CAPITULO XXII

PROTECCIN DE LA LEGTIMA

REDUCCIN DE LIBERALIDADES QUE LA LESIONAN

Concepto.- Tal como dijimos, la legtima est protegida por normas de orden pblico; ni la
voluntad del causante ni la de terceros puede afectarla. En consecuencia, cualquier
disposicin tendiente a excluir a un heredero legitimario de su cuota legtima sera nula, a
no ser que se tratara de una justa causa de desheredacin (arts. 1173 al 1180) o de
indignidad (arts. 1009 al 1015). Por eso, cuando el causante ha dispuesto de sus bienes
mediante liberalidades hechas en testamento o donaciones por actos entre vivos
lesionando la porcin legtima de los herederos legitimarios, debe someterse a su
reduccin dejndola inclume.

Se comprende, pues, que uno de los medios de proteccin de la legtima constituye la

accin de reduccin, que no es sino aquella por la cual un heredero legitimario pide el
reintegro de la legtima.

En rigor de verdad, escribe Borda1, este medio de defensa se ejerce unas veces por va
de accin y otras veces por va de excepcin. En el primer caso, para obtener la
restitucin de bienes ya en poder de los beneficiarios (donaciones hechas en vida del
causante y legados que fueron entregados a los legatarios). En el segundo, o sea por va
de excepcin, cuando el heredero se niega a entregar el legado en cuanto ste excede la
cuota de libre disposicin.

La lesin a la legtima.- De modo general, se puede afirmar que se lesiona la legtima

cuando el causante, sea por actos entre vivos (contratos de donacin u otros actos
jurdicos) o por disposiciones mortis causa (testamentarias), incursiona sobre esta porcin
mengundola en detrimento de los herederos legitimarios.

Personas que pueden ejercer la accin de reduccin.- Por mandato del art. 1070,
nicamente pueden ejercer la accin de reduccin los herederos legitimarios, sus
herederos y causahabientes. Estas personas no pueden renunciar a pedirla en tanto viva
el donante, ni con declaracin expresa y mucho menos prestando su asentimiento a la
donacin, porque en tales casos se quebrantara normas de orden pblico previstas en el
Cdigo civil, y particularmente, en esta ltima hiptesis constituira pacto de sucesin
futura prohibida por el art. Expresamente por el 1018.

Segn el mismo art. 1070, no pueden pedir la reduccin o aprovecharse de ella los
donatarios ni los legatarios; tampoco pueden ejercerla ni beneficiarse los acreedores del
de cujus si el heredero legitimario ha aceptado la herencia con beneficio de inventario.

El heredero que ha aceptado la herencia en forma pura y simple tiene a su favor la

facultad de ejercitar la accin de reduccin siempre que el demandado sea tambin

1
Ob. cit. pg. 341
coheredero; pero si ha de dirigirla contra donatarios o legatarios, no podr hacerlo si ha
aceptado la herencia con beneficio de inventario.

Si el donante puede ejercer la accin de reduccin.- Tendra el propio donante la

facultad de ejercer en vida la accin de reduccin? De acuerdo a nuestro Cdigo, por
principio, no podra hacerlo2, porque una vez aceptada por el donatario la donacin es
irrevocable (art. 668-11); slo podra revocarlo por excepcin en los casos expresamente
autorizados por el Sustantivo civil, y por causa de ingratitud (art. 679). Pero, adems, se
debe tener en cuenta que, en tanto vive el donante, no es posible saber si la legtima, por
la variabilidad de la cuanta del patrimonio que es variable siempre, ha sido o no
lesionada3.

Renuncia a la accin.- Los herederos legitimarios, sus herederos y sus causahabientes

no pueden renunciar al derecho de ejercitar la accin de reduccin mientras viva el
donante, ni expresa ni tcitamente (art. 1070), como tenemos ya indicado. La renuncia
sera factible slo despus de su fallecimiento; y en todo caso tendra que ser expresa y
formal, habida cuenta de la regla del art. 1052, segn la cual: "La renuncia a la herencia
es siempre expresa y debe ser manifestada mediante declaracin escrita ante el juez.

Situacin de los acreedores del difunto.- La accin de reduccin slo puede ser pedida
por los herederos legitimarios, por los herederos de stos y sus causahabientes, conforme
advierte el art. 1070; consiguientemente, tampoco es posible que los acreedores del
difunto se aprovechen de ella, porque esta accin les es reconocida a los legitimarios por
su propio derecho, como un medio de proteccin de su legtima. El de cujus no tena para
s la facultad de pedir la reduccin. Los bienes que han salido regularmente del patrimonio
del causante han dejado de constituir la garanta de sus acreedores; quedara para ellos
la accin pauliana4.

Claro est que los acreedores del de cujus podran convertirse tambin en acreedores de
los herederos si stos aceptaran la herencia pura y simplemente, en cuya hiptesis les
asistira la facultad de solicitar la reduccin. En cambio, si la aceptacin ha sido hecha con
beneficio de inventario, la accin de reduccin les ser negada. Ello se explica porque en
el primer caso se produce la confusin de patrimonios que da lugar a la responsabilidad
ultra vires, y en el segundo, se la evita.

Los donatarios y legatarios tampoco gozan de la facultad de solicitar la reduccin, aunque

les asiste el mayor inters en que se realice en el orden sealado por la ley, razn por la
cual se les reconoce el derecho de vigilar las operaciones de reduccin y
consiguientemente el de intervenir en el litigio o, en caso de dirigirse le accin contra
ellos, invocar, a ttulo de excepcin, la falta de reduccin de otras liberalidades5.

2
As. Mazeaud. ob. cit. pg. 320. respecto al derecho francs.
3
En este sentido. Borda, ob. cit. pg. 342.
4
V. Mazeaud. ob. ct. pg. 321.
5
V. Mazeaud, ob. ct. pg. 321.
Contra quines se dirige la accin de reduccin.- Esta accin slo se debe dirigir
contra los legatarios y donatarios; es decir, contra quienes han recibido a ttulo gratuito,
como liberalidades, los bienes cuya reduccin se pide. Igualmente, es factible demandar a
los herederos legitimarios que han podido beneficiarse con una disposicin que,
excediendo la porcin disponible, lesiona la legtima.

En realidad, puede tambin accionarse la colacin contra los herederos legitimarios que
se han beneficiado con donaciones. Nosotros consideramos que son viables la una o la
otra. Algunos autores, como Maffia6 y Objesevich7, opinan que la accin ejercible es la de
colacin.

Orden en que debe efectuarse la reduccin.- Conforme anotamos anteriormente,

cuando por disposiciones testamentarias o donaciones efectuadas en vida ha sido
lesionada la legtima, se abre la va para la accin de reduccin. Claro est que la legtima
quedara afectada unas veces exclusivamente como consecuencia de disposiciones
testamentarias, en otras ocasiones exclusivamente debido a las donaciones hechas por el
causante, o finalmente, como resultado de ambas formas de disposicin.

Para solucionar adecuadamente la diversidad de hiptesis anotadas, el Cdigo ha

previsto el orden que se debe seguir para proceder a la reduccin en la siguiente forma:

1 Reduccin de las disposiciones testamentarias.- Cuando el de cujus ha dispuesto

mediante testamento ms all de la porcin disponible, o sea, lesionando la legtima, se
debe proceder a la reduccin de las disposiciones testamentarias hasta el lmite de
aquella cuota. El pargrafo I del art. 1068 ordena lo siguiente al respecto: Las
disposiciones testamentarias que excedan a la porcin disponible que el de cujus puede
destinar a liberalidades, estn sujetas a reduccin hasta el lmite de aquella.

Como los testamentos pueden contener instituciones de herederos o legados, la accin

de reduccin debe ser dirigida contra los herederos o legatarios a quienes se haya
beneficiado con las disposiciones testamentarias.

2 Reduccin de las donaciones.- Esta segunda hiptesis supone que el de cujus ha

lesionado la legtima por actos entre vivos mediante donaciones, lo que significa que
antes de su fallecimiento ste ya se haba excedido de la porcin disponible mediante las
liberalidades, aunque su testamento no haya dispuesto nada sobre otros bienes de su
patrimonio. Ahora bien, las donaciones se reducen nicamente despus de las
disposiciones testamentarias, es decir, una vez reducidos los legados u otras
disposiciones dispuestas por el causante en testamento, segn previene el art. 1068-III.

Pero, de todos modos, las donaciones se reducen slo en cuanto sea necesario para
reintegrar la legtima (art. 1068-11).

6
Ob. cit. pg. 582.
7
Ob. cit. pg. 118.
3 Reduccin de disposiciones testamentarias y de donaciones.- Cuando la legtima
ha sido lesionada por disposiciones testamentarias y por donaciones, los primeros que
sufren las consecuencias de la reduccin son los legatarios, tal como se desprende de la
regla del art. 1068-III, que ordena: "Slo despus de reducidas las disposiciones
testamentarias se reducirn las donaciones , as como el art. 1072 que expresa:
"Despus de las disposiciones testamentarias se reducen las donaciones comenzando
por la ltima y as sucesivamente remontndose a las anteriores.

El que la reduccin de las disposiciones testamentarias (institucin de herederos y

legados) preceda a las donaciones en la reduccin de las liberalidades se explica por la
fecha en que aquellas comienzan sus efectos jurdicos que, como sabemos, no es sino la
del fallecimiento del de cujus, sin que interese la fecha del testamento8; mientras que las
donaciones se efectan mediante contrato solemne entre el donante y el donatario, lo que
significa que producen sus efectos antes, en vida del donante, ms concretamente, desde
la aceptacin del donatario en el mismo documento pblico o en otro posterior (art. 668), y
no tienen que esperar la muerte del causante para que produzcan sus efectos jurdicos.

Por otro lado, segn apunta uniformemente la doctrina francesa, hay que tener presente
la irrevocabilidad de las donaciones, porque si la reduccin pudiera afectar a stas antes
que a los legados o concurrentemente con ellos, se le facilitara al donador volver a tomar
los bienes donados multiplicando los legados y rebasando la porcin disponible; de este
modo se atacara indirectamente las liberalidades que hizo entre vivos9.

Naturalmente, cuando las disposiciones testamentarias, llmense legados o institucin de

heredero y las donaciones no lesionan la legtima, no existe tampoco razn para proceder
a la reduccin. nicamente cuando la reduccin de las disposiciones testamentarias no
sea suficiente para completar la legtima se ejercitar la reduccin de las donaciones.

Modo de reducir las disposiciones testamentarias.- La reduccin de los legados y de

la institucin de herederos se efecta proporcionalmente. Esta regla se halla
expresamente prevista en el pargrafo I del art. 1071, que seala: (Modo de reducir los
legados y en general las disposiciones testamentarias) l. En primer lugar se reducirn
proporcionalmente las disposiciones testamentarias sin distinguir entre herederos y
legatarios.

Al margen de la redaccin de esta norma algunos defectos que acusa, comenzando por
su nomen juris que muy bien pudo eliminar de su texto a los legados y expresar slo
Modo de reducir las disposiciones testamentarias, ya que los legados se hacen en
testamento (art. 1181) y por tanto, son tambin disposiciones testamentarias.
Corresponde remarcar fundamentalmente que la reduccin en todos estos casos ha de
ser proporcional, es decir, a prorrata, sin lugar a ninguna distincin entre legatarios o
herederos.

8
V. Messineo, ob. cit. pg. 229; y Mazeaud, ob. cit. pg. 323.
9
Josserand, ob. cit. pg. 313. Puede consultarse tambin Planiol, Ripert y Andrs Trasbot, Tratado prctico
de derecho civil francs. T. V, pgs. 106 y 107; Ripert y Boulanger. ob. cit. pg. 263.
Un ejemplo: Si el de cujus tiene un hijo y deja bienes por un valor de Bs. 500.000, la
legtima de ste alcanza a la cantidad de Bs. 400.000; los restantes Bs. 100.000
constituyen la porcin disponible.

Ahora bien, si el ahora de cujus, lesionando la legtima de este hijo, ha dispuesto en

testamento un legado a favor de un sobrino suyo, por valor de Bs. 100.000; otro legado a
favor de un amigo, por Bs. 40.000; y, finalmente, ha instituido heredero a un hermano
suyo, asignndole la cantidad de Bs. 60.000 habr necesidad de reintegrar la legtima
hasta completarla a Bs. 400.000 practicando la reduccin de estas disposiciones por el
monto de Bs. 100.000, equivalente a la cantidad que afecta a la legtima. Esta reduccin
se prorratea entre los legatarios y el heredero instituido deducindoles al 50 % a cada uno
de tal suerte que el sobrino recibir Bs. 50.000, el amigo Bs. 20.000 y el hermano Bs.
30.000. Esta reduccin prevista por el art. 1071-I, no distingue entre herederos ni
legatarios, ya que todas las disposiciones testamentarias (legados o institucin de
herederos), tienen eficacia jurdica a partir del momento de la muerte del testador; el
derecho de los legatarios y herederos instituidos tiene el mismo origen y la misma data,
razn por la cual se considera que el prorrateo es la medida ms equitativa; es por eso
que todos los beneficiados distribuyen por igual la prdida que entraa para ellos la
reduccin.

Disposicin de cumplimiento preferente.- Al igual que los Cdigos francs e italiano, el

pargrafo II del art. 1071 del nuestro, faculta al testador derogar el principio de reduccin
proporcional (a prorrata) que comentamos en el prrafo precedente. Efectivamente, dicha
regla establece: "II. Si el testador ha declarado expresamente que una de sus
disposiciones sea cumplida con preferencia a las otras, esta disposicin slo se reduce
cuando el valor de las otras no sea suficiente para integrar la legitima de los herederos
forzoso".

De acuerdo a la norma citada, se exige del testador una declaracin expresa, lo que hace
inadmisible deducirla de circunstancias o de hechos que revelaran su preferencia por
ciertos legatarios10.

Modo de reducir las donaciones.- Si la reduccin de legados no na sido suficiente para

completar la legtima, se procede entonces a reducir las donaciones. Pero la reduccin de
las donaciones sigue una regla diferente a la de los legados; se trata del principio de
reduccin sucesiva, que nuestro Cdigo la establece en el art. 1072 con la siguiente
redaccin: Despus de las disposiciones testamentarias se reducen las donaciones
comenzando por la ultima y as sucesivamente remontndose a las anteriores".

Se sigue, pues, un orden cronolgico a partir de la fecha de la ltima donacin, de tal

suerte que no sera de extraar que solamente alguna o algunas, resulten sacrificadas, en
tanto que otras, se excluyan de la reduccin, consolidando su validez.

10
Ripert v Boulanger ob. cit. pg. 265. Planiol Ripert y Trasbot ob. cit. Pg 109
Si recordamos el art. 1071, las donaciones se reducen despus de los legados y otras
disposiciones testamentarias; segn Barbero, las donaciones se reducen incluso despus
de las cuotas intestadas.

La reduccin de las donaciones es excepcional, pero su posterior efecto es quitarles todo

valor, aun suponiendo que han sido otorgadas cumpliendo los requisitos exigidos por el
Cdigo para su validez. Todo ello tiene como fundamento la intangibilidad de la legtima y
el respeto que se le debe por las normas de orden pblico establecidas para su
proteccin; por otro lado, se debe considerar que tanto las donaciones como los legados,
son disposiciones a ttulo gratuito.

Donaciones efectuadas en la misma fecha.- Nuestro Cdigo no prev el caso de

donaciones efectuadas en la misma fecha; empero, la jurisprudencia y la doctrina
francesa, italiana y argentina se han pronunciado por una solucin lgica: la reduccin
proporcional. Del mismo modo, el moderno Cdigo portugus ha insertado en su art. 2173
un segundo pargrafo segn el cual, habiendo diversas liberalidades hechas en el mismo
acto y en la misma fecha, la reduccin se hace prorrateadamente.

Reduccin del legado o de la donacin de inmuebles.- Cuando la accin de reduccin

ha concluido con la sentencia ejecutoriada que ordena proceder a realizarla, el legatario o
el donatario deben restituir los bienes que han recibido del causante, lo que significa que
se trata de una reduccin en especie.

En cuanto se refiere a los casos en que el objeto del legado o de la donacin a reducir es
un inmueble, el art. 1073 establece las siguientes reglas especiales:

1) La reduccin debe practicarse separando del inmueble la parte necesaria para

reintegrar la legtima, siempre que sea posible hacerla cmodamente. En otras
palabras, esta reduccin es factible cuando el bien es materialmente divisible.
2) Si la separacin no es posible hacerla cmodamente y el legatario o el donatario
tiene en el inmueble un excedente que supera la cuarta parte de la porcin
disponible, el inmueble debe dejarse por entero en la herencia, salvando el
derecho de abonar al donatario o legatario el valor de la porcin disponible.
Ejemplo: porcin disponible Bs. 80.000, valor del inmueble ms de Bs. 100.000.
En este caso el inmueble queda por entero en la herencia, porque el donatario o
legatario tiene un excedente mayor a la cuarta parte de la porcin disponible;
consiguiente, corresponde abonarles el monto de la porcin disponible.
3) Pero, si el excedente no supera la cuarta parte de la porcin disponible, el
legatario o el donatario pueden quedar con el inmueble, pero debern compensar
con dinero equivalente a la diferencia entre Bs. 80.000 y el valor del inmueble11.
4) Si el legatario o donatario es al mismo tiempo heredero legitimario, no
simplemente heredero, como errneamente se ha redactado el pargrafo II del
art. 1073. ste puede retener la totalidad del inmueble siempre que su valor no

11
Son ejemplos proporcionados por Barbero, ob. cit. pg. 226.
 supere el importe de la porcin disponible y de la cuota que le corresponde como
heredero legitimario.

El citado art. 1073 ha sido trasegado casi literalmente del art. 560 del Cdigo italiano,
pero, no obstante que el art. 1002 - II del nuestro utiliza el adjetivo forzosos para
denominar a los herederos con derecho a la legtima, opta por llamarlos as en lugar de
herederos legitimarios, que es la denominacin ms apropiada, como hicimos notar en
diversas partes de esta obra: sin embargo, en el in fine de los pargrafos II y III del este
art. 1073, los llama herederos legitimarios, que en nuestro concepto es la designacin que
deba utilizar el art. 1002.

Gravmenes o hipotecas sobre inmuebles sujetos a reduccin.- Conforme ordena el

art. 1074, los inmuebles que deben ser restituidos como consecuencia de la reduccin,
vuelven libres de toda carga o hipoteca a la herencia con las cuales el donatario o
legatario pudo haberlos gravado. Esta previsin es una aplicacin de la vieja regla
romana: resoluto iure dantis, resolvitur ius accipientis. Ripert y Boulanger sealan que el
carcter resolutorio de la reduccin produce una consecuencia que interesa a los
derechos reales consentidos por el donatario sobre un inmueble que haya sido objeto de
la donacin, cuando ha conservado la propiedad del mismo12, de ah porqu se extinguen
las hipotecas, usufructos, servidumbres, etc. En consecuencia, cuando decimos
gravmenes, nos referimos a todas las cargas que el donatario o legatario han podido
establecer sobre los inmuebles recibidos del de cujus13.

Los frutos se deben desde el da de la notificacin con la demanda (art. 1074- III), no
desde la fecha de la donacin o del legado, porque el donatario o legatario percibe los
frutos a ttulo de propietario no como poseedor de buena fe, de acuerdo al art. 668, si es
donatario, y art. 1183, si es legatario.

Restitucin de frutos.- En lo que toca a esta clase de bienes, la restitucin se rige por la
misma regla del art. 1074-III, examinada en el prrafo precedente.

Perecimiento de la cosa o insolvencia del donatario.- Para los casos sealados en

este subttulo, se han formulado tres posiciones:

a) La insolvencia del donatario corre a cargo del heredero;

b) La insolvencia del donatario debe afectar a otro de data ms antigua; y
c) La insolvencia del donatario debe ser soportada equitativamente por el heredero
legitimario y los donatarios siguientes.

Este ltimo criterio fue sostenido por Pothier, y es el que ha prevalecido en el Code y
luego acogido en el art. 562 del Cdigo italiano de 194214.

12
Ob. cit. pg. 279.
13
En general, la hipoteca es tambin un gravamen. Nosotros utilizamos ambos trminos, gravmenes e
hipotecas, ms porque en nuestro medio se acostumbra mencionarlos as; reconocemos la tautologa.
14
V. Barbero, ob. cit. pg. 232 y Fassi y Petriella. ob. cit. pg. 65.
Conforme a esta tercera posicin, trasladada a nuestro Cdigo mediante el art. 1075, el
dao debe repartirse equitativamente entre el heredero legitimario y los donatarios
anteriores, cuando la cosa donada ha perecido por causa imputable al donatario o a sus
causahabientes, o si la restitucin de la cosa donada no puede pedirse contra el
adquirente y el donatario es insolvente en todo o en parte. En estos supuestos, se detrae
de la masa hereditaria el monto de la donacin que no ha podido ser recuperada del
donatario insolvente15. En todo caso, segn esta norma, quedan a salvo los derechos de
crdito del heredero legitimario y de los donatarios anteriores contra el donatario
insolvente.

Con la accin de reduccin debe ir, simultneamente, la de restitucin, de manera que la

sentencia de reduccin ordene tambin esa restitucin. Si bien es cierto que la accin de
restitucin es consecuencia de la accin de reduccin, conviene demandar ambas al
mismo tiempo, pues no tendra sentido posponer aquella a sta. Si la cosa donada no ha
sido enajenada, no habr problema: el donatario debe restituirla sin recurso al heredero
legitimario. Pero, si ha sido transferida a terceros, el heredero legitimario tendr que
pedirla a los sucesivos adquirentes en el mismo modo y orden que podran pedir a los
donatarios la restitucin del bien, previa excusin de los bienes pertenecientes al
donatario; es decir, despus de haber exigido intilmente a ste la restitucin. Esto
significa que tendr que pedirla siguiendo en su orden las fechas de las enajenaciones,
comenzando por la ltima (art. 1076 - 1 y II).

Si las cosas donadas son muebles, el heredero legitimario puede tambin pedir la
restitucin, a no ser que el tercero haya adquirido la posesin de buena fe, caso en el que
su derecho propietario estar protegido por el art. 100 y pargrafo II (ltima parte) del
mismo art. 1076.

La ley permite una excepcin al principio de restitucin en especie, porque faculta al

tercer adquirente liberarse de la obligacin de restituir la cosa pagando su equivalente en
dinero (art. 1076-III).

Naturaleza jurdica de la reduccin y de la accin de restitucin.- La doctrina francesa

y especialmente la italiana consideran que la accin de reduccin constituye una accin
personal, mientras que la de restitucin es una accin real.

Este criterio tiene los siguientes fundamentos:

A. La accin de reduccin es personal y se ejerce por derecho propio, nace en el

instante del fallecimiento del de cujus (o sea, en el de la apertura de la sucesin)16.
Como toda accin personal, no es erga omnes, ya que no puede ser dirigida contra el
poseedor o propietario de la cosa donada sujeta a reduccin, sino nicamente contra

15
Sals. Polacco. Vitaii y Coviello; lodos citados por Barbero, que adems ofrece un detenido anlisis crtico al
respecto.
16
Ripert y Boulanger, ob. Cit. Pg. 237
 los beneficiarios de la liberalidad; es decir, contra los legatarios, donatarios o
herederos instituidos17.
La facultad del heredero legitimario para dirigir la accin de restitucin contra terceros
adquirentes no significa que la accin de reduccin sea real; al contrario: "...induce a
distinguir de esta accin de reduccin, la accin de restitucin, que presupone
precisamente la reduccin ya pronunciada..."18; por eso, el pargrafo I del art. 1076
de nuestro Cdigo faculta a los herederos legitimarios dirigir su accin de restitucin
contra terceros adquirentes, o sea, despus de pronunciada la reduccin y previa
excusin de los bienes propios del donatario.
La naturaleza personal de la accin de reduccin produce efectos resolutorios en
cuanto a los derechos reales, porque una vez dictada la reduccin, el donatario est
obligado a restituir la cosa en especie libre de toda carga o hipoteca, tal como
apuntamos anteriormente (resoluto jure dantis, resolvitur...), basndose en que el
donante "se ha despojado de un derecho del cual no poda disponer"19. Esto se
explica porque al ejercitarse la accin personal de reduccin se est pidiendo la
resolucin de la donacin.
La accin de reduccin no es una accin de nulidad ni de anulabilidad, porque, en s
misma, la reduccin no depende de ningn vicio intrnseco ni en el testamento ni en
el acto de donacin. Las donaciones y disposiciones testamentarias son vlidas; con
mayor propiedad, deben ser vlidas para que surtan sus efectos lesionando la
legtima, ya que de no ser vlidas bastaran las acciones de nulidad o anulabilidad20.
B. La accin de restitucin s es real y no personal, tal como se desprende del art. 1073,
en virtud del cual el heredero legitimario puede exigir al donatario o legatario la
restitucin en especie de los bienes que fueron objeto de la liberalidad. En cambio,
cuando se dirige la accin de restitucin contra terceros adquirentes, sta adquiere
una fisonoma propia y una propia autonoma procesal21 para tomarse en accin
personal, puesto que permite a aquellos liberarse de la obligacin de restituir en
especie compensando en dinero a los herederos legitimarios22.

Reduccin y Colacin. Remisin.- Sobre las diferencias existentes entre la reduccin y

la colacin nos ocupamos anteriormente, de modo que nos remitimos a lo expuesto all.

Adelantos o anticipos de legtima.- Son muy frecuentes los adelantos o anticipos de

legitima que el causante puede disponer mediante actos entre vivos en favor de sus
herederos legitimarios (generalmente descendientes), sea mediante donaciones directas
o indirectas, ms de ningn modo por testamento23, con la finalidad de que los bienes as

17
Barbero ob. Cit. Pg. 230
18
Barbero pg. 230
19
Ripert y Boulanger, pgs. 274 y 275
20
Messineo. pg. 235
21
Barbero, ob. cit. pg. 231.
22
Messineo, ob. cit. pg. 236.
23
GJ. 1362, pg. 20, en Mariano PiucaYeima. Diccionario de Jurisprudencia Nacional, imprenta UMSA. 1967,
pg. 35. Rectificamos la idea que expusimos en la primera edicin, en la que sostenamos que los anticipos
de herencia podan hacerse incluso por testamento.
entregados sean computados por los legitimarios como parte de la legtima que les
corresponder luego de producida la apertura de la sucesin del de cujus.

Con relacin al anticipo de legtima, por testamento, sealado por Piuca Yelma,
corresponde aclarar que este autor del Diccionario de Jurisprudencia Nacional, al
sostener que los anticipos de legtima pueden ser otorgados por testamento incurre en
error, porque olvida que el testamento surte sus efectos a partir de la apertura de la
sucesin, o sea, desde el momento del fallecimiento del testador, no antes; los sucesores
reciben la herencia a ttulo de herederos (art. 1007) no como anticipo o adelanto. Es,
pues, inaceptable la idea del anticipo de legtima por testamento. Y es igualmente
equivocado el criterio de la Corte Suprema en el A.S. contenido en la Gaceta Judicial N
1362, trascrito en parte en el Diccionario de Jurisprudencia referido.

El art. 1254 del Cdigo de 1976, considerando que todos estos actos constituyen
anticipos de herencia, dispone: Toda donacin hecha a heredero forzoso que concurra a
la sucesin del donante importa anticipo de su porcin hereditaria, salvo el caso de
dispensa a que se refiere el art. 1255".

Las donaciones son liberalidades que en nuestro derecho se hacen mediante contrato
(art. 665)24, lo que equivale a decir que se las hace por actos inter vivos. Con estas
aclaraciones corregimos el error que aparece en la primera edicin, al mencionar el
referido Auto Supremo citado al pie de la pgina. Ha de tenerse en cuenta que el
testamento produce sus efectos despus de la muerte del testador, de manera que no es
aceptable constituir un anticipo o adelanto de herencia como menciona el nombrado
autor.

Algo ms, el art. 1077- II, impone al heredero as beneficiado por el de cujus, la obligacin
de imputar a su legtima dichas donaciones o legados, salvo que ste lo hubiera
dispensado expresamente.

24
Hasta 1976, conforme al Cdigo de 1831, as donaciones podan ser otorgadas en testamento: su art. 587
considera al legado como una donacin hecha en testamento para que tenga efectos despus de la muerte
del legante (esta regla llega de la P. I, t-t. 9. P. 6).