Direccin Tcnico Normativa

Opinin

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OPININ N 012-2014/DTN

Entidad: Instituto Nacional Penitenciario

Asunto: Pago de los mayores gastos generales variables derivados de

una ampliacin de plazo

Referencia: a) Comunicacin recibida el 13.AGO.2013

b) Comunicacin recibida el 10.SET.2013

1. ANTECEDENTES

Mediante el documento de la referencia b), el jefe de la Oficina de Asesora Jurdica

del Instituto Nacional Penitenciario realiza varias consultas sobre el pago de los
mayores gastos generales variables derivados de una ampliacin de plazo.

Antes de iniciar el desarrollo del presente anlisis, es necesario precisar que las
consultas que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y
alcance de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas
genricos y vinculados entre s, sin hacer alusin a asuntos concretos o especficos,
de conformidad con lo dispuesto por el literal j) del artculo 58 de la Ley de
Contrataciones del Estado, aprobada mediante Decreto Legislativo N 1017 (en
adelante, la Ley), y la Segunda Disposicin Complementaria Final de su
reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo N 184-2008-EF (en adelante, el
Reglamento).

En ese sentido, las conclusiones de la presente opinin no se encuentran vinculadas

necesariamente a situacin particular alguna.

2. CONSULTAS Y ANLISIS

Las consultas formuladas son las siguientes:

2.1 Si aprobada una ampliacin de plazo; y el contratista no reclama el pago de

los mayores gastos generales variables en la forma, modo y tiempo que
indica el artculo 204 del Reglamento, ste puede hacer ese reclamo de pago
posteriormente en la forma, modo y tiempo que fija el artculo 211 del
Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado? Es permitido eso?
(sic).
 2

2.1.1 En primer lugar, debe sealarse que los prrafos primero y segundo del artculo
202 del Reglamento regulan los efectos de la ampliacin del plazo de ejecucin
de los contratos de obra, conforme a lo siguiente:
Las ampliaciones de plazo en los contratos de obra darn lugar al pago
de mayores gastos generales variables iguales al nmero de das
correspondientes a la ampliacin multiplicados por el gasto general
variable diario, salvo en los casos de prestaciones adicionales de obra.

Slo cuando la ampliacin de plazo sea generada por la paralizacin total

de la obra por causas ajenas a la voluntad del contratista, dar lugar al
pago de mayores gastos generales variables debidamente acreditados, de
aquellos conceptos que forman parte de la estructura de gastos generales
variables de la oferta econmica del contratista o del valor referencial,
segn el caso. (El resaltado es agregado).

Como se aprecia, las disposiciones citadas establecen el pago de mayores

gastos generales variables1 al contratista como consecuencia econmica de la
aprobacin de la ampliacin del plazo de ejecucin de un contrato de obra, con
el objeto de reconocer los mayores costos indirectos que debe asumir el
contratista, derivados del incremento del plazo de obra.

2.1.2 Ahora bien, considerando que los artculos 41 de la Ley y 200 del Reglamento 2
establecen como causales de ampliacin del plazo de ejecucin de un contrato
de obra supuestos derivados, principalmente, del atraso o paralizacin de la
obra, se puede inferir que la diferencia entre el primer y segundo prrafo del
artculo 202 del Reglamento radica en que el primero regula el pago de
mayores gastos generales variables cuando la ampliacin del plazo contractual
es generada por atraso en la ejecucin de la obra; en cambio, el segundo regula
el pago de mayores gastos generales variables cuando la ampliacin del plazo
se genera por la paralizacin de la obra3.

En esa medida, la aprobacin de una ampliacin del plazo contractual generada

por el atraso en la ejecucin de una obra por causas ajenas a la voluntad del
contratista, determina la obligacin de la Entidad de reconocer a este los
mayores gastos generales variables equivalentes al nmero de das
correspondientes a la ampliacin, multiplicados por el gasto general variable

1
De acuerdo con el numeral 29 del Anexo nico del Reglamento, Anexo Definiciones, los gastos
generales variables Son aquellos que estn directamente relacionados con el tiempo de ejecucin de
la obra y por tanto pueden incurrirse a lo largo de todo el plazo de ejecucin de la prestacin a cargo
del contratista.
2
Articulo 200.- Causales de ampliacin de plazo
()
1. Atrasos y/o paralizaciones por causas no atribuibles al contratista.
2. Atrasos y/o paralizaciones en el cumplimiento de sus prestaciones por causas atribuibles a
la Entidad.
3. Caso fortuito o fuerza mayor debidamente comprobado.
4. Cuando se aprueba la prestacin adicional de obra. (). (El subrayado es agregado).
3
Un criterio similar puede apreciarse en las Opiniones N 094-2012/DTN y 074-2013/DTN..
 3

diario4, salvo en el caso de las ampliaciones de plazo generadas por la

ejecucin de prestaciones adicionales de obra, pues estas cuentan con
presupuestos especficos.

Por su parte, el segundo prrafo del artculo citado regula el pago de mayores
gastos generales variables, especficamente, cuando la ampliacin del plazo
contractual fue generada por la paralizacin de la obra. En este supuesto, se
reconoce al contratista los mayores gastos generales variables debidamente
acreditados de aquellos conceptos que forman parte de la estructura de gastos
generales variables de la oferta econmica del contratista o del valor
referencial, segn corresponda5.

En este punto, es importante indicar que debe existir una relacin de causalidad
entre la paralizacin de la obra y los gastos generales que el contratista solicita
que se le reconozcan, los que se acreditan con la presentacin de documentos
que demuestren, fehacientemente, que el contratista incurri en estos, ya sea
con comprobantes de pago, planilla, o cualquier otro documento que resulte
pertinente, teniendo en consideracin el tipo de gasto general variable del que
se trate.

2.1.3 Realizadas las precisiones anteriores, debe sealarse que el primer prrafo del
artculo 204 del Reglamento regula el procedimiento de pago de los mayores
gastos generales variables, indicando expresamente que Para el pago de los
mayores gastos generales se formular una Valorizacin de Mayores Gastos
Generales, la cual deber ser presentada por el residente al inspector o
supervisor; dicho profesional en un plazo mximo de cinco (5) das contados a
partir del da siguiente de recibida la mencionada valorizacin la elevar a la
Entidad () para su revisin y aprobacin. La Entidad deber cancelar dicha
valorizacin en un plazo mximo de treinta (30) das contados a partir del da
siguiente de recibida la valorizacin (). (El resaltado es agregado).

Como puede apreciarse, el procedimiento de pago de los mayores gastos

generales no establece un plazo perentorio para que el contratista, a travs de
su residente, formule y presente la valorizacin de mayores gastos generales;
pudindose inferir de ello que la referida disposicin tiene por finalidad
otorgarle al contratista la flexibilidad necesaria para acreditar los mayores
gastos generales que le correspondan.

4
El artculo 203 del Reglamento establece la forma en que se calcula el gasto general diario cuando la
ampliacin del plazo contractual es generada por el atraso en la ejecucin de la obra por causas no
imputables al contratista, diferenciando la forma de clculo segn se tratara de una obra que se ejecuta
a suma alzada o a precios unitarios. Una vez calculado el gasto general variable diario se multiplicar
por el nmero de das correspondientes a la ampliacin para obtener el monto correspondiente a los
mayores gastos generales por atrasos en la ejecucin de la obra.
5
El artculo 203 del Reglamento seala que en los contratos de obra a precios unitarios se utilizan los
gastos generales variables de la oferta para calcular el gasto general diario. Asimismo, en los contratos
de obra a suma alzada, se utilizan los gastos generales variables del valor referencial para calcular el
gasto general diario.
 4

En esa medida, el contratista puede presentar su valorizacin de mayores

gastos generales en cualquier momento posterior a la aprobacin de la
ampliacin de plazo correspondiente.

2.1.4 De otro lado, es importante indicar que la liquidacin de un contrato de obra

puede definirse6 como un proceso de clculo tcnico, bajo las condiciones
normativas y contractuales aplicables al contrato, que tiene por finalidad
determinar, principalmente, el costo total de la obra y el saldo econmico, que
puede ser a favor o en contra del contratista o de la Entidad.

As, la liquidacin de un contrato de obra debe contener todas las

valorizaciones, los reajustes, los mayores gastos generales, la utilidad y los
impuestos que afectan la prestacin, conceptos que siempre forman parte del
costo total de la obra. Adicionalmente, tambin pueden incorporarse otros
conceptos autorizados por la normativa de contrataciones del Estado como las
penalidades aplicables al contratista, los adelantos otorgados y sus
amortizaciones, entre otros conceptos que se incluyen al cumplirse
determinados supuestos y que determinan el saldo econmico a favor de una de
las partes.

En esa medida, considerando que la liquidacin de obra determina el costo

total de la misma y el saldo econmico pendiente de pago, en la liquidacin de
obra deben incluirse los mayores gastos generales pendientes de pago.

2.1.5 En virtud de lo expuesto, una vez aprobada una ampliacin de plazo, el

contratista puede solicitar el pago de los mayores gastos generales originados
por dicha ampliacin, en cualquier momento posterior a la aprobacin de la
ampliacin de plazo correspondiente, pudiendo incluso requerirlos hasta en la
etapa de liquidacin final de obra.

2.2 Es un derecho irrenunciable de los contratistas el pago de los mayores

gastos generales variables? (sic).

De conformidad con lo indicado al absolver la consulta anterior, la

consecuencia econmica de la aprobacin de una ampliacin del plazo de
ejecucin de obra es el pago de los mayores gastos generales variables al
contratista. As, con la aprobacin de la ampliacin de plazo, surge la
obligacin en la Entidad de pagar los mayores gastos generales variables al
contratista y, en consecuencia, un derecho de crdito de este de cobrarle los
mayores gastos generales a la Entidad, derivados del incremento del plazo de la
obra.

Al respecto, debe sealarse que el pago de los mayores gastos generales tiene
por objeto reconocer los mayores costos indirectos que asume el contratista
como consecuencia del incremento del plazo de ejecucin de la obra por causas
ajenas a su voluntad, evitndose, de esta manera, la afectacin del equilibrio
econmico de las prestaciones asumidas por las partes, en aplicacin de lo
6
SALINAS SEMINARIO, Miguel. Costos, Presupuestos, Valorizaciones y Liquidaciones de Obra,
Lima: Instituto de la Construccin y Gerencia (ICG), 2003, 2 edicin, pg. 44.
 5

dispuesto por el Principio de Equidad 7, el mismo que establece que "Las

prestaciones y derechos de las partes debern guardar una razonable relacin
de equivalencia y proporcionalidad (...)." (El subrayado es agregado).

Sin perjuicio de ello, toda vez que el derecho a cobrar los mayores gastos
generales originado por la aprobacin de una ampliacin de plazo es un
derecho de crdito del contratista y, en consecuencia, de su libre disposicin,
este podra renunciar8 al mismo, una vez aprobada la ampliacin del plazo;
mxime si la normativa de contrataciones del Estado no ha prohibido tal
renuncia9, ni se vulnera alguna norma imperativa o de orden pblico.

En esa medida, el contratista, libre y voluntariamente, sin que exista coercin10

o algn vicio al manifestar su voluntad 11, puede renunciar al pago de los
mayores gastos generales variables.

De conformidad con lo expuesto, aun cuando la Entidad est obligada a pagar

oportunamente al contratista los mayores gastos generales una vez aprobada
una ampliacin del plazo de un contrato de obra, el contratista puede renunciar
a este derecho libre y voluntariamente con posterioridad a la aprobacin de la
ampliacin de plazo, en tanto constituye un derecho patrimonial de libre
disposicin.

2.3 Es obligacin de la entidad pagar en cualquier momento los mayores gastos

generales variables en que el contratista lo solicita? (sic).

Reiterando lo indicado al absolver las consultas anteriores, el contratista puede

solicitar, a travs de su residente, el pago de la valorizacin de mayores gastos
generales originados por la aprobacin de una ampliacin del plazo, en
cualquier momento posterior a dicha aprobacin, pudiendo incluso
solicitarlos directamente al momento de elaborar su liquidacin final de
obra.
7
Definido por el literal l) del artculo 4 de la Ley.
8
En este punto, debe sealarse que si bien la renuncia no est regulada expresamente en el Cdigo
Civil, la doctrina la define como "() un acto unilateral, ejercitado slo por el acreedor de la
relacin obligacional, pues si contara con el asentimiento oportuno del deudor -sin dejar de
encontrarnos dentro del campo de la renuncia- se tratara de una condonacin." A su vez, de
conformidad con el artculo 1295 del Cdigo Civil, la doctrina tambin seala que "Condonar es
perdonar una deuda o, en expresiones distintas, renunciar a un crdito, con la anuencia del deudor.
As, cuando el acreedor perdona una deuda y el deudor conviene en ello, se extingue la obligacin a
cargo de este ltimo." (El subrayado es agregado). OSTERLING PARODI, Felipe y CASTILLO
FREYRE, Mario. Tratado de las obligaciones, Vol. XVI, Tercera Parte, Tomo IX, Lima: Fondo
Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per, 2001, Segunda Edicin, pgs. 263 y 245.
9
Este criterio se sostiene en lo expresado en el literal a) del numeral 24 del artculo 2 de la
Constitucin Poltica del Per, que seala expresamente que "Nadie est obligado a hacer lo que la
ley no manda, ni impedido de hacer lo que ella no prohbe". (El resaltado es agregado).
10
Segn el diccionario de la Real Academia Espaola, Vigsima Segunda Edicin, coercin, en su
primera acepcin, significa Presin ejercida sobre alguien para forzar su voluntad o su conducta".
http://lema.rae.es/drae/?val=coacci%C3%B3n
11
De conformidad con los artculos 201 y siguientes del Cdigo Civil.
 6

Cuando la solicitud se realice ante el inspector o supervisor de obra, dicho

profesional en un plazo mximo de cinco (5) das contados a partir del da
siguiente de recibida, la elevar a la Entidad, quin deber pagarle al contratista
en un plazo mximo de treinta (30) das contados a partir del da siguiente de
recibida la referida valorizacin. De no cumplir con realizar el pago en dicha
oportunidad, el contratista tendr derecho al reconocimiento de los intereses
legales, de conformidad con el segundo prrafo del artculo 204 del
Reglamento.

En cambio, si los mayores gastos generales se solicitan al momento de elaborar

la liquidacin final de obra, la Entidad deber pagarlos luego de que esta haya
quedado consentida, en el plazo establecido en las Bases y/o el respectivo
contrato, de conformidad con lo establecido en el artculo 211 del Reglamento.

Por lo tanto, cuando la solicitud de pago de la valorizacin de mayores gastos

generales se realice ante el inspector o supervisor de obra, es obligacin de la
Entidad realizar el pago de los mayores gastos generales variables dentro de los
treinta (30) das siguientes de recibida dicha valorizacin, siempre que el
contratista haya cumplido con las condiciones para el pago. En cambio, si los
mayores gastos generales se solicitan al momento de elaborar la liquidacin
final de obra, la Entidad deber pagarlos luego de que esta haya quedado
consentida, en el plazo establecido en las Bases y/o el respectivo contrato.

2.4 Cul es el plazo de prescripcin para exigir el pago de los mayores gastos
generales variables, gasto variable diario, gasto general fijo? (sic).

La normativa de contrataciones del Estado no contempla plazo alguno de

prescripcin para la solicitud de algn pago.

Lo que s contempla la referida normativa son diversos plazos de caducidad 12

para someter a conciliacin y/o arbitraje las controversias que surjan entre las
partes durante la ejecucin del contrato, de conformidad con los artculos 52 de
la Ley y 214 y 215 del Reglamento.

Precisado lo anterior, y de conformidad con lo indicado al absolver las

consultas anteriores, el contratista puede solicitar el pago de la valorizacin de
mayores gastos generales originados por la aprobacin de una ampliacin del
plazo, en cualquier momento posterior a dicha aprobacin, pudiendo incluso
solicitarlos directamente hasta en la etapa de liquidacin final de obra.

Respecto al gasto variable diario, debe sealarse que no es un concepto que se

pague al contratista, sino que es una ficcin que se utiliza para calcular los
mayores gastos generales variables derivados de una ampliacin de plazo por
atraso, como se desprende del artculo 203 del Reglamento.

Finalmente, es importante indicar que los gastos generales ofertados, entre

ellos el gasto general fijo, deben pagarse proporcionalmente en cada
12
Para mayor informacin sobre la figura de la caducidad en materia de contratacin pblica puede
revisarse la Opinin N 061-2012/DTN.
 7

valorizacin de avance de obra, de conformidad con el procedimiento indicado

en el artculo 197 del Reglamento. A mayor abundamiento puede revisarse el
punto 2.1.3 de la Opinin N 074-2013/DTN.

3. CONCLUSIONES

3.1 El contratista puede solicitar el pago de los mayores gastos generales en

cualquier momento posterior a la aprobacin de la ampliacin del plazo
correspondiente, pudiendo incluso requerirlos hasta en la etapa de liquidacin
final de obra.

3.2 Si bien la Entidad est obligada a pagar oportunamente al contratista los

mayores gastos generales una vez aprobada una ampliacin del plazo de un
contrato de obra, el contratista puede renunciar a este derecho libre y
voluntariamente con posterioridad a la aprobacin de la ampliacin de plazo,
en tanto constituye un derecho patrimonial de libre disposicin.

3.3 Cuando la solicitud de pago de la valorizacin de mayores gastos generales se

realice ante el inspector o supervisor de obra, es obligacin de la Entidad
realizar el pago de los mayores gastos generales variables dentro de los treinta
(30) das siguientes de recibida dicha valorizacin, siempre que el contratista
haya cumplido con las condiciones para el pago; en cambio, si los mayores
gastos generales se solicitan al momento de elaborar la liquidacin final de
obra, la Entidad deber pagarlos luego de que esta haya quedado consentida, en
el plazo establecido en las Bases y/o el respectivo contrato.

3.4 La normativa de contrataciones del Estado no contempla plazo alguno de

prescripcin para la solicitud de pago alguno.

Jess Mara, 22 de enero de 2014

MARY ANN ZAVALA POLO

Directora Tcnico Normativa

CVP/.