicidad pactado.
Realizar reuniones periodicas para actualizacion del sistema.
Capacitar.
Puede seleccionar a los proveedores.
Controlar la venta de los productos complementarios y si no le gusta solicitar su retiro
de venta (ej. no le gusta la gaseosa).
Inspeccionar los locales sin previo aviso para ver si cumple con sus directivas.
RESCINCION:
CONCESION:
AGENCIA:
Es un mandatario independiente que negocia, y tal vez concluye ctos. a nombre y por
cuenta del fabricante o comerciante, se le paga una comision por venta y es agente
auxiliar del comercio.
DISTRIBUCION:
CONCEPTO:
Son aquellos ctos. donde las ventajas o perdidas para ambas partes, o solo para una de ellas,
dependand de 1 acontecimiento incierto.
Habra cto. oneroso de renta vitalicia, cuando alguien * 1 suma de dinero, o * 1 cosa
apreciable en dinero, mueble o inmueble que otro le da, se obliga hacia una o muchas
personas a pagarles una renta anual durante la vida de 1 o muchos individuos, designados en
el cto.
La doctrina dice que a pesar del art.2070, se puede pagar mensualmente, semanalmente, etc.,
porque no se estaria afectando el orden publico, ni las prescripciones del 953.
CARACTERES:
ELEMENTOS ESENCIALES
OBJETO:
Entregar sumas de dinero, si se acordo otra cosa como entregar frutos, esto no es valido y
debe darse dinero equivalente a esos frutos.
Pero como el dador no esta obligado a dar dinero, puede constituir el cto. mediante la
transferencia de la nuda propiedad, el usufructo, la transferencia de un fondo de comercio o de
las acciones de una sociedad, la cesion de 1 credito, de una gerencia, etc.
si el dador entrega el capital en cuotas, entonces ya no es un cto. tipico de renta vitalicia, sino
que es un cto. innominado que se le aplica por analogia el de renta vitalicia.
CAPACIDAD:
Debe figurar la persona o personas cuya vida o vidas van a fijar el termino de duracion de la
prestacion asumida por el deudor y too quien va a resultar beneficiario.
Debe individualizarse al beneficiario y el llamado cabeza de renta. El dador puede ser
beneficiario y too cabeza de la renta, el deudor puede resultar too cabeza de la renta.
El dador y el deudor, al momento del cto. son los que deberian tener la capacidad del 2073.
2) Si se da por venta de cosas muebles o inmuebles: se supone que el dador tiene que tener
capacidad para vender y el deudor para comprar, pero como en realidad no es una venta sino
solo una transferencia, entonces se toma la capacidad generica para contratar.
Si el 3ro. beneficiario es incapaz, el deudor no puede excusarse de cumplir por ello, debe
entonces ser pagada al que dio el capital o a los herederos hasta el momento prescripto por el
cto. para su extincion.
FORMA:
Es nulo el cto. si se constituyo en cabeza de una persona que no existia o que estaba muerta el
dia de su formacion porque falta la posibilidad material de que se pueda cumplir con la oblig.
O que el beneficiario estuviese con una enfermedad tal que muriese dentro de los 30 dias,
aunque las partes conociesen el hecho, sto es una nulidad muy particular porque el 3ro. es
ajeno al cto. y no se puede decir que aqui hubo vicio alguno. Pero segun Salvat desaparece el
alea y por lo tanto el objeto del cto. que recordemos era de cumplimiento anual. Ademas se
evita que quien esta por morir haga un buen negocio de esto ni que le reste valor a la herencia
de sus herederos.
Si son mas de uno los beneficiarios, el deudor esta obligado a seguir pagando hasta que se
muera el ultimo.
DERECHO DE ACRECER:
EFECTOS:
El que constituye el cto. es el que esta oblig. a entregar el capital porque este se perfecciona
con la entrega de la cosa.
Este dador esta eximido en principio de la prestacion posterior, pero debe responder por
eviccion y vicios redhibiditorios.
Las obligaciones del deudor son el pago de las rentas en los momentos convenidos, segun el
codigo las rentas se pagan sobre mes vencido pero nada prohibe que se hagan por adelantado ,
la diferencia esta que si el beneficiario muere no se le puede reclamar lo abonado por
adelantado y si muere y se le pagaba sobre mes vencido, se le pagaran las partes
proporcionales.
Si el deudor no puede garantizar o asegurar cumplir con su parte, el acreedor puede demandar
la resolucion del cto. y que le restituyan el precio de la renta, o pedir que le ofrezca fianzas o
nuevas garantias.
Esto no opera de pleno dcho. sino que el acredor tiene que demandarla, y se le permite al
deudor paralizarla si puede ofrecer nuevas seguridades. Para algunos el deudor deberia
devolver la cosa mas sus frutos e intereses y el acredor toda la renta percibida, para otros el
deudor solo debe lo recibido sin sus frutos ni intereses y el acreedor no deberia devolverle lo
recibido en concepto de renta periodica.
EXTINCION:
Si no esta relacionado con el alea, la teoria sirve para estos ctos., es decir que la excesiva
onerosidad sea extraa al riesgo propio del cto.
CONTRATO DE DEPOSITO
CONCEPTO:
Hay deposito cuando una de las partes se obliga a guardar gratuitamente una cosa mueble o
inmueble que la otra le confia, y a restituir la misma e identica cosa cuando le sea reclamada.
CARACTERES:
GRATUITO
UNILATERAL
REAL
NO FORMAL
ESPECIES:
CAPACIDAD:
FORMA:
Ninguna.
PRUEBA:
RESTITUIR la
COSA:
Responden por todo dao y hurto, menos por los hechos por familiares o visitantes de ellos.
Se resguardan toda clase de cosas normales para un viajero, si son de gran valor o no
regulares debe declararlo y mostrarlo si se lo piden.
Solo se eximen de responsabilidad por fuerza mayor. Es fuerza mayor el caso de larones con
armas o escalamiento que no pudiese evitarse.
CONTRATO DE FIANZA
CONCEPTO:
Habra cto. de fianza cuando una de las partes se hubiere obligado accesoriamente, y el
acreedor de ese tercero aceptase su oblig. accesoria.
CIVIL Y COMERCIAL:
Para que la fianza sea mercantil basta que tenga por objeto asegurar el cumplimiento de un
acto o cto. de comercio, aunque el fiador no sea comerciante, es decir que la oblig. principal
sea comercial.
NO FORMAL
CONSENSUAL
UNILATERAL
TIPICO
GRATUITO
ACCESORIO
CAPACIDAD:
Capacidad para contratar emprestitos, como no dice quienes pueden hacerlo, entonces
se toma la cap. generica para contratar.
No pueden ser fiadores, los menores emancipados ni aunque no exceda los $500, los
adm. de bienes de corporaciones porque la fianza es una benefiencia que es
incompatible con la adm. de una empresa, tutores y curadores y todo representante, los
adm. de sociedades y mandatarios que no tengan poder para ello, curas salvo que lo
sea para sus iglesias o presonas desvalidas.
OBJETO:
No puede afianzar algo distinto de la oblig. principal. Pero si esta no versa sobre dinero sino
sobre una oblig. personal, el fiador solo respondera por los daos e intereses surgidos del
incumplimiento.
Se puede obligar por menos pero nunca por mas de la oblig. principal, pero si con mayores
gtias., ej. hipoteca. Otro supuesto es si se hace por mas de la oblig. principal, entonces la ley
la reduce al valor de la oblig. principal. El ultimo supuesto es que se haya oblig. por menos u
otro tanto de su valor, entonces legislativamente se decidio que se obligo por otro tanto.
Respecto a los intereses, si nada se dijo, la fianza cubre ademas del capital los intereses
devengados.
Se afianza todo tipo de oblig., sean naturales, principales, accesorias, o derivadas por actos
ilicitos, futuras (se puede retractar hasta antes de su existencia).
La fianza no puede existir sin una oblig. valida, seria invalida si una locacion de obra al final
no fue contratada, si la oblig. princ. estaba extinguida, o si esta deriva de un cto. nulo o
anulado.
FIANZA SIMPLE:
Cuando el fiador goza de los beneficios de excusion y division, de division si los fiadores no
se obligaron solidariamente, el acredor solo puede reclamarle a c/u de ellos la cuota parte,
salvo que uno de los fiadores sea nulo y no que sea insolvente.
FIANZA SOLIDARIA:
PRINCIPAL PAGADOR:
Si se obliga asi, sera deudor solidario y se le aplica las disposiciones de los codeudores
solidarios. Pero Zago dice que no puede ser absoluto porque sino no existiria el contrato de
fianza, y garrido dice que el principal pagador no lo es en realidad, sino que es un fiador
codeudor solidario.
El acreedor 1ro. tiene que excutr los bienes del deudor, salvo que el
EXCUSION: fiador haya renunciado a ese beneficio, o que la fianza sea solidaria,
que se haya obligado como principal pagador, si como heredero
reemplazo al deudor, si el deudor quebro o esta ausente, si no puede ser
demandado judicialmente dentro del pais, si la oblig. fuere natural, si la
fianza es judicial.
Puede pedir la exoneracion de la fianza al deudor si paso 5 aos desde que se la dio, salvo que
la oblig. sea de naturaleza x que lo justifique o que se a de un plazo mayor (debe tener el
consentimiento del acreedor y este recibir una fianza nueva).
Puede pedir el embargo de los bienes del deudor o la exoneracion en los sig. casos:
2) Despues del pago: (se puede subrogar en los dchos. del acreedor).
Si pago la deuda aunque se hubiese obligado en contra de la voluntad del deudor, queda
subrogado en todos los dchos., privilegios y acciones contra este, sin necesidad de cesion
alguna (ej. hipotecas, prendas, etc. todo lo acontecido antes y despues de la fianza para
asegurar el pago de la oblig.).
El fiador que pago la deuda se subroga en todos los dchos. del acreedor contra el resto de los
fiadores.
EXTINCION DE LA FIANZA.
Se extingue por la muerte de la oblig. principal, y por las mismas causas que las principales y
acesorias en particular.
PAGO
COMPENSACION
TRANSACCION
CONFUSION
RENUNCIA O REMISION DE DEUDA
IMPOSIBILIDAD DE PAGO
PRESCRIPCION DE LA OBLIG. PRINCIPAL
RESOLUCION O NULIDAD DE LA OBLIG. PRINCIPAL.
IMPOSIBILIDAD DE SUBROGACION EN LOS DCHOS. DEL ACREEDOR.
PRORROGA DEL PLAZO DE LA DEUDA.
1) Pago: Si el deudor paga queda extinguida la fianza. Pero si la paga un 3ro. este queda
subrogado en el acredor y la fianza no cae, y si el acreedor acepta por pago una cosa distinta,
la fianza cae aunque luego la cosa se pierda por eviccion.
2) Novacion: cae la fianza aunque el acredor se haya reservado que esta seguia en vigencia.
No se puede obligar al fiador si la novacion se hizo sin su consentimiento.
3) Compensacion: si se compensasn los creditos, cae la fianza salvo que todavia el acreedor
tenga un saldo a favor, si este tenia una deuda con el fiador too se pueden entre ellos
compensar, y si el fiador conoce que el acreedor tiene saldo en contra con el deudor too la
fianza cae.
4) Transaccion: cae la fianza aunque hubiese condena al pago y fuese cosa juzgada.
5) Confusion: si es de el acreedor con el deudor, cae la fianza, si es del acreedor con el fiador,
no cae la deuda del deudor, si es del deudor con el fiador tampoco cae la fianza porque sigue
siendo una gtia. del acreedor.
6) Renuncia o remision de deuda: si se le hizo al deudor, quedan librados los fiadores, pero si
se le hizo a un fiador no quedan librados los otros fiadores, y too si se le hizo al fiador no
queda librado el deudor.
7) Imposibilidad de Pago: si es sin culpa del deudor se extingue la oblig. principal y obvio la
accesoria.
11) Prorroga del plazo de deuda (caso de las locaciones): Si no tiene el consentimiento del
fiador esta cae. Con las leyes de emergencia se ha obligado al fiador al extenderse los plazos
de locaciones urbanas, y este responde too por cualquier otra suma que deba el deudor como
consecuencia del cto. de locacion y no solo el alquiler. Si la oblig. no tenia plazo, la fianza se
extingue a los 10 aos. Y si tenia plazo y se prorroga el fiador puede consentirlo y seguir
garantizando.
12) Caso en que el locador no es diligente para iniciar la accion de desalojo: El fiador deberia
quedar exonerado de su obligacion.
13) Caso en que el fiador se obliga como principal pagador hasta la efectiva entrega de la
cosa: Solo se extendera hasta que judicialmente se logre la entrega de la cosa, pero no hasta
que al locador se le ocura prorrogarla.
CONTRATO DE FIDEICOMISO.
CONCEPTO:
CARACTERES:
SUJETO:
3) Beneficiario too llamado Fideicomisario: es el que recibe los beneficios derivados del
encargo.
OBJETO:
Los bienes no pueden entrar en el patrimonio del fiduciario, son bienes seoarables del activo,
y no son gtia. de los acreedores del fiduciario ni del fideicomitente.
CAUSA:
FORMA:
CONSTITUCION:
Es un acreedor especial del fideicomiso, sea por el dcho. a recibir la propiedad o sus
frutos.
Puede exigir al fiduciario el cumplimiento del fideicomiso, y el ejercicio de las
acciones conservatorias.
Puede impugnar los actos cumplidos por el fiduciario si son contrarias a las recibidas,
y la accion se identifica con la subrogatoria.
3) De Garantia: para respaldar el cumplimiento de una oblig. con un 3ro. o con el mismo
banco.
4) De Seguro: se le asigna al banco como beneficiario de un seguro de vida para que el le de
un destino especifico.
5) Testamentario: esta prohibido por el cod. civil, pero seria para darle al fiduciario la
totalidad o parte del sus bienes para que los adm. y le de un destino especifico.
CONTRATO DE FRANCHASING
CONCEPTO:
CARACTERES:
BILATERAL
ONEROSO
CONSENSUAL
NO FORMAL
ATIPICO
PRINCIPAL
DE ADHESION
TRACTO SUCESIVO
ELEMENTOS:
Dar el dcho. o licencia para operar el negocio, uso de marca, simbolo o logotipo.
Control o inspeccion del otorgante y capacitacion.
Pago de un canon (royalty).
Tranferencia de los conocimientos tecnicos, y del know how, que debe ser facil y
practico.
Cooperacion entre franquiciante y franquiciado.
Manual operativo: se plasma la esencia del negocio y como se debe operar,
explicacion basica del negocio y su filosofia, descripcion del sistema, como se debe
operar, horas operativas, que debe hacer el personal, etc., procedimientos contables
(registros contables, cronogramas de pagos, etc.), pautas de publicidad y promocion de
ventas, seguro como se debe contratar, como se debe contratar empleados,
informacion tecnica, etc.
EFECTOS.
Dar los criterios de imagen gral. y particular, debera evaluar e inspeccionar los locales
indicando las correcciones que se deben hacer.
Definir el tipo, calidad y marca de los productos que el franquiciado debe vender.
Adm. el fondo de publicidad pactado.
Realizar reuniones periodicas para actualizacion del sistema.
Capacitar.
Puede seleccionar a los proveedores.
Controlar la venta de los productos complementarios y si no le gusta solicitar su retiro
de venta (ej. no le gusta la gaseosa).
Inspeccionar los locales sin previo aviso para ver si cumple con sus directivas.
RESCINCION:
CONCESION:
Es un mandatario independiente que negocia, y tal vez concluye ctos. a nombre y por
cuenta del fabricante o comerciante, se le paga una comision por venta y es agente
auxiliar del comercio.
DISTRIBUCION:
COMODATO
CONCEPTO:
Habra comodato o prestamo de uso, cuando una de las partes entregue a la otra gratuitamente
alguna cosa no fungible con facultad de usarla.
CARACTERES:
GRATUITO
REAL
NO FORMAL
UNILATERAL
TIPICO
OBJETO:
Cosas no fungibles, muebles o inmuebles, solo puede ser fungible si se presto como no
fungible.
CAPACIDAD:
LEGITIMACION:
Solo el propietario, los rep., tutores, curadores, etc, solo si tienen poder especial.
FORMA Y PRUEBA:
No se exige forma, para prueba sirve toda clase de prueba y la cargo es del comodante.
Dejar usar la cosa, puede pedir se le devuelva la cosa antes de terminar el cto. si lo
necesita urgente.
Reparar los daos por los vicios ocultos de la cosa.
Reembolsar los gastos, pero solo los extraordinarios si se le dio aviso previo o si no
hubo tiempo y eran necesarios.
Recibir la cosa.
Finalizacion de plazo.
Por cumplir el fin con el cual se presto.
Muerte del comodatario si no se autorizo a usar por los herederos.
Perdida de la cosa.
PROMESA DE COMODATO:
No es valida, pero si por dicha promesa el futuro comodatario realizo gastos o invirtio sobre
las cosas puede reclamar por enriquecimiento sin causa.
CONTRATOS ATIPICOS:
SEGOVIA:
Las disposiciones de los contratos tpicos con los que tengan mayor analoga.
MACHADO Y SERENA:
SALVAT:
MASNATA:
Por analoga.
La teora de la absorcin.
La teora de la convinacin.
GASTALDI:
ANTEPROYECTO BIBLIONI:
Art. 1292: "Las reglas del presente Ttulo se aplican a todos los contratos, las
particulares a ciertas clases, se aplican subsidiariamente a los innominados con los que
tuvieran mayor analoga."
PROYECTO DE 1936:
Art. 790: " Las disposiciones del presente Ttulo se aplican a todos los contratos. Los
contratos inominados se regirn por las disposiciones especiales para los contratos
nominados con los que tuvieren mayor analoga."
ANTEPROYECTO DE 1954:
Art. 1020: "La facultad de la autonoma de la voluntad de las partes se ejerce slo en
cuanto no la haya impuesto imperativamente la ley. Los contratos obligan a lo pactado
conforme a derecho y sus consecuencias virtuales con arreglo a la costumbre y
equidad."
Art. 1143: " Los contratos son tpicos o atpicos segn que la ley los regule
especialmente o no los regule especialmente. En los contratos atpicos en subsidio de
la voluntad de las partes se aplican la reglas de los contratos tpicos afines que sean
compatibles con la finalidad y economa del negocio y las normas generales sobre las
obligaciones y los contratos."
Crtica al art. 1160 se lo debe completar con las normas de la capacidad general.
art. 1164; 1165 y 1166 corresponden a la capacidad. Trata de los contratos celebrados
por los incapaces.
art. 1161; 1162 y 1163 trata del contrato por tercero (sin mandato)= legitimacin del
contrato sobre el hecho del tercero = objeto del contrato.
Art. 1160: no pueden contratar los incapaces por incapacidad absoluta (de hecho) ni
los incapaces por incapacidad relativa (de hecho y de derecho) en los casos
expresamente excludos (personas o cosas).
La ley protege al menor, el lmite est dado cuando el incapaz se quiere aporvechar de
la proteccin.
El art. 1164 otorga facultad slo al incapaz, representante o sucesores pra la nulidad
relativa. y a los terceros interesados y al ministerio en la nulidad absoluta.
art .1165: la parte capaz es la nica que no puede pedir la nulidad, ni nada de ese
contrato. Salvo que renunde en manifiesto provecho para el incapaz = es el lmite de la
proteccin legal.
El art. 1166 se refiere al menor impber, si acta con dolo pierde la accin.
Efectos:
Caducidad
plazo
retractacin
SEPARACIN MATRIMONIAL Y DISOLUCIN DEL MATRIMONIO
La separacin de hecho supone el cese de la vida en comn de los casados sin homologacin
judicial, bien mediante acuerdo de ambas voluntades, bien por voluntad de uno de los
cnyuges.
Todas aquellas relaciones entre cnyuges que subsistan en este acuerdo de separacin se
regirn, dado que el matrimonio sigue existiendo, por la ley que les resulte aplicable segn el
art. 9.2 Cc.
2.- Sobre las relaciones entre los cnyuges y entre stos y los
hijos, ser la ley que rija cada concreta relacin la que
determine la incidencia del divorcio o separacin sobre la
relacin en cuestin.
Ello ha llevado a la doctrina a evitar la aplicacin de la ley personal de uno u otro cnyuge y
buscar una ley comn. Por ello hay que incluir este caso en el mbito de aplicacin del art.
9.2 Cc., es decir, aplicar la misma ley que regir los efectos del matrimonio.
SUCESIONES
LA SUCESION
Definicin legal. (artculo 3262, primera parte) "Las personas a las cuales se transmitan los
derechos de otra personas, de tal manera que en adelante puedan ejercerlos en su propio
nombre, se llamarn sucesores".
Artculo 3270: "Nadie puede transmitir a otro sobre un mismo objeto, un derecho mejor o ms
extenso que el que gozaba; y recprocamente, nadie puede adquirir sobre un objeto un derecho
mejor y ms extenso que el que tena aquel de quien lo adquiere".
Artculo 3275: "El acto jurdico por el cual una persona transmite a otra el derecho de servirse
de una cosa despus de haber transmitido este derecho a un tercero, es de ningn valor".
Artculo 3276: "Las disposiciones tomadas por el propietario de la cosa relativamente a los
derechos comprendidos en la propiedad, son obligatorios para el sucesor".
La nota del artculo 1498 dice "enajenada la finca arrendada por cualquier acto jurdico que
sea, la locacin subsiste durante el tiempo convenido".
Artculo 3277: "La violencia, el error, el dolo y las irregularidades de que adolezca el ttulo
del que transmite un derecho, pueden igualmente ser invocados contra el sucesor".
(Este artculo tiene varias excepciones). Adems, la ley 17.711 modific lo siguiente:
Artculo 1051: "Todos los derechos reales o personales transmitidos a terceros sobre un
inmueble por una persona que ha llegado a ser propietario en virtud del acto anulado, quedan
sin ningn valor y pueden ser reclamados directamente del poseedor actual; salvo los
derechos de los terceros adquirentes de buena fe a ttulo oneroso, sea el acto nulo o anulable".
Artculo 3278: "Un derecho revocable desde que se constituy, permanece revocable en poder
del sucesor".
Este es el caso tpico del dominio revocable que define el artculo 2663: "dominio revocable
es el que ha sido transmitido en virtud de un ttulo revocable o voluntad del que lo ha
transmitido; o cuando el actual propietario puede ser privado de la propiedad por una causa
proveniente de su ttulo".
Especies
eficacia es contempornea
al otorgamiento.
persona.
Sucesin universal
Sucesin en el patrimonio
- Atributo de la personalidad.
Patrimonio-persona
Unidad
Necesidad
Indisponibilidad
Responsabilidad "ultra vires hereditatis" - artculo 3343: el heredero que acept la herencia se
obliga ante coherederos, acreedores y legatarios a pagar las deudas de la herencia con los
bienes hereditarios y con los propios.
Artculo 3329: el sucesor universsal no puede aceptar la herencia con beneficio de inventario,
cuando hizo acto de heredero puro y simple. Ejemplo: si vendi bienes de la sucesin sin las
formalidades indispensables (pierde el beneficio de inventario).
Aceptacin:
- Pura y simple o
Patrimonio - persona
Artculo 3281: la sucesin a ttulo universal es la que tiene por objeto un todo ideal, sin
considerar su contenido especial (a los objetos).
Artculo 3363: toda aceptacin de herencia se presume hecha bajo beneficio de inventario. Si
el heredero realiza actos prohibidos en este cdigo, pierde este beneficio.
Artculo 10: los bienes races que estn en Argentina se rigen por las leyes argentinas. El ttulo
de una propiedad raz slo puede adquirirse, transferirse o perderse por nuestras leyes.
Artculo 11: los bienes muebles que tienen situacin permanente se rigen por las leyes del
lugar en que se encuentran; los que se transportan (para ser vendidos, de uso personal) por las
leyes del domicilio del dueo.
Dos sistemas: sucesin en la persona (el heredero contina la persona del causante, es como el
causante mismo). En este sistema hay beneficio de inventario (sin afectar la responsabilidad
ultra vires del heredero). El heredero es el continuador del causante pero sin afectar su
responsabilidad personal por las deudas de la herencia; sucesin en los bienes (el heredero
adquiere el patrimonio lquido: el activo una vez liquidadas las cargas).
SUCESORES
CONCEPTO Y CLASES.
La herencia de una persona puede deferirse por voluntad del hombre en una parte, y en otra
por disposicin de la ley.
Herederos y legatarios.
ADQUISICION
- Del heredero: la sucesin universal implica la indivisibilidad del patrimonio del causante. Si
hay ms de un heredero cada uno tiene vocacin al todo. Hay una comunidad hereditaria. El
conjunto de cuotas abstractas integra el todo ideal sobre el que recae el objeto de la
adquisicin hereditaria. Indivisibilidad de la adquisicin (consecuencias): el ttulo hereditario
es indivisible y la gestin de la comunidad hereditaria tambin.
- Del legatario: legado (es la atribucin patrimonial mortis causa que hace el causante en el
testamento a favor de alguien). Recae sobre bienes particulares. Los legados no se pagan hasta
que no se pagan las deudas. Cuando se trata de una cosa determinada el legatario es
propietario de ella desde la muerte del testador aunque no tenga la posesin de la misma, la
que se pedir al heredero o albacea encargado de cumplir los legados.
LEGADO DE CUOTA
LEGATARIO DE CUOTA
Recibe una vez liquidada la herencia por los herederos, los bienes que cubran su alcuota. Es
un sucesor particular en la titularidad de los objetos que recibe en la particin de la herencia.
Es un sucesor universal en los bienes (el heredero es un sucesor universal en la persona). Est
obligado al pago de las deudas en proporcin a su cuota. El legatario particular no est
autorizado a : promover el juicio sucesorio, peticionar medidas precautorias para proteger los
bienes, intervenir como parte en cuestiones sobre la inclusin o exclusin de bienes.
APERTURA DE LA SUCESION
Artculo 3279: la sucesin es la transmisin de los derechos activos y pasivos que componen
la herencia de una persona muerta, a la persona que sobrevive, a la cual la ley o el testador
llama para recibirla.
VOCACION HEREDITARIA
DERECHO A OPCION
1) Descendientes.
2) Ascendientes (solos o en concurrencia con el viudo o viuda. Heredan por partes iguales.)
Si no hay padre y madre, concurren los ascendientes ms prximos en grados, aunque sean de
distintas lneas. Heredan por partes iguales.
3) Parientes colaterales hasta el cuarto grado (los hermanos slo heredan a falta de
descendientes, ascendientes o cnyuge. El medio hermano recibe la mitad de lo que le
corresponde al hermano de doble vnculo).
Toda persona que goza del derecho de aceptar o de repudiar una herencia transmite a sus
sucesores ese derecho de opcin que le corresponda.
CONMORIENCIA
Artculo 109: si dos o ms personas fallecen en un desastre comn y no se sabe cual muri
primero, se presume que fallecieron todos al mismo tiempo. No se puede alegar transmisin
alguna de derechos entre ellos. Segn la doctrina, admite prueba en contrario.
Herederos y legatarios no pueden disponer libremente de los bienes antes de los 5 aos desde
el da presuntivo del fallecimiento u 80 desde el nacimiento del ausente. El perodo anterior se
llama de "prenotacin". La adquisicin del dominio es revocable (si reaparece el ausente).
Sin embargo, la vocacin o llamamiento legtimo, son imperativos para el causante respecto
de ciertos herederos llamados forzosos o legitimarios.
Se prev una porcin legtima, o parte alcuota de la herencia, de la cual esos herederos
forzosos no pueden ser privados sin justa causa de desheredacin.
Con la porcin disponible el testador puede hacer legados o mejoras a sus herederos
legtimos.
PACTOS SUCESORIOS
En principio, nuestra ley repudia los pactos sobre la herencia futura como fuente de vocacin
hereditaria. Una herencia futura no puede aceptarse ni repudiarse. La aceptacin o la renuncia
se hacen despus de la apertura de la sucesin.
- Particin por donacin hecha por el ascendiente (artculo 3514: el padre y la madre y los
otros ascendientes, pueden hacer, por donacin entre vivos o por testamento, la particin
anticipada de sus propios bienes entre sus hijos y descendientes, y tambin, por actos
especiales, de los bienes que los descendientes obtuviesen de otras sucesiones). (Esta
particin incluye a la legtima de los hijos).
- La dispensa de colacin hecha por los padres en las donaciones a sus hijos, en caso que, en
el acto de la donacin imputen lo donado a su porcin disponible. (artculo 1805: el padre y la
madre, o ambos juntos, pueden hacer donaciones a sus hijos de cualquier edad que estos sean.
Cuando no se expresare a que cuenta debe imputarse la donacin, se entiende que es hecha
como un adelanto de la legtima).
LA TRANSMISION
Artculo 3418: el heredero sucede no slo en la propiedad sino en la posesin del difunto.
Artculo 4004: el sucesor universal del poseedor del inmueble, aunque sea de mala fe, puede
prescribir por 10 aos cuando su autor era de buena fe. No es admitida la prescripcin en el
caso contrario, a pesar de su buena fe personal (usucapin iniciada por el causante).
Derechos personales: las obligaciones intuito personae de los contratos (ej. contrato de
trabajo). La calidad de socio (salvo cuando fuese aceptada por los otros socios y por el
heredero). La accin resarcitoria del dao moral (salvo homicidio o cuando la accin por dao
moral ya haba sido iniciada por el causante).
Sistemas: 1) sistema de la unidad sucesoria: una sola ley rige la transmisin sucesoria. 2)
sistema de la pluralidad sucesoria: a cada bien se aplica la ley de su situacin (lugar). 3)
sistema mixto: inmuebles (ley de su situacin), dems (una sola ley).
CODIGO CIVIL. El principio de la unidad. En nuestro cdigo rige la teora del patrimonio -
persona y por eso, la sucesin a ttulo universal tiene por objeto un todo ideal. Se considera al
patrimonio como unidad, objeto ideal, de contenido indeterminado.
INMUEBLES. artculo 10: los bienes races situados en el pas se rigen exclusivamente por
las leyes del pas (excepcin al principio de la unidad del artculo 3283).
Artculo 3283: el derecho de sucesin al patrimonio del difunto es regido por el derecho local
del domicilio que el difunto tena a su muerte, sean los sucesores nacionales o extranjeros.
MUEBLES. artculo 11: los bienes muebles que tienen situacin permanente y que se
conservan sin intencin de transportarlos son regidos por las leyes del lugar en que estn
situados, pero los muebles que el propietario lleva consigo siempre o que son de uso personal,
est o no en su domicilio, como tambin los que se tienen para ser vendidos o transportados a
otro lugar, son regidos por las leyes del domicilio del dueo.
Todo lo relativo a la sucesin legtima y testamentaria se rige por la ley del lugar de situacin
de los bienes hereditarios, al tiempo de la muerte de la persona de cuya sucesin se trate.
PARTICIONES PLURALES
Artculo 3470: si se divide una misma sucesin entre herederos extranjeros y argentinos, o
extranjeros domiciliados en Argentina, estos ltimos tomarn de los bienes situados en la
Repblica, una porcin igual al valor de los bienes situados en pas extranjero de que ellos
fuesen excluidos por cualquier ttulo que sea, en virtud de leyes o costumbres locales.
PROCESO SUCESORIO
JUEZ COMPETENTE
El domicilio que tena el difunto determina el lugar en que se abre su sucesin. La jurisdiccin
sobre la sucesin corresponde a los jueces del lugar del ltimo domicilio del difunto.
FUERO DE ATRACCION
Ciertas acciones que interesan a los bienes o parte de ellos, deben dirimirse ante el tribunal
que entiende en el proceso sucesorio.
Compete al juez del proceso sucesorio el conocimiento de las demandas concernientes a los
bienes hereditarios, hasta la particin inclusive, cuando son interpuestas por algunos de los
sucesores universales contra sus coherederos.
Se incluyen las demandas relativas a las garantas de los lotes entre los copartcipes, y las que
tiendan a la reforma o nulidad de la particin.
Demandas relativas a la ejecucin de las disposiciones del testador, aunque sea a ttulo
particular, como sobre la entrega de los legados.
El fuero de atraccin NO opera cuando los sucesores universales inician acciones contra
terceros como actores. En ese caso se siguen las reglas ordinarias de competencia.
ACCIONES REALES
HEREDERO UNICO
Artculo 3285: si el difunto no hubiere dejado ms que un solo heredero, las acciones deben
dirigirse ante el juez del domicilio de este heredero, despus que hubiere aceptado la herencia.
El fuero de atraccin subsiste hasta la particin mediante la cual cesa la indivisin hereditaria
juzgndose que cada heredero ha sucedido solo e inmediatamente en los objetos hereditarios
que le han correspondido en la particin, y que no ha tenido nunca ningn derecho en los que
han correspondido a sus coherederos.
CONCEPTO
La capacidad para suceder a ttulo universal o mortis causa es la aptitud para ser titular de los
derechos activos y pasivos que contiene la herencia a cuya adquisicin se es llamado en el
todo, en una parte alcuota o en un objeto determinado en carcter de heredero o legatario.
Artculo 3288: toda persona visible o jurdica, a menos que exista una disposicin contraria de
la ley, goza de la capacidad de suceder o recibir una sucesin.
PERSONAS JURIDICAS
Respecto de los terceros, gozan en general de los mismos derechos que los simples
particulares para: adquirir bienes, tomar y conservar la posesin de ellos, constituir
servidumbres reales, recibir usufructos de la propiedad ajena, recibir herencias o legados por
testamentos, recibir donaciones por actos entre vivos, etc.
Condiciones de eficacia: que el titular de la vocacin no sea incapaz para adquirir y que la
vocacin no est sujeta a resolucin por disposicin de la ley o del causante (dejar sin efecto
la adquisicin ya operada por resolucin).
En la ineficacia del llamamiento, existe la vocacin aunque sta no produce sus efectos
propios fuere por incapacidad del titular o por resolverse, luego, el llamamiento.
Artculo 3290: el que no est concebido al tiempo de la muerte del autor de la sucesin, no
puede sucederle, y el que estando concebido naciere muerto, tampoco puede sucederle. Si
nace despus de los 300 das de la muerte del causante, no hereda.
El hijo concebido es capaz de suceder, pero tiene que nacer con vida.
ESCRIBANO Y TESTIGOS
Artculo 3664: el escribano y testigos en un testamento por acto pblico, sus esposas y
parientes o afines dentro del cuarto grado, no podrn aprovecharse de lo que en l se disponga
a su favor.
OFICIALES DE BUQUE
Artculo 3686: son nulos los legados hechos en testamentos martimos a los oficiales del
buque, si no fueren parientes del testador.
TUTORES
Artculo 3736: los tutores de los menores de edad, no pueden recibir cosa alguna por el
testamento de los menores que mueran bajo su tutela. An despus que los tutores hubieren
cesado la tutela nada pueden recibir por el testamento de los menores, si las cuentas de su
administracin no estn aprobadas.
CONFESORES
Artculo 3739: son incapaces de suceder y recibir legados: los confesores del testador en su
ltima voluntad (enfermedad), los parientes de ellos dentro del cuarto grado, si no fuesen
parientes del testador; las iglesias en que estuviesen empleados, con excepcin de la iglesia
parroquial del testador, y las comunidades a que ellos perteneciesen.
ASOCIACIONES NO AUTORIZADAS
SIMULACION
La capacidad para adquirir una sucesin debe tenerse al momento en que la sucesin se
defiere.
INDIGNIDAD
Concepto: actos que han agraviado la persona del causante. La sancin civil es la prdida de
la herencia. Debe declararse judicialmente. El declarado indigno debe tener vocacin
hereditaria y capacidad para suceder.
CAUSALES DE INDIGNIDAD
* Los condenados en juicio por delito o tentativa de homicidio, contra el causante de la
sucesin, su cnyuge o descendientes, o como cmplices del autor directo del hecho.
* El heredero mayor de edad que es sabedor de la muerte violenta del causante y que no la
denuncia a los jueces en el trmino de un mes. Si los homicidas fuesen ascendientes o
descendientes, marido o mujer, o hermanos del heredero, cesar en ste la obligacin de
denunciar.
* El que voluntariamente acus o denunci al difunto, de un delito que habra podido hacerlo
condenar a prisin, o a trabajos pblicos por 5 aos o ms (calumnia).
* El pariente del difunto, que hallndose ste demente y abandonado, no cuid de recogerlo, o
hacerlo recoger en establecimiento pblico.
* El que estorb por fuerza o por fraude, que el difunto hiciera testamento, o revocara el ya
hecho, o que sustrajo ste, o que forz al difunto a que testara.
DECLARACION DE INDIGNIDAD
Slo pueden demandar los parientes a quienes corresponda suceder a falta del excluido de la
herencia o en concurrencia con l.
DEUDORES DE LA SUCESION
LEGITIMACION PASIVA
Pueden ser declarados indignos todos los sucesores mortis causa, legtimos o testamentarios,
universales o particulares.
MOMENTO
En lo patrimonial, el indigno que ha entrado en posesin de los bienes est obligado a restituir
a las personas a las cuales pasa la herencia por causa de su indignidad, todos los objetos
hereditarios de que hubiere tomado posesin con los accesorios y aumentos que hayan
recibido, y los productos o rentas que hubiere obtenido de los bienes de la herencia desde la
apertura de la sucesin. Los productos o rentas se deben desde la apertura de la sucesin.
Los crditos que el declarado indigno tena contra la herencia o de los que era deudor el
heredero excluido por causa de indignidad como tambin sus derechos contra la sucesin por
gastos necesarios o tiles, renacen con las garantas que los aseguraban como si no hubieran
sido extinguidos por confusin.
En relacin con los herederos del indigno, a stos se transmite la herencia o legado de que su
autor se hizo indigno, pero con el mismo vicio de indignidad por todo el tiempo que falte para
completar los 3 aos.
PERDON
Se trata tanto del perdn expreso en testamento posterior a los hechos que fundaran la
declaracin de indignidad, como el tcito que resultara de una institucin o mejora al
heredero en cuestin.
Nuestra ley exige que el perdn surja inequvocamente del testamento posterior al hecho.
PURGA DE LA INDIGNIDAD
Artculo 3410: cuando la sucesin tiene lugar entre ascendientes, descendientes y cnyuge, el
heredero entra en posesin de la herencia desde el da de la muerte del autor de la sucesin sin
ninguna formalidad o intervencin de los jueces, aunque ignorase la apertura de la sucesin y
su llamamiento a la herencia.
El legatario no puede tomar la cosa legada sin pedirla al heredero o albacea, encargado de
cumplir los legados.
DESHEREDACION
Concepto: Privar de la herencia a quien, segn la ley y los principios de la sucesin ab
intestato, tiene vocacin legitimaria.
Por injurias de hecho, poniendo el hijo las manos sobre su ascendiente. La simple amenaza no
es suficiente.
Por indignidad.
PRUEBA
Artculo 3746: los herederos del testador deben probar la causa de desheredacin, expresada
por l, y no otra, aunque sea una causa legal, si la causa no fue probada en juicio durante la
vida del testador.
ACCION
Los coherederos.
Los que actualizan su vocacin por derecho de representacin (los nietos del causante que
deshered a su padre).
Legatarios.
Los descendientes del desheredado, heredan por representacin y tienen derecho a la legtima
que ste hubiera tenido de no ser excluido.
Pero el desheredado no tendr derecho al usufructo y administracin de los bienes que por
esta causa reciban sus descendientes.
RECONCILIACION
Extincin de la desheredacin.
La reconciliacin posterior del ofensor y del ofendido quita el derecho de desheredar, y deja
sin efecto la desheredacin ya hecha.
ACEPTACION DE LA HERENCIA
La sucesin o el derecho hereditario, se abre tanto en las sucesiones legtimas como en las
testamentarias, desde la muerte del autor de la sucesin.
El heredero, aunque fuera incapaz, o ignorase que la herencia se le defiri, es sin embargo,
propietario de ella desde la muerte del causante.
Esta propiedad est sujeta a una eventual resolucin a travs de la renuncia, juzgndose al
renunciante como no habiendo sido nunca heredero.
(No se reputa aceptada si se abstiene a aceptar en presencia de otros herederos que aceptan.
TERCEROS INTERESADOS
Pueden exigir que el heredero acepte o repudie la herencia en un trmino que no pase de 30
das, sin perjuicio de lo que se dispone sobre el beneficio de inventario.
Los terceros interesados slo pueden exigir pronunciamiento del heredero una vez
transcurridos 9 das desde la muerte del causante, durante los cuales no puede intentarse
accin alguna contra el heredero para que acepte o repudie la herencia.
ESPECIES DE ACEPTACION
Expresa: la que se hace en instrumento pblico o privado, o cuando se toma ttulo de heredero
en un acto, sea pblico o privado, judicial o extrajudicial, manifestando una intencin cierta
de ser heredero.
Tcita: el heredero ejecuta un acto jurdico que no poda ejecutar legalmente sino como
propietario de la herencia.
Los actos que tienden a la conservacin de los bienes hereditarios no implican aceptacin
tcita, si no se tom el ttulo o calidad de heredero.
CARACTERES DE LA ACEPTACION
El heredero paga las deudas de la herencia con los bienes hereditarios y con los propios.
CAPACIDAD PARA ACEPTAR
Pueden aceptar o repudiar la sucesin todos los que tienen la libre administracin de sus
bienes.
La aceptacin, sea expresa o tcita, puede hacerse por medio de un mandatario constituido por
escrito o verbalmente.
NULIDAD DE LA ACEPTACION
REVOCACION DE LA ACEPTACION
Los acreedores del heredero podrn, en el caso que ste hubiese aceptado una sucesin
evidentemente mala por una connivencia fraudulenta con los acreedores hereditarios,
demandar en su propio nombre por una accin revocatoria la retractacin de la aceptacin.
RENUNCIA A LA HERENCIA
CONCEPTO
CONSECUENCIAS
- Los coherederos del renunciante con vocacin actual acrecen la porcin del renunciante y
asumen la responsabilidad por las deudas de la herencia, de acuerdo con su parte, sin perjuicio
de la aceptacin beneficiaria.
- El renunciante no est obligado a colacionar las donaciones que, en vida, hubiese recibido
del causante. Las donaciones se imputan sobre la porcin disponible y slo si excede esta
porcin, est el renunciante sujeto a restituirlo.
CARACTERES DE LA RENUNCIA
- Expresa. No se presume.
CAPACIDAD
Pueden aceptar o renunciar la sucesin todos los que tienen la libre administracin de sus
bienes.
Los menores de edad requieren autorizacin judicial para renunciar salvo que mediare
acuerdo de ambos cnyuges y uno de stos fuere mayor de edad.
Los concursados y los fallidos: la renuncia es inoponible a los acreedores del concurso.
RETRACTACION
Mientras que la herencia no hubiese sido aceptada por los otros herederos o por los llamados a
la sucesin, el renunciante puede aceptarla sin perjuicio de los derechos que terceros pudiesen
haber adquirido sobre los bienes de la sucesin, sea por prescripcin, sea por actos vlidos,
celebrados con el curador de la herencia vacante: pero no podr aceptarla cuando la herencia
ha sido ya aceptada por los coherederos o por los llamados a la sucesin, sea la aceptacin de
stos pura y simple, o sea con beneficio de inventario, haya o no sido posterior o anterior a la
renuncia.
EFECTOS
El aceptante queda obligado a respetar los derechos vlidamente adquiridos por los terceros
celebrados con el curador de la herencia vacante.
ANULACION DE LA RENUNCIA
- cuando ella se hizo sin las formalidades prescriptas para suplir la incapacidad del
renunciante a cuyo nombre tuvo lugar.
- cuando por error, la renuncia se hizo de otra herencia que aquella a la cual el heredero
entenda renunciar. Ningn otro error puede alegarse.
REVOCACION DE LA RENUNCIA
Los acreedores del renunciante de una fecha anterior a la renuncia, y toda persona interesada,
pueden demandar la revocacin de la renuncia que se hizo en perjuicio de ellos, a fin de
hacerse autorizar para ejercer los derechos sucesorios del renunciante hasta la concurrencia de
lo que les es debido.
EFECTOS
- los acreedores se allanan a la colacin de los valores que el causante hubiere anticipado al
renunciante.
- los acreedores pueden demandar la reduccin de las donaciones que mengen la porcin
legtima.
DERECHO DE OPCION
Despus de la ley 17.711 toda aceptacin de herencia se presume efectuada bajo beneficio de
inventario, cualquiera sea el tiempo en que se haga.
El heredero pierde el beneficio se no hace el inventario dentro del plazo de 3 meses contados
desde que hubiese sido judicialmente intimado por parte interesada.
El principio general que presume que toda aceptacin es beneficiaria, no altera el derecho de
opcin para aceptar o repudiar la herencia.
Los terceros interesados pueden exigir que el heredero acepte o repudie la herencia en un
trmino que no pase de 30 das.
- El heredero beneficiario que no hace abandono de los bienes, debe administrar la sucesin y
dar cuenta de su administracin a los acreedores y legatarios.
- Durante los plazos para hacer el inventario y deliberar, el heredero no puede vender ni los
bienes races, ni los muebles, sin autorizacin judicial, a no ser que l y la mayor parte de los
legatarios acordasen otra cosa.
- Durante los plazos para inventariar y deliberar, no pueden los acreedores y legatarios
demandar el pago de sus crditos y legados; pero el heredero puede cobrar los crditos
hereditarios. Las acciones de dominio pueden entablarse.
- Los acreedores del heredero podrn, en el caso de que ste hubiese aceptado una sucesin
evidentemente mala por una connivencia fraudulenta con los acreedores hereditarios,
demandar en su propio nombre por una accin revocatoria la retractacin de la aceptacin.
Debe ser hecho ante un escribano y dos testigos con citacin de los legatarios y acreedores
que se hubiesen presentado.
Las formas esenciales para su validez son: intervencin del escribano pblico nombrado por
el juez de la sucesin, citacin de los legatarios y acreedores, comparecencia al acto y firma
de dos testigos y la firma de los herederos, legatarios y acreedores que comparezcan.
PRORROGA
Se admite la prorrogabilidad del plazo para la realizacin del inventario si no se pudo concluir
por la situacin de los bienes u otras causas.
Los tutores no pueden aceptar herencias deferidas al menor sin beneficio de inventario.
EFECTOS DE LA ACEPTACION BENEFICIARIA
- El heredero que acepta la herencia con beneficio de inventario, est obligado por las deudas
y cargas de la sucesin slo hasta la concurrencia de los bienes que recibi de la herencia.
- El heredero no est obligado con los bienes que el causante le hubiere dejado en vida,
aunque debiese colacionarlos entre sus coherederos, ni con los bienes que el difunto haya
dado en vida a sus coherederos y que l tenga derecho a hacer colacionar.
- El heredero puede reclamar como cualquier otro acreedor los crditos que tuviese contra la
sucesin.
- Las acciones que el heredero beneficiario quiera intentar contra la sucesin, sern dirigidas
contra todos los herederos si los hubiere. Si hubiesen de ser intentadas por todos los
coherederos, el juez nombrar un curador a la sucesin.
- Las acciones de la sucesin contra el heredero beneficiario, pueden ser intentadas por los
otros coherederos. Si no los hubiere, el pago de las deudas del heredero se har en las cuentas
que l presente de su administracin.
ADMINISTRACION DE LA HERENCIA
Los actos de enajenacin y de disposicin de los bienes que hace el heredero beneficiario,
como dueo de ellos, son vlidos y firmes.
La aceptacin de la sucesin hecha por uno de los herederos con beneficio de inventario, no
modifica los efectos de la aceptacin pura y simple, hecha por otros, y recprocamente. Los
derechos y las obligaciones de cada uno de los herederos son siempre los mismos, tanto
respecto de ellos como respecto de los acreedores y legatarios. El heredero beneficiario es
slo el representante de la sucesin y a quien compete la administracin.
- tiene derecho de hacer en los bienes de la sucesin todas las reparaciones urgentes, o que
sean necesarias para la conservacin de los objetos de la herencia.
- tiene la libre administracin de los bienes de la sucesin, y puede emplear sus rentas, y
productos como lo crea ms conveniente.
- puede enajenar los muebles que no puedan conservarse y los que el difunto tena para
vender; pero no podr hacerlo con los de otra clase sin licencia judicial. La venta de los
inmuebles slo podr verificarse en remate pblico.
- no puede constituir hipotecas y otros derechos reales sobre los bienes hereditarios sin ser
autorizado para estos actos por el juez de la sucesin.
- no puede aceptar o repudiar una herencia, deferida al autor de la sucesin, sin licencia del
juez, y si el juez la diese, deber hacerlo con beneficio de inventario.
- Los herederos beneficiarios son los representantes de la sucesin. Deben intentar y seguir
todas las acciones de la sucesin, y continuar las que estaban suspendidas, interrumpir el
curso de las prescripciones y tomar todas las medidas necesarias para prevenir la insolvencia
de los deudores.
- Pagar a los acreedores y legatarios a medida que se presenten (los acreedores privilegiados
cobran segn el privilegio del que gozan). A su vez, los legatarios cobran slo si los
acreedores fueron enteramente satisfechos.
El oponente puede dirigirse contra los acreedores pagados sin necesidad de probar la
insolvencia del heredero.
Los acreedores que se presenten cuando ya no hay bienes de la sucesin, slo tienen recurso
durante 3 aos contra los legatarios por lo que stos hubiesen recibido.
ABANDONO
El heredero beneficiario puede descargarse del pago de las deudas y legados, abandonando
todos los bienes de la sucesin a los acreedores y legatarios.
Este abandono no importa una renuncia de la sucesin: aqul queda sometido a colacionar en
la cuenta de particin con los coherederos, el valor de los bienes que en vida le hubiese
donado el difunto; y puede exigirlos de stos en todos los casos en que est ordenada la
colacin de bienes.
Abandonados los bienes de la sucesin por el heredero beneficiario, no pueden ser vendidos
sino en la forma prescripta para el mismo heredero: por escrito y presentada al juez de la
sucesin.
RESTITUCION
Una vez liquidadas las deudas y cargas de la herencia, acreedores y legatarios devuelven los
bienes restantes al heredero beneficiario.
RESPONSABILIDAD DEL HEREDERO BENEFICIARIO
Su gestin est sujeta al control de herederos y legatarios, los que pueden oponerse al pago de
crditos y deferir ese pago a la resolucin del juez.
Los acreedores y legatarios le pueden exigir fianza por el importe de los perjuicios que su
administracin les cause.
Causas: por renuncia que de l hace el heredero (debe hacerse por escrito), por sancin al
realizar actos prohibidos.
Efectos: el heredero asume responsabilidad "ultra vires" y queda emplazado como heredero
aceptante puro y simple.
SEPARACION DE PATRIMONIOS
- Puede ser demandada colectivamente contra todos los acreedores del heredero, o
individualmente, contra alguno o algunos de ellos o colectivamente, contra toda la herencia, o
respecto de cada uno de los bienes de que ella se compone.
NATURALEZA JURIDICA
Para muchos, es una preferencia que surge del reconocimiento que hace la ley de un ttulo
preferente en cabeza de los acreedores hereditarios para cobrarse sobre los bienes relictos, sin
que esta preferencia implique la concesin de un privilegio del crdito en cuanto tal, que a
este respecto conserva la misma naturaleza que tena en su origen.
SUJETOS
- Los legatarios.
Todos ellos tienen derecho de demandar la separacin de los patrimonios del difunto y del
heredero contra todo acreedor de este ltimo.
BIENES
LA ACCION
La separacin de los patrimonios puede ser demandada en todos los casos que convenga al
derecho de los acreedores.
Los acreedores pueden demandar la separacin del patrimonio del deudor del patrimonio del
fiador, cuando el deudor ha heredado al fiador, y si el fiador ha heredado al deudor, los
acreedores pueden demandar la separacin del patrimonio del deudor del patrimonio del
fiador.
PLAZO
La separacin de patrimonios puede pedirse mientras los bienes estn en poder del heredero, o
del heredero de ste.
Otros casos: la renuncia que hace el acreedor hereditario. No se puede ejercer la preferencia
cuando el heredero enajen bienes sobre los cuales no se haban tomado medidas
conservatorias.
POSESION HEREDITARIA
Cuando se trata del dominio de cosas singularmente consideradas, el ejercicio de los derechos
reales sobre ellas exige la posesin. En el caso de los inmuebles la adquisicin del derecho
real debe constar en un ttulo.
Cuando la sucesin tiene lugar entre ascendientes, descendientes y cnyuge, el heredero entra
en posesin de la herencia desde el da de la muerte del causante, sin ninguna formalidad o
intervencin de los jueces, aunque ignorase la apertura de la sucesin y su llamamiento a la
herencia.
Mientras no est dada la posesin judicial de la herencia, los herederos que deben pedirla no
pueden ejercer ninguna de las acciones que dependen de la sucesin, ni demandar a los
deudores ni a los detentadores de los bienes hereditarios. No pueden tampoco, ser
demandados por los acreedores hereditarios u otros interesados en la sucesin.
EFECTOS
El heredero que entr en la posesin de la herencia, o que fue puesto en ella por juez
competente, contina la persona del difunto. Es propietario, acreedor o deudor, de todo lo que
el difunto era propietario, acreedor o deudor, excepto de aquellos derechos no transmisibles
por sucesin.
CONCEPTO
INSCRIPCION REGISTRAL
Puede pasar que, por diversas circunstancias, quienes gozan de la posesin hereditaria, del
ttulo de herederos, nieguen reconocer al peticionante su vocacin preferente o concurrente.
Este deber plantear una accin contra quienes gozan de la posesin de la herencia: es la
accin de peticin de herencia.
La accin de peticin de herencia se da contra un pariente del grado ms remoto que entr en
posesin de ella por ausencia o inaccin de los parientes ms prximos, o bien, contra un
pariente del mismo grado, que rehusa reconocerle la calidad de heredero o que pretende ser
tambin llamado a la sucesin en concurrencia con l.
- al titular de una vocacin legtima actual contra quien le niega llamamiento concurrente.
- al titular de una vocacin legtima actual contra quien le niega llamamiento concurrente.
- al titular de una vocacin legtima actual contra quien opone una vocacin legtima
insubsistente.
- los cesionarios de quienes tienen vocacin excluyente o concurrente contra quienes han
obtenido posesin de la herencia.
- los acreedores del titular de una vocacin preferente o concurrente que no acciona.
El artculo 3421, despus de otorgar al heredero la accin de peticin de herencia para que se
le entreguen todos los objetos que la componen, alude a una accin posesoria, para ser
mantenido o reintegrado en la posesin de la herencia.
EL HEREDERO APARENTE
Tambin un pariente del mismo grado que rehusa reconocerle la calidad de heredero
pretendiendo ser tambin llamado a la sucesin en concurrencia con l.
BUENA FE
ACTOS DE ADMINISTRACION
El heredero est obligado a respetar los actos de administracin que celebr el poseedor de la
herencia a favor de terceros, sea el poseedor de buena o mala fe.
ACTOS DE DISPOSICION
Los actos de disposicin de bienes inmuebles a ttulo oneroso efectuados por el poseedor de la
herencia, tenga o no buena fe, son igualmente vlidos respecto al heredero, cuando el
poseedor obtuvo a su favor declaratoria de herederos o la aprobacin judicial de un tercero y
siempre que el tercero con el que hubiese contratado fuere de buena fe. Si el poseedor de la
herencia hubiese sido de buena fe, debe slo restituir el precio percibido. Si fuese de mala fe,
debe indemnizar a los herederos de todo perjuicio que el acto haya causado. Ser considerado
tercero de buena fe quien ignorase la existencia de sucesores de mejor derecho o que los
derechos del heredero aparente estaban judicialmente controvertidos.
- Todo objeto incorporal, todo derecho y toda accin sobre una cosa que se encuentra en el
comercio, pueden ser cedidos, a menos que la causa no sea contraria a alguna prohibicin
expresa o implcita de la ley, o al ttulo mismo del crdito.
- La cesin de derechos hereditarios es un contrato por el cual el titular del todo o una parte
alcuota de la herencia, transfiere a otro el contenido patrimonial de aquella, sin consideracin
al contenido particular de los bienes que la integran.
CARACTERES
- Gratuito u oneroso.
OBJETO
- Lo nico que se puede ceder es el contenido de la adquisicin, que est sujeta al resultado de
la particin, pero no el carcter de sucesor del causante.
- La cesin contiene tambin el pasivo hereditario. Los acreedores hereditarios tienen accin
directa contra el cesionario. El cesionario se obliga a contribuir en las deudas, en la medida de
su adquisicin.
INDIVISION HEREDITARIA
CONCEPTO
Si concurren dos o ms sucesores a adquirir una misma herencia, o una parte de ella, se
configura la COMUNIDAD HEREDITARIA.
Cuando varias personas son llamadas simultneamente a la sucesin, cada una tiene los
derechos del autor de una manera indivisible, en cuanto a la propiedad y en cuanto a la
posesin.
EL ESTADO DE INDIVISION
Cada heredero, en el estado de indivisin, puede reivindicar contra terceros detentadores los
inmuebles de la herencia.
El heredero puede ejercer hasta la concurrencia de su parte, todas las acciones que tengan por
fin conservar sus derechos en los bienes hereditarios, sujeto todo al resultado de la particin.
ADMINISTRACION DE LA HERENCIA
2da. etapa: desde la declaratoria de herederos o la aprobacin judicial del testamento, hasta la
particin (durante la cual se desarrollan las secuencias del proceso sucesorio tendientes a
realizar la participacin concreta de cada sucesor en la comunidad.
Los crditos divisibles que hacen parte del activo hereditario, se dividen entre los herederos
en proporcin de la parte por la cual cada uno de ellos es llamado a la herencia.
Respecto de las deudas, cada uno de los herederos puede librarse de toda obligacin pagando
su parte en la deuda.
Si muchos sucesores universales son condenados conjuntamente en esta calidad, cada uno de
ellos ser solamente considerado como condenado en proporcin de su parte hereditaria.
DERECHO DE PERSECUCION
Desde la muerte del autor de la sucesin, cada heredero est autorizado para exigir, hasta la
concurrencia de su parte hereditaria, el pago de los crditos a favor de la sucesin.
El deudor que hubiese pagado toda la deuda a uno solo de los acreedores no quedar
exonerado de pagar la parte de cada acreedor.
El deudor de un crdito hereditario se libra en parte de su deuda personal, cuando paga a uno
de los herederos la parte que ste tiene en ese crdito.
Los crditos pueden adjudicarse a cada uno de los herederos, entregndoles los ttulos de los
crditos.
Desde la muerte del autor de la sucesin, cada heredero est autorizado para exigir, hasta la
concurrencia de su parte hereditaria, el pago de los crditos a favor de la sucesin.
Si los acreedores no hubieren sido pagados, por cualquier causa que sea, antes de la entrega a
los herederos de sus partes hereditarias, las deudas del difunto se dividen en tantas deudas
separadas como herederos dej, en la proporcin de la parte de cada uno, hyase hecho la
particin por cabeza o por estirpe, y sea el heredero beneficiario o sin beneficio de inventario.
La insolvencia de uno o de muchos de los herederos no grava a los otros, y los solventes no
pueden ser perseguidos por la insolvencia de sus coherederos.
Si uno de los herederos fue cargado con el deber de pagar la deuda por el ttulo constitutivo de
ella, o por un ttulo posterior, el acreedor autorizado a exigirle el pago, conserva su accin
contra los otros herederos para ser pagado segn sus porciones hereditarias.
Los legatarios de una parte determinada de la sucesin estn obligados al pago de las deudas
en proporcin a lo que recibieren.
Los acreedores pueden exigirles lo que les corresponde en el crdito, o dirigirse slo contra
los herederos quienes tendrn luego recurso contra los legatarios.
COLACION
Concepto. Es la imputacin de las donaciones realizadas en vida por el causante a cualquiera
de los herederos forzosos que concurren a la sucesin, respecto de la parte o porcin que al
beneficiario de la donacin (donatario) corresponde en la herencia.
Anticipo de herencia. Toda donacin entre vivos hecha a heredero forzoso que concurre a la
sucesin legtima del donante, slo importa una anticipacin de su porcin hereditaria.
Colacin de valor: se computa el valor del bien y se acredita a la hijuela del heredero. Este es
el sistema que adopt nuestro cdigo.
Los valores deben computarse al tiempo de la apertura de la sucesin, sea que existan o no en
poder del heredero. Tratndose de crditos o sumas de dinero, los jueces pueden determinar
un equitativo reajuste segn las circunstancias del caso.
MEJORAS
Deben deducirse a favor del donatario los valores empleados en mejoras, como as tambin
los gastos para la conservacin de la cosa ante circunstancias que no le son imputables.
OBLIGADOS A COLACIONAR
Los ascendientes y descendientes, sean unos y otros legtimos o naturales, que hubiesen
aceptado la herencia con beneficio de inventario o sin l, deben reunir a la masa hereditaria
los valores dados en vida por el difunto.
CONYUGE SUPERSTITE
Cuando los nietos sucedan al abuelo en representacin del padre, concurriendo con sus tos y
primos, deben traer a colacin todo lo que deba traer el padre si viviera, aunque no lo
hubiesen heredado.
Los herederos instituidos no estn obligados a colacionar las donaciones que, por actos entre
vivos, les hubiere hecho el testador.
OBJETO
La colacin comprende toda donacin entre vivos hecha a heredero forzoso, o sea todo
contrato por el cual el causante hubiere transferido, a ttulo gratuito, de su libre voluntad, la
propiedad de una cosa.
Las otras liberalidades que el difunto hubiese hecho en vida a los que tengan una parte
legtima en la sucesin, no estn sujetas a ser colacionadas.
No son donaciones todos aquellos actos por los que las cosas se entregan o se reciben
gratuitamente, pero no con el fin de transferir o de adquirir el dominio de ellas (tal es el caso
del comodato).
- el abandono por parte del causante de un negocio por imposibilidad econmica que es
aprovechado por los hijos que se hicieron cargo de l.
- las donaciones remuneratorias hechas a un legitimario sin perjuicio de que los coherederos
tengan derecho a investigar si hubo exceso en la remuneracin del servicio, cuando
perjudicase sus legtimas, para reducirlas, en lo que excediere.
- las sumas de dinero que el padre entreg a su hijo al emanciparlo para el ejercicio del
comercio.
NO tiene lugar la colacin respecto del titular que renuncia a la herencia ni respecto del
declarado indigno.
DISPENSA DE COLACION
La dispensa de la colacin slo puede ser acordada por el testamento del donante, y en los
lmites de su porcin disponible.
El heredero que renuncia a la sucesin puede reclamar el legado que el testador le hubiere
dejado, si no excediere la porcin disponible que la ley asigne al testador.
COLACION DE DEUDAS
El partidor debe formar la masa de los bienes hereditarios, reuniendo las cosas existentes, los
crditos, tanto de extraos como de los mismos herederos, a favor de la sucesin, y lo que
cada uno de stos deba colacionar a la herencia.
La deuda que uno de los herederos tuviere a favor de la sucesin, lo mismo que los crditos
que tuviere contra ella, no se extinguen por confusin, sino hasta la concurrencia de su parte
hereditaria.
Concepto. Es el negocio jurdico que impide o pone fin a la comunidad hereditaria mediante
la distribucin entre los coherederos de las titularidades activas contenidas en la herencia.
Los herederos, sus acreedores y todos los que tengan en la sucesin algn derecho declarado
por las leyes, pueden pedir en cualquier tiempo la particin de la herencia, no obstante
cualquier prohibicin del testador, o convenciones en contrario.
PRORROGA
Casos en que puede prorrogarse la indivisin sobre ciertos bienes: indivisin impuesta por el
causante, indivisin pactada por los herederos e indivisin impuesta por el cnyuge suprstite.
Toda persona podr imponer a sus herederos, aun forzosos, la indivisin de los bienes
hereditarios, por un plazo no mayor de 10 aos. Si se trata de un bien determinado, o de un
establecimiento comercial o cualquier otro que constituya una unidad econmica, el lapso de
la indivisin podr extenderse hasta que todos los herederos sean mayores de edad, aun
cuando ese tiempo exceda los 10 aos.
PARTICION ANTICIPADA
el juez podr autorizar la divisin, total o parcial, a pedido de la parte interesada y sin esperar
el transcurso del plazo establecido, cuando concurran circunstancias graves o razones de
manifiesta utilidad o inters legtimo de tercero.
Los herederos podrn convenir que la indivisin entre ellos perdure total o parcialmente por
un plazo que no exceda de 10 aos, sin perjuicio de la particin temporaria del uso y goce de
los bienes, entre los copartcipes. Si hay herederos incapaces, el convenio concluido por sus
representantes legales, no tendr efecto hasta la homologacin judicial. Estos convenios
podrn renovarse al trmino del lapso establecido. Cualesquiera d los herederos podr pedir la
divisin antes del vencimiento del plazo, siempre que mediaren causas justificadas.
INSCRIPCION
La indivisin hereditaria no podr oponerse a terceros sino a partir de su inscripcin en el
registro respectivo.
Existiendo posibilidad de dividir y adjudicar los bienes en especie, no se podr exigir por los
coherederos la venta de ellos.
Son cosas divisibles las que sin ser destruidas enteramente pueden ser dividas en porciones
reales, cada una de las cuales forma un todo homogneo y anlogo tanto a las otra partes
como a la cosa misma.
FORMA
Si todos los herederos estn presentes y son capaces, la particin puede hacerse, en la forma y
por el acto que por unanimidad juzguen convenientes. Sin embargo, debe ser hecha en
ESCRITURA PUBLICA, salvo convenio por instrumento privado presentado al juez de la
sucesin.
Los convenios entre herederos, adjudicando bienes de la herencia, son plenamente eficaces
aunque se formalicen con anterioridad a la declaratoria.
- cuando haya menores, aunque estn emancipados, o incapaces, interesados, o ausentes cuya
existencia sea incierta.
AUSENTES
- avalo
- adjudicacin
MASA HEREDITARIA
La masa hereditaria, deducidas las deudas y cargas, e incrementada por los valores
colacionables, forma la masa del clculo de la porcin legtima.
Para la determinacin del activo lquido, as tambin como de la masa partible, deben
separarse los bienes suficientes para el pago de las deudas y cargas de la sucesin.
De no existir dinero efectivo u otro tipo de solucin con los acreedores hereditarios, habr de
formarse una "hijuela de bajas" integrada por los bienes o valores que se estimen suficientes
para atender a las deudas y cargas. Queda a los acreedores el derecho a exigir que no se
entreguen a los herederos sus porciones hereditarias, ni a los legatarios sus legados, hasta no
quedar ellos pagados de sus crditos.
Una vez determinada la masa hereditaria (incluidos los legados), efectuada la liquidacin para
la formacin del activo lquido (ya fuese mediante el pago a los acreedores hereditarios con
dinero de la sucesin, o la venta de bienes, o mediante la formacin de la hijuela de bajas), y
computados los valores donados en vida por el causante, se est en condiciones de calcular la
legtima, y por ende, la porcin disponible. Si una vez calculadas resultase que el causante ha
efectuado legados cuyo valor (incluido en la masa) excede la porcin disponible, debern
pagarse, previa deduccin de las cargas e imputacin de las "cargas comunes" (como
impuestos, honorarios, etc.) a la masa hereditaria y los gastos funerarios a la porcin
disponible.
Si determinada la porcin disponible, resultara que sta ha quedado cubierta con donaciones
hechas en vida a terceros, los legados se reputarn inoficiosos. Si las donaciones excedieran, a
su vez, la porcin disponible, se reducirn de acuerdo con las reglas generales.
PROCEDIMIENTO DE LA PARTICION
El partidor debe, en primer lugar, formar la masa a dividir. Esa masa se forma con los bienes
dejados a la muerte del causante y lo que los herederos deban colacionar.
Debe separar la mitad de los bienes gananciales que correspondan al cnyuge suprstite a
ttulo propio y no como sucesor del causante.
Se apartan los bienes suficientes para pagar las deudas y cargas de la sucesin (liquidacin).
Las deudas de la sucesin son las contradas por en vida por el causante.
Las cargas de la herencia son las obligaciones surgidas despus de la muerte del causante.
El partidor debe formar los lotes o hijuelas. Para ello sigue estas reglas:
REGLAS
- Los crditos se adjudican a los herederos en proporcin a sus respectivas hijuelas. Pero si el
crdito de la sucesin es contra uno de los coherederos, debe serle adjudicado a ste.
Formados los lotes de igual valor, se procede a la adjudicacin de cada uno de ellos a los
coherederos. En principio, se hace por sorteo.
El juez confiere traslado de la cuenta particionaria a los herederos para que presten su
conformidad o la impugnen.
La decisin judicial importa atribuir a cada heredero el dominio exclusivo de los bienes que
componen su hijuela.
PARTIDOR
DILIGENCIAS PREVIAS
- Inventario: se puede hacer por declaracin jurada de los coherederos o por un escribano
designado por el juez.
APROBACION DE LA PARTICION
EFECTOS DE LA PARTICION
- Efecto declarativo.
EFECTO DECLARATIVO
La particin es un acto declarativo por el cual se reputa que los derechos atribuidos a cada
heredero, los ha recibido directamente del causante y los tiene desde el mismo momento del
fallecimiento. La particin tiene as efectos retroactivos pues elimina jurdicamente el perodo
en que los bienes estuvieron en condominio.
Los bienes de cada heredero se reputan recibidos directamente del causante en el momento de
la muerte.
Son nulos los derechos constituidos por uno de los herederos, sobre los bienes que se han
adjudicado a otro.
Los embargos trabados por los acreedores particulares de los herederos caducarn si el bien
sobre el que recaen se adjudica a otro (salvo el derecho del acreedor de impugnar por fraude
la particin).
Se reputa que el adjudicatario ha tenido la posesin exclusiva del bien a partir del momento
de la defuncin del causante.
Eviccin: los coherederos son garantes los unos hacia los otros, de toda eviccin de los
objetos que les corresponden por la particin y de toda turbacin de derecho en el goce
pacfico de los objetos mismos o de las servidumbres activas, cuando la causa de la eviccin o
turbacin es de una poca anterior a la particin.
- que el acto de particin no contenga alguna clusula de exoneracin de garanta. Slo puede
ser convenida respecto de un bien especial (sino no es vlida).
Las deudas a favor de la sucesin, pueden adjudicarse a cada uno de los herederos,
entregndoles los ttulos de los crditos. Esos valores quedan involucrados en la obligacin de
garanta recproca.
EFECTOS DE LA GARANTIA
La garanta de los coherederos es por el valor que tena la cosa al tiempo de la eviccin.
Si a los coherederos no les conviniese satisfacer este valor, pueden exigir que se hagan de
nuevo las particiones por el valor actual de los bienes, aunque algunos de ellos estuviesen ya
enajenados.
Todos los copartcipes sufren, cada uno en la medida de su cuota, la mengua del valor.
PRESCRIPCION
La accin de garanta prescribe a los 10 aos desde que la eviccin tuvo lugar.
NULIDAD DE LA PARTICION
Nulidad procesal : el acto procesal puede estar viciado. Pero una vez que se aprob la
particin, ya no es susceptible de impugnacin procesal.
Nulidad sustancial: se anula si hay vicios que afectan la validez sustancial. Las razones de la
nulidad son: por defecto de forma o por razn de incapacidad.
Las razones de anulabilidad son: incapacidad accidental, vicios de la voluntad (error, error de
derecho, dolo, violencia, lesin).
REFORMA
Puede ocurrir que los defectos de la cuenta particionaria puedan salvarse sin llegar a su
invalidacin, a travs de la reforma.
Por la demanda por reforma la cuenta particionaria aprobada pude ser rectificada por comn
acuerdo de partes, para salvar un error.
Es el acto por el cual un ascendiente dispone por s mismo la forma de dividir su herencia
entre los descendientes, presuntos herederos forzosos o legitimarios, estableciendo o
asignando los bienes que a cada uno corresponder en su lote.
Artculo 3514: el padre y madre y los otros ascendientes pueden hacer, por donacin entre
vivos o por testamento, la particin anticipada de sus propios bienes entre sus hijos y
descendientes.
Este sistema es de escasa aplicacin en nuestras costumbres jurdicas. Puede ser vehculo de
favoritismos.
Es irrevocable.
La donacin implica una liberalidad imputable sobre la porcin disponible del causante, sujeta
por ende a reduccin en caso de exceso. En lo sucesivo los donatarios pueden renunciar a la
herencia.
Todo testamento es revocable a voluntad del testador hasta su muerte. La particin hecha por
testamento est subordinada a la muerte del ascendiente, el cual durante su vida la puede
revocar. La enajenacin que l hiciera en vida, de algunos de los objetos comprendidos en la
particin, no la anula si quedan salvas las legtimas de los herederos a quienes esas cosas
estaban adjudicadas.
En la particin por donacin, el ascendiente impide total o parcialmente que ciertos bienes
integren la comunidad hereditaria, mediante su transferencia a los descendientes.
Las donaciones simples se reputan como anticipo de herencia y son toda donacin entre vivos
hecha a heredero forzoso que concurre a la sucesin legtima del donante, la que se imputa a
su legtima y su valor resultar colacionable si as lo demandan los otros coherederos.
- el ascendiente debe colacionar, imputar a la masa de sus bienes, las donaciones que hubiese
hecho a sus descendientes.
- el ascendiente puede mejorar a uno de sus descendientes (tiene que ser en clusula expresa y
no tiene valor si el testamento no dispensa de colacionar el valor recibido).
- si la particin no es hecha entre todos los hijos que existan al tiempo de la muerte del
ascendiente, y los descendientes de los que hubiesen fallecido y el cnyuge sobreviviente, no
tendr efecto.
- la particin debe comprender todos los bienes propios del causante y no puede incluirse en
ella los gananciales.
- tiene los mismos efectos que las particiones ordinarias. Los herederos estn sometidos, los
unos hacia los otros, a las garantas de las porciones recibidas por ellos.
- hace cargar a los herederos con todas las obligaciones del testador.
Artculo 3536 (accin de rescisin): la particin por donacin o testamento, puede ser
rescindida cuando no salva la legtima de alguno de los herederos. La accin de rescisin slo
puede intentarse despus de la muerte del ascendiente.
Artculo 3537 (accin de reduccin): los herederos pueden pedir la reduccin de la porcin
asignada a uno de los partcipes, cuando resulte que ste hubiese recibido un excedente de la
cantidad de que la ley permite disponer al testador. Esta accin slo debe dirigirse contra el
descendiente favorecido.
CONSECUENCIAS
El derecho real de habitacin no opera IPSO IURE. Requiere INVOCACION EXPRESA del
cnyuge. Debe invocarlo antes de consentir en el proceso sucesorio cualquier acto que
suponga incompatibilidad con la conservacin del mismo.
SEPULCROS
Los sepulcros forman parte del patrimonio de su titular y cuando se conceden a perpetuidad
son enajenables. Se transmiten tanto a herederos como a legatarios.
Sin embargo, cuando la transmisin hereditaria crea la cotitularidad del bien en dos o ms
sucesores del causante, el sepulcro no puede dividirse. El condominio sobre sepulcros est
sometido a indivisin forzosa, salvo acuerdo de todos los interesados.
SUCESION INTESTADA
Puede ocurrir que el causante haga un testamento que no agote el contenido de la herencia. En
ese caso, en la misma sucesin, hay vocaciones legtimas y testamentarias.
ORDENES HEREDITARIOS
1) el primer orden est integrado por los descendientes del causante o de los descendientes de
stos por derecho de representacin. Los descendientes excluyen a los ascendientes.
3) el cnyuge suprstite concurre con los descendientes aunque en este caso es excluido en los
bienes gananciales que por liquidacin de la sociedad conyugal, hayan correspondido al
prefallecido.
4) el cnyuge suprstite concurre tambin con los ascendientes. Heredar la mitad de los
bienes propios del causante y tambin la mitad de los gananciales que correspondan al
fallecido. La otra mitad la recibirn los ascendientes. A falta de descendientes o ascendientes,
el cnyuge suprstite tiene vocacin preferente a los parientes colaterales y los excluye.
5) El orden de los parientes colaterales se integra por los que se encuentran dentro del cuarto
grado. El derecho de representacin slo opera a favor de hijos y descendientes de hermanos,
hasta el cuarto grado.
6) Los medio hermanos en concurrencia con hermanos de doble vnculo recibirn la mitad de
lo que corresponda a stos.
7) El adoptante hereda al adoptado, salvo respecto de los bienes que ste hubiese recibido a
ttulo gratuito de su familia de sangre.
Dentro de una misma lnea, el pariente ms cercano excluye al de grado ms remoto, salvo el
derecho de representacin.
BIENES
FUNDAMENTO
Habiendo herederos forzosos la mayor parte de los bienes hereditarios debe distribuirse de
acuerdo a normas que no pueden ser alteradas por la voluntad del difunto.
La voluntad y el afecto del causante no pueden de modo alguno alterar el orden legal, si no se
ha expresado en testamento vlido.
DERECHO DE REPRESENTACION
La representacin es el derecho por el cual los hijos de un grado ulterior son colocados en el
grado que ocupaba su padre o su madre en la familia del difunto, a fin de suceder juntos en su
lugar a la misma parte de la herencia a la cual el padre o la madre habran sucedido.
NATURALEZA
REQUISITOS
REPRESENTANTE
Debe ser hbil para heredar al causante (tener vocacin hereditaria, no ser indigno o
desheredado).
Debe ser hbil para heredar al representado (no ser indigno o desheredado del representado).
CONSECUENCIAS DE LA REPRESENTACION
Principio bsico: el representante ocupa el mismo lugar que hubiera ocupado el representado
en la sucesin del difunto.
Ejemplo: C', el causante, tuvo 3 hijos: A, que lo sobrevive, los otros dos, B y C, que han
prefallecido, dejando B un hijo y C, tres. A recibe un tercio de la herencia, el hijo de B, otro
tercio y cada uno de los hijos de C, una novena parte (1/3 de 1/3).
OBLIGACION DE COLACIONAR
Los representantes tienen iguales obligaciones que el representado. Responden por las deudas
del causante, pero slo por la parte que a cada uno le corresponde en la herencia.
DESCENDIENTES
Concurren con los descendientes el cnyuge suprstite del causante, como titular de la
vocacin, exclusivamente sobre la parte de los bienes propios constitutivos del acervo
hereditario.
Los hijos del autor de la sucesin lo heredan por derecho propio y en partes iguales.
HIJOS Y NIETOS
Si hay hijos y nietos corresponde a estos ltimos del hijo prefallecido, en conjunto, la misma
parte de la herencia a la cual el padre o la madre habran sucedido.
Los gananciales son liquidados, disuelta la sociedad conyugal. Se dividirn por partes iguales
entre marido y mujer, o sus herederos, sin consideracin alguna al capital propio de los
cnyuges, y aunque alguno de ellos no hubiese llevado a la sociedad bienes algunos.
ADOPCION SIMPLE
El adoptado hereda al adoptante. El adoptado y sus descendientes pueden llegar a heredar por
representacin, a los ascendientes del adoptante (pero no sern herederos forzosos).
En cambio, los descendientes del adoptado gozan de vocacin en la sucesin del adoptante,
pero adems son herederos forzosos.
ASCENDIENTES
El orden comprende: padre y madre del difunto, por partes iguales o, existiendo solo uno de
ellos, en el todo de la herencia; ascendientes ms prximos en grado por iguales partes aunque
sean de diferentes lneas.
Los ascendientes concurren con el cnyuge suprstite. En cambio, los ascendientes son
excluidos por los hijos y descendientes del causante.
Los ascendientes ms prximos en grado heredan por partes iguales.
Si han quedado ascendientes y cnyuge suprstite, heredar sta la mitad de los bienes
propios del causante y tambin la mitad de la parte de gananciales que corresponda al
fallecido. La otra mitad la recibirn los ascendientes.
CONYUGE SUPERSTITE
El cnyuge suprstite no tiene derecho hereditario cuando hallndose enfermo uno de los
cnyuges al celebrarse el matrimonio, muriese de esa enfermedad dentro de los 30 das
siguientes, salvo que el matrimonio se hubiere celebrado para regularizar una situacin de
hecho.
La viuda que permaneciese en ese estado y no tuviere hijos, o que si los tuvo, no
sobrevivieren en el momento en que se abri la sucesin de los suegros, tendr derecho a la
cuarta parte de los bienes que hubieren correspondido al esposo en dichas sucesiones. Este
derecho se pierde por fallecimiento dentro de los 30 das, culpabilidad en la separacin,
separacin sin voluntad de unirse, o notoria inconducta moral.
COLATERALES
Artculo 3585 (ley 23.264): no habiendo descendientes ni ascendientes ni viudo ni viuda,
heredarn al difunto sus parientes colaterales ms prximos hasta el cuarto grado inclusive,
salvo el derecho de representacin para concurrir los sobrinos con sus tos. Los iguales en
grado heredarn por partes iguales.
MEDIO HERMANOS
Cuando el difunto no deja hermanos enteros ni hijos de stos, y s slo medios hermanos,
sucedern stos de la misma manera que los hermanos de ambos lados, y sus hijos sucedern
al hermano muerto.
El medio hermano en concurrencia con hermanos de padre y madre, hereda la mitad de lo que
corresponde a stos.
HERENCIA VACANTE
La herencia est vacante cuando, al fallecimiento del causante, ningn sucesor legtimo o
testamentario consolida su vocacin y por ende los bienes no son atribuidos a ttulo universal,
a titular alguno.
PRINCIPIO LEGAL
A falta de los que tengan derecho a heredar, los bienes del difunto, sean races o muebles, que
se encuentren en el territorio de la Repblica, ya sea extranjero o ciudadano argentino,
corresponden al fisco, provincial o nacional, segn fueren las leyes que rigieren a este
respecto.
TRAMITE
Cuando, despus de citados por edictos durante 30 das a los que se crean con derecho a la
sucesin, o despus de pasado el trmino para hacer inventario y deliberar, o cuando habiendo
repudiado la herencia el heredero, ningn pretendiente se hubiese presentado, la sucesin se
reputar vacante.
LIQUIDACION
LEGITIMA
A ciertos parientes con vocacin legtima a la herencia la ley les garantiza una parte en la
sucesin del causante de la cual no pueden ser privados o excluidos sin justa causa de
desheredacin.
Tienen una porcin legtima todos los llamados a la sucesin intestada en el orden y modo
determinado en el Cdigo.
DESCENDIENTES
La porcin legtima de los hijos es de 4/5 de todos los bienes existentes a la muerte del
testador y de los que ste hubiera donado, observndose en su distribucin lo dispuesto en el
cdigo.
ASCENDIENTES
CONYUGE
La legtima de los cnyuges, cuando no existen descendientes ni ascendientes del difunto, ser
la mitad de los bienes de la sucesin del cnyuge muerto, aunque los bienes de la sucesin
sean gananciales.
CALCULO DE LA LEGITIMA
Para fijar la legtima se atender al valor de los bienes quedados por muerte del testador. Al
valor lquido de los bienes hereditarios se agregar el que tenan las donaciones.
Deducidas las deudas del caudal relicto, y establecida la masa de clculo para la legtima,
corresponde imputar las deudas y cargas de la sucesin. Deben separarse bienes suficientes
para el pago de las deudas y cargas de la sucesin. Se entiende por tales las obligaciones que
han nacido despus de la muerte del autor de la herencia y pueden originarse en la persona
misma del causante como los gastos de entierro, ltima enfermedad, etc. durante el estado de
indivisin hereditaria, como los gastos de inventario, avalo, honorarios profesionales
(abogados, escribanos, peritos), etc., y tambin son cargas de la sucesin las obligaciones
impuestas al sucesor como heredero: entre ellas, la ms importante ser el cumplimiento de
los legados. Como los legados no deben exceder la porcin disponible, si los bienes de la
herencia o la porcin de que puede disponer el testador, no alcanzase a cubrir los legados, se
observar lo siguiente: las cargas comunes se sacarn de la masa hereditaria, y los gastos
funerarios, de la porcin disponible; enseguida se pagarn los legados de cosa cierta, despus
los hechos en compensacin de servicios, y el resto de los bienes o de la porcin disponible,
en su caso, se distribuir a prorrata entre los legatarios de cantidad (o de cuota). Artculo
3795.
Esta norma se aplicar cuando, establecida la masa de clculo y la porcin legtima y,
deducidas las cargas previamente, la porcin disponible no alcanzase a cubrir los legados.
PORCION DISPONIBLE
Porcin legtima: su monto acta en la relacin jurdica existente entre el testador y los
legitimarios con independencia del nmero de estos ltimos.
PORCION DISPONIBLE
El testador puede hacer los legados que estime conveniente, o mejorar con la porcin
disponible a sus herederos legtimos o forzosos ya que su capacidad para disponer libremente
por testamento slo se extiende hasta la concurrencia de la porcin legtima que la ley asigna
a sus herederos.
MEJORA
No se entender que les da por mejora la parte de que la ley le permite disponer con ese
objeto, si en el testamento no hubiere clusula expresa de mejora.
Las donaciones, en cambio, son un anticipo de herencia (de la cuota legtima), colacionables
(excepto si el causante dispensa de colacionar la donacin). Pero la dispensa de colacin slo
puede ser acordada por el testamento del donante y en los lmites de su porcin disponible.
PROTECCION DE LA LEGITIMA
Est prohibida toda clusula o disposicin que implique una restriccin a la plena propiedad
de la legtima, siendo nulas las cargas o gravmenes impuestos a ella por el causante.
Es nula toda renuncia o pacto sobre la legtima futura.
Cuando la legtima ha sido afectada por donaciones o legados del causante, el legitimario
tiene a su disposicin la accin de reduccin que es el remedio clsico contra las liberalidades
inoficiosas.
Contra la particin hecha por el causante (sea por donacin o testamento) y de la que resulte
afectada la legtima, el heredero tiene las siguientes acciones:
ACCION DE REDUCCION
Cuando las liberalidades del causante (sean donaciones o legados) excedan en conjunto la
porcin legtima de los herederos forzosos, deben ser reducidas de tal modo que esa porcin
quede intacta.
Gozan de la accin de reduccin todos los herederos forzosos. Con respecto a las donaciones,
slo pueden pedirla los herederos forzosos que ya existan a la poca de la donacin.
Tambin pueden usar de la accin los acreedores de los herederos, por la va subrogatoria. No
la pueden ejercer los acreedores del difunto (como consecuencia de que no pueden cobrarse
de lo donado en vida por el difunto).
RENUNCIA A LA ACCION
Puede renunciarse expresa o tcitamente. No se puede hacer antes de la muerte del causante.
Deber ser inequvoca. No se presume.
ORDEN DE LA REDUCCION
La accin alcanza a los legados en este orden: legados de cantidad, legados remuneratorios,
legados de cosa cierta.
En cuanto al pago, es al revs: primero se pagan los de cosa cierta, luego los remuneratorios y
finalmente los de cantidad.
DONACIONES
Se reducen en orden inverso a sus fechas. El heredero ataca en primer lugar a la ltima
donacin.
EFECTOS
- efectos reipersecutorios (la cosa se puede reclamar aun de terceros que la hubieron del
donatario). La restitucin debe ser en especie.
- el donatario tiene derecho a los frutos, como dueo, devengados aunque no percibidos.
- los extraos deben restituir en especie y los herederos en valores. Los valores se computan al
tiempo de la apertura de la sucesin.
- efectos respecto de terceros: inmuebles (se restituye el bien en la medida en que exceda la
porcin disponible), muebles (no se restituyen si el poseedor es de buena fe. Sin embargo, los
gravmenes reales que hubiera constituido el donatario sobre la cosa quedan resueltos por
efecto de la resolucin de la donacin.
PRESCRIPCION
A veces se lega una renta, el usufructo de un bien. El valor depende de la duracin de la vida
del beneficiario. No se puede saber si exceder o no el lmite de la porcin disponible del
causante. Art. 3603: si la disposicin testamentaria es de un usufructo o de una renta vitalicia,
cuyo valor exceda la cantidad disponible por el testador, los herederos legtimos tendrn
opcin a ejecutar la disposicin testamentaria, o a entregar al beneficiado la cantidad
disponible.
ENAJENACIONES
Art. 3604: si el testador ha entregado por contrato, en plena propiedad, algunos bienes a uno
de los herederos forzosos, cuando sea con cargo de una renta vitalicia o con reserva de
usufructo, el valor de los bienes ser imputado sobre la porcin disponible del testador y el
excedente ser trado a la masa de la sucesin. Esta imputacin y esta colacin no podrn ser
demandadas por los herederos forzosos que hubiesen consentido en la enajenacin y en
ningn caso por los que no tengan designada por la ley una porcin legtima.
2) Accin de rescisin: la particin por donacin o testamento, puede ser rescindida cuando
no salva la legtima de alguno de los herederos. La accin de rescisin slo puede intentarse
despus de la muerte del ascendiente.
3) Accin de nulidad: si la particin no es hecha entre todos los hijos que existan al tiempo de
la muerte del ascendiente, y los descendientes de los que hubiesen fallecido y el cnyuge
sobreviviente, ser de ningn efecto.
PROCESO SUCESORIO
REQUISITOS DE INICIACION
- quien solicita la apertura del proceso debe justificar su carcter de parte legtima y
acompaar la partida de defuncin del causante.
- si hay testamento, hay que presentarlo (si se conoce su existencia) o indicar el lugar donde
se encuentra.
Luego, el juez hace lugar o deniega la apertura. Si hace lugar, se toman medidas precautorias
para seguridad de los bienes.
Los acreedores pueden iniciar el proceso, transcurridos 4 meses desde el fallecimiento del
causante.
En las sucesiones ab intestato, se cita a todos los que se consideran con derecho a los bienes,
por un plazo de 30 das para que lo acrediten. Se publican edictos por 3 das en el Boletn
Oficial y en otro diario del lugar del juicio.
El juez aprueba o rechaza la cuenta particionaria. Slo ser apelable la resolucin que rechace
la cuenta.
EL TESTAMENTO
CARACTERES
- es un acto personalsimo.
CAPACIDAD
Toda persona capaz de manifestar su voluntad, tiene la facultad de disponer de sus bienes por
testamento, sea bajo el ttulo de institucin de herederos, o bajo el ttulo de legados, o bajo
cualquier otra denominacin propia para expresar su voluntad.
Un testamento no puede ser hecho en el mismo acto, por dos o ms personas, sea a favor de
un tercero, sea a ttulo de disposicin recproca y mutua.
ESPECIES
Nuestro derecho prev 3 formas ordinarias de testar: testamento olgrafo, por acto pblico o
cerrado.
FORMA
Toda persona capaz de disponer por testamento puede testar a su eleccin, en una u otra de las
formas ordinarias de los testamentos; pero es necesario que posea las cualidades fsicas e
intelectuales requeridas para aquella forma en la que quiera hacer sus disposiciones.
La forma de una especie de testamento no puede extenderse a los testamentos de otra especie.
Para ser vlido en cuanto a sus formas, debe ser escrito todo entero, fechado y firmado por la
mano misma del testador. La falta de algunas de estas formalidades lo anula en todo su
contenido.
El testamento olgrafo debe ser un acto separado de otros escritos y libros en que el testador
acostumbra escribir sus negocios.
Es aquel en que el testador entrega por escrito o dicta a un escribano pblico, en presencia de
testigos, sus disposiciones de ltima voluntad a efectos de que aqul lo incluya en el libro de
protocolo.
Debe ser hecho ante escribano pblico y tres testigos residentes en el lugar. El escribano debe,
bajo pena de nulidad del testamento, designar el lugar en que se otorga, su fecha, el nombre
de los testigos, su residencia y edad, si ha hecho el testamento, o si slo ha recibido por
escrito sus disposiciones.
Si el testador muriese antes de firmar el testamento, ser ste de ningn valor aunque lo
hubiere principiado a firmar.
Los documentos extranjeros presentados ante los tribunales deben ser traducidos
exclusivamente por traductores pblicos nacionales, inscriptos en la matrcula respectiva.
TESTAMENTO CERRADO
El testamento cerrado que o pudiese valer como tal por falta de algunas de las solemnidades
que debe tener, valdr como testamento olgrafo, si estuviere todo l escrito y firmado por el
testador.
Para el caso en que el testador dejase en depsito o custodia el testamento en poder del
escribano, sta est obligado cuando muera el testador, a ponerlo en noticia de las personas
interesadas, siendo responsable de los daos y perjuicios que su omisin les ocasione.
Las cartas, por expresas que sean respecto a la disposicin de los bienes, no pueden formar un
testamento olgrafo.
El sordo, el mudo y el sordo mudo, no pueden testar por acto pblico. El ciego puede testar
por acto pblico. El escribano pariente del testador en lnea recta en cualquier grado que sea,
y en la lnea colateral hasta el tercer grado de consanguinidad o afinidad, no puede concurrir a
la redaccin del testamento.
DISPOSICIONES TESTAMENTARIAS
MODALIDADES
Las disposiciones testamentarias por las cuales el testador instituye herederos o realiza
legados, pueden ser puras y simples o bajo ciertas modalidades.
El concepto de modalidades debe remitirse a las modalidades comunes de los actos jurdicos
en general: es decir, la condicin, el plazo y el cargo.
Cuando las disposiciones testamentarias son hechas bajo condicin o con un plazo, o cuando
imponen cargos al instituido (fuere heredero o legatario), tales modalidades integran
requisitos de eficacia de la disposicin misma.
CONDICION
En cambio, en la institucin bajo condicin resolutoria, la eficacia actual del llamamiento est
sujeta a una eventual resolucin para el caso en que la condicin se cumpla.
La disposicin de los bienes se puede realizar por 4 vas: institucin hereditaria, legado de
cuota, legado particular o cargo impuesto.
La institucin hereditaria tiene lugar cuando se deja a una persona todo el patrimonio o una
parte alcuota de l, sin designar porciones; lo que caracteriza al heredero y lo distingue del
legatario de cuota es que tiene, en potencia, una vocacin al todo del acervo hereditario; de tal
modo que si uno de los coherederos renuncia a la herencia o es incapaz de recibirla, los
restantes acrecen sus cuotas en esa parte.
En el legado de cuota, al legatario se le asigna una cuota fija del acervo sucesorio; carece del
derecho de acrecer, de tal modo que en ningn caso podr recibir ms que lo que se le ha
asignado.
El legado particular importa la asignacin de una cosa concreta y no de una parte del
patrimonio. Es una cosa concreta y no cierta, pues el legado puede ser de cosas inciertas,
como las que se designan por peso, cantidad o medida.
La legtima no puede ser sometida a condicin, plazo o cargo, porque el derecho a ella no
surge de la voluntad del difunto, sino de una ley imperativa, cuya aplicacin no puede ser
retaceada por disposicin del testador.
CONDICIONES PROHIBIDAS
- casarse con determinada persona o con aprobacin de un tercero o en cierto lugar o en cierto
tiempo o no casarse.
CONDICIONES PERMITIDAS
- clusula de no enajenar: si no fija trmino, debe tenerse por no escrita; si fija un trmino
menor de 10 aos, es vlida. Si lo fija mayor, se reduce a 10 aos.
OTRAS DISPOSICIONES
PLAZO
En cambio, los legados de cosa determinada pueden ser sometidos a plazo. Si el plazo es
incierto, el legado caduca cuando el legatario fallece antes del cumplimiento. Sus derechos no
pasan a los legatarios.
Si el plazo es cierto, el legado queda adquirido desde el momento del fallecimiento del
causante. Aunque el legatario muera antes del vencimiento del trmino, transmite su derecho a
sus propios herederos.
CARGO
El legado es siempre una disposicin de bienes, el cargo puede consistir tambin en una
obligacin de hacer o no hacer.
ACCION REVOCATORIA
A diferencia de lo que ocurre en la donaciones, en que el incumplimiento del cargo impuesto
al donatario permite al donante o a sus herederos del testador, que ocupan el lugar del donante
en los actos entre vivos, slo tienen, en principio, accin personal para exigir el cumplimiento
del cargo, pero no para demandar la revocacin del legado o disposicin testamentaria.
Los legados pueden ser revocados, despus de la muerte del testador, por la inejecucin de las
cargas impuestas al legatario, cuando stas son la causa final de su disposicin.
INSTITUCION DE HEREDEROS
Tanto los herederos legtimos como los testamentarios gozan de los mismos derechos.
Sin embargo, el heredero testamentario no tiene la posesin hereditaria de pleno derecho. Slo
los parientes en lnea recta y el cnyuge.
Los hijos del heredero testamentario no gozan del derecho de representacin, pues la
disposicin testamentaria caduca si el heredero a cuyo favor se ha hecho no sobrevive al
testador.
LEGATARIO DE CUOTA
FORMA DE LA INSTITUCION
- Cuando aun sin emplearse la palabra heredero se deja a una o varias personas la
universalidad de los bienes.
- Cuando, despus de haber hecho a una o muchas personas legados particulares, el testador
lega lo restante de sus bienes a otra persona.
- La designacin de heredero es indelegable. No puede hacerse por poder ni por otra persona.
- Institucin hereditaria a favor de los pobres o del alma del testador: no es institucin
hereditaria. Los herederos no pueden responder a un nmero indeterminado o incierto. Se
considera un legado (en el caso de los pobres). La hecha a favor del alma, se aplica a
sufragios y limosnas.
ASIGNACION DE PARTES
El testador puede asignar a los herederos partes iguales o desiguales en la herencia. Pero si no
las designa, todos las tendrn iguales.
- Gozan, respecto de terceros y entre s, de los mismos derechos que los herederos legtimos,
menos en cuanto a la posesin hereditaria.
- Los herederos instituidos pueden ejercer todas las acciones que competan al difunto, aun
antes que tomen posesin de los bienes hereditarios.
- No estn obligados a colacionar las donaciones por actos entre vivos que el testador les
hubiese hecho ya que la colacin slo es debida entre legitimarios.
Nada se opone en nuestra ley a que los herederos legtimos coexistan con los testamentarios.
Pero cuando los herederos forzosos han sido totalmente omitidos en un testamento en que se
instituye otro heredero, se produce la llamada pretericin, que en el sistema del Cdigo Civil,
autorizaba al legitimario desplazado a pedir la nulidad de la institucin hereditaria.
El nuevo artculo 3715 reformado por la ley 17.711 establece: la pretericin de alguno o todos
los herederos forzosos, sea que vivan a la fecha del testamento o que nazcan despus de
otorgado, no invalida la institucin hereditaria, salvada que sea la legtima y pagadas las
mandas, el resto debe entregarse al heredero instituido.
SUSTITUCION DE HEREDEROS
La sustitucin es una disposicin testamentaria por la cual un tercero es llamado a recibir una
herencia en defecto de otra persona o a continuacin de ella.
SUSTITUCIONES PROHIBIDAS
Hay sustitucin cuando una persona es llamada a la herencia en defecto de otra (que no puede
o no quiere recibirla) o a continuacin de otra. Esta ltima, que importa dar un heredero al
heredero, es la que nuestra ley prohibe (sustitucin fideicomisaria).
La clusula por la cual el causante pretende darle un heredero a su heredero est prohibida.
SUSTITUCION FIDEICOMISARIA
Se institua heredero a una persona interpuesta, de la confianza del causante, a quien se rogaba
que entregara los bienes al verdadero destinatario. Creaba, adems, propiedades inalienables.
ELEMENTOS
3) Sustituciones recprocas. Se lega a dos personas un bien, estipulndose que, a la muerte del
primero, todo ir a poder del sobreviviente. Est prohibida.
Hay sustitucin vulgar cuando se ha instituido un segundo heredero para el caso de que el
primero no pueda o no quiera aceptar la herencia.
El heredero sustituido queda sujeto a las mismas cargas y condiciones impuestas al instituido,
sino aparece claramente que el testador quiso limitarlas a la persona de ste.
DERECHO DE ACRECER
Artculo 3811: es el derecho que pertenece en virtud de la voluntad presunta del difunto o un
legatario o heredero, de aprovechar la parte de su colegatario o coheredero, cuando ste no la
recoge.
CAMPO DE APLICACION
Dice Vlez Sarsfield en su nota al artculo 3812: "Hay una gran diferencia entre el
acrecentamiento que tiene lugar en la institucin de herederos, y el que sucede en los legados
particulares. En estos ltimos el acrecentamiento est subordinado a las condiciones rigurosas
de CONJUNCION puestas por la ley; pero entre los herederos universales estas condiciones
especiales no son necesarias. El carcter universal de la disposicin testamentaria las
reemplaza por su latitud. El acrecentamiento se causa, no precisamente por las palabras que
forman la CONJUNCION, sino en virtud de la universalidad del ttulo que absorbe todo por
lo mismo que es universal".
Artculo 3810: el derecho de acrecer no tiene lugar sino en las disposiciones testamentarias.
Sin embargo, cuando la asignacin de partes slo tiene por objeto la ejecucin del legado, el
acrecimiento puede tener lugar.
REQUISITOS
- unidad del llamamiento respecto del objeto sobre el cual recae el legado.
- llamamiento conjunto a dos o ms legatarios sobre ese objeto.
CONJUNCIONES
La ley acuerda el derecho de acrecer entre colegatarios cuando son llamados conjuntamente,
cuando el mismo objeto es dado a varias personas, sin asignacin de la parte de cada uno de
los legatarios o herederos en el objeto de la institucin o legado.
Tambin se otorga derecho de acrecer cuando el causante instituye en clusulas distintas a dos
o ms personas sobre un mismo objeto. A diferencia del caso anterior, no existe aqu un
llamamiento conjunto sino llamamientos separados, pero sobre la misma cosa o alcuota
hereditaria. (En una clusula lega un auto a Pedro y en otra lega el mismo auto a Juan).
A esta conjuncin que no resulta del llamamiento conjunto sino slo de la unidad del objeto
sobre el cual recae el legado, los romanos la llamaban RE TANTUM. Artculo 3816: el legado
se reputa hecho conjuntamente en todos los casos en que un solo y mismo objeto, susceptible
o no de ser dividido sin deteriorarse, ha sido dado en testamento a muchas personas, sea por
disposiciones separadas del mismo acto, o sea por actos diversos.
Falta aqu la unidad del objeto. Ejemplo: lego mi auto por mitades a Juan y a Pedro.
Pero la asignacin de partes que slo tengan por objeto la ejecucin del legado, o la particin
entre los legatarios de la cosa legada en comn, no impide el derecho de acrecer.
"Instituyo legatarios de mi porcin disponible a Juan y a Pedro, y en caso de que uno de ellos
o ambos no aceptasen el legado, es mi deseo que lo reciban sus hijos".
Subsiste en virtud del llamamiento conjunto, el derecho de acrecer a favor del colegatario
aceptante del legado si el llamado en primer trmino y los sustitutos no llegasen a adquirirlo
por cualquier causa.
Si Pedro renuncia al legado, sus hijos podrn aceptarlo juntamente con Juan. Pero si los hijos
tambin lo renunciaran, Juan acrecer la parte de Pedro.
Artculo 3817: el legado hecho conjuntamente debe ser reputado tal, aun cuando el testador
hubiese sustituido a uno o muchos de los legatarios conjuntos.
Artculo 3818: cuando el legado de usufructo, hecho conjuntamente a dos individuos, ha sido
aceptado por ellos, la porcin del uno, que despus ha quedado vacante por su muerte, no
acrece al otro, sino que se consolida a la nuda propiedad, a menos que el testador, expresa o
implcitamente, hubiese manifestado la intencin de hacer gozar al sobreviviente de la
integridad del usufructo.
Si en lugar de quedar vacante por muerte (donde el usufructo no se transmite a los sucesores),
lo hace por renuncia, esa parte acrece a los otros colegatarios.
La parte no aprovechada por uno de los colegatarios ser adquirida por los restantes. Este
acrecimiento ser en proporcin de la parte que cada uno de ellos est llamado a tomar en el
legado.
CUMPLIMIENTO DE CARGOS
Puede ocurrir que el testador haga el legado conjunto imponiendo a uno de los legatarios el
cumplimiento de determinados cargos. Si ese legatario renuncia al legado, el derecho de
acrecer impone a los legatarios que quieran recibir la porcin caduca en la persona de uno de
ellos, la obligacin de cumplir las cargas que les estaban impuestas.
Esta regla se aplica salvo que el cargo se hubiere impuesto INTUITO PERSONAE. Artculo
3822: si las cargas fuesen por su naturaleza meramente personales al legatario, cuya parte en
el legado ha caducado, no pasan a los otros colegatarios.
Los colegatarios a beneficio de los cuales se abre o puede abrirse el derecho de acrecer, lo
transmiten a sus herederos con las porciones que en el legado les pertenecen.
NORMAS DE ACRECIMIENTO
Artculo 3819: si el testador, haciendo un legado que segn el Cdigo debiese ser reputado
hecho conjuntamente, hubiese prohibido todo acrecimiento, o si haciendo un legado que no
sea hecho conjuntamente hubiere establecido el derecho de acrecer entre los colegatarios, su
disposicin debe prevalecer sobre las disposiciones del Cdigo.
LEGADOS
CONCEPTO
Es una disposicin testamentaria que tiene por objeto habitualmente (aunque no siempre) una
atribucin patrimonial del causante a favor de alguien. Los legatarios son simples adquirentes
de bienes (en sentido amplio) que en el testamento el causante les atribuye. Esos legados son
cargas de la herencia que pesan sobre los herederos.
LEGADO DE CUOTA
Se trata de una institucin jurdica. Se deja a una persona todo el patrimonio o una parte
alcuota de l, en cuyo caso se lo constituye heredero con el consiguiente derecho de acrecer y
la responsabilidad por las deudas. Si se le transmite un bien determinado, es un simple
legatario.
Tienen derecho a una parte alcuota de todo el patrimonio dejado por el causante, pero los
separan algunas diferencias:
- carece del derecho de acrecer. Su parte en la herencia est siempre limitada a la proporcin
que le ha fijado el causante. Si uno de los coherederos o colegatarios resulta incapaz para
suceder, el legatario de cuota NO se beneficia con ello. Pero si el legatario particular renuncia
a su legado, el de cuota tiene derecho a una parte proporcional.
- en ningn caso responde ULTRA VIRES, ya que sus responsabilidades estn limitadas a los
bienes hereditarios.
DERECHOS Y OBLIGACIONES
- Contribucin al pago de la deuda: los legatarios de cuota contribuyen al pago de las deudas
de la herencia en proporcin a su parte del mismo modo que contribuyen a las bajas o cargas,
tales como los gastos funerarios, honorarios del profesional, etc. La cuota correspondiente al
legatario debe calcularse sobre el saldo lquido de la herencia.
- Intervencin en el juicio sucesorio: sus derechos son similares a los de los herederos.
LEGADOS PARTICULARES
- El legatario es responsable ante los acreedores del pago de sus crditos pero slo hasta el
valor de la cosa legada.
- Pueden legarse cosas presentes o futuras, pero no pueden legarse cosas ajenas.
- En caso de duda sobre la mayor o menor cantidad legada, se juzga que es la menor (a favor
del heredero).
- En el legado de cosa indivisa, vale solo por la parte de que es propietario el testador.
- En el legado de cosa gravada, el heredero no est obligado a librarla de las cargas que la
gravan.
- El legado de cosa indeterminada es posible pero stas deben estar comprendidas en algn
gnero o especie determinada (Ej. el legado de un animal es nulo, pero el legado de un caballo
es vlido).
LEGADOS DE CANTIDAD
ALBACEAS
CONCEPTO
Es la persona designada por el testador para hacer cumplir sus disposiciones, tambin llamado
EJECUTOR TESTAMENTARIO.
NATURALEZA JURIDICA
CARACTERES
- Es voluntario. Tanto desde el punto de vista del testador como del albacea. El primero puede
o no designar ejecutor testamentario. El segundo puede o no aceptar el cargo.
CAPACIDAD
Slo pueden ser albaceas las personas que tengan capacidad de obligarse. La capacidad debe
tenerse al tiempo de ejercer el albaceazgo, de modo que no importa que sea incapaz a la fecha
del testamento en que se lo nombr.
FORMA DE DESIGNACION
Debe hacerse por testamento. Cualquier forma es vlida, todos tienen eficacia legal. No es
indispensable que el nombramiento se haga en el mismo testamento cuya ejecucin se desea
asegurar, tambin se puede hacer en un testamento aparte.
El principio es que el causante puede otorgar al albaceas todas las facultades que estime
necesarias para el cumplimiento de su misin. El no podra atribuirle facultades que
excedieran su cometido de ejecutor testamentario. La atribucin de facultades debe hacerse
con arreglo a las leyes.
ATRIBUCIONES
- Posesin de los bienes. Deben quedar en poder del albacea los bienes necesarios para el
pago de deudas y legados.
- Pago de legados. El albaceas debe pagar las mandas con conocimiento de los herederos. Si
stos se opusiesen debe suspenderse el pago hasta que se resuelva la cuestin entre herederos
y legatarios.
- Pago de deudas. El albacea puede pagar las deudas de la sucesin cuando no haya cuestin
sobre ellas ni los herederos se opongan. Los acreedores pueden demandar al ejecutor por el
cobro de sus deudas.
- Cargos. El albacea puede demandar a los herederos y legatarios por la ejecucin de los
cargos que el testador les hubiese impuesto en atencin a su memoria.
- Venta de bienes. El testador puede dar al albacea la facultad de vender sus bienes muebles e
inmuebles, pero el albacea no podr usar de este poder sino cuando sea indispensable para la
ejecucin del testamento y de acuerdo con los herederos o autorizado por juez competente.
OBLIGACIONES
- Inventario. La primera obligacin del albacea es asegurar los bienes dejados por el testador y
hacer su inventario. En caso en que haya herederos ausentes o incapaces, el inventario debe
ser judicial. El testador no puede dispensar al albacea de la obligacin de hacer el inventario.
El monto de la retribucin del albacea debe ser considerado con relacin a dos supuestos: que
el testamento lo fije o que no lo haga, en cuyo caso es precisa una regulacin judicial.
- Incapacidad sobreviniente. Esta pone fin a sus funciones. La incapacidad para disponer de
los bienes es un impedimento para desempear el cargo. La declaracin de demencia, la
condena penal a ms de 3 aos de prisin o reclusin, tienen este efecto.
- Muerte. El albaceazgo termina con la muerte del designando, puesto que se trata de un cargo
de confianza que no pasa a los herederos. Slo en el caso d que un funcionario haya sido
designado albacea, por su calidad de tal, sus poderes pasan a la persona que lo sucede en la
funcin.
- Destitucin. El albacea puede ser destituido por el juez o a pedido de parte interesada
siempre que hubiera incurrido en: incapacidad para el cumplimiento del testamento, mala
conducta o quiebra en los negocios.
ESPECIES
INDICE
Introduccion I
CAPITULO 2 Testamento 5
CAPITULO 3 Herencia
CAPITULO 4 Legado 13
CAPITULO 5 Fideicomiso 18
Bibliografia 22
CAPITULO 1
La Sucesin
2. Los agnados; y
3. Los gentiles.
l. HEREDEROS SU
YOS.- Herederos suyos eran los descendientes que el difunto tena bajo su potestad inmediata
en el momento de su muerte, y que se volvan SUI IURIS por esa muerte.
2. AGNADOS.- Eran los parientes que estaban bajo la patria potestas del mismo autor comn
en el momento de su muerte. Cuando el difunto dejaba agnados de diversos grados, los
agnados prximos eran los que heredaban. Cuando haba varios de un mismo grado, se divida
la herencia por cabezas.
1.
1.
El heredero pretoriano se llam bonorum possessor y no heres, porque el pretor no poda herir
de frente al Derecho Civil creando un heredero.
En un principio no hizo ms que confirmar las soluciones del Derecho Civil; despus llamo, a
falta de herederos civiles, a los parientes ms prximos; lleg por ltimo, hasta a llamar, a los
parientes excluidos por el Derecho Civil.
ADQUISICIN DE LA BONORUM POSSESSIO.-El bonorum possessor deba elevar una
demanda al pretor, en un plazo de cien das, los descendientes, que tenan un plazo de un ao.
testamentaria.
1.
un ingenuo:
a) Bonorum possessio unde liberi.- Se conceda a los descendientes inmediatos de] difunto,
aunque estuvieran bajo potestad o aunque hubieran sido emancipados o dados en adopcin,
con tal de que, en este ltimo caso, no estuvieran ya en la familia adoptiva.
b) Bonorum possessio unde legitime.-Correponda a los que eran llamados por el Derecho
civil, especialmente a los agnados.
les, completamente sacrificados por el Derecho civil, especialmente a los parientes por parte
de las mujeres.
d) Bonorum possessio unde vir et uxor.-A falta de las otras tres clases, la sucesin recaa en el
cnyuge suprstite.
1.
1. El senadoconsulto Tertuliano, dado bajo el emperador Adriano (117 a 138 A. D.), llam a la
madre a la sucesin de sus hijos.
NOVELAS 118 y 127.-En sus novelas 118 del ao de 543 y 127 del de 548, Justiniano di el
golpe de gracia a la familia agntica y asegur el triun
herederos:
1. Los descendientes
dres)
3. Los hermanos consanguneos (del mismo padre) o uterinos (de
la misma madre)
CAPITULO 2
EL TESTAMENTO
Testamento "es el acto solemne por el cual una persona instituye a su heredero o a sus
herederos. Es una manifestacion de voluntad, es decir, un acto esencialmente revocable."
2. El Derecho Pretoriano; y
3. El Derecho Imperial
2.1. Conforme al Derecho Civil, se admitieron, sucesivamente, cinco diferentes formas para la
confeccion de un testamento.
5. El testamento Nuncupativo.
1.
heredero.
La mancipatio tena por objeto la venta de la herencia al emplor familiae, como se haca
anteriormente. No era ya el heredero mismo, sino un simple intermediario, encargado de
entregar la herencia al verdadero heredero, designado en la nuncupatio.
La nuncupatio se haca as: el testador, teniendo en la mano las tabletas de cera en las que
haba asentado su ltima voluntad, deca: "Es de la manera que indican estas tabletas y esta
cera como doy, lego, testo, y es por esto por lo que ustedes, quirites, me prestan su
testimonio" (Gayo, C. 11, . 104)
Los testigos ponan sus sellos sobre las tabletas obsignatio, indicando su nombre respectivo,
superscriptio.
par aes et libram. Era un testamento verbal. El testador, ante cierto nmero de testigos (cinco
antes de Justiniano, siete despus), declaraba verbalmente cul era su ltima voluntad.
2.
2. Derecho Pretoriano
EL pretor consider vlido un testamento estricto por el testador, presentado a siete testigos y
sellado por ellos con sus sellos.
Era, el testamento per aes et libram con menos la mancipatio.
Era un testamento escrito. El testador lo presentaba, abierto o cerrado, a siete testigos. Tanto
el testador como los testigos hacan en l una subscriptio; es decir, que al pie del acta
inscriban sus nombres, indicando en una frase, que ellos hacan esa inscripcin. Por ltimo,
el testamento se revesta con el sello de los siete testigos, con su nombre respectivo;
obsignatio y superscriptio.
CAPITULO 3
HEREDEROS
3.1.
Era heredero suyo, o de s mismo, el que, estando bajo la potestad inmediata del paterfamilias
en el momento de su muerte, se volva sui iuris por esa muerte.
Se le llamaba suyo porque heredaba, en cierto modo, a s mismo, en razn del derecho de
copropiedad que le perteneca, en vida del pater, sobre los bienes de su sucesin.
Se le llamaba necesario, porque no poda repudiar la sucesin.
3.2.
Se les llamaba extranei, externos, extranjeros, porque podan quedar extraos a la sucesin, y
voluntarios, porque no eran herederos ms que si as lo queran.
No se operaba ms que en virtud de un acto voluntario realizado por el heredero, acto que se
llamaba adicin a la herencia.
1. Hasta la adicin a la herencia, la herencia quedaba sin dueio; es decir, era una herencia
yacente, jacet hereditas.
3. Adicin a la herencia.
4.-Repudiacin de la sucesin.
Se deca que una herencia era yacente mientras el heredero voluntario no realizaba la adicin
a esa herencia.
3.5.Adicin a la Herencia
a) su forma y
b) sus efectos.
a) Forma
EXPRESA.- La expresa podia ser solemne o sin forma. la adicin solemne se llamaba
tambin cretio.
CAPITULO 4
LEGADO
4.1.
4.1.1.Derecho Antiguo
de legados:
a)
c) LEGADO PER DAMNATIONEM.- Es un legado por el cual el testador dejaba a cargo del
heredero la obligacin de realizar determinada
Las diferentes fonnas de legados se suprimieron por una constitucin del ao de 339.
Justiniano conce
1. Una accin en reivindicacin, que no era posible ms que cuando la cosa legada perteneca
al testador.
cual el testador legaba a una persona una parte alcuota de la herencia: un tercio, un cuarto,
etc."
4.2.
Se llamaba dies venit al da en que se haca exigible el derecho del legatario y en que poda
demandar al heredero para obtener su cumplimiento.
El ms importante de esos dos momentos era el dies cedi, por dos conceptos:
1. Era necesario que el legatario estuviera vivo y que fuera capaz en el momento del dies
cedi; de otro modo era caduco el legado. Poco importaba, por lo contrario, que hubiese
muerto o que se hubiera vuelto incapaz entre el diev cedit y el dies venit.
2. Cuando el legatario nombrado era persona alieni iuris, haba que colocarse en el momento
del die cedit para saber quin aprovechara el beneficio del legado. As, era el propietario del
esclavo el dies cedit quien recoga el provecho, aun cuando hubiera cambiado de dueo o se
hubiere vuelto libre entre el dies cedit y el dies venit.
4.3.
1. Una ley Furia testamentaria, prohibi legar ms de mil ases Pero se poda burlar la ley
haciendo un gran nmero de legados de mil ases, que absorbieran la herencia.
2. Una ley Voconia, prohibi conceder a un legatario ms de lo que correspondiera al
heredero. Pero, haciendo un gran nmero de legados mnimos, se poda reducir a casi nada el
derecho del heredero.
CAPITULO 5
FIDEICOMISO
El Fideicomiso era el acto por el cual una persona encargaba a otra transmitir toda su
sucesin, o una parte alcuota de su sucesin, o un bien determinado de la sucesin, a una
tercera persona.
1.
5.1.
Fidecoimisos de Herencia
2. Senadoconsulto Trebeliano.
3. Senadoconsulto Pegasiano.
4. Derecho de Justiniano.
Era el acto por el cual encargaba el difunto a su heredero, o a un legatario, entregara un bien
determinado de la suoesin, a una tercera persona llamada fideicomisario.
2. El legatario y el fideicomisario debian, uno y otro, resentir los efectos de la reduccin que
resultaba de la aplicacin del senadoconsulto Pegasiano.
4. Para asegurar el cumplimiento del legado, el legatario tena una accin sometida a las
reglas del procedimiento ordinario. Por lo contrario, el fideicomisario no tena ms que una
persecutio, que daba lugar a un procedimiento extraordinario, desarrollndose todo l ante el
magistrado, sin que se remitiera a un juez.
Se llaman leyes caducarias dos leyes dadas bajo Auusto, la ley Julia de maritandis ordibus y la
ley Papia Popea para conbatir la despoblacion de que se quejaban tanto los romanos.
Los celibes o viudos no vueltos a casar, estaban privados de la capacidad de recibir una
herencia testamentaia o un legado; no tenia el ius capiendi.
Los orbi no podian recibir mas que la mitad de lo que se les atribuyera en el testamento; non
solidi capaces.
BIBLIOGRAFIA
FOIGNE, Rene, Derecho Romano, (francs), Ed. Jos M. Cajica, Mxico, 1956, 346 pags.
FLORIS MARGADANT, Guillermo, Derecho Privado Romano, Ed. Esfinge, 4a. ed., Mxico,
1970, 530 pags.
BIALOSTOSKY, Sara, Panorama del Derecho Romano, Ed. editorial y litografa Regina de
los Angeles, 3a. ed., Mxico, 1990, 280 pags.
FOIGNE, Rene, Derecho Romano, (frances), Ed. Jose M. Cajica, JR., Mxico, 1956, pag.
203
MARGADANT, FLORIS, Guillermo, Derecho Privado Romano, ed. 4a, Ed. Esfinge, Mxico,
1970, pag. 462
Ibid., pag.240.
1-EVOLUCION HISTORICA
1- La reaccin primitiva era la de retribuir una ofensa por otra ofensa (ley del Talin), la
retribucin era de la misma naturaleza que el dao, inspiraba un sentimiento de venganza. La
injusticia era apreciada segn su efecto no se tomaba en cuenta su causa. Es el imperio de la
fuerza (pasin humana).
COMPOSICION LEGAL Y DELITO PRIVADO: El Estado fija una suma de dinero para
cada delito, que el ofendido debe aceptar y el ofensor esta oblig. a pagar.
LEY AQUILIA:
En Roma: Dentro de los delitos privados se hallaban 1) La injuria y el robo (furtum) propsito
de lucro, 2) otros delitos que no entraban en esta nocin porque eran delitos contra los bienes,
que constituan un ataque contra la persona,entonces para reprimir esos daos (damnum
injuria datum); Aquilius dict un plebiscito en donde, al autor de conductas ilcitas que
generaban consecuencias, se le aplicaba una accin que tena por objeto el monto del perjuicio
calculado sobre el ms alto valor que la cosa destruida o deteriorada haba tenido en ese ao,
o en ese el mes que haba precedido al delito, era tambin conocida como ley aquilia. Se
realizaba con intervencin de un Pretor, que era quien los reprima.
Caracteres:
1- El dao debe consistir en la destruccin o deterioro material de una cosa corporal, deba ser
causado por la cosa.
2- El dao tiene que ser causado sin derecho (injuria). Comprenda el dolo y la culpa.
3- El dao deba provenir de un hecho del hombre, haba un vnculo de por medio.
EL DAO
El Dao, es necesario reparlo, aunque no haya culpa, el objeto del dao es el hecho generado
por el obrar de una persona que produce un menoscabo en el patrimonio y la integridad
psquica-fsica de otra persona.
El eje s/ el cual gira nuestro sist. de respon. extracontractual se halla en el art. 1109 " Todo el
que ejecuta un hecho, que por su culpa o negligencia ocasiona un dao a otro, est obligado a
la reparacin del perjuicio. esta obligacin es regida por las mismas disposiciones relativas a
los delitos del derecho civil..." Slo la culpa justifica la responsabilidad .
POSTURA CLASICA:
"RESPONDER" sig. dar cada uno cuenta de sus actos, entonces es un deber de dar cuenta a
otro del dao que se le ha causado.
El mbito de responsabilidad esta relacionado segn que como previo al dao haya habido o
no un contrato vlido. Si hay un contrato vlido, el incumplimiento de alguna de las partes de
los deberes (es la ilicitud) generados por el contrato; es la responsabilidad contractual. Si no
existe estamos dentro de la responsabilidad extracontractual, que es el deber genrico de no
daar que subyace de varios art. del C.C.
En ambos casos se manejan todos los principio con diferencia de regulacin legal.
DAO: compensacin.
SANCION: reparacin de los perjuicios generados por lo ilcito, esta sancin puede ser:
SANCIONES REPRESIVAS: Tpicas del derecho penal, son conductas disvaliosas, tienen
un carcter ejemplificante, para que el hecho no se vuelva a repetir.
" " dueo " " cosa " " " "
En ambos casos estos son los presupuestos para que haya responsabilidad:
1- antijuridicidad
2- dao
3- relacin de causalidad
4- factor de atribucin
LA INDEMNIZACION:
Consiste en el pago de una suma de dinero equivalente al dao sufrido por el damnificado en
su patrimonio.
Naturaleza jurdica: conssite en una oblig. de dar una suma de dinero. El resarcimiento por
equivalente o indemnizacin se aplica tanto para los actos ilcitos como para el
incumplimiento de los contratos.
Carcteres: 1- En los actos ilcitos, la reparacin de los daos y perjuicios constituye una
oblig. autnoma. 2- En la inejecucin contractual, es una oblig. resarcitoria o reparadora , de
carcter subsidiario y accesorio (art. 505 inc. 3 y art. 523 C.C.)
Valuacin: se determina por la valuacin del perjuicio, al fijar el valor del dao se determina
el "quantum"de la indemnizacin.
SISTEMAS DE RESPONSABILIDAD
1) Prueba de la culpa:
3) Constitucin en mora:
a- Contract: No tiene plazo especial y se rige por el art. 4023 que establece 10 aos.
5) Discernimiento:
RESPONSABILIDAD PRECONTRACTUAL
b) " no se llega a la perfeccin del convenio por haberse retirado de las tratativas alguno de
los negociadores y el otro ha sufrido un perjuicio con motivo de la ruptura, o por muerte o
incapacidad de alguuno de los precontratantes antes de la perfeccin del acuerdo contractual
FUNDAMENTO:
A-DOCTRINAS CONTRACTUALISTAS:
La accin para demandar los perjuicios est a favor del perjudicado. Los lmites para la
extensin del resarcimiento salen de las teoras del inters - y +
-1- comprende las tratativas realizadas por las partes qntes que se emita la oferta.
-2- comienza con la emisin de la oferta y termina con la conclusin del contrato o la cesin
definitiva de las negociaciones.
Su fundamento est en la separacin abrupta o arbitraria, sin justificacin suficiente, la resp.
nnace a partir de las meras tratativas y la extensin del resarcimiento se limita al dao
emergente, o sea los gastos efectivamente realizados durantes las tratativas pero no
comprende el lucro cesante.
B- DOCTRINAS EXTRACONTRACTUALISTAS:
1 ANTIJURIDICIDAD
2 DAO
1) ANTIJURIDICIDAD
Es lo contrario a la ley. Es sinnimo de ilicitud, aunque abarca la violacin del deber impuesto
contractualmente.
ACTO ILICITO: consite en una infraccin a la ley, (dolosa o culposa) que causa un dao a
otro y que obliga a la reparacin a quien resulte responsable en virtud de imputacin o
atribucin legal del perjuicio.
La ilicitud constituye un elemento del acto ilcito, por eso la norma (art. 1066) exige una
expresa prohibicin legal. Sienta un principio general de resp. por el hecho propio al imponer
la oblig. de indemnizar el dao que se cause cuando se ejecuta un hecho por culpa o
negligencia.(art. 1109). Esta regla integra la especfica de no hacer lo que est expresamente
prohibido en una ley, edicto policial u ordenanza municipal (art.1066) o de hacer lo que esta
ordenado en la ley (art.1074).
Actos positivos: cuando la ley prohibe su ejecucin. Puede ser expresa o genrica (1109). Se
responde por la comisin y por la comisin por omisin.
Supone la existencia de un contrato vlido, la culpa tiene que ser referida en cada caso, a la
naturaleza de la oblig. impuesta convencionalmente.
INCUMPLIMIENTO
MORA:
Elementos:
Luego de la reforma de la ley 17.711 nuestro Cdigo adopta el sistema de la mora "ex-re". En
la Oblig. a plazo expresamente convenido, la mora se produce por su slo vencimiento, la
mora es automtica ("ex-re").
PLAZO INCIERTO:
Integra la mora ex-re porque el plazo es determinado con el acaecimiento del hecho fatal que
lo constituye.
INTERPELACION:
El requerimiento de pago tiene que cumplir ciertas condiciones: Cumplimiento posible: debe
darle un plazo razonable; Ofrecimiento de cooperacin por parte del A y ausencia de
incumplimiento por el interpelante (arts. 1201 y 510).
EFECTOS DE LA MORA:
3- Traslacin de los riesgos que estaban a cargo del A y que en adelante deben ser soportados
por el D.
La mora del D atribuye a la otra parte al facultad de resolver el contrato, en razn del
incumplimiento de aquel. (art.1203).
1- Cesacin del estado de mora: El D deja de estar en mora sin que ello importe relevarlo de
la resp. que le incumbe por los daos y perjuicios ocasionado al A mientras se hallaba en
mora.
2- Renuncia a los efectos de la mora: El A abdica el dcho. que tiene a reclamar los daos e
intereses moratotios.
La mora cesa cuando la prestacin ya no exista, sea por el pago, por haberse hecho imposible
con culpa del D o por un hecho que no le fuera imputable.
El A solamente incurrir en mora cuando sea interpelado por el D para que reciba el pago o
preste la cooperacin necesaria. No es necesaria la interpelacin en los sig. casos:
Efectos:
2- el D se libera de los riesgos de la cosa debida qeu estaban a su cargo como dueo de la
misma antes de la tradicin, esos riesgos se trasladan al A.
3- Cuando la oblig. se extingue por cualquier causa, sin perjuicio de los efectos de la mora del
A antes de la extincin.
INCUMPLIMIENTO ABSOLUTO:
Son casos de prestacin imposible: cuando la oblig. es de dar cosa cierta y sta se pierde o se
destuye completamente, si hubo dolo o culpa del D le es imputable. (arts. 8889, 890, 892). Si
la oblig es de hacer o de no hacer y se hace fsicamente imposible, o si el D se resistiere a
cumplir y fuere necesario ejercer violencia fsica sobre su persona (629). Si el A ejecuta la
oblig. por un 3 tambin se considera de incumplimiento absoluto. El A puede reclamar por
los daos e intereses compensatorios. Tambin los casos de cumplimiento defectuoso se
consideran de inejecucin absoluta.
El cumplimiento es irregular o defectuoso: el A no est en el deber de aceptar. El pago debe
hacerse s/ lo estipulado en cuanto al modo, tiempo y lugar (arts. 740-747-750).
En los casos de plazo esencial tambin hay inejecucin total porque el inters del A es un
factor decisivo en la constitucin de la oblig.
INIMPUTABILIDAD DE LA INEJECUCION:
Interrumpen el nexo causal y ubica la causa del dao fuera de la rbita de actuacin del D. se
extingue la oblig. porque hay imposibilidad de pago.
El caso fortuito es una circunstancia ajena al D, es algo extraordinario (514-513) que no pudo
preveerse o previsto no pudo evitarse. Tiene que ser un hecho que impida cumplir
absolutamente con la oblig.
Elementos: son imprevisibles normalmente, son inevitables, el hecho se tiene que dar al
momento del cumplimiento, se tiene que dar despus de la formalizacin del contrato. Otro
supuesto es:
Ej. inflacin. Es una situacin anormal, imprevista. No hay una imposibilidad absoluta para
cumplir con la oblig. sino que para una de las partes la situacin se va a tornar muy onerosa y
va a salir perjudicada totalmente. La oblig. se puede cumplir.
En Roma el principio fue expuesto en casos particulares, el dcho cannico fue quien la
introdujo con la usura
Fundamento jurdico:
2- T. de la Base del Negocio jurdico: Es la condicin implcita del acto jurdico que
resultara substancialmente modificado al cambiar las bases s/ las que se contrat. Entonces se
aplica la T.de la imprevisin.
3- T. del Equilibrio de las Prestaciones: Se basa en razones de equidad y usticia distributiva,
se busca la utilidad comn que dio origen a la celebracin y ejecucin del contrato.
4- T. del Abuso del Derecho: Cuando hay un ejercicio antifuncional del dcho, y se produce
por una causa asaroza el enriquecimiento del A y la ruina del D.
-El hecho debe reunir los caracteres del caso fortuito o fuerza mayor y debe provocar la
excesiva onerosidad de la prestacin debida. Esta queda al arbitio judicial.
Ambito de aplicacin:
1- Contratos bilaterales conmutativos: Los bilaterales son cuando las partes se oblig.
recprocamente. Los conmutativos son aquellos en donde desde su formacin determina
ciertamente cules son las ventajas y las prdidas para cada una de las partes. Ej.
compraventa, permuta, locacin, sociedad, etc.
3- Contratos Aleatorios: quedan sujetos a determinado riesgo que las partes asumen. Ej.
juegos lcitos, la apuesta, la renta vitalicia.
Efectos:
Si la parte perjudicada pide la rescisin, la otra parte puede impedir ese resultado si ofrece
mejorar equitativamente los efectos del contrato.
Rescisin: La oblig. queda extinguida sin responsa. para el D si la imprevisin obra como
causa de inimputabilidad. Solamente puede ser pedida por la parte perjudicada, no se puede
pedir de oficio por el juez.
Revisin: La parte beneficiada puede impedir la rescisin ofreciendo mejorar los efectos del
contrato (el juez puede equilibrar las prestaciones slo hasta el lmite ofrecido por la
beneficiada).
2) DAO
2) No debe existir una causa de justificacin: son causas de justif. a- Estado de necesidad, b-
La legtima defensa, (que bien peligraba de producirse el hecho, que bien debi lesionar el
autor de hecho) c- Ejercicio de un derecho. Eximen la responsabilidad:
1- actos de altrusmo o abnegacin: Es el que ejecuta una persona que, en ausencia de toda
oblig. jurdica, acepta deliberadamente el sacrificar espontneamente su vida, para prestar
auxilio a otro.
3- caso del transporte benvolo: El conductor, dueo o guardin del vehculo invita o
consiente en llevar (por cortesa o favor) a otra persona, sin que sta se encuentre obligada a
efectuar retribucin alguna. Podr reclamar en el terreno extracontrac-tual, debiendo probar la
culpa del conductor.
b- Expreso: Por escrito se desiste de la accin y el derecho de reclamar. Tiene que ver con el
tema de las Clusulas de irresponsabilidad y la dispensa del dolo y de la culpa.
DAO RESARCIBLE:
1- Debe ser Cierto: la existencia del dao (actual o futuro) debe ser constatada. No se tiene
en cuenta el dao hipottico o eventual. Puede ser actual y determinado o futoro y
determinable.
CHANCE:
3- Personal del que lo reclama: Debe ser propio del que lo reclama, puede ser directo o
indirecto. Directo: el acto lesivo recae s/ la persona o bs. del damnificado, que es a la vez
vctima del hecho. Indirecto: cuando el acto ataca los bs. o la persona de la vctima y se
refleja en el patrimonio de otro que resulta damnificado.
4- Inters Legtimo: Debe ser un inters jurdico, tutelado por la ley. No estn contemplados
los actos ilcitos.
Si el incumplimiento es:
-Comn: De acuerdo con las circunstancias lo sufre cualquier persona. Es siempre objeto de
reparacin.
-Propio: Es el que sufre una persona determinada por circunstancias que le son particulares.
Slo se incluye en la reparacin si es conocido por el D. al momento de contraerse la oblig.
Acto jurdico y negocio jurdico son dos manifestaciones de la voluntad del ser humano para
configurar su vida. Se diferencian en que mientras en el acto jurdico sus efectos son obra
exclusiva de la norma de Derecho, en el negocio jurdico existe una mayor autoregulacin de
sus efectos.
La diferencia es no obstante, tan sutil, que utilizaremos indistintamente ambos trminos para
referirnos, en general, a todas las declaraciones de voluntad a las que el ordenamiento
atribuye fuerza jurdica.
Respecto de las relaciones del trfico jurdico externo se dan dos problemas:
1.- locus regit actum: la ley del pas en que tiene lugar un acto
determina la forma del mismo. Tradicionalmente se admita con
carcter imperativo para los testamentos, y con carcter
opcional para los contratos.
Junto a las conexiones generales locus y auctor, recogen los ordenamientos algunas otras
conexiones con carcter especial para casos determinados.
2.1.- Conexiones generales
El Cc. establece tres conexiones generales para determinar la ley aplicable a la forma de un
acto jurdico: lex loci, lex caus y lex person
Art. 11 Cc.
Aunque algunos autores organizan estos tres criterios de forma sucesiva (al fallar uno se pasa
al siguiente), Prez Vera considera que son alternativos, siendo vlido el acto al serlo por
cualquiera de los tres conexiones. La regla del lex loci, aunque bien arraigada en nuestro
Derecho y tradicionalmente prioritaria sobre las otras, goza de carcter facultativo.
En lo que respecta a la aplicacin a la forma de la lex caus, presenta la ventaja de dar mayor
coherencia al acto al aplicar el mismo derecho a la forma que al fondo. La frase formas y
solemnidades exigidas, no obstante, debe interpretarse como permitidas o autorizadas.
La aplicacin de la lex person tiene la ventaja de impedir que, relaciones jurdicas cuyo
nico elemento extranjero es un locus, ms o menos fortuito, escapen al entorno personal de
quienes son partes.
Son conexiones especiales todas aquellas que modifican o derogan la compleja regla de base
en atencin a ciertas circunstancias retenidas por el legislador y que pueden concurrir, bien en
el objeto del acto bien en la modalidad de su celebracin.
[...]
En tales casos, los aspectos materiales y formales de los actos jurdicos suelen
encontrarse tan ntimamente ligados que la inobservancia de los segundos
puede representar un fraude a la ley rectora de su contenido o tropezar, en todo
intento de reconocimiento posterior, con la excepcin de orden pblico.
Desde un punto de vista tcnico esta norma es bilateral y aplicable, por tanto,
cualquiera que sea la ley reguladora del contenido y el lugar de conclusin del
acto o contrato considerado.
Se refiere a una serie de actos que, por la importancia excepcional de sus
consecuencias, slo pueden otorgarse vlidamente en los trminos previstos
por la ley.
Para que un acto extranjero se inserte en el ordenamiento espaol resulta necesario que,
previamente, pueda probarse su existencia.
Para ello deber reunir, como la escritura espaola, los requisitos de los art.
600 y 601 LEC: