Documenti di Didattica
Documenti di Professioni
Documenti di Cultura
, 28 de julio de 2017
Honorable
LUIS GUILLERMO GUERRERO PREZ
Presidente
Corte Constitucional de Colombia
E. S. D.
Expediente: RPZ-0003
De todos los casos que usted va a escuchar hoy, cul va a importar en 100 aos a
partir de ahora? Cul va a hacerlo a usted el primero?
Out of all the cases youre going to hear today, which one is going to matter one hundred
years from now? Which one is going to make you the first? Pelcula Talentos Ocultos (2016)
0
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
1
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
CONTENIDO
I. INTRODUCCIN 8
II. RESUMEN 10
C. INTEGRALIDAD Y EXTRAJUDICIALIDAD 15
Norma sujeta a anlisis: Arts. Trans. 5, 6, 10, 17, 21, 23, 26 y Art. 2. 30
2
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
armado 33
3
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
2.4. El articulo 24 transitorio del Acto Legislativo 01 de 2017 exige que el nivel
de conocimiento que el superior tenga sobre los crmenes de sus subordinados
tenga que fundarse en el conocimiento basado en la informacin a su
disposicin antes, durante, o despus de la realizacin de la respectiva
conducta, lo cual es incompatible con los estndares de conocimiento y de
informacin disponible exigidos en las normas y principios del derecho penal
interancional 69
4
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
5
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
6
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
3.3. Sntesis: sustitucin del principio de igualdad por el A.L. 01 de 2017. 165
7
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
V. CONCLUSIONES 199
I. INTRODUCCIN
Previa a la suscripcin del Acuerdo Final, ya las partes haban suscrito el 7 de junio
de 2014 los diez principios que guiaran la discusin del punto 5, en los que se plante que
era finalidad central del Acuerdo resarcir a las vctimas en sus derechos 1 y que la
construccin del Sistema se cimentara en que no es una finalidad del mismo el
intercambio de impunidades entre la guerrilla y el Estado colombiano.
Entre las virtudes del SIVJRNR creado se destacan entre otras: i) que no sacrifica
ninguno de los derechos de las vctimas, al tiempo que se reconoce la necesidad de
alcanzar la paz; ii) que parte del principio de universalidad, esto es, que todos los actores
(civiles o armados) que tuvieron responsabilidad en la comisin de violaciones a los
derechos humanos y el derecho humanitario deben responder ante el mismo; iii) que se
plantea como un sistema, esto es, un conjunto articulado de rganos que se orientan a la
satisfaccin de los mismos fines; iv) que reconoce la importancia de avanzar en la
1Cfr. Oficina del Alto Comisionado para la Paz. 10 principios para la discusin del Punto 5. Disponible en:
http://www.altocomisionadoparalapaz.gov.co/procesos-y-conversaciones/proceso-de-paz-con-las-farc-
ep/Documents/Principios_discusion_victimas.pdf
8
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
Ahora bien, existen tres situaciones que revisten especial preocupacin y que
inspiran esta intervencin, elementos que se desarrollarn a lo largo de todo el texto y
que constituyen una reivindicacin histrica del trabajo que como vctimas,
organizaciones sociales y de derechos humanos hemos realizado durante ms de cuatro
dcadas. Primero, el Acuerdo Final y el Acto Legislativo parten de un supuesto que es
errneo, esto es, que existe una simetra entre las acciones violatorias del DIH cometidas
por la guerrilla y las violaciones a derechos humanos cometidas por agentes estatales; a
nuestro juicio la responsabilidad estatal es mayor por su posicin de garante y rol
constitucional de protector de vida, honra y bienes de la poblacin, y as debera
proyectarse normativamente, tal como ha sido recogido en la legislacin y jurisprudencia
penal.
II. RESUMEN
10
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
Atribuir todos los hechos al conflicto armado, trae entre otras, las siguientes
consecuencias: 1. Diluye la responsabilidad del Estado en las violaciones de Derechos
Humanos (DIDH), y permite que a ellas se aplique exclusivamente el Derecho
Internacional Humanitario (DIH); 2. Distorsiona la Memoria permitiendo que los
victimarios la reconstruyan a su antojo e impide lograr autnticas Garantas de No
Repeticin de las graves violaciones de los Derechos Humanos; 3. Contribuye a que la
represin y la violencia socio-poltica se perpete contra las organizaciones y liderazgos;
4. Posibilita que se privatice la responsabilidad en hechos de persecucin al movimiento
social como el discurso oficial que atribuye los asesinatos de defensores/as y lideres/as
sociales a las llamadas bandas criminales.
As, un acto guarda relacin con el conflicto cuando es un ataque que fue parte de la
planeacin y conduccin de las hostilidades militares. Con este criterio ampliamente
utilizado, no se corre el riesgo de reducir la proteccin del DIH al momento del combate,
pero tampoco se desnaturaliza o ampla a conductas que, si bien fueron desarrolladas en
un territorio en conflicto o por miembros de la fuerza pblica, no guardan ninguna
relacin necesaria y razonable con el mismo. Para estos efectos puede resultar ilustrador
el criterio del Tribunal Penal Internacional para Ruanda, el cual seal que: [s]e requiere
que los hechos alegados en el acta de acusacin se inscriban en el mbito de un conflicto
armado internacional o interno, y que las conductas del acusado se encuentren
estrechamente vinculadas con el conflicto armado.
11
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
12
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
que reciba debe ser ms exigente, dada dicha posicin y el mayor grado de reproche que
merecen las conductas delictivas en que incurran dada su calidad de funcionarios
pblicos.
13
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
2
Sentencia C-715 de 2012, reiterado en Sentencia SU-254 de 2013.
3 Compromiso del Gobierno nacional en el marco del fin del conflicto armado para la aplicacin de la
jurisdiccin especial para la paz a los agentes del Estado dado el 19 de diciembre de 2015.
14
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
C. INTEGRALIDAD Y EXTRAJUDICIALIDAD
en conjunto.
16
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
Esto rompe la tesis de que es necesario, para conocer la verdad, que los informes
que produzca la CEV no tengan valor judicial, cuando es al contrario, justamente entre
mayor sea la contribucin a la verdad, dicha contribucin es condicin necesaria del
otorgamiento de beneficios punitivos dentro de la JEP.
Es decir, que no basta con apelar a la frmula genrica defensa y seguridad del
Estado para que cualquier restriccin resulte admisible, en el entendido no se puede
restringir injustificadamente el derecho individual y colectivo a conocer la verdad de los
crmenes ms graves en el marco del mandato de la mencionada Comisin, previsto para
un periodo de tres aos. Adems que, como autoridad administrativa, en relacin las
dems entidades del Estado, es de obligatorio cumplimiento que las entidades que
17
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
En trminos del Acto Legislativo 01 de 2017, la Unidad debera ser una Unidad
de Alto Nivel, tener rango constitucional y ser previsto como un un ente del orden
nacional con personera jurdica y con autonoma administrativa, presupuestal y
tcnica no obstante, al estar adscrita al sector Justicia (como se estableci en el Decreto
589 de 2017) puede inferirse que sus funciones quedarn bajo la supervisin del Ministerio
de Justicia y del Derecho, lo cual contradice las caractersticas que le fueron atribuidas a
dicha unidad por el ya referido Acto y adems, por la jurisprudencia que reconoce
autonoma de las autoridades administrativas de rango constitucional.
De igual manera, la Corte debe ser clara al precisar que la verdad recolectada por la
UBPD en sus informes, as como los informes tcnico forenses o elementos materiales
asociados al cadver pueden ser utilizados para corroborar la informacin presente en
informes judiciales, tcnicos e investigativos de otras entidades, pues de no hacerlo, se
estara restando importancia a su labor, y se limitara el deber del Estado de esclarecer los
18
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
19
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
La piedra angular sobre la cual se ciment el Acuerdo Final fue la centralidad de las
vctimas, razn por la cual es preciso hablar de la importancia de su participacin dentro
de todos y cada uno de los componentes del Sistema Integral.
20
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
de derechos humanos; la participacin activa en los escenarios en los que se discuta sobre
extincin de la accin penal, exclusin o rechazo de pruebas, etc; la atribucin para
impugnar decisiones que van en contrava de sus intereses haciendo uso de los recursos
establecidos por la Ley, entre muchos otros que son de obligatoria observancia.
De otra parte, de una lectura armnica del articulado que conforma el Acto
Legislativo 01 de 2017 podra desprenderse la imposibilidad de que las vctimas accedan a
la jurisdiccin Contencioso Administrativa para reclamar por los daos y perjuicios que se
les hayan generado, siendo esto a toda luz un exceso por parte del legislador en el uso de
sus facultades, lo que adicionalmente, va en contrava de los derechos adquiridos de las
vctimas y del espritu mismo de la Constitucin Poltica de Colombia, que consagra los
21
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
El artculo 8 del Acto Legislativo bajo examen establece la forma en que proceder
la accin de tutela al interior de la Jurisdiccin Especial para la Paz y su eventual revisin
por parte de la Corte Constitucional. Aunque la disposicin respeta la integridad del
Acuerdo Final, su aplicacin mediante la reforma constitucional es incongruente con
pilares esenciales de la Constitucin Poltica de 1991 y la Corte debe declarar su
inconstitucionalidad.
22
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
A fin de lograr el goce efectivo del derecho a la verdad de todas las vctimas, se
tendr que valorar, como asunto de vital importancia, la necesidad de extender el periodo
de duracin de la CEV y de la JEP, para que en cualquiera de los dos casos se cumpla con
los estndares internacionales en materia de verdad y reparacin integral.
23
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
corresponde a la Corte fijar los parmetros de control constitucional especficos para esta
coyuntura indita. En ese sentido, a nuestro juicio, sobre dichos actos legislativos la Corte
Constitucional debera ejercer un control integral de: 1) los vicios en el trmite legislativo
(unidad de materia, consecutividad, identidad flexible), 2) de la competencia del
legislador en: 2.1.)las hiptesis de sustitucin de la Constitucin, incluyendo siempre el
espritu y principios del Acuerdo Final como parmetro de interpretacin y ponderacin
constitucional, 2.2) y, adicionalmente, la conexidad estricta, necesaria, objetiva y
suficiente de la reforma constitucional al espritu y principios del Acuerdo Final como un
lmite adicional a la competencia del legislador, entre ellos, los de bilateralidad y
autenticidad.
24
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
judicial vinculante, tal como lo ha expresado el H. Magistrado Carlos Bernal Pulido8. Por
ende, consideramos necesario que se aplique el test de sustitucin a los actos legislativos
dentro del procedimiento legislativo especial, pero de una manera diferente dada la
coyuntura transicional que atraviesa el pas y toda su institucionalidad.
8Bernal Pulido, Carlos. El precedente en Colombia. 21 Rev. Derecho del Estado 81 2008.
9 Rodrigo Uprimny. Intervencin Audiencia Pblica sobre el Acto Legislativo 01 de 2017.
25
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
Las normas que se emanen dentro de este procedimiento no surtirn los tiempos y
debates ordinarios establecidos en la Ley 5 de 1992, y afectarn transitoria y
excepcionalmente el principio de separacin de poderes. De modo que se dan
presupuestos similares a aquellos bajo los cuales la Corte evalu la constitucionalidad de
las facultades extraordinarias otorgadas al Gobierno Nacional para emitir decretos con
fuerza de ley. En el procedimiento legislativo especial, la libertad de configuracin
legislativa fue limitada en la iniciativa parlamentaria porque le corresponde de manera
exclusiva al Gobierno Nacional (Artculo 1 Lit. a. del A.L.01/16) y, tambin, se restringi la
posibilidad de realizar proposiciones a las normas porque su aprobacin estuvo sujeta al
aval del Gobierno Nacional (Artculo 1 Lit. h. y j. del A.L.01/16), hasta que la Corte
Constitucional declar la inexequibilidad de estos literales 10, lo cual sucedi con
posterioridad al inicio del trmite legislativo del A.L. 01 de 2017.
26
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
11
Sentencia C 586 de 2016.
27
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
la Corte deber verificar que los decretos con fuerza de ley cumplan la finalidad
para la cual se confieren las facultades, a saber, facilitar o asegurar el desarrollo
normativo del acuerdo final; que tengan entonces una conexidad objetiva, estricta
y suficiente con el referido acuerdo; que se den en circunstancias excepcionales, pues
las facultades son precisamente extraordinarias, lo cual supone que sea necesario
usarlas en vez de acudir al trmite legislativo ante el Congreso; y que respeten en
general el ordenamiento constitucional.
28
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
29
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
Sin embargo, segn hemos evidenciado que algunas de las medidas legislativas del
A.L. 01 de 2017 no slo no estaban en los Acuerdos, como la exclusin de accin de
repeticin y del llamamiento en garanta para los miembros de la Fuerza pblica, sino que
ponen en riesgo la finalidad restaurativa de los mismos. As, estas disposiciones
contradicen el espritu del Acuerdo final y el objetivo fundamental de garantizar el pleno
cumplimiento de las obligaciones adquiridas por el Estado en este pacto de paz, donde las
vctimas deberan ser el centro.
Norma sujeta a anlisis: Arts. Trans. 5, 6, 10, 17, 21, 23, 26 y Art. 2.
30
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
31
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
con ocasin o en relacin directa o indirecta con el conflicto armado, sin perjuicio de la
aplicacin respecto de ellos de las disposiciones contenidas en los captulos anteriores,
siempre que no sean contrarias a la naturaleza de las contenidas en este captulo.
(...)
El texto del A.L. 01 de 2017 al referirse al objeto y mandato de la JEP, reitera que
este est relacionado con conductas cometidas en relacin directa o indirecta con el
32
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
13 Banco de Datos de Violencia Poltica Cinep Justicia y Paz. Noche y Niebla. Marco Conceptual. Bogot.
33
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
15 Cfr. Tras los pasos perdidos de la guerra sucia, paramilitarismo y operaciones encubiertas en Colombia.
Bruselas: Ediciones NCOS, 1995
16
Ver. Pietro Verri. Diccionario de Derecho Internacional de los conflictos armados. Ginebra: Comit
Internacional de la Cruz Roja, primera reimpresin en castellano, febrero de 1999, p. 25
34
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
17 Ver por ejemplo, Renn Vega Cantor. Gente muy rebelde. Bogot: Ediciones Pensamiento Crtico, 2002
18 Ver por ejemplo: Jimnez, C. (2009). El Estatuto de Seguridad, la aplicabilidad de la doctrina de la
Seguridad Nacional en Colombia. Coleccin Dialnet No. 20, pp. 75-105, Recuperado de:
https://dialnet.unirioja.es/servlet/articulo?codigo=3226580; Leal B., F. (2003). La doctrina de Seguridad
Nacional: materializacin de la Guerra Fra en Amrica del Sur. Revista de Estudios Sociales Universidad de
los Andes, junio de 2003, pp. 74-87. Recuperado de: file:///C:/Users/svirtualp01/Downloads/-data-
Revista_No_15-07_Dossier5.pdf
19Daniel Feirstein (2015). Conversatorio Enemigo interno: la amenaza de ser y hacer diferente. Bogot:
26 de mayo de 2015. Recuperado de: http://bit.ly/1V6rJbr
35
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
20Cfr. Berinstain C. (2009). Dilogos sobre reparacin: qu reparar en casos de violaciones a derechos
humanos. Quito: Ministerio de Justicia y Derechos Humanos, 2009
21 Oacnudh (2004) Intervencin del Director de la Oficina en Colombia del Alto Comisionado de las
Naciones Unidas para los Derechos Humanos, seor Michael Frhling, 10 de febrero de 2004. Recuperado
de: bit.ly/1RpuV3h (Consultada 10/05/17)
22 Principios y directrices bsicos sobre
el derecho de las vctimas de violaciones manifiestas de las normas
internacionales de derechos humanos y de violaciones graves del derecho internacional humanitario a
interponer recursos y obtener reparaciones, Resolucin 60/147 aprobada por la Asamblea General el 16 de
diciembre de 2005
36
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
Para estos efectos puede resultar ilustrador el criterio del Tribunal Penal
Internacional para Ruanda para ejercer la competencia para el juzgamiento de hechos
delictivos dentro del conflicto que tuvo ocurrencia en Ruanda en la dcada de los
noventa. Al respecto seal que
37
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
23 TPIR. Sala de Primera Instancia, Asunto Fiscal vs. Jean Paul Akayesu. Sentencia proferida el 2 de
septiembre de 1998, Prr. 83; ver tambin TPIY ,Asunto Tadic, relativo a la competencia, pars. 67 y
70; asunto Tadic, pars. 562 y 572; asunto Kunarac, par. 55. Ver tambin asunto Celebici, pars. 184
y 185; asunto Krnojelac, par. 51, y asunto Naletilic, par. 225.
38
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
24 CSJ SP, 23 may. 2012, rad. 34180; CSJ SP, 16 feb. 2015, rad. 44312.
25 CSJ SP, 16 dic. 2010, rad. 33039; CSJ SP, 16 dic. 2015, rad. 38957. La exigencia de ley previa al acto imputado, qu e
alude a la prohibicin de retroactividad de la ley penal, se halla contenida en los Pactos o Convenios Internacionales. As,
los artculos 11.2 de la Carta Internacional de Derechos Humanos y 15.1 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Polticos establecen que <Nadie ser condenado por actos u omisiones que en el momento de cometerse no fueran
delictivos segn el Derecho nacional o internacional>, y el 9 de la Convencin Americana de Derechos Humanos expresa
que <Nadie puede ser condenado por acciones u omisiones que en el momento de cometerse no fueran delictivos segn
el derecho aplicable>.
39
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
26 CSJ SP, 3 dic. 2009, rad. 32672; CSJ SP, 16 feb. 2015, rad. 44312
40
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
a) Que la conducta o las conductas punibles hayan sido cometidas dentro del rea de
responsabilidad asignada a la unidad bajo su mando segn el nivel correspondiente y que
tengan relacin con actividades bajo su responsabilidad;
41
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
Artculo transitorio 27. Prevalencia del Acuerdo Final. En caso de que con
posterioridad a la aprobacin del presente Acto Legislativo, se aprobaran leyes o normas que
al otorgar tratamientos diferenciados a agentes del Estado o a otras personas por conductas
relacionadas directa o indirectamente con el conflicto armado, fueran combatientes o no
combatientes, provocaren que los anteriores sean excluidos de la competencia de la
Jurisdiccin Especial para la Paz, o tuvieren como resultado la inaplicacin de dicha
jurisdiccin o la inaplicacin de las condiciones referidas a las sanciones que se recogen en el
Acuerdo Final de 24 de noviembre de 2016 respecto de dichas personas, el Tribunal Especial
para la Paz ejercer su jurisdiccin preferente en las materias de su competencia conforme al
presente Acto Legislativo.
42
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
Acuerdo hasta ahora, ha hecho carrera una interpretacin que concibe este concepto
como un rgimen de privilegios para la fuerza pblica.
De acuerdo con cifras del informe Basta Ya del Centro de Memoria Histrica,
tanto la Fuerza Pblica, como los grupos paramilitares son responsables de gran parte de
la violencia contra civiles. As por ejemplo de las 1.982 masacres documentadas por el
Grupo de Memoria Histrica entre 1980 y 2012 un 76,2% corresponden a estos grupos; la
misma tendencia se advierte en los 5.016 casos de desaparicin forzada en los que
paramilitares y Fuerza Pblica seran responsables de un 83,9% de los casos, mientras que
un 2,3 % de los casos sera atribuible a las guerrillas. Igualmente, de 16.346 asesinatos
selectivos cometidos entre 1981 y 2012, entre grupos paramilitares y Fuerza Pblica
seran responsables en un 48,9 % de los casos. Por su parte, las guerrillas seran
responsables de un 90,6 % de los 27.003 casos de secuestro, infracciones en los que la
participacin paramilitar sera de un 9,4 % de los casos27. Dada la importante
participacin del Estado de manera directa o indirecta en crmenes internacionales, fue
valorado como positivo por las vctimas que el rgimen de responsabilidades y
reconocimiento de derechos que se establece en el SIVJRNR cobijara no solo a las
guerrillas, sino tambin a agentes estatales y civiles (denominados terceros) que
contribuyeron en la comisin de estos graves crmenes.
Esta breve mencin estadstica para sealar que las responsabilidades en el ejercicio
de la violencia contra civiles, no solo no es equiparable entre el Estado y las guerrillas, sino
que tratndose de responsabilidad del Estado, esta se concibe de manera agravada
por su posicin de principal responsable y garante de los derechos de la poblacin.
Ello tambin se refleja en nuestra normativa penal, en la que se consideran como
agravantes de la conducta la posicin de servidor pblico. As lo ha sealado la Corte
Constitucional, entre otras mediante sentencia C-1122/08 en la que concluy que no hay
una diferencia injustificada de trato entre servidores pblicos y particulares en delitos
especiales o de sujeto activo calificado. Seal la Corte:
La diferencia de trato en la graduacin punitiva que se desprende del inciso final del
27 Cfr. Centro Nacional de Memoria Histrica , Basta Ya!, Colombia: Memorias de guerra y dignidad.
Informe General Grupo Memoria Histrica. Bogot: CNMH, julio de 2013, pp. 36-37
43
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
44
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
honestidad28
Lejos de reconocerle a los agentes de estado un tratamiento punitivo mucho ms
laxo con las obligaciones de reparar a las vctimas o en los criterios para asignar
responsabilidades, el ordenamiento colombiano e internacional ha estimado que las
violaciones a los derechos humanos estn revestidas de mayor gravedad cuando son
cometidas por quienes se supone que son los garantes del orden constitucional, los
agentes estatales.
La posicin de garante en Sentencia de la Corte Constitucional SU 1184 del 2001 fue
definida en los siguientes trminos:
En una grave violacin a los derechos fundamentales, la conducta del garante que
interviene activamente en la toma de una poblacin, es similar a la de aquel que no presta la
seguridad para que los habitantes queden en una absoluta indefensin. En virtud del
principio de igualdad, cuando la accin y la omisin son estructural y axiolgicamente
idnticas, las consecuencias deben ser anlogas: Si la conducta activa es ajena al servicio,
tambin deber serlo el comportamiento omisivo.
Un miembro de la fuerza pblica puede ser garante cuando se presenten cualquiera de
los dos fundamentos de la responsabilidad explicados: creacin de riesgos para bienes
jurdicos o surgimiento de deberes por la vinculacin a una institucin estatal.
Las fuerzas militares tienen la obligacin absoluta de impedir el desconocimiento del
derecho internacional humanitario (restriccin absoluta aun frente a los estados de
excepcin segn lo dispone el artculo 214 de la Constitucin) y los derechos que, conforme a
los tratados internacionales ratificados por Colombia, no pueden ser suspendidos durante
tales estados.
Permitir que ocurran, sea porque activamente intervienen en ellas o porque omiten el
deber estatal de proteger a los asociados en sus derechos, constituye una flagrante violacin
a la posicin de garante de las condiciones mnimas y bsicas de la organizacin social y, por
lo mismo, nunca podrn considerarse como un acto relacionado con el servicio.
En suma, desde el punto de vista estrictamente constitucional, resulta claro que las
Fuerzas Militares ocupan una posicin de garante para el respeto de los derechos
fundamentales de los colombianos. La existencia de esa posicin de garante significa que
el ttulo de imputacin se hace por el delito de lesa humanidad, o en general por las
28CE. Seccin tercera. Consejero ponente: Ricardo Hoyos Duque. 31 de octubre de 2002.
Rad.: 52001-23-31-000-2000-1059-01 AP-518
45
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
46
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
1.2. Delito poltico y su diferencia con el delito cometido por funcionario pblico
en actos fuera del servicio.
33
Sentencia C 456 de 1997.
34 Ibd.
35 Ibd.
47
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
Repblica, por medio de las leyes, conceder, por mayora de los dos tercios de los votos
de los miembros de una y otra cmara y por graves motivos de conveniencia pblica,
amnistas o indultos generales por delitos polticos. En caso de que los favorecidos fueren
eximidos de la responsabilidad civil respecto de particulares, el Estado quedar obligado a
las indemnizaciones a que hubiere lugar. A su vez, el artculo 201, numeral 2, ibdem,
establece que corresponde al Gobierno Nacional, en relacin con la rama judicial,
conceder indultos por delitos polticos, con arreglo a la ley, e informar al Congreso sobre
el ejercicio de esta facultad. En ningn caso estos indultos podrn comprender la
responsabilidad que tengan los favorecidos respecto de los particulares.
Con base en estos preceptos, cuyo texto es sustancialmente igual a los contenidos
respectivamente en los artculos 76, numeral 19, y 119, numeral 4, de la Constitucin de
1886, la doctrina y la jurisprudencia nacionales han indicado que la amnista y el indulto
son dispositivos jurdicos extraordinarios orientados a la superacin de situaciones de
conflicto social y a restablecer el orden jurdico; que la primera es el olvido de la comisin
del delito poltico y tcnicamente la extincin de la accin penal respectiva, y tiene
carcter general o abstracto, y que el segundo es el perdn de la sancin aplicable por
dicha comisin y tcnicamente la extincin de la pena impuesta por las autoridades
judiciales mediante sentencia ejecutoriada, y tiene carcter particular o concreto.Por su
parte, el Cdigo Penal vigente consagra la amnista como causal de extincin de la accin
penal (art. 82) y el indulto como causa de extincin de la sancin penal (art. 88).
Todas estas consideraciones sobre el delito poltico cuentan con una
fundamentacin legal y justificacin constitucional, que, en cambio, no existe para el caso
de los miembros de la fuerza pblica.
48
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
36 CCAJAR, MOVICE, CCEEU. Intervencin ante la Corte Constitucional en el marco del examen de
constitucionalidad de la Ley 1820 de 2016 (Ley de Amnista e Indulto y otros tratamientos especiales).
Disponible en: https://www.colectivodeabogados.org/?Libertades-transitorias-deben-incluir-compromisos-
verificables-con-los-derechos
49
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
consideraciones.
Como si estos mecanismos especiales no fueran suficientemente gravosos de los
derechos de las vctimas, el Decreto 706 de 2017, que faculta a fiscales para levantar
medidas de aseguramiento y suspender rdenes de captura, profundiza esta situacin al
fortalecer el sistema de privilegios injustificados que se refleja en su parte motiva y
normativa consistentes en: i) desconocimiento de la responsabilidad agravada de los
Estados en la comisin de crmenes; ii) ausencia de distincin entre crmenes graves y
aquellos que pueden ser objeto de renuncia a la accin penal; iii) reduccin de requisitos
frente a la Ley 1820 de 2016 que establece por lo menos la privacin de la libertad durante
5 aos; iv) la falta de un mecanismo de verificacin de requisitos como lo es la Secretaria
de la JEP; y v) inexistencia de contraprestaciones para quienes reciban el beneficio.
De otro lado, suspender las rdenes de captura de los agentes de la Fuerza
Pblica no supone un tratamiento diferenciado sino un beneficio arbitrario a quienes
deliberadamente nunca comparecieron al proceso penal o decidieron ser prfugos de
la justicia. Es incluso una medida que vulnera el principio de igualdad entre los propios
integrantes de la Fuerza Pblica que estn efectivamente privados de la libertad.
Tampoco es vlido afirmar como se seala en los considerandos del decreto, que
como a los integrantes de las Farc-EP se les suspende las rdenes de captura, lo propio se
tiene que hacer con los integrantes de la Fuerza Pblica.
El proceso de negociacin adelantado entre el Gobierno Nacional y la Guerrilla de las
Farc-EP, tuvo como objetivo dar por terminado un conflicto armado de ms de 50 aos y
avanzar a la construccin de una paz estable y duradera. La suspensin de rdenes de
captura para los negociadores plenipotenciarios de las Farc EP ha tenido como objeto la
negociacin del Acuerdo de paz y la implementacin del mismo, pero ello en manera
alguna significa la interrupcin de los procesos seguidos contra los miembros
plenipotenciarios de esta guerrilla.
En relacin con los dems integrantes de la guerrilla. No hay suspensin de rdenes
de captura. Sino un procedimiento para establecer las amnistas de Iure conforme al Art 15
y ss de la ley 1820, y el decreto reglamentario 277, dado el reconocimiento del delito
poltico ( Art 8 de la ley 1820).
En relacin con los delitos conexos con el delito poltico, ser otorgado conforme a
los criterios de conexidad, la sala de amnista e indulto de la JEP ser la responsable de
otorgarlos una vez entre en funcionamiento.
50
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
51
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
Tampoco puede ser simtrico o equitativo que se apliquen estas medidas a agentes
52
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
de la Fuerza Pblica que tienen mayor responsabilidad y que tras su aplicacin quedaran
en libertad, frente a los integrantes de las FARC, de quienes se sabe, se encuentran en
Zonas Veredales Transitorias de Normalizacin, ZVTN, bajo observacin del mecanismo de
monitoreo. El decreto 706 constituye una contradiccin con la Ley 1820 del 2016 que
regula las amnistas, indultos y otros tratamientos especiales, en la cual se dispona que las
libertades de los miembros de la fuerza pblica procesados por delitos graves slo podan
hacerse efectivas de manera transitoria y condicionada, respecto a delitos relacionados
directa e indirectamente con el conflicto armado interno, cuando hubieren cumplido cinco
aos de privacin efectiva de la libertad, bien sea porque se encontraban condenados o
porque pesaba en su contra una medida de aseguramiento, y someterse voluntariamente a
la JEP y comprometerse una vez entre a funcionar el SIVJRNR a contribuir a la verdad, la no
repeticin , la reparacin y atender los requerimientos del sistema. La misma ley prev que
en caso contrario deberan seguir privados de la libertad y no suspender las medidas como
contradictoriamente lo establece el decreto 706 de 2017.
Al establecer como nico requisito el que el beneficiario haya sido sujeto de una
medida restrictiva de la libertad, se rompe el criterio diferenciador de la JEP y de la propia
Ley 1820 de 2016 en el sentido de distinguir entre crmenes graves y otro tipo de crmenes
que pueden tener otros beneficios. Se establece que el Decreto 706 del 2017 por el cual se
aplica un tratamiento especial a los miembros de la Fuerza Publica en desarrollo de los
principios de prevalencia e inescindibilidad del SIVJRNR y se dictan otras disposiciones.
Es pertinente sealar frente a este tratamiento especial, que los Agentes del Estado
tienen una posicin distinta en la sociedad en relacin con los particulares dado la calidad
que ostentan. El Artculo 6 de la Constitucin Poltica, establece que los particulares slo
son responsables ante las autoridades por infringir la Constitucin y las leyes, mientras los
servidores pblicos lo son por la misma causa y por omisin o extralimitacin en el ejercicio
de sus funciones.
53
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
superior a los cinco aos, sino a la gravedad de los delitos por los cuales se encuentra
procesado. En la mayora de los casos, estas personas se encuentran procesados por graves
violaciones a los derechos humanos, que en varios casos han adquirido la connotacin de
crmenes internacionales, y por tanto cualquier tratamiento penal especial , ya sea en
materia de libertades o de pena, debe establecer como mnimo : 1) La gravedad del delito
por el cual est procesado el agente del Estado 2) El nivel de participacin y
responsabilidad, 3) El compromiso con los derechos de las vctimas a la verdad integral , la
reparacin y las garantas de no repeticin como requisitos exigidos por el SIVJRGNR para
recibir cualquier tratamiento especial.
Los elementos subrayados del artculo transitorio 24 del Acto Legislativo 01 de 2017
plantean graves problemas de compatibilidad de su contenidos con normas y estndares
internacionales y con obligaciones internacionales en materia de derecho penal
internacional, de derecho internacional humanitario y de derecho penal internacional, lo
mismo que con obligaciones de derecho consuetudinario en estos mismos mbitos.
54
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
55
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
56
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
dispuso que La parte beligerante [...] ser responsable de todos los actos cometidos por las
personas que hagan parte de su fuerza armada. Desde entonces ha constituido uno de los
principios esenciales del derecho consuetudinario de la Guerra, el cual fue adems
especificado poco despus en el artculo 1 (1) del Reglamento Concerniente a las Leyes y
Costumbres de la Guerra Terrestre que dispuso a partir de entonces como requisito para
aplicacin de las normas de la guerra que los ejrcitos, las milicias y los cuerpos de
voluntarios estaban en el deber de [t]ener a la cabeza una persona responsable por sus
subalternos.
El Tribunal Penal Internacional para la antigua Yugoslavia refirindose a la relacin
entre los principios del mando responsable y del principio de responsabilidad penal del
superior jerrquico determin que:
En el ao 1439, el Rey de Francia Charles VII de Orleans expidi una ordenanza que
contiene ya los criterios de responsabilidad de mando que posteriormente se codificaron
en los artculos 86 y 87 del Protocolo I adicional a los Convenios de Ginebra, y luego en el
57
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
articulo 28 del Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional. En dicha ordenanza real
se dispuso que cualquier superior militar del Ejrcito Real sera responsable de los abusos,
los daos y los delitos que cometan los miembros de su compaa, y que si no los impedan
o repriman se considerar responsable de la infraccin como si l mismo la hubiese
cometido y ser castigado de la misma manera en que lo habra sido el delincuente 38.
1. Las Altas Partes contratantes y las Partes en conflicto debern reprimir las
infracciones graves y adoptar las medidas necesarias para hacer que cesen todas las dems
infracciones de los Convenios y del presente Protocolo que resulten del incumplimiento de un
deber de actuar.
38 La ordenanza dispona que El rey ordena que el Capitn o Teniente es responsable de los abusos, los daos y los
delitos que cometan los miembros de su compaa y que tan pronto como reciba una queja de cualquier tipo relativa a un
abuso debe poner al presunto delincuente ante la justicia para que sea castigado de una manera proporcional a su delito,
segn estas ordenanzas. Si omite hacerlo, oculta el delito o demora la accin, o si, por causa de su negligencia u otras
razones, el delincuente se fuga evadiendo as el castigo, el capitn se considerar responsable de la infraccin como si l
mismo la hubiese cometido y ser castigado de la misma manera en que lo habra sido el delincuente. Green, U.S. Naval
War College Review Nro. 50 (1997), p. 26.
58
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
2. El hecho de que la infraccin de los Convenios o del presente Protocolo haya sido
cometida por un subordinado no exime de responsabilidad penal o disciplinaria, segn el
caso, a sus superiores, si stos saban o posean informacin que les permitiera concluir, en
las circunstancias del momento, que ese subordinado estaba cometiendo o iba a cometer tal
infraccin y si no tomaron todas las medidas factibles que estuvieran a su alcance para
impedir o reprimir esa infraccin.
1. Las Altas Partes Contratantes y las Partes en conflicto exigirn que los jefes
militares, en cuanto se refiere a los miembros de las fuerzas armadas que estn a sus rdenes
y a las dems personas que se encuentren bajo su autoridad, impidan las infracciones de los
Convenios y del presente Protocolo y, en caso contrario, las repriman y denuncien a las
autoridades competentes, y obligan a todos los jefes a que tomen las medidas necesarias
para impedir crmenes por sus tropas.
2. Con el fin de impedir y reprimir las infracciones, las Altas Partes Contratantes y las
Partes en conflicto exigirn que los jefes, segn su grado de responsabilidad, tomen medidas
para que los miembros de las fuerzas armadas bajo sus rdenes tengan conocimiento de las
obligaciones que les incumben en virtud de lo dispuesto en los Convenios y en el presente
Protocolo.
3 . Las Altas Partes Contratantes y las Partes en conflicto obligarn a todo jefe que
tenga conocimiento de que sus subordinados u otras personas bajo su autoridad van a
cometer o han cometido una infraccin de los Convenios o del presente Protocolo a que tome
59
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
las medidas necesarias para impedir tales violaciones de los Convenios o del presente
Protocolo y, en caso necesario, promueva una accin disciplinaria o penal contra los autores
de las violaciones.
Los jefes y otros mandos superiores son penalmente responsables de los crmenes de
guerra cometidos por sus subordinados si saban, o deberan haber sabido, que estos iban a
cometer o estaban cometiendo tales crmenes y no tomaron todas las medidas razonables y
necesarias a su alcance para evitar que se cometieran o, si ya se haban cometido, para
castigar a los responsables.
Normas de Derecho internacional humanitario consuetudinario, aplicable tanto a
conflictos armados internacionales como a conflictos armados internos, Norma 15339
a) El jefe militar o el que acte efectivamente como jefe militar ser penalmente
responsable por los crmenes de la competencia de la Corte que hubieren sido cometidos por
fuerzas bajo su mando y control efectivo, o su autoridad y control efectivo, segn sea el caso,
en razn de no haber ejercido un control apropiado sobre esas fuerzas cuando:
i) Hubiere sabido o, en razn de las circunstancias del momento, hubiere debido saber
que las fuerzas estaban cometiendo esos crmenes o se proponan cometerlos; y
ii) No hubiere adoptado todas las medidas necesarias y razonables a su alcance para
prevenir o reprimir su comisin o para poner el asunto en conocimiento de las autoridades
competentes a los efectos de su investigacin y enjuiciamiento.
. ii) Los crmenes guardaren relacin con actividades bajo su responsabilidad y control
efectivo; y
. iii) No hubiere adoptado todas las medidas necesarias y razonables a su alcance para
prevenir o reprimir su comisin o para poner el asunto en conocimiento de las autoridades
competentes a los efectos de su investigacin y enjuiciamiento.
Como se aprecia, este artculo comprende dos literales, en el primero de los cuales
(literal a) se especifican los factores de responsabilidad penal de los jefes militares y en el
segundo (literal b) se determinan las condiciones para establecer la responsabilidad de los
superiores civiles.
Artculo 6
61
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
1. Los Estados Partes tomarn las medidas necesarias para considerar penalmente
responsable por lo menos:
b ) Al superior que:
ii) Haya ejercido su responsabilidad y control efectivos sobre las actividades con las que
el delito de desaparicin forzada guardaba relacin; y
iii) No haya adoptado todas las medidas necesarias y razonables a su alcance para
prevenir o reprimir que se cometiese una desaparicin forzada, o para poner los hechos en
conocimiento de las autoridades competentes a los efectos de su investigacin y
enjuiciamiento;
62
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
63
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
64
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
65
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
Del otro lado, al exigirse en la parte final del articulo 24 transitorio del acto
legislativo 01 de 2017 que para la existencia de mando y control efectivo por parte de los
miembros de la Fuerza Pblica se debern demostrar de manera simultnea y
concurrente las 4 condiciones enunciadas, se distorsiona el concepto de control efectivo
contenido tanto en las disposiciones del Estatuto de Roma como dems normas y
principios del derecho internacional que regulan esta materia, haciendo prcticamente
imposible asegurar que los jefes militares renan las condiciones exigidas para responder
por los crmenes perpetrados por las fuerzas bajo su mando.
En efecto, el acto legislativo exige que para que un mando militar de la Fuerza
Pblica llegue a responder por crmenes perpetrados por tropas bajo su mando, debern
demostrarle que dicho mando y control efectivo se fundaba en la concurrencia y
simultaneidad de 4 condiciones que en el derecho internacional y en la jurisprudencia de
los tribunales internacionales, tanto de la CPI como de los tribunales ad hoc, han sido
consideras circunstancias meramente indicativas de la posicin de mando y control
efectivo que en determinadas circunstancias detentaba los mandos militares acusados.
El articulo 24 del acto legislativo 01 de 2017 exige que coincidan en la situacin del
mando de manera concurrente estas 4 circunstancias: a) Que la conducta o las conductas
punibles hayan sido cometidas dentro del rea de responsabilidad asignada a la unidad bajo
su mando segn el nivel correspondiente y que tengan relacin con actividades bajo su
responsabilidad; b) Que el superior tenga la capacidad legal y material de emitir rdenes, de
modificarlas o de hacerlas cumplir; c) Que el superior tenga la capacidad efectiva de
desarrollar y ejecutar operaciones dentro del rea donde se cometieron los hechos punibles,
conforme al nivel de mando correspondiente; y d) Que el superior tenga la capacidad
material y directa de tomar las medidas adecuadas para evitar o reprimir la conducta o las
conductas punibles de sus subordinados, siempre y cuando haya de su parte conocimiento
actual o actualizable de su comisin.
66
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
examinada. Es lo que sucede al exigir como requisito de reglas concurrentes lo que solo
ha sido enunciado por la jurisprudencia de los tribunales internacionales como mero
indicio de la posicin de control efectivo en que encontraba un jefe respecto de sus tropas
o sus subordinados. La falacia consiste en aparentar que se cumple con exigencias
formuladas por la jurisprudencia internacional sobre el tema reuniendo lo que ha sido
presentado a ttulo de ejemplo para presentarlo como exigencias de ley sobre
circunstancias que deben concurrir de manera coincidente y sincrnica para determinar
que solo de esa manera se puede determinar que un acusado se encontraba en posicin
de mando y control efectivo sobre sus tropas.
Conforme el artculo 28(a) del Estatuto de la CPI el jefe militar o la persona que
acta efectivamente como tal deben detentar un mando (y control) efectivos o una
autoridad (y control) efectivos. En cambio, el artculo 28(b), estipula que el superior debe
poseer autoridad (y control) efectivos. En ambos casos el elemento comn es la
capacidad de mantener control sobre los subordinador por el jefe. El jefe en esta
regulacin es siempre la persona que, en el marco de una organizacin jerrquica, posee
la capacidad estructural de darles rdenes a otras personas quienes, debido a esta
estructura jerrquica, estn obligados a cumplir con las rdenes.
40
ICC. Decision de 15.6.2009 ICC-01/05-01/08-408. (Bemba Confirmation Decisin), prr. 415.
41 TPIY. Sentencia de la Sala de Apelacin. 22 de abril. IT-01-47-A (Prosecutor v. Hadihasanovi and Kubura-A). prr.
21.
67
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
estructura jerrquica formal o informal, haya sido un superior del autor del hecho y que
haya ejercido sobre l un mando efectivo.
68
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
2.4. El articulo 24 transitorio del Acto Legislativo 01 de 2017 exige que el nivel de
conocimiento que el superior tenga sobre los crmenes de sus subordinados tenga que
fundarse en el conocimiento basado en la informacin a su disposicin antes,
durante, o despus de la realizacin de la respectiva conducta, lo cual es
incompatible con los estndares de conocimiento y de informacin disponible
exigidos en las normas y principios del derecho penal interancional
Tambien esta exigencia desfigura y falsea los estndares de conocimiento exigidos
a un jefe en relacin con los crimenes ejecutados por subordinados bajo su mando. Ello
por cuanto la obligacin esencial de los jefes es establecer los controles adecuados y
ejercer las medidas eficaces y necesarias para impedir la ocurrencia de crmenes por
subordinados bajo su mando y control efectivo.
De la lectura del artculo 28 del Estatuto de la CPI y de los artculos 86 y 87 del
Protocolo I adicional a los convenios de Ginebra de 1977 se desprende que las principales
obligaciones de los superiores con relacion a sus subordinados consisten en: (a) el deber
de ejercer control apropiado, (b) el deber de prevenir, (c) el deber de reprimir o remitir
para se investigue.
Es decir, en primer lugar existe un deber ms bien general que exige un control
apropiado sobre las fuerzas y los subordinados, y en segundo lugar, existe una obligacin
ms especfica que resulta vulnerada cuando se omite prevenir, reprimir los crmenes o
someter el asunto a conocimiento inmediato de las autoridades competentes.
Es comnmente aceptado que la conduccin de tropas armadas entraa una
situacin de riesgo frente a la cual se plantea entonces el requisito de ejercer un control
apropiado, el cual generalmente debera consistir al menos en el debe de informar,
educar, vigilar y mantener bajo control permanente a sus subordinados, educarlos en el
conocimiento y respeto de las normas del derecho de la guerra (convenios y protocolos
de Ginebra), el establecimiento de lneas permanentes de comunicacin y presentacin
de informes a travs de los distintos eslabones de la cadena de mando, y ejercer un
rgimen efectivo de disciplina interna. Si se omiten estos controles apropiados es
69
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
70
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
71
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
72
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
Puesto que el Acto Legislativo 01 solo tiene previsto para los jefes de la Fuerza
Pblica que deban comparecer ante la JEP el modelo de atribucin penal de
73
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
74
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
gobierno. Se alega asimismo que algunas de las presuntas vctimas fueron objeto de tortura
antes de ser ejecutadas. Finalmente, se alega que pese a que los hechos fueron denunciados
y ampliamente conocidos por las autoridades, las investigaciones habran tardado aos sin
rendir frutos, y slo en algunos pocos casos, se habran obtenido sentencias definitivas. 44
En este caso, aunque El Estado sostiene que las muertes de las presuntas vctimas
ocurrieron en combates realizados en operaciones de lucha contra el terrorismo de grupos
subversivos, y por tanto no constituyen violaciones a los derechos humanos45, la Comisin
concluy que es competente para conocer las 37 peticiones y que las mismas son admisibles
con el fin de revisar en la etapa de fondo la alegada violacin de los derechos consagrados en
los artculos 4, 5, 7, 8, 11, y 25 de la Convencin Americana, en relacin con los artculos 1.1 y
2 del mismo instrumento, as como los artculos 1, 6 y 8 de la Convencin Interamericana
para Prevenir y Sancionar la Tortura.46 Y asimismo, la CIDH decidi acumular las 37
peticiones y tramitarlas de forma conjunta en la etapa de fondo bajo el nmero de caso
12.99847
44 OEA. Comisin Interamericana de Derechos Humanos. Caso lvaro Enrique Rodrguez Buitrago Vs. Colombia.
Informe No. 34/15. Peticin 191-07 y Otras (Informe 12.998).Documento OEA/Ser.L/V/II.155 Doc. 13. 22 de julio de
2015. Prrafo No. 1.
45 Ibidem. Prrafo 2
46 Ibidem. Prrafo 3
47
Ibidem. Prrafo 3
48 Corte Penal Internacional. Oficina del Fiscal. Situacin de Colombia. Reporte Intermedio. Noviembre de 2012. Pgina
3. Prrafo 8.
75
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
Dicha constacin de las presiones constantes sobre distintas brigadas para producir
resultados, lo mismo que la reiteracin en que otras unidades militares hubo niveles de
planificacin y de organizacin de estos crmenes, con posible responsabilidad de los jefes
militares por parte de funcionarios de alto rango a niveles ms elevados dentro de la
jerarqua militar, demuestra que para la Fiscalia de la Corte Penal Internacional un
modelo como el de responsabilidad de mando, que se basa en la omisin de control de los
jefes sobre los delitos perpetrados por los iniciativa de los subordinados, no parece ser el
ms indicado para dar cuenta de las responsabilidades por la prctica masiva de los
49
Ibidem. Prrafo 9.
50 Corte Penal Internacional. Oficina del Fiscal. Informe de las Actividades de Examen Preliminar (2015). Situaciones en
Colombia y Honduras. 12 de noviembre de 2015. Pgina 8. Prrafo 31.
76
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
77
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
Philip Alston, Esos homicidios fueron cometidos por un gran nmero de unidades militares y
en todo el pas. Se produjeron porque las unidades militares se sintieron presionadas para
demostrar que su lucha contra las guerrillas tena resultados positivos a travs del nmero
de bajas52.
Es claro entonces que para atribuir las responsabilidades penales a los jefes
militares por parte de funcionarios de alto rango a niveles ms elevados dentro de la
jerarqua militar sobre los cuales la Fiscala de la CPI exige resultados a la justicia interna
por los miles de casos de ejecuciones extrajudiciales motivadas por presiones y nimo de
resultados, debe tenerse en cuenta que esos crimenes no fueron el resultado de
decisiones errticas, solitarias o individuales de aquellos cientos de soldados y mandos
medios que hasta ahora han sido los nicos condenados por los crimenes en cuestion,
sino antes bien deben ser investigados y sancionados como parte de una estrategia global
planeada y organizada dentro de los lineamientos de la Poltica de Seguridad
Democrtica entre los aos 2002 a 2010, con el fin de luchar, al costo que fuera, contra las
organizaciones guerrilleras.
52 ONU. Informe del Relator Especial sobre las Ejecuciones Extrajudiciales, Sumarias o Arbitrarias, Philip Alston. Adicin. Misin a
Colombia. 31 de Marzo de 2010. Doc. A/HRC/14/24/Add.2. (Resumen, p. 2, Prrafo 1).
78
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
79
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
subpunto 5.1.1.1. del Acuerdo Final, incluyendo los mecanismos de rendicin de cuentas
sobre su gestin, siempre que ellos no menoscaben la autonoma de la Comisin.
80
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
54
Acuerdo Final para la terminacin del conflicto armado, punto 5 derechos de las vctimas, p. 127
55 Acuerdo Final para la terminacin del conflicto armado, punto 5 derechos de las vctimas, p. 127 y Acto
legislativo 01 de 2017, artculo transitorio 1
81
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
Como ya se seal, tanto el Acuerdo Final, como el prrafo 3 del artculo 1 del Acto
Legislativo 01 de 201 establecen que el Sistema es Integral para que las medidas logren
un mximo de justicia y de rendicin de cuentas sobre las violaciones a los derechos
humanos e infracciones al DIH ocurridas a lo largo del conflicto. La integralidad del
Sistema contribuye tambin al esclarecimiento de la verdad del conflicto y la
construccin de la memoria histrica 57.
56
Acuerdo Final para la terminacin del conflicto armado, punto 5 derechos de las vctimas, p. 127
57Acuerdo Final para la terminacin del conflicto armado, punto 5 derechos de las vctimas, p. 127 y Acto
legislativo 01 de 2017, artculo transitorio 1
82
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
Legislativo No. 01 de 2017 establece que ser un ente autnomo del orden nacional,
adems un rgano temporal de carcter extra-judicial que busca conocer la verdad de lo
ocurrido en el marco del conflicto y contribuir al esclarecimiento de las violaciones e
infracciones cometidas en el mismo.
As las cosas, el xito de la CEV depender como seala el Acuerdo Final del
reconocimiento de responsabilidades por parte de quienes de manera directa e indirecta
participaron en el conflicto y el compromiso de todos los sectores de la sociedad con el
procesos de construccin de verdad.
Ahora bien, el artculo transitorio 2 del captulo segundo del A.L. 1 de 2017
contempla que las actividades de la Comisin no tendrn carcter judicial, y no podrn
implicar la imputacin penal de quienes comparezcan a ella58. Si bien este postulado es
consustancial a la naturaleza extrajudicial de las Comisiones de la Verdad, el trmite
legislativo y el posterior desarrollo del Ejecutivo a travs del Decreto 588 de abril de
201759, tienden a reducir los efectos de la informacin que reciba o produzca la CEV, la
cual no podr ser utilizada en procesos judiciales60.
Igualmente, con relacin a la UBPD, se entiende que su carcter es esencialmente
59
Decreto 588 del 05 de abril de 2017, por el cual se organiza la Comisin para el Esclarecimiento de la
Verdad, la Convivencia y la no Repeticin
60 Ver por ejemplo artculo 4 Decreto 588 del 05 de abril de 2017
83
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
84
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
85
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
el futuro66.
Por su parte, la Corte IDH en sentencia Myrna Mack Chang Vs Guatemala 67 enmarc
el derecho a la verdad en las obligaciones positivas del Estado, y subray que "los
familiares de las vctimas y la sociedad como un todo deben ser informados de todo lo
sucedido con relacin a dichas violaciones". Igualmente, la Comisin Africana de
Derechos Humanos y de los Pueblos ha reconocido el derecho a la verdad como un
aspecto del derecho a un recurso efectivo en el caso de violaciones a la Carta Africana de
Derechos Humanos y de los Pueblos68. En relacin con las graves violaciones de los
derechos humanos cometidas en el contexto de la lucha contra el terrorismo, el Tribunal
Europeo de Derechos Humanos reconoci el derecho a la verdad, no solo respecto de las
vctimas y sus familias sino tambin del pblico en general69.
Para la Cidh, el derecho a la verdad, se vincula de manera directa con los derechos a
garantas judiciales y proteccin judicial70, al tiempo que es uno de los pilares de la justicia
transicional71. El derecho a la verdad faculta a la vctima, a sus familiares, y al pblico en
general a buscar y obtener toda la informacin pertinente relativa a la comisin de la
presunta violacin72, la suerte y el paradero de la vctima 73 y, cuando procede, el proceso
mediante el cual se autoriz oficialmente dicha violacin74.
Para la Cidh, la realizacin del derecho a la verdad contempla una doble dimensin;
66
Inter-American Commission on Human Rights (IACommHR), Annual Report, 1985-86, AS Doc. No.
OEA/Ser.L/V/II.68, Doc. 8 rev. 1 (26 September 1986), p. 193.
67 Inter-American Court of Human Rights (IACtHR), Myrna Mack Chang v. Guatemala, 25 November
2013 (Merits, Reparations and Costs), para. 274
68 The Principles and Guidelines on the Right to a Fair Trial and Legal Assistance in Africa highlight that
the right to an effective remedy includes access to the factual information concerning the violations.
Principle C (b) (3).
69
European Court of Human Rights (ECtHR), El-Masri v. the former Yugoslav Republic of Macedonia (n
39630/09), 13 December 2012, para. 191, the Court emphasizes the great importance of the present case
not only for the applicant and his family, but also for other victims of similar crimes and the general public,
who had the right to know what had happened.
70 CIDH. Derecho a la Verdad en las Amricas, OEA/Ser.L/V/II.152, agosto de 2013, prr. 13
71 CIDH. Derecho a la Verdad en las Amricas, cit., prr. 4
72 E/CN.4/2006/91, para. 38.
73
A/HRC/16/48, pp. 12-17.
74 General Assembly resolution 60/147, annex, para. 24; see also IACommHR (fn 13), p. 193; IACtHR (fn
14), para. 274; ECtHR (fn 16), para. 192
86
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
76Consejo de Derechos humanos. 28 de agosto del 2013. Informe del Relator Especial sobre la
promocin de la verdad, la justicia, la reparacin y las garantas de no repeticin, Pablo de Greiff.
77CIDH, Pronunciamiento de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos sobre la aplicacin y el
alcance de la Ley de Justicia y Paz en la Repblica de Colombia, 2006, prr.38.
78
Vase, inter alia, CIDH, Informe Anual de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos 1992-
1993, OEA/Ser.L/V/II.83, Doc. 14, 12 de marzo de 1993, Cap. IV, p. 195; CIDH, Informe sobre la Situacin
de Derechos Humanos en El Salvador, OEA/Ser.L/V/II.85, Doc. 28 rev., 11 de febrero de 1994, Cap I.2.
87
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
79 CIDH. Derecho a la Verdad en las Amricas, cit., prr. 127. Ver tambin: ONU, Comisin de Derechos
Humanos, Conjunto de principios actualizado para la proteccin y lapromocin de los derechos humanos
mediante la lucha contra la impunidad, E/CN.4/2005/102/Add.1, 8 de febrero de 2005. Vase, asimismo,
ICTJ, En busca de la verdad Elementos para la creacin de una comisin de la verdad eficaz, 2013, p. 13.
Disponible en: http://ictj.org/es/publication/en-busca-de-la-verdad-elementospara-la-creacion-de-una-
comision-de-la-verdad-eficaz.
80 CIDH. Derecho a la Verdad en las Amricas, cit., prr. 127.
88
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
Lpez, S.J.; Ignacio Martn Bar, S.J.; Joaqun Lpez y Lpez, S.J.; Juan Ramn Moreno, S.J.; Julia Elba
Ramos; y Celina Mariceth Ramos, El Salvador, 22 de diciembre de 1999, prrs. 229, 230. Citado en: CIDH.
Derecho a la Verdad en las Amricas, cit., prr. 133
83 Corte IDH. Caso Zambrano Vlez y otros Vs. Ecuador. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 4
de julio de 2007. Serie C No. 166, prr. 128; Caso Contreras y otros Vs. El Salvador. Fondo, Reparaciones y
Costas. Sentencia de 31 de agosto de 2011 Serie C No. 232, prr. 135; Caso Almonacid Arellano y otros Vs.
Chile. Sentencia de 26 de septiembre de 2006. Serie C No. 154, prr. 150, Caso Masacres de Ro Negro Vs.
Guatemala. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 4 de septiembre de 2012
Serie C No. 250, prr. 259. Citado en: CIDH. Derecho a la Verdad en las Amricas, cit., prr. 135
89
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
responsabilidad estatal, en por lo menos siete de esos casos84, y se han valido de sus
conclusiones como fuente de informacin y elementos de prueba en relacin con caso
tramitados ante el sistema de casos y peticiones85.
Las comisiones de la verdad tal y como le expresa el relator especial sobre la
promocin de la verdad, la justicia, la reparacin y las garantas de no repeticin, han
contribuido entre otros aspectos a proporcionar informacin importante en favor de la
adopcin de las otras medidas de justicia de transicin: los informes de las comisiones y otra
informacin reunida por ellas han contribuido a la labor de enjuiciamiento y han sido
fundamentales para los programas de reparacin y las reformas institucionales.
En sntesis, en ningn caso los modelos de justicia transicional admiten sacrificar el
derecho a la verdad frente a casos de violaciones a derechos humanos y derecho
internacional humanitario, entendindose aquel como un elemento inquebrantable para
los actuales tribunales de justicia transicional; realizando obligatoria una cooperacin
entre los rganos que en este caso emanan justicia y recopilan la verdad. Si bien la verdad
no puede reemplazar a la justicia, la reparacin o las garantas de no repeticin, ni de
manera individual ni colectiva, existen obligaciones nacionales e internacionales
inmutables con respecto a cada medida; razones prcticas, morales y polticas imperiosas
para aplicarlas, as como pruebas empricas convincentes de que resultan ms eficaces,
como medidas de justicia, cuando se conciben y ponen en prctica de forma integral y no
de forma aislada86
84 Cfr. Luis Andrs Fajardo Arturo. Elementos estructurales del derecho a la verdad. Revista Civilizar.
Ciencias Sociales y Humanas, vol. 12, nm. 22, enero-junio, 2012, pp. 15-33. Bogot: Universidad Sergio
Arboleda
85
CIDH. Derecho a la Verdad en las Amricas, cit., prr. 30.
86 Pablo de Greiff, Theorizing Transitional Justice, in: Nomos LI: Transitional Justice, Melissa S.
Williams, Rosemary Nagy and Jon Elster, eds. (New York, New York University Press, 2012).
90
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
88 Artculo transitorio 5. Jurisdiccin Especial para la Paz. La Jurisdiccin Especial para la Paz (JEP)
estar sujeta a un rgimen legal propio, con autonoma administrativa, presupuestal y tcnica; administrar
justicia de manera transitoria
91
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
93
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
Sistema es una norma en blanco, que a los operadores jurdicos les corresponde atribuirle
significado caso a caso o , situacin que es abiertamente contraria a los presupuestos de
la jurisdiccin especial para la paz en los trminos del Acuerdo Final.
Debe quedar claro que pese a que se reconoce que nos encontramos en un sistema
de justicia transicional, ello no puede acarrear que se deje absolutamente abierto a la
interpretacin de cada operador jurdico cuestiones de relevancia y que deben aplicarse
uniformemente para el xito del SIVJRGNR, como los requisitos para otorgar beneficios y
tratamientos especiales. Ello conllevara a una inseguridad jurdica, a la violacin de los
derechos de las vctimas, por lo que se hace necesario condicionar el acceso y
otorgamiento de los mencionados sobre unos supuestos claramente definidos. Al
contrario, justamente para garantizar la efectividad de la justicia transicional es que debe
garantizarse la claridad y efectividad del marco jurdico en el cual operar.
94
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
Los beneficios que se otorguen, cuando menos, deberan acoger las condiciones
que se han establecido para instituciones jurdicas anlogas en el Sistema Penal
Colombiano, ms an cuando el A.L. 01 de 2017 remite al Cdigo Penal Colombiano como
fuente vlida para la calificacin jurdica de las conductas. A continuacin, explicaremos
cules han sido estas condicionalidades y sus paralelos en la JEP:
1. Que la persona haya cumplido las tres quintas (3/5) partes de la pena.
El tiempo que falte para el cumplimiento de la pena se tendr como periodo de prueba.
Cuando este sea inferior a tres aos, el juez podr aumentarlo hasta en otro tanto igual, de
95
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
considerarlo necesario.
3. Reparar los daos ocasionados con el delito, a menos que se demuestre que est
en imposibilidad econmica de hacerlo.
5. No salir del pas sin previa autorizacin del funcionario que vigile la ejecucin de la
pena.
96
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
3. En los delitos a que se refiere el Ttulo VIII del Libro II del Cdigo Penal
cuando la defraudacin sobrepase la cuanta de ciento cincuenta (150) salarios
mnimos legales mensuales vigentes.
As mismo, el Cdigo Penal desarrolla en el artculo 314 los eventos en que procede
la sustitucin de la detencin preventiva. Siendo claro entonces tanto los casos y
requisitos que deben cumplirse para la procedencia de la medida de aseguramiento como
la sustitucin de la detencin preventiva. El ordenamiento ha buscado ser lo ms claro
posible y evitar confusiones que den lugar a inseguridades jurdicas, porque estn en
juego tanto el derecho a un debido proceso como la integridad y reparacin integral de
las vctimas y de la sociedad en general.
97
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
Ahora, si bien se afirma que la jurisdiccin ordinaria nos aporta unos mnimos a los
que debe someterse el Sistema en lo referente a condicionalidad de beneficios y
tratamientos especiales; igualmente, al ser este un escenario de Justicia Transicional,
dicha condicionalidad a la que se encuentra sometida la JEP tambin debera precisarse
en relacin al Acuerdo Final como parmetro de interpretacin y los derechos de las
vctimas en la Constitucin Nacional. En ese sentido, son perfectamente razonables y
acordes a la Carta y a lo dispuesto por el Acuerdo condiciones tales como: i) que
quienes pretendan acceder a los beneficios contribuyan a la verdad plena, ii)
satisfagan el principio de reconocimiento de la responsabilidad y iii) que dentro de los
procedimientos para el otorgamiento, revocatoria o sustitucin de los beneficios y
tratamientos especiales exista una participacin efectiva de las vctimas. Esto toda
vez que estn orientados a garantizar los derechos de las vctimas a la verdad, justicia,
reparacin y garantas de no repeticin.
El fin del conflicto debe contribuir a garantizar que cesen las violaciones e
infracciones, y es tambin una oportunidad para garantizar la satisfaccin de los derechos de
las vctimas. La terminacin definitiva de las hostilidades brinda condiciones para que las
vctimas se expresen sin miedo y reciban el reconocimiento que les corresponde; una
oportunidad para que todos a quienes les quepa responsabilidad por violaciones a los
derechos humanos o infracciones al DIH hagan el correspondiente reconocimiento; y en
consecuencia, una oportunidad para aplicar con mayor efectividad medidas que garanticen
la verdad, la justicia, la reparacin y la no repeticin.
pero con mayor grado de concrecin y por lo tanto de eficacia, alcanzando por s mismos
proyeccin normativa.89, de igual manera la doctrina referenciada en reiterada
jurisprudencia como es la de Ronald Dworkin, seala que: Los principios Constitucionales,
a diferencia de los valores que establecen fines, consagran prescripciones jurdicas generales
que suponen una delimitacin poltica y axiolgica reconocida y, en consecuencia, restringen
el espacio de interpretacin, lo cual hace de ellos normas de aplicacin inmediata, tanto por
el legislador como por el juez constitucional.90.
Este debe ser un criterio a tener en cuenta para otorgar los beneficios en la medida
que no podra entrar a premiarse o dar incentivos previos a quienes dan muestra de no
querer colaborar y ms que buscar la satisfaccin de los derechos de las vctimas buscan
propender por su inters particular, esperando demostrar su inocencia a toda costa sin
tampoco correlativamente aportar de manera certera a la identificacin y juzgamiento de
los responsables. Por lo que sera inconstitucional justamente el Decreto 706 de 2017 que
prev el levantamiento de rdenes de captura para miembros de la fuerza pblica que no
han acudido ante la JEP para manifestar su inters de colaborar con la verdad.
89
Corte Constitucional. Sentencia C-1287 del 5 de diciembre de 2001. M.P. Marco Gerardo Monroy
Cabra.
90 Dworkin., R. (1985). Questioni di principio. Milano.
99
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
condicionalidad de los beneficios que contempla que a las vctimas deben garantizarles
el derecho a participar en los procesos de toma de decisin sobre la situacin jurdico
penal de una persona que se somete a un rgimen de justicia excepcional y
transitoria. Esto es un elemento esencial de los derechos de las vctimas por al menos dos
razones como lo estableci por la Corte Constitucional en Sentencia C- 471 de 2016. M.P.
Alejandro Linares Cantillo: a) sirve de instrumento para que la vctima defienda otros
derechos como el de reparacin o el de saber la verdad, y b) contribuye a garantizar la
investigacin amplia de las violaciones en un contexto de reconocimiento de la vctima
como sujeto de derecho y no meramente como objeto de un delito.
100
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
decisiones.
Sin embargo, no puede dejarse de lado que uno de los derechos de las vctimas es el
derecho a la verdad, lo que genera la responsabilidad social y estatal de coadyuvar con la
satisfaccin del mencionado derecho a partir de la implementacin del SIVJRNR y
tambin las actuaciones que emprendan cada una de las personas que ingresen al
mencionado. Frente a este derecho, la Corte Interamericana ha afirmado que implica:
(i) el derecho de las vctimas y de sus familiares a conocer la verdad real sobre lo
sucedido, (ii) a saber quines fueron los responsables de los atentados y violaciones de los
derechos humanos, y (iii) a que se investigue y divulgue pblicamente la verdad sobre los
hechos. As mismo, (iv) en el caso de violacin del derecho a la vida, el derecho a la verdad
implica que los familiares de las vctimas deben poder conocer el paradero de los restos de
sus familiares. De otra parte, (v) la CIDH ha resaltado el doble carcter del derecho a la
verdad, que no slo se predica respecto de las vctimas y sus familiares, sino respecto de la
sociedad como un todo con el fin de lograr la perpetracin de la memoria histrica.
Finalmente, (vi) la CIDH ha evidenciado la conexidad intrnseca entre el derecho a la verdad,
y el derecho a la justicia y a la reparacin 91
91 Corte Constitucional. Sentencia SU-254 del 24 de abril de 2003. M.P. Luis Ernesto Vargas Silva
101
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
voluntad del peticionario de contribuir con los fines del Sistema, que no se le haya
revocado beneficio o tratamiento especial en el pasado y que se constate verdadera
voluntad de emprender acciones tendientes a la materializacin de los derechos de las
vctimas.
As, debe la Corte establecer de manera clara que en los casos es que se constate
una violacin a las obligaciones adquiridas en virtud del otorgamiento del beneficio o
tratamiento especial se proceder de manera inmediata a revocarlos. Debe quedar claro
que as como el Sistema contempla unos incentivos positivos para la coadyuvancia con
los fines y el compromiso con la satisfaccin de las vctimas, de igual manera contempla
consecuencias de carcter negativo para quienes no den cabal cumplimiento a sus
obligaciones, logrando as que no se consolide una justicia de tipo premial que olvida a las
vctimas y legitima acciones que atentan contra sus derechos.
103
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
Queda expuesto entonces, que en la Ley 905 de 2005 se incurri en una omisin
legislativa en lo que concierne a la condicionalidad. Se hace necesario analizar el artculo 5
de la Ley 1592 de 2012, mediante la cual se introdujeron modificaciones a la Ley 975 de
2005 para solventar este vaco. La citada disposicin incorpora a la Ley de Justicia y Paz
luego de 7 aos de su promulgacin un artculo relativo a Causales de terminacin del
Proceso de Justicia y Paz y exclusin de la lista de postulados en el cual se establece lo
siguiente:
92 Centro Internacional de Toledo para la Paz. Observatorio Internacional. Ley de Justicia y Paz. Segundo
Informe - Noviembre de 2009.
105
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
106
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
Lo anterior, deja sentado que no puede perderse de vista el objetivo de los sistemas
de justicia transicional que no es otro que llevar a cabo una transformacin radical del
orden social y poltico de un pas. (...) Especialmente cuando se trata de transiciones
negociadas, cuyo objetivo es dejar atrs un conflicto armado y reconstituir el tejido social,
dicha transformacin implica la difcil tarea de lograr un equilibrio entre las exigencias de
justicia y paz, es decir, entre los derechos de las vctimas del conflicto y las condiciones
impuestas por los actores armados para desmovilizarse 94. Lo mencionado, pone de
presente que si bien se reconoce que existe una tensin manifiesta entre los derechos de
las vctimas y lo pactado en las negociaciones para el fin del conflicto, debe buscarse la
manera de armonizarlas para as lograr reconciliar los valores de la justicia y la paz.
El caso de Justicia y Paz evidenci que muchas veces las lagunas jurdicas dieron
lugar a situaciones que se alejaban a todas luces de los objetivos del proceso de paz que
en su poca se emprendi. Lo que deja enseanzas que deben ser tenidas en cuenta en la
actualidad a sabiendas de la coyuntura que rene al pas. Frente al lleno de esas lagunas
que fue asumido en gran medida por la Ley 1592 de 2012, es de resaltar que pese a que la
93 Ver: Contralora General de la Repblica. 2017. Anlisis sobre los resultados y costos de la ley de justicia y
paz. Ver: Arango, Rodolfo. 5 aos de Justicia y Paz, camino hacia la impunidad. En: Raznpublica.com
94 Uprimny, Rodrigo. Las enseanzas del anlisis comparado: procesos transicionales, formas de justicia
transicional y el caso colombiano. En: justicia transicional sin transicin?. Verdad, justicia y reparacin para
Colombia. Colombia, 2006. P. 17.
107
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
Unos de los desaciertos de la Ley 1592 de 2012 fueron, por ejemplo, el hecho que
dentro del proceso solo se aceptara una mera identificacin de las afectaciones por la
vctima, sin que llegasen a ser tasados los perjuicios derivados de la mencionada.
Posteriormente, el expediente se enviara a la Unidad Administrativa Especial para la
Atencin y Reparacin Integral a las Vctimas y/o a la Unidad Administrativa Especial de
Gestin de Restitucin de Tierras Despojadas, para que procedieran a incluir a las
vctimas en los registros para acceder de manera preferente a los programas de
reparacin integral y restitucin de tierras.
95 Corte Constitucional. Sentencia C-180 del 27 de marzo de 2014. M.P. Alberto Rojas Ros.
108
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
109
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
Aunado a lo anterior, se tiene que con base a las funciones establecidas para la Sala
de Situaciones Jurdicas en el artculo 28 de la Ley 1820 del 2016, a sta Sala no slo no se
le ha dado competencia para conocer de las solicitudes de libertad sino que
expresamente se establece que la Sala tendr como funcin:
110
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
los 3 aos siguientes de su puesta en marcha y que tengan procesos o condenas por delitos
que son competencia de la JEP, cuando no hayan tenido una participacin determinante en
los delitos ms graves y representativos. Una vez verificada la situacin jurdica, adoptar
las resoluciones necesarias, entre otras la renuncia a la accin penal u otro tipo de
terminacin anticipada al proceso, siempre que contribuyan de manera eficaz a las medidas
del SIVJRNR, en particular la contribucin al esclarecimiento de la verdad en el marco de
dicho sistema.()
Otro punto que result preocupante en el caso que se expone fue precisamente el
cumplimiento de requisitos consagrados en la Ley 1820 de 2016 para acceder al beneficio
de libertad. Lo anterior, dado que en el caso no se tuvo en cuenta que estos beneficios
slo son aplicables a agentes del estado que estn detenidos o condenados por hechos
relacionados directa o indirectamente con el conflicto, y en el caso de Usctegui
condenado por la Masacre de Mapiripn, hechos que fueron catalogados como crmenes
de lesa humanidad 96 , no puede considerarse de ninguna manera que tenan algn tipo
96 Se considera que no son hechos relacionados directa o indirectamente con el conflicto en la medida que
la conducta se ajusta a lo preceptuado en el artculo 7 del Estatuto de Roma. Adicionalmente, la Corte
Constitucional en Sentencia SU-1184 de 2001 asign la competencia del caso a la jurisdiccin ordinaria al
111
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
determinar que no se poda predicar relacin alguna con el servicio en el caso de Usctegui.
97 Ver: Noticias RCN. Portal Web. (27 de mayo de 2014). Yo soy una vctima de Mapiripn: general
112
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
ni aprovechando las lagunas jurdicas para otorgar beneficios en perjuicio de los derechos
de las vctimas.
Humanitario o graves violaciones de los Derechos Humanos. Sus objetivos son satisfacer el
derecho de las vctimas a la justicia; ofrecer verdad a la sociedad colombiana; proteger los
derechos de las vctimas; contribuir al logro de una paz estable y duradera; y adoptar
decisiones que otorguen plena seguridad jurdica a quienes participaron de manera directa o
indirecta en el conflicto armado interno mediante la comisin de las mencionadas conductas.
[]
La ley regular entre otros los principios, organizacin, competencias entre ellas
por el factor personal, procedimientos, participacin de las vctimas y rgimen de
sanciones conforme a lo definido en el Acuerdo de Jurisdiccin Especial para la Paz.
[]
[]
114
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
Pargrafo. Las normas que regirn la Jurisdiccin Especial de Paz, incluirn garantas
procesales, sustanciales, probatorias y de acceso, encaminadas a que las vctimas puedan
satisfacer sus derechos a la verdad, justicia y reparacin en el marco de la JEP con medidas
diferenciales y especiales para quienes que se consideren sujetos de especial proteccin
constitucional. Igualmente, debern garantizar los principios de tratamiento penal
especial condicionado a la garanta de los derechos de las vctimas, centralidad de las
vctimas, integralidad, debido proceso, no regresividad en el reconocimiento de
derechos y enfoque diferencial y de gnero.
115
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
Sobre este particular, consideramos que, si bien el proceso ante la JEP tendr un
carcter adversarial, los lineamientos sobre cmo entender la participacin de las
vctimas deben recoger los avances jurisprudenciales y estndares internacionales que les
han otorgado la posibilidad de interponer recursos de manera directa y tener una mayor
agencia dentro de cada uno de los procedimientos judiciales y extrajudiciales que se
surtan ante las instancias de la Jurisdiccin Especial para la Paz. Las reglas de las Corte
Constitucional sobre dicho carcter, no pueden ser regresivas de los derechos procesales
y sustanciales conferidos a las vctimas en el marco del procedimiento penal segn la
jurisprudencia Colombiana e internacional. Ms an, tratndose este de un proceso de
justicia transicional con un enfoque de justicia restaurativa, la Corte deber aclarar el
sentido de la participacin de las vctimas de graves violaciones al DIDH y DIH desde una
perspectiva ms garantista, que contribuya a los objetivos trazados por el Acuerdo Final
sobre la satisfaccin de los derechos de las vctimas.
El anterior artculo debe ser ledo armnicamente con el artculo 12 del precitado
116
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
Acto Legislativo, que le otorga a los Magistrados de la JEP la facultad de elaborar las
normas procesales que sern presentadas al Congreso de la Repblica por el Gobierno
Nacional. Estas debern desarrollar aspectos mencionados expresamente, dentro de los
que se encuentra la participacin de las vctimas: Estas normas debern garantizar los
principios de imparcialidad, independencia judicial, debida motivacin, publicidad, debido
proceso, contradiccin, derecho a la defensa, presuncin de inocencia, favorabilidad, libertad
de escoger abogado acreditado para ejercer en cualquier pas, participacin de las vctimas
como intervinientes segn los estndares nacionales e internacionales y los parmetros
establecidos en el Acuerdo Final y doble instancia en el marco de un modelo
adversarial.
Adems de las normas procesales que sern elaboradas por los Magistrados, habr
tambin una reforma legislativa que desarrollar en trminos generales la JEP y que
deber garantizar la centralidad de las vctimas, tal como se seala en el pargrafo final
del citado artculo 12: Pargrafo. Las normas que regirn la Jurisdiccin Especial de Paz,
incluirn garantas procesales, sustanciales, probatorias y de acceso, encaminadas a que las
vctimas puedan satisfacer sus derechos a la verdad, justicia y reparacin en el marco de la
JEP con medidas diferenciales y especiales para quienes que se consideren sujetos de especial
proteccin constitucional. Igualmente, debern garantizar los principios de tratamiento
penal especial condicionado a la garanta de los derechos de las vctimas, centralidad de las
vctimas, integralidad, debido proceso, no regresividad en el reconocimiento de
derechos y enfoque diferencial y de gnero.
117
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
Por ltimo, se dispone que el Ministerio Pblico podr intervenir dentro de la JEP,
aunque no se prev la posibilidad de que sean las mismas vctimas las que soliciten su
intervencin, como se seala en este apartado: El Procurador General de la Nacin, por
s o por sus delegados y agentes, a solicitud de alguno de los magistrados de la seccin
que conozca del caso, podr intervenir en las diligencias que el magistrado establezca,
para la defensa de los derechos fundamentales de las vctimas en los procesos que se
sigan ante la Jurisdiccin Especial para la Paz. Sobre el particular, es necesario ampliar
el rango de proteccin de los derechos de las vctimas y, sobre todo, de su participacin;
entendiendo que dicha solicitud tambin podr provenir de las vctimas dentro del
proceso. La restriccin a que slo sea el magistrado correspondiente quien disponga de la
intervencin no es razonable, y resulta desproporcionada a la defensa de los intereses y
derechos de las vctimas al interior de los procesos.
118
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
119
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
Cuando se identifique que las normas del Fast Track no desarrollan estrictamente
los compromisos a los que se lleg en la formulacin del Acuerdo final, dado el deber de
todas las instituciones del Estado de cumplir de buena fe lo pactado, debera la Corte
entrar a integrar estas disposiciones, como es el caso de la participacin de las vctimas.
120
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
Antes de la expedicin del Cdigo de Procedimiento Penal del 2004 (Ley 906 de
2004) que establece el sistema penal de tendencia acusatoria actual, la vctima poda
participar en el procedimiento penal a travs de la demanda de parte civil. A partir de esta
fecha, esta figura se encuentra tendencialmente en desuso salvo en aquellos procesos
que permanecen abiertos por hechos ocurridos en vigencia de la anterior legislacin. El
Cdigo de Procedimiento Penal del ao 1991 Decreto 2700 contemplaba en su artculo
43 y siguientes la reglamentacin del ejercicio de la accin civil cuya finalidad era el
resarcimiento de los daos y perjuicios, tanto individuales como colectivos causados por
el hecho punible. Hasta la dcada de 2000, la orientacin de este recurso judicial se
focaliz de manera exclusiva en la obtencin del resarcimiento del dao producido por el
injusto penal, sin observar que la participacin de las vctimas poda perseguir otras
motivaciones como conocer la verdad sobre los hechos que produjeron la victimizacin y
que sean debidamente esclarecidos y sancionados los responsables.
La Corte Constitucional realiz a travs de la sentencia C-228 de 2002 un anlisis de
121
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
las normas que reproducen la figura de la parte civil del Cdigo de Procedimiento Penal
del Decreto, pero esta vez cambi el precedente restrictivo sobre los derechos de las
vctimas que haba desarrollado en estudio del anterior Cdigo de Procedimiento Penal.
La Corte encontr que los presupuestos normativos constitucionales haban variado
sustancialmente, razn por la cual se justificaba plenamente un cambio a una concepcin
ampliada de la proteccin e igualmente de las facultades de intervencin de la parte civil
al interior del proceso penal, permitiendo su intervencin desde la etapa de investigacin
previa. Esta nueva interpretacin, tambin incorpor los estndares en la materia de
forma ms integral en concordancia con la tendencia internacional de proteccin fuerte
de los derechos de las vctimas100.
La concepcin ampliada desarrollada en esta decisin resalt que los derechos de
las vctimas y de los perjudicados por un delito no se refieren exclusivamente a la
reparacin material. Comprenden adicionalmente la posibilidad de exigir instrumentos
judiciales para lograr el goce efectivo de los derechos y que stos estn orientados al
restablecimiento integral, lo cual slo es posible cuando a las vctimas se les garantizan
sus derechos a la verdad, a la justicia y a la reparacin integral101.
La Corte reconoci que la disposicin que regula la parte civil contiene una
distincin entre vctima y perjudicado, entendindolos como conceptos jurdicos
diferentes. As pues, se entiende como vctima al sujeto pasivo de la conducta penal,
mientras que la nocin de perjudicado es de un mayor alcance puesto que comprende a
todos los que han sufrido dao independientemente que haya sufrido un perjuicio
patrimonial. Esta diferenciacin abre la posibilidad para una participacin activa de la
sociedad civil en los procesos conducidos por el Estado, por ejemplo a travs de la figura
del actor popular102. La Corte aclar que esta posibilidad de participacin del actor
popular no significa que cualquiera que alegue un inters en la verdad y la justicia pueda
constituirse en parte civil. No se trata simplemente de argumentar que el delito afecta a
todos los miembros de la sociedad, sino que se debe probar la existencia de un dao real,
no necesariamente de contenido patrimonial, concreto y especfico, que legitime la
100Cfr. Corte Constitucional Colombiana, sentencia C-228 de 2002, M.P: Manuel Jos Cepeda Espinosa y
Eduardo Montealegre Lynnet.
101
Cfr. Ibdem.
102Ello puede ocurrir, por citar tan slo un ejemplo, cuando se trata de delitos que atentan contra la
moralidad pblica, el patrimonio pblico, o los derechos colectivos
122
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
103 La Corte ha sealado algunos parmetros para identificar cundo el perjudicado tiene un inters
legtimo para intervenir en el proceso penal, entre otros, la naturaleza del bien jurdico protegido por la
norma que tipific la conducta, la lesin generada por el hecho punible y el dao sufrido por la persona o
personas afectadas por el delito, y no solamente la existencia de un perjuicio patrimonial cuantificable.
104
Cfr. Ibdem.
105 Ibdem.
106 Al incorporarse mediante ley un tratado, la Corte tiene la facultad de revisar el las facultades del
representante del Estado que particip en el procedimiento de negociacin y adopcin del tratado, el
trmite en el Congreso de la Repblica de la ley que lo incorpora y finalmente tambin hace un examen del
tratado desde el punto de vista material.
107 Cfr. Corte Constitucional de Colombia, sentencia C- 580 de 2002, M.P: Rodrigo Escobar Gil. Este criterio
tambin es desarrollado en la sentencia C-578 de 2002, M.P: Manual Jos Cepeda Espinosa, por medio de la
cual se estudia la constitucionalidad de la ley que incorpora el Estatuto de Roma al ordenamiento jurdico
interno.
123
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
108
El captulo IV contiene una serie de disposiciones que desarrollan de forma especfica la nocin de
vctima, el tratamiento procesal y las facultades de las cuales dispone en el nuevo modelo acusatorio. El
artculo 132 define la nocin de vctima y entiende que el criterio para adquirir tal condicin es la existencia
de un dao directo. Los artculos 133 y 134 contienen algunas medidas para la atencin y proteccin de las
vctimas con el fin garantizar la seguridad de la vctima en forma inmediata y durante todas las etapas del
proceso. El artculo 135 impone al Fiscal el deber de comunicar a las vctimas sobre sus derechos, facultades
y mecanismos para intervenir en el proceso. El artculo 136 consagra el derecho de la vctima a recibir
informacin con referencia a las actuaciones que deben ser oportunamente puestas en conocimiento de
sta. Finalmente, el artculo 137 contempla los criterios que reglamentan la participacin de las vctimas en
el proceso penal, destacando la garanta de los derechos a la verdad, la justicia y la reparacin y el derecho
de intervenir en todas las fases de la actuacin penal.
124
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
contrapesos fue retomado por parte de este Tribunal como una limitacin frente a las
facultades de participacin de la vctima en la instancia del juicio oral, determinante en la
proteccin de los intereses de esta ltima.
109 Cfr. Corte Constitucional de Colombia, sentencia C-591 de 2005, M.P: Clara Ins Vargas.
110 Corte Constitucional de Colombia, sentencia C- 004 de 2003, M.P: Eduardo Montealegre Lynett.
125
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
del non bis in dem no es absoluto y puede ser limitado cuando se trata de delitos que
representan graves violaciones a los derechos humanos y al derecho internacional
humanitario, y exista un pronunciamiento de un organismo internacional de proteccin
de derechos humanos acerca del incumplimiento del Estado de sus obligaciones de
investigacin y sancin de estos crmenes111. En ese sentido, seal que, no existe razn
constitucional para se excluya la posibilidad de revisar los fallos condenatorios cuando se
los que ubica en el terreno de las condenas aparentes, que toleran o propician espacios de
impunidad en un mbito en que tanto el orden constitucional como el internacional,
repudian tal posibilidad 112.
En segundo lugar, la Corte se pronunci declarando la inconstitucionalidad de una
disposicin que sustrae del control de legalidad las decisiones sobre la aplicacin del
principio de oportunidad por parte de la Fiscala, cuando con sta no se extinga la accin
penal. Es preciso sealar que la norma que consagra la aplicacin de esta figura procesal,
tiene tres diferentes efectos, a saber, suspender, interrumpir o renunciar a la accin penal y
slo procede por causales especficas consagradas en el artculo 324 del cdigo de
procedimiento penal y en desarrollo de la poltica criminal del Estado.
En la sentencia C-454 de 2006, la Corte reiter la lnea jurisprudencial sobre la
concepcin ampliada de los derechos de la vctima, destacando que es un sujeto que
merece especial consideracin en el conflicto penal. Con base a lo anterior, seal que se
afecta el derecho a una tutela judicial efectiva si las autoridades omiten el deber de
comunicacin a las vctimas, el cual se proyecta en dos mbitos: (i) informacin acerca de
los derechos que el orden jurdico establece para garantizar sus intereses en el proceso penal,
y (ii) acceso a la informacin acerca de las circunstancias en que se cometi el delito, que
forma parte del derecho a saber, el cual se materializa con la posibilidad de acceso al
expediente o a las diligencias, desde sus primeros desarrollos 113. (subrayado fuera del
original)
En la sentencia C-004 de 2003, la Corte hizo una distincin entre vctimas de delitos
en general y vctimas de graves violaciones a los derechos humanos y el derecho
internacional humanitario, agregando una proteccin reforzada para estas ltimas dentro
del marco de la doctrina constitucional sobre una concepcin ampliada de los derechos
de las vctimas. Por esta razn, al tratarse de hechos graves como violaciones a los
111 Cfr. Corte Constitucional de Colombia, sentencia C-979 de 2005, M.P: Jaime Crdoba Trivio.
112 Ibdem.
113 Cfr. Corte Constitucional de Colombia, sentencia C-454 de 2006, M.P: Jaime Crdoba Trivio.
126
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
114 Hasta antes de la citada sentencia, el recurso de revisin en materia penal estaba establecido
exclusivamente para impugnar las sentencias condenatorias como un mecanismo de garanta de los
derechos del acusado. Cfr. Ley 600 de 2000, artculo 220.
115Decisiones como las de preclusin de la investigacin, la cesacin de procedimiento y la sentencia
absolutoria.
116 Corte Constitucional de Colombia, sentencia C- 004 de 2003, M.P: Eduardo Montealegre Lynett.
117 Ibdem.
118 Cfr Ibdem.El derecho a conocer la verdad sobre los hechos que entraan el agravio a la vctima, est
inescindiblemente vinculado con la posibilidad de probar; el derecho a la justicia resulta inconcebible al margen
de una posibilidad real de incidir probatoriamente en el esclarecimiento de los hechos y la determinacin de
responsabilidades; y el derecho a la reparacin, cuando se ejerce en el proceso penal, se consolida a partir de la
determinacin de la responsabilidad por el hecho punible.
127
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
anterior sistema procesal penal. El ejercicio de sus derechos, recalc la Corte, debe ser
compatible con los rasgos estructurales y las caractersticas esenciales de este nuevo
sistema procesal119.
Justamente en ese mismo sentido, la Corte Constitucional en la presente deber
hacer compatible los rasgos estructurales y las caractersticas esenciales del nuevo
sistema procesal de la jurisdiccin especial para la paz con los derechos de las vctimas en
una perspectiva ampliada bajo el paradigma de la justicia restaurativa.
Los elementos que definen la participacin de la vctima como interviniente
especial depende de la etapa de que se trate, advirtiendo que la posibilidad de
intervencin directa es mayor en etapas previas o posteriores al juicio, pero menor en la
etapa del juicio120. Con base a lo anterior la Corte hace el examen de constitucionalidad
de varias normas del cdigo de procedimiento penal que regulan diversas etapas en las
cuales se excluye la participacin directa de las vctimas 121.
La Corte encontr que existe un tratamiento desigual e injustificado cuando se
excluya a la vctima de la posibilidad de: i) solicitar la prctica de pruebas anticipadas; ii)
solicitar el descubrimiento de las pruebas; iii) participar en la audiencia preparatoria y
hacer observaciones sobre el descubrimiento de elementos probatorios y la totalidad de
las pruebas que se harn valer en la audiencia del juicio oral; y, iv) solicitar la exhibicin de
los elementos materiales probatorios y evidencia fsica, con el fin de conocerlos y
estudiarlos; de solicitar la exclusin, el rechazo o la inadmisibilidad de los medios de
prueba122.
Tambin consider que la posibilidad de que la vctima solicite en forma directa la
aplicacin de medidas de aseguramiento y proteccin ante el juez competente, no genera
una desigualdad de armas que altere los rasgos esenciales del sistema penal acusatorio, ni
implica una transformacin del papel de interviniente especial que tiene la vctima dentro
de este sistema procesal penal123.
Adicionalmente, seal que negar la posibilidad de impugnar las decisiones
fundamentales atenta contra los derechos de las vctimas del delito, a la verdad, a la
justicia y a la reparacin integral. Dentro de las decisiones fundamentales estn
119 Cfr. Corte Constitucional de Colombia, sentencia C-209 de 2007, M.P: Manuel Jos Cepeda Espinosa.
128
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
comprendidas las sentencias absolutorias y que conlleven penas irrisorias, y las decisiones
tomadas en sede de control de legalidad como por ejemplo, aquella que decreta la
preclusin de la investigacin124.
Adems, la Corte seal que la aplicacin del principio de oportunidad debe tener
en cuenta que el inters de la vctima trasciende lo meramente econmico y que ella
acude al proceso para buscar igualmente la satisfaccin de los derechos a la verdad y a la
justicia. En este sentido, consider legtimo que pudiera controvertir la decisin por la
cual se decreta la aplicacin de dicho principio125.
Respecto de la posibilidad de participar en la audiencia de acusacin, la Corte
precis que la vctima puede pronunciarse fijando su posicin frente a la acusacin, pues
su aporte no afecta la autonoma del Fiscal para acusar y por lo tanto no se desnaturaliza
el carcter adversarial del proceso acusatorio. En este orden, la vctima puede, en el
trmite de esta audiencia, hacer observaciones, solicitar aclaracin o correccin del
escrito de acusacin, y tambin puede manifestarse sobre posibles causales de
incompetencia, recusaciones, impedimentos o nulidades126.
Segn el Tribunal, la participacin de la vctima en el juicio oral puede estar limitada
por la naturaleza adversarial del proceso. En este sentido encontr legtimo limitar los
derechos de la vctima de intervenir directamente en la audiencia del juicio oral para
presentar su propia teora del caso y controvertir pruebas o interrogar a los testigos. En
tal medida, las pruebas que la vctima hubiere solicitado en el transcurso de la audiencia
preparatoria deben ser practicadas por conducto del Fiscal. La nica potestad de la
vctima que el legislador encontr legtima en esta audiencia, es la de realizar alegatos de
conclusin127.
En la sentencia C-343 de 2007 la Corte examina las normas del cdigo de
procedimiento penal que prevn las reglas de examen de los testigos y del interrogatorio
cruzado en la audiencia de juicio oral. La Corte reitera que limitar la potestad de
interrogar y examinar a los testigos por parte de las vctimas no es inconstitucional y no es
un tratamiento desigual que carezca de justificacin. Por el contrario, evita la alteracin
de los rasgos estructurales del sistema penal reiterando que la vctima no tiene
129
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
128 Cfr. Corte Constitucional de Colombia, sentencia C-343 de 2007, M.P: Rodrigo Escobar Gil.
130
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
3.4.1. Ponderacin del derecho a la paz y los derechos de las vctimas a la verdad, la
justicia y la reparacin.
131
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
131 Ibdem.
132 Cfr. Corte Constitucional, sentencia C-579 de 2013, M.P. Jorge Ignacio Pretelt Chaljub
132
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
transicional, las vctimas cuentan con la facultad de actuar desde las etapas previas a la
investigacin, lo cual incluye la posibilidad de acceder al expediente y aportar pruebas (C-
228 de 2002, C-454 de 2006, C-370 de 2006, C-579 de 2013).
133
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
aseguramiento.
134
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
135
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
136
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
137
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
138
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
134 Corte Constitucional, Sentencia C 160 de 2017, MP. Gloria Stella Ortiz Delgado,prr. 89
139
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
aspecto diferente. Slo por tratarse de una innovacin o concrecin del Acuerdo que hace
el legislador, no es una medida inconexa. No obstante, en el presente caso s lo es, porque
adems de ser un elemento nuevo que no guarda un vnculo cierto y verificable con el
texto del Acuerdo, tambin lo contradice.
140
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
Establece el ttulo I del Acuerdo, relativo a los principios bsicos del componente de
Justicia del Sistema Integral de Verdad, Justicia, Reparacin y no Repeticin (SIVJRNR),
en su numeral 6, que:
Resarcir a las vctimas est en el centro del Acuerdo General para la terminacin del
conflicto y la construccin de una paz estable y duradera suscrito en La Habana el 26 de
agosto de 2012. En toda la actuacin del componente de justicia del SIVJRNR, se tomarn en
cuenta como ejes centrales los derechos de las vctimas y la gravedad del sufrimiento
infligido por las graves infracciones al Derecho Internacional Humanitario y las graves
violaciones a los derechos humanos ocurridas durante el conflicto. Tales violaciones causan
daos graves y de largo plazo a los proyectos de vida de las vctimas. Deber repararse el
dao causado y restaurarse cuando sea posible.
Por lo anterior, uno de los paradigmas orientadores del componente de justicia del
SIVJRNR ser la aplicacin de una justicia restaurativa que preferentemente busca la
restauracin del dao causado y la reparacin de las vctimas afectadas por el conflicto,
especialmente para acabar la situacin de exclusin social que les haya provocado la
victimizacin. La justicia restaurativa atiende prioritariamente a las necesidades y la
dignidad de las vctimas y se aplica con un enfoque integral que garantiza la justicia, la
verdad y la no repeticin de lo ocurrido.
De igual forma, fue establecido al interior del Acuerdo que las sanciones tendrn
como finalidad esencial satisfacer los derechos de las vctimas y consolidar la paz. Debern
tener la mayor funcin restaurativa y reparadora del dao causado, siempre en relacin con
141
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
Este tipo de justicia ha sido definida de mltiples formas, sin embargo, para efectos
de ilustrar lo que se plasm en el Acuerdo, es dable afirmar que La Justicia restaurativa
es una metodologa para solucionar problemas que, de varias maneras, involucra a la
vctima, al ofensor, las instituciones judiciales y la comunidad. Los programas de justicia
restaurativa se basan en el principio fundamental de que el comportamiento delictivo no
solamente viola la ley, sino tambin hiere a las vctimas y a la comunidad. Cualquier
esfuerzo para solucionar las consecuencias del comportamiento delictivo deber, en la
medida de lo posible, involucrar tanto al ofensor como a las partes ofendidas, y
proporcionar la ayuda y el apoyo que la vctima y el delincuente requieren. 136
136 Manual sobre programas de Justicia Restaurativa:Serie de manuales sobre justicia penal. Oficina de las
Naciones Unidas contra la Droga y el Delito. Naciones Unidas, Nueva York. 2006. Pg. 05
142
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
atencin que varias de las proposiciones que en el trmite legislativo buscaban garantizar
que la reparacin a las vctimas fuera integral, no fueron aprobadas por el Gobierno
Nacional, el cual argument que esto obedeca a las consideraciones del Ministerio de
Defensa Nacional.
Por ltimo, incluso suponiendo que fuera conexa, no se observa que fines u
objetivos centrales del Acuerdo pretende realizar, por qu es conducente a realizarlos y
cmo es esta la medida menos lesiva para lograr esta implementacin. Al contrario,
contradice la finalidad del Acuerdo de satisfacer los derechos de las vctimas, no es
conducente a implementar el Acuerdo, sino a limitarlo, y claro que hay medios menos
lesivos para garantizar la reparacin integral de las vctimas respecto de los beneficios y
derechos de los beneficiarios dentro de la JEP. Por ejemplo, si hubieran dispuesto que la
reparacin monetaria nicamente procedera respecto de aquellas personas que
demostraran no tener recursos suficientes para garantizar dicha reparacin material de
las vctimas, pero se comprometen a satisfacer y contribuir con los dems componentes
de la reparacin. De lo cual se sigue que tampoco es una medida necesaria estrictamente.
143
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
Sentencia del 21 de julio de 1989. Caso El Amparo, Reparaciones. (art. 63.1 Cadh). prr. 14; Caso Cesti
Hurtado, Reparaciones, (art. 63.1 Cadh), prr. 166.
139
Ibd.
140 Corte Interamericana, Caso Garrido y Baigorria. Reparaciones (art. 63.1 Cadh). Sentencia del 27 de
144
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
141 Consejo de Estado, Seccin Tercera, sentencia del 19 de octubre de 2007, exp. 29.273, C.P. Enrique Gil
Botero.
142 Martn Beristain, Carlos: Dilogos sobre
reparacin integral: Qu reparar en los casos de violaciones de
derechos humanos. Instituto Interamericano de Derechos Humanos, 2010. Quito, Ecuador. Pg. 204.
145
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
gil y sencillo para obtener la satisfaccin del mismo a travs de recursos como la
investigacin, juzgamiento y sancin adecuada y proporcional de los responsables de los
crmenes investigados, en el marco de un proceso eficaz e imparcial, que garantice la
participacin efectiva de las vctimas. En relacin con la verdad, el derecho a la reparacin
requiere que se establezcan las causas y hechos generadores de la violacin de los
derechos de las vctimas, y determinar quines son los responsables de los hechos ilcitos.
Consider la Corte Constitucional en Sentencia C- 753 de 2013 lo siguiente:
146
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
que el Estado debe satisfacer a las vctimas, a sus familiares y a la sociedad como un
todo.143
En contextos de justicia transicional la reparacin es un derecho complejo que tiene
un sustrato fundamental, reconocido por la Constitucin, las normas internacionales de
derechos humanos, los organismos internacionales y la jurisprudencia. As, la reparacin se
cataloga como un derecho fundamental porque: 1) busca restablecer la dignidad de las
vctimas a quienes se les han vulnerado sus derechos constitucionales; y 2) por tratarse de un
derecho complejo que se interrelaciona con la verdad y la justicia, que se traduce en
pretensiones concretas de restitucin, indemnizacin, rehabilitacin, medidas de satisfaccin
y no repeticin. De esta manera, el reconocimiento de la reparacin como derecho
fundamental se ajusta a los estndares internacionales en la materia y hace posible su
amparo por va de tutela.
En esta lnea, la Corte ha reconocido en sentencias de tutela, que el dao resultante de
la violacin de los derechos humanos de las vctimas, genera a su favor el derecho
fundamental a la reparacin a travs de la restitucin, la indemnizacin, la rehabilitacin,
la satisfaccin y la garanta de no repeticin consagradas en el Derecho Internacional, que se
desprenden de la condicin de vctimas y que deben ser salvaguardados por el Estado
independientemente de la identificacin, aprehensin, enjuiciamiento o condena de los
victimarios. Es importante anotar que, los derechos a la verdad, la justicia y la reparacin de
las vctimas, a pesar de ser fundamentales, no pueden considerarse absolutos.
De otro lado, es importante destacar que en escenarios de transicin y en
contextos de escasez de recursos, es necesario hacer ciertas concesiones para lograr la
reconciliacin y la paz definitiva. No obstante lo anterior, dichas restricciones nunca
podrn traducirse en una afectacin excesiva o en una negacin o desnaturalizacin los
derechos de las vctimas.144
De esta manera, en primer lugar, la jurisprudencia hace un recuento de los
estndares en materia de reparacin a graves violaciones de derechos humanos
establecidos en los sistemas universal e interamericano de proteccin de derechos
humanos, as como en la jurisprudencia de la Corte Constitucional, para concluir que,
segn estos, existe la obligacin de reparar de manera integral a las vctimas de graves
violaciones de derechos humanos, sin que ninguna disposicin de derecho interno pueda
147
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
servir como justificacin para modificar o, de alguna forma, permitir que el Estado evada
sus obligaciones internacionales. Tal obligacin comprende la de garantizar la verdad, la
justicia y la reparacin integral, conteniendo esta ltima la obligacin de establecer
garantas de no repeticin.
En segundo lugar, se refiere a las obligaciones internacionales en materia de
cumplimiento de derechos sociales, econmicos y culturales a cargo de los Estados.
Seala que dichas obligaciones son universales, lo que implica que existe el deber de
garantizar a todas las personas los mnimos de proteccin establecidos en el Pacto
Internacional de Derechos Sociales Econmicos y Culturales (PIDESC), atendiendo
adems a los principios de no discriminacin y de progresividad. Para ello el Estado tiene
la obligacin de destinar el mximo de recursos disponibles para la satisfaccin de estos
derechos para toda la poblacin. Igualmente, los Estados han de adoptar medidas para
corregir las disparidades que se encuentran en la sociedad, atendiendo de manera
prioritaria a los miembros ms vulnerables de la sociedad.
148
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
149
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
una versin de la paz que comprende que sta es la ausencia de conflicto armado,
desconociendo que para el logro de la paz tambin hay que hacerle frente a sus causas
estructurales, como la inequidad socioeconmica. La carga de restablecer el equilibrio y
garantizar la reparacin integral no puede estar nicamente en cabeza del Estado, sin que
se afecte la estructura fundamental de nuestro Estado Social de Derecho. Pues esto
implicara que no existe una obligacin correlativa en los ciudadanos, especialmente en
los que han contribudo a la prolongacin del conflicto, a contribuir con la guarda de los
derechos humanos y la reparacin integral de las vctimas.
150
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
transformada por la propia Corte en una clusula ptrea a partir de la cual lleve a cabo un
juicio de contradiccin material, para el cual no tiene competencia.
151
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
distinciones hechas por la propia Constitucin que justifican un trato diferencial hacia
ciertos grupos de personas y le imponen obligaciones positivas al Estado (CP, arts. 13, 44,
46, 47, 50 y 54). Al respecto, la Corte ha sealado que:
La igualdad exige el mismo trato para los entes y hechos que se encuentran cobijados
bajo una misma hiptesis y una distinta regulacin respecto de los que presentan
caractersticas desiguales, bien por las condiciones en medio de las cuales actan, ya por las
circunstancias particulares que los afectan, pues una u otras hacen imperativo que, con base
en criterios proporcionados a aqullas, el Estado procure el equilibrio, cuyo sentido en
Derecho no es otra cosa que la justicia concreta 146.
La mxima de "igualdad para los iguales y trato distinto para los desiguales" debe ser
tomada en cuenta para medir, conforme a los juicios de constitucionalidad, el trato que
las autoridades deben otorgar a todas las personas en el territorio nacional. En ese
sentido, su finalidad es, por un lado, propender por qu no haya tratamientos
diferenciados que no cuenten con justificacin suficiente, ya que el objetivo primordial de
este principio es controlar la arbitrariedad del legislador y () garantizar a los ciudadanos
la expulsin del ordenamiento jurdico de perjuicios y privilegios injustos147, y por el otro,
asegurar condiciones de igualdad material a aquellos sujetos que gozan de una especial
proteccin constitucional. En otras palabras, el Estado debe actuar positivamente en la
promocin de las condiciones para que la igualdad sea real y efectiva, en aquellos casos en
los que las situaciones de hecho no son iguales 148. De lo contrario, el tratamiento idntico
constituir un desconocimiento de las circunstancias de debilidad manifiesta y una
discriminacin en contra de las personas que las viven 149. Tal diferencia se justifica
conforme al ltimo inciso del artculo 13 de la Constitucin, que establece que el Estado
proteger especialmente a aquellas personas que, por su condicin econmica, fsica o
mental, se encuentren en circunstancias de debilidad manifiesta y sancionar los abusos y
maltratos que contra ellas se cometan".
152
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
Esta se convierte, entonces, en una obligacin que radica en cabeza de todas las
autoridades y en una garanta que protege a los asociados de la arbitrariedad del Estado.
Adems, ha considerado que la igualdad es uno de los fundamentos de la democracia151,
y es un aspecto esencial del Estado Social de Derecho, de forma que no se puede hablar
de este si no se garantiza la igualdad de trato. As tambin lo ha declarado la Corte al
aducir que:
Una vez dicho esto, para nuestra argumentacin es necesario explicar los tres
componentes bsicos del principio de igualdad, a saber: la igualdad ante la ley, la
igualdad de trato y la igualdad de proteccin a todas las personas. No es posible sostener
151Corte Constitucional, sentencia C-1045 de 2005. M. P.: Clara Ins Vargas Hernndez.
152Corte Constitucional, sentencia T-1134 de 2000. M. P.: Jos Gregorio Hernndez Galindo.
153 Corte Constitucional, sentencia C-1045 de 2005. M. P.: Clara Ins Vargas Hernndez.
153
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
que hay un reconocimiento real de este principio a menos que esos tres aspectos sean
garantizados por el Estado. En relacin con el primero, la igualdad ante la ley, la Corte
Constitucional ha sostenido que consiste en que la ley sea aplicada de la misma forma a
todas las personas, de manera que tal derecho garantiza que la ley se aplique por igual,
pero no que la ley en s misma trate igual a todas las personas 154. Es all precisamente
donde entra a jugar un rol fundamental la igualdad de trato, que establece que la ley que
se va a aplicar no regule de forma diferente la situacin de personas que deberan ser
tratadas igual, o lo contrario, que regule de forma igual la situacin de personas que deben
ser tratadas diferente. La ley desconoce esta dimensin cuando las diferencias de trato que
establece no son razonables 155. Sin embargo, ninguno de estos dos componentes asegura
que se proteja por igual a todas las personas, sino que es necesario que haya un tercer
elemento: la igualdad de proteccin. La Corte Constitucional ha hecho claridad sobre este
asunto, al sostener que:
Una ley que no imponga diferencias en el trato y se aplique por igual a todos, puede
sin embargo proteger de forma diferente a las personas. La igualdad de proteccin
consagrada en la Constitucin de 1991 asegura, efectivamente, gozar de los mismos
derechos, libertades y oportunidades (art. 13). Esta dimensin del principio de igualdad,
por tanto, es sustantiva y positiva. Es sustantiva porque parte de la situacin en que se
encuentran los grupos a comparar para determinar si el tipo de proteccin que reciben y el
grado en que se les otorga es desigual, cuando debera ser igual. Es positiva porque en caso
de presentarse una desigualdad injustificada en razones objetivas relativas al goce efectivo
de derechos, lo que procede es asegurar que el Estado adopte acciones para garantizar la
igual proteccin156 (negrilla fuera del texto).
154Corte Constitucional, sentencia C-507 de 2004, M. P.: Manuel Jos Cepeda Espinosa.
155 Ibd.
156 Ibd.
154
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
alguna entre las autoridades pblicas, civiles, militares, judiciales o de cualquier otra
naturaleza, ya que en cabeza de todas asiste igual responsabilidad.
estas dos garantas operan conjuntamente pues los jueces interpretan la ley y, como
consecuencia materialmente inseparable de esta interpretacin, atribuyen determinadas
consecuencias jurdicas a las personas involucradas en el litigio. Por lo tanto, en lo que
respecta a la actividad judicial, la igualdad de trato que las autoridades deben otorgar a las
personas supone adems una igualdad en la interpretacin y en la aplicacin de la ley157
(negrillas fuera de texto).
155
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
o dirimir. No obstante, aunque el legislativo posee amplias potestades frente a este tema,
tambin tienen limitaciones que intentan garantizar que las partes gocen de igual
proteccin, y que los sujetos que estn expuestos a mayores riesgos encuentren
salvaguardados sus derechos. La Corte Constitucional ha desarrollado una serie de
lmites, que, en trminos generales, se sintetizan as:
las diferenciaciones legales deben realizarse siempre dentro del respeto a lo que la
Corte ha denominado el "principio de neutralidad del derecho procesal", el cual busca la
realizacin del principio de igualdad ante la ley en la rbita de los procesos judiciales y
persigue que todas las personas sean iguales ante la administracin de justicia, tengan ante
ella los mismos derechos e idnticas oportunidades, en orden a lograr el reconocimiento de
sus derechos"160.
160 Ibd.
161Ibd.
162 Ibd.
156
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
el Legislador debe abstenerse, hasta donde ello sea posible, de multiplicar el nmero
de juicios y procedimientos y de establecer diferenciaciones dentro de los ya existentes.
Conforme a esta idea, la diferenciacin dentro de un proceso preexistente debe obedecer
a una razn claramente fundada en la proteccin de un derecho o un bien
constitucional163(subrayas fuera de texto).
Por tal razn, toda diferenciacin que se establezca por ley con relacin a los
procedimientos judiciales tiene que contar con una justificacin clara, pues por medio de
modificaciones legislativas no se deben crear etapas o procedimientos nuevos, en
ocasiones hasta paralelos, con la finalidad de privilegiar a un grupo de personas o de crear
espacios de impunidad que obstruyan la justicia.
el proceso penal, en cuanto manifestacin del poder punitivo del Estado, se encuentra
sometido a los principios de estricta legalidad y jurisdiccionalidad, motivo por el cual, en su
diseo y regulacin, el Legislador se encuentra sometido a mayores restricciones que
entratndose de procesos judiciales que no se relacionan directamente con la libertad
personal165.
163 Ibd.
164 Ibd.
165Ibd.
166 Ibd.
157
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
que prohbe tambin cualquier discriminacin en virtud de la ley y garantiza a todas las
personas proteccin igual y efectiva contra cualquier discriminacin. Con base en este
fundamento normativo el Comit de Derechos Humanos ha dicho que el derecho a la
igualdad ante la ley y a una proteccin igual de la ley sin discriminaciones no hace que todas
las diferencias de trato sean discriminatorias167. Sin embargo, un trato diferencial solo
puede ser admisible si est basado en criterios razonables y objetivos168.
la no discriminacin, junto con la igualdad ante la ley y la igual proteccin de la ley sin
ninguna discriminacin constituye un principio bsico y general relativo a la proteccin de
los derechos humanos () En efecto, la no discriminacin constituye un principio tan bsico
que en el artculo 3 se establece la obligacin de cada Estado Parte de garantizar a hombres
y mujeres la igualdad en el goce de los derechos enunciados en el Pacto 169 (negrillas por
fuera de texto).
167Comit de Derechos Humanos, dictamen de 9 de abril de 1987, Broeks c. los Pases Bajos.
Comunicacin No. 172/1984.
168 Comit de Derechos Humanos, dictamen de 19 de julio de 1995, Alina Simunek c. la Repblica
27 de julio de 2007.
171 Comunicaciones Nos. 1015/2001, Perterer c. Austria, prr. 9.2 (procedimientos disciplinarios contra
un funcionario pblico).
158
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
el artculo 14 incluye el derecho de acceso a los tribunales en los casos en que se trata
de determinar cargos penales, as como tambin derechos y obligaciones en un
procedimiento judicial. El acceso a la administracin de justicia debe garantizarse
efectivamente en todos esos casos para asegurar que ninguna persona se vea privada, por lo
que toca al procedimiento, de su derecho a exigir justicia. [] Esta garanta prohbe tambin
toda distincin relativa al acceso a los tribunales y cortes de justicia que no est basada en
derecho y no pueda justificarse con fundamentos objetivos y razonables" 172.
El derecho a la igualdad ante los tribunales y las cortes de justicia garantiza tambin
la igualdad de los medios procesales. Esto significa que todas las partes en un proceso
gozarn de los mismos derechos en materia de procedimiento, salvo que la ley prevea
distinciones y stas puedan justificarse con causas objetivas y razonables, sin que comporten
ninguna desventaja efectiva u otra injusticia para el procesado173. De esta forma, cualquier
diferenciacin que se haga no puede ir en detrimento de ninguna de las partes procesales
ni establecer beneficios injustificados para algn sujeto procesal.
172 Ibd.
173Comit de Derechos Humanos, Perterer c. Austria, Comunicaciones Nos. 1015/2001, prr. 9.2.
174
Corte Interamericana de Derechos Humanos, Condicin Jurdica y Derechos de los Migrantes
Indocumentados. Opinin Consultiva OC-18/03 del 17 de septiembre de 2003. Serie A No. 18, prr. 88
175 Ibd.
159
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
El componente de Justicia tambin se aplicar respecto de los agentes del Estado que
hubieren cometido delitos relacionados con el conflicto armado y con ocasin de ste,
aplicacin que se har de forma diferenciada, otorgando un tratamiento equitativo,
equilibrado, simultneo y simtrico. En dicho tratamiento deber tenerse en cuenta la
calidad de garante de derechos por parte del Estado.
En tal medida la igualdad ante la ley y los tribunales no puede ser considerada como
una regla intangible, pues ella misma admite que existan tratos diferenciados, siempre y
cuando ellos atiendan a criterios objetivos y razonables. Por lo tanto, es posible concluir
que la igualdad ante la ley es un elemento definitorio de la Constitucin sin que se
entienda como un elemento intangible del que se pueda colegir la configuracin de una
clusula ptrea.
160
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
161
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
De acuerdo con la Ley 678 de 2001, la accin de repeticin es el medio judicial que la
Constitucin y la ley le otorgan a la administracin pblica para obtener de sus
funcionarios o ex funcionarios el reintegro del monto de la indemnizacin que ha debido
reconocer a los particulares como resultado de una condena de la jurisdiccin de lo
contencioso administrativo por los daos antijurdicos causados en ejercicio de funciones
pblicas o con ocasin a ellas, haya actuado con dolo o culpa grave, descartando as la
responsabilidad por culpa leve o levsima. Halla sustento lo anterior en que se deben
castigar las actuaciones reprochables, pero no se puede llegar al extremo de causar temor
para que el particular acceda a los cargos pblicos por los eventuales perjuicios que en
ejercicio de estos pueda causar. (Subraya propia)
162
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
patrimonialmente por los daos antijurdicos que le sean imputables, causados por la
accin o la omisin de las autoridades pblicas. Como lo ha manifestado la Sala, la citada
disposicin superior no slo establece la responsabilidad patrimonial en el mbito
extracontractual, sino que fij un rgimen general, segn el cual la nocin de dao
antijurdico, entendido como el perjuicio que es provocado a una persona que no tiene el
deber jurdico de soportarlo y, por ende, contrario a la igualdad frente a las cargas
pblicas, es aplicable en materia pre-contractual y contractual, fundamentando as la
totalidad de la responsabilidad patrimonial del Estado.
163
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
164
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
(actos, hechos o contratos), pudiera repetir contra el funcionario que con su conducta
dolosa o gravemente culposa hubiera ocasionado la condena y adems se dispuso que en
el evento de la declaratoria de responsabilidad, la sentencia siempre dispondra que los
perjuicios sean pagados por la entidad, rompiendo con el concepto de la responsabilidad
solidaria de la normativa anterior.
176 Corte Constitucional, Sentencia C-008 de 2010, M.P.: Mauricio Gonzlez Cuervo.
177 Ver Corte Constitucional sentencias C-022 de 1996 M.P.: Carlos Gaviria Daz, T-387 de 1998 M.P.:
Fabio Morn Daz, T-610 de 2002 M.P.: Rodrigo Escobar Gil, C-229 de 2011 M.P.: Luis Ernesto Vargas
Silva, entre otras.
178 En este sentido, la Corte Constitucional ha sealado desde los inicios de su jurisprudencia que El
166
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
De acuerdo con la Ley Colombiana y con las normas que integran el bloque de
constitucionalidad, todos los daos y perjuicios causados deben ser reparados por quien
los caus o contribuy a su consumacin, lo anterior, sin distingo de las calidades
profesionales que le asistan al causante del dao; debindose entender adems, que en
aquellos casos en que la situacin se presente por la conducta dolosa o gravemente
culposa de un servidor pblico, le asiste al Estado la obligacin de reparar, teniendo la
potestad de repetir contra aqul.
Carta fue o no sustituida por otra, para lo cual es necesario tener en cuenta los principios y
valores que la Constitucin contiene, y aquellos que surgen del bloque de
constitucionalidad, no para revisar el contenido mismo de la reforma comparando un
artculo del texto reformatorio con una regla, norma o principio constitucional lo cual
equivaldra a ejercer un control material. 179
Bajo ese entendido, se demostr cmo el hecho de que se eliminen los mecanismos
ya referidos, esto es, accin de repeticin y llamamiento en garanta, vulnera
directamente el espritu de la Constitucin y va en detrimento de derechos ya adquiridos
especialmente por las vctimas como grupo especial de proteccin, faltando al principio
de progresividad establecido en nuestro ordenamiento jurdico y reforzado por las
normas que integran el bloque de constitucionalidad.
Es entonces correcto afirmar que, el poder de reforma definido por la Carta Poltica
est sujeto a lmites competenciales que no fueron atendidos en el caso concreto, pues el
Congreso de la Repblica excedi las facultades a l otorgadas puesto expidiendo un Acto
legislativo que sustituye la constitucin al ir en contrava de sus principios y valores. Nos
encontramos ante una sustitucin de la Carta, al situarnos en el evento en que un eje
definitorio de la identidad de la constitucin es reemplazado por otro opuesto o
integralmente diferente.180
168
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
directa, sino que, contrario sensu, se respeta la obligacin del Estado de reparar
integralmente a las vctimas, reservndose ste la no repeticin en contra de los
funcionarios que dieron origen al establecimiento de su responsabilidad.
As pues, la interpretacin correcta del artculo, es aquella que permite inferir que
existe imposibilidad de repetir, llamar en garanta o iniciar una accin penal para la
indemnizacin de perjuicios en contra de quienes han sido beneficiarios de renuncia a la
accin penal, amnistas o indultos; sin perjuicio de la posibilidad de que en ejercicio del
medio de control de reparacin directa se inicie una demanda que pretenda que sea el
Estado quien sea declarado responsable y como consecuencia repare.
Se hace necesario sealar que la intencin de poner fin a este conflicto que azot a
la sociedad colombiana por ms de cinco dcadas y dej miles de vctimas, ha permitido
ver que el Estado a travs de sus diversas instituciones particip en la perpetracin de
hechos que de forma reprochable han debido ser reparados, al reconocerse su
responsabilidad en los mismos. En garanta del derecho de acceso a la administracin de
justicia, se ha permitido el desarrollo de procesos de diferente talante entre los que se
encuentran los contenciosos administrativos, en donde es el Consejo de Estado el que por
169
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
Teniendo en cuenta el real compromiso que asiste a las partes firmantes no solo de
terminar el conflicto, sino de poner a las vctimas como centro del Acuerdo, es que debe
pensarse en el Consejo de Estado como una institucin fundamental dentro de la
implementacin del mismo, pues como se ha ilustrado, es este quien ostenta la facultad
sancionatoria frente a las personas jurdicas de derecho pblico que han perpetrado a
travs de sus agentes hechos penosos como masacres, homicidios, desapariciones
forzadas, entre otros, de los cuales si bien existe en el campo penal asignacin de
responsabilidades individuales, no puede desconocerse que en algunos casos dichas
conductas no han obedecido a la voluntad particular del ejecutor, sino a polticas o planes
generados desde el Estado mismo, que les facilitaban su actuar delictivo y que por ende,
son situaciones que no deben quedar impunes.
Los hechos ocurridos en razn y en el marco del conflicto armado han derivado en
mltiples daos de carcter individual, colectivo, econmico o moral, y ha visibilizado
responsabilidades de particulares, de grupos al margen de la ley y, en muchos casos, de
autoridades administrativas. En consecuencia, estos hechos han desatado varios litigios o
controversias conocidas por la Jurisdiccin de lo Contencioso Administrativo en el marco de
sus competencias.
181 Las crticas del Consejo de Estado frente a la JEP. 27 de septiembre de 2016. Tomado de:
http://www.wradio.com.co/noticias/actualidad/las-criticas-del-consejo-de-estado-frente-a-la-jurisdiccion-
especial-para-la-paz/20160927/nota/3257788.aspx
182 La jurisdiccin Contencioso Administrativa y los avances del proceso de paz con las FARC - EP. Agosto
171
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
la misin de la JEP es conocer de todos los hechos del conflicto, con respecto de todos los
actores que en l participaron y hasta el momento no se ha previsto cul ser la
coordinacin entre JEP y la Jurisdiccin Contencioso Administrativa con respecto a los
procedimientos que se adelantan para la reparacin de vctimas del conflicto y aquellos
que involucran responsabilidad estatal. 183
183 Ibd.
172
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
De esta forma, es dable sealar que son mltiples los eventos en los cuales el
Consejo de Estado ha condenado a la Nacin por los daos y perjuicios ocasionados,
contribuyendo a la garanta de los derechos a la verdad, la justicia, reparacin y garantas
de no repeticin. As pues, en ms de 200 aos de historia, esta alta corporacin ha
emitido providencias que de forma garantista han concedido no slo el pago de
indemnizaciones, sino tambin el otorgamiento de medidas de restitucin, reparacin,
rehabilitacin, y medidas de satisfaccin entre las que se pueden destacar actos de
reconocimiento pblico de la responsabilidad, reconocimiento de becas, entre otras.
Al respecto pueden sealarse providencias entre las que se destacan el Caso Franco
Pineda del Palacio de Justicia184; el asesinato de Jaime Pardo Leal, integrante de la Unin
Patritica185; el caso Castillo Zapata en el marco de la Masacre de la Rochela186 ; el caso
Narvez Corrales dentro de la Hacienda Bellacruz 187, entre muchas otras. Esta ltima
reviste gran relevancia, pues permite ver cmo las relaciones de connivencia existentes
entre la Fuerza Pblica y estructuras paramilitares perpetraron hechos de tal envergadura
y atrocidad, que comprometieron la responsabilidad de La Nacin, y por ende su
patrimonio.
Las acciones del grupo armado ilegal fueron conocidas por el Estado, pues el grupo
paramilitar, adems de haber hecho pblica la amenaza de tomarse los predios que
ocupaban los campesinos, atent contra la vida e integridad de estos y, en todo momento,
las familias desplazadas estuvieron informando y solicitando de las autoridades la
proteccin efectiva para su vida y bienes, pero no se adelant en esa regin accin militar
alguna seria y contundente. Se reconocieron perjuicios morales a favor de las vctimas y se
173
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
188 Violencia y responsabilidad estatal en los ltimos 100 aos. Tomado de:
https://www.ambitojuridico.com/bancoconocimiento/administrativo-y-contratacion/violencia-y-
responsabilidad-estatal-y-en-los-ultimos-100-anos. Consultado el 22 de julio de 2017
174
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
derechos adquiridos por las vctimas, desconociendo la facultad que se les ha otorgado de
comparecer ante la Jurisdiccin para lograr por va judicial el reconocimiento de sus
derechos.
Las peticiones de accin de tutela debern ser presentadas ante el Tribunal para La
Paz, nico competente para conocer de ellas. La primera instancia ser decidida por la
Seccin de Revisin. La segunda por la Seccin de Apelaciones. El fallo de tutela podr ser
revisado por la Corte Constitucional de conformidad con las siguientes reglas:
La decisin sobre la seleccin del fallo a revisar en tutela ser adoptada por una
sala conformada por dos magistrados de la Corte Constitucional escogidos por sorteo y
dos magistrados de la Jurisdiccin Especial para la Paz. El fallo ser seleccionado si los
cuatro magistrados votan a favor de la seleccin.
175
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
la Jurisdiccin Especial para la Paz. La sentencia ser remitida al Tribunal para la Paz para
que adopte la decisin que corresponda respetando el derecho amparado. La providencia,
resolucin o acto del rgano de la JEP expedido en cumplimento de la sentencia de la Corte
Constitucional no podr ser objeto de una nueva accin de tutela.
1. Anlisis de constitucionalidad
189M.P.: Manuel Jos Cepeda Espinosa, Rodrigo Escobar Gil, Marco Gerardo Monroy Cabra, Humberto
Antonio Sierra Porto, lvaro Tafur Galvis y Clara Ins Vargas Hernndez.
176
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
190
Corte Constitucional, sentencia C-551 de 2003, MP.: Eduardo Montealegre Llynet
191Corte Constitucional, sentencia C-1200 de 2003, MM. PP.: Manuel Jos Cepeda Espinosa y Rodrigo
Escobar Gil.
177
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
En este sentido, el control constitucional configura una garanta bsica dentro del
Estado de Derecho con el fin de hacer efectivo precisamente, el principio de integridad y
supremaca de la Constitucin193. As, la Corte ha sealado que: La Carta poltica
consagra, en forma expresa, el derecho que tiene todo ciudadano de interponer acciones
pblicas en defensa de la Constitucin y de la ley (art. 40-6), como una derivacin del
derecho de participacin en la conformacin, ejercicio y control del poder poltico y seala los
distintos instrumentos o acciones que se pueden ejercitar contra los actos jurdicos que
atenten contra sus preceptos y principios, a saber: la accin pblica de inconstitucionalidad
(arts. 241 y ss C.P), la accin de nulidad por inconstitucionalidad (art. 237-2 C.P.) la accin de
tutela (art. 86 C.P.) y, aunque no es considerada como una accin, tambin se puede incluir
aqu la excepcin de inconstitucionalidad, como un corolario del derecho a la supremaca de
la Constitucin194
Ahora bien, la Corte ha sealado que, aunque el juez constitucional est reconocido
en todos los jueces ordinarios, aceptando los matices correspondientes a competencia
192 Corte Constitucional, sentencia T-06 de 1992 MP. Ciro Angarita Barn, Cfr. Ttulo II, captulos 1, 2 y 3 de
la Constitucin Poltica
193 Corte Constitucional, sentencia C-1290 de 2001, MP. lvaro Tafur Galvis
194 Corte Constitucional, sentencia C-560 de 1999, MP. Carlos Gaviria Daz
178
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
funcional, la jurisdiccin constitucional es una sola y como tal posee un mximo rgano
de cierre con funciones concretas otorgadas por el artculo 241 Superior, en concordancia
con el principio de supremaca de la Constitucin195 y el Decreto 2591 de 1991; en
palabras de la Corte, la existencia de unidad de la jurisdiccin constitucional196, idea que
pasaremos a profundizar.
Desde entonces, han sido distintos los pronunciamientos de la Corte que han dado
195 Corte Constitucional, sentencia C-284 de 2014, MP. Mara Victoria Calle
196 Vase, entre otros, Corte Constitucional, Autos 016/94, M.P. Jorge Arango Meja (en esta providencia se
decidi que un juez de tutela es competente para conocer a travs de tutela de procesos que versen sobre
materias que no sean objeto de la jurisdiccin ordinaria a la cual pertenece); A-051/99, M.P. Fabio Morn
Daz (Conflicto de competencias suscitado entre los Tribunales Contencioso Administrativo de Bolvar y
Superior del Distrito Judicial de Cartagena el cual fue resuelto por la Corte Constitucional); en el mismo
sentido A-069/99 (conflicto de competencias suscitado entre el Tribunal Contencioso Administrativo del
Choc y el Juzgado nico Laboral del Circuito de Quibd)
197
La Corte Constitucional tuvo la oportunidad de referirse a la constitucionalidad de este artculo en la
sentencia C-037 de 1996, M.P. Vladimiro Naranjo Mesa
198 Corte constitucional Auto 087 de 2001, MP Manuel Jos Cepeda Espinosa
179
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
180
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
200Corte Constitucional, sentencias C-590 de 2005, MP. Jaime Crdoba Trivio; SU-567 de 2015, MP.
Gabriel Eduardo Mendoza Martelo
181
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
objetivos que ella misma determine o que juzgue pertinentes, deriva del mandato
constitucional establecido en lo artculos constitucionales 86 y 241 numeral 9 y 31 a 36
del Decreto 2591 de 1991. As ha sido sealado en los Autos 012 de 2004 y 253 de 2007, en
los que la Corte seal que [e]sta discrecionalidad implica que la Corte tiene plena libertad
para determinar cules procesos son estudiados por ella, sin que la ley, ni ninguna otra
regulacin de menor jerarqua puedan obligarla a seleccionar un determinado caso de
tutela, o una cierta cantidad de los mismos201 (nfasis nuestro).
Por supuesto, es indispensable que el caso particular, a partir de ese examen, sea
tambin resuelto por la Corte, bien confirmando, ya modificando o revocando los fallos de
instancia. Pero tal resolucin no es el nico ni el ms importante propsito de la revisin
y viene a ser secundario frente a los fines de establecimiento de la doctrina
constitucional y de unificacin de la jurisprudencia, que tienen un sentido institucional
y no subjetivo (nfasis nuestro)
En este sentido, el Auto 012 de 2004 seal que la Corte debe asegurar que se
unifiquen los criterios con base en los cuales ella se interpreta y aplica en materia de
derechos, se elabore la doctrina constitucional y se tracen las pautas de la jurisprudencia, a
182
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
203 Cf. Corte Constitucional, sentencia T-272 de 2014, MP Mara Victoria Calle
204 Ibd.
183
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
Prez
184
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
Victoria Schica de Moncaleano; C-771 de 2011, MP Nilson Pinilla Pinilla; C-370 de 2006, MsPs Manuel Jos
185
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
del Estado de derecho mediante la bsqueda del objetivo de la paz no se puede lograr
sacrificando sus principios, no slo por ser una contradiccin conceptual, sino porque le
restara legitimidad al proceso transicional en curso 212, por lo que corresponde al juez
constitucional ser garante del respeto a dicho lmites para evitar excesos por parte del
ejecutivo (cuando tenga facultades extraordinarias) o de otro poder interviniente, en este
caso concreto, el propio legislador.
De modo que las restricciones que establecen el artculo 8 del Acto Legislativo 01 de
2017 a las facultades que tiene la Corte Constitucional como mximo rgano de la
jurisdiccin constitucional, para la seleccin de tutelas, es injustificada incluso en
escenarios de justicia transicional. As, el pilar que entrara a regir, aunque de manera
temporal, en el ordenamiento jurdico eliminara facultades que la Corte Constitucional
tiene por mandato constitucional y rgano de cierre ante la decisin de un organismo de
menor jerarqua, en este caso, la sala accidental conformada al interior de la JEP.
Cepeda Espinosa, Jaime Crdoba Trivio, Rodrigo Escobar Gil, Marco Gerardo Monroy Cabra, Alvaro Tafur
Galvis y Clara Ins Vargas Hernndez
212 Corte Constitucional, sentencia C-160 de 2017, MPv
186
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
Esto es, se debe identificar alguno de los siguientes criterios formales: (i) que el
asunto sometido a estudio del juez de tutela tenga relevancia constitucional; (ii) que el
actor haya agotado los recursos judiciales ordinarios y extraordinarios antes de acudir al
juez de tutela; (iii) que la peticin cumpla con el requisito de inmediatez, de acuerdo con
criterios de razonabilidad y proporcionalidad; (iv) en caso de tratarse de una irregularidad
procesal, que sta tenga incidencia directa en la decisin que resulta vulneratoria de los
derechos fundamentales; (v) que el actor identifique de manera razonable los hechos que
generan la violacin, y que sta haya sido alegada al interior del proceso judicial, en caso
de haber sido posible; y (vi) que el fallo impugnado no sea de tutela214.
Adems, debe concurrir con alguno de los criterios materiales que han sido
identificados de la siguiente manera: (i)Defecto orgnico que se presenta cuando el
funcionario judicial que profiri la providencia impugnada, carece, absolutamente, de
competencia para ello; en segundo lugar (ii)el Defecto procedimental absoluto que se
origina cuando el juez actu completamente al margen del procedimiento establecido; en
tercer trmino (iii) el Defecto fctico que surge cuando el juez carece del apoyo probatorio
que permita la aplicacin del supuesto legal en el que se sustenta la decisin; en cuarto
lugar (iv) el Defecto material o sustantivo como son los casos en que se decide con base en
normas inexistentes o inconstitucionales o que presentan una evidente y grosera
contradiccin entre los fundamentos y la decisin; en quinto lugar (v)Error inducido, que
se presenta cuando el juez o tribunal fue vctima de un engao por parte de terceros y ese
engao lo condujo a la toma de una decisin que afecta derechos fundamentales; en sexto
trmino (vi)Decisin sin motivacin, que implica el incumplimiento de los servidores
judiciales de dar cuenta de los fundamentos fcticos y jurdicos de sus decisiones en el
entendido que precisamente en esa motivacin reposa la legitimidad de su rbita funcional;
en sptimo lugar (vii). Desconocimiento del precedente cuando () la autoridad judicial
187
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
H. PRIORIZACIN Y SELECCIN
(...)
188
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
Tanto los criterios de priorizacin como los de seleccin son inherentes a los
instrumentos de justicia transicional. El Fiscal General de la Nacin determinar criterios
de priorizacin para el ejercicio de la accin penal, salvo en los asuntos que sean de
competencia de la Jurisdiccin Especial para la Paz. Sin perjuicio del deber general del Estado
de investigar y sancionar las graves violaciones a los Derechos Humanos y al Derecho
Internacional Humanitario, en el marco de la justicia transicional, el Congreso de la
Repblica, por iniciativa del Gobierno nacional, podr mediante ley estatutaria determinar
criterios de seleccin que permitan centrar los esfuerzos en la investigacin penal de los
mximos responsables de todos los delitos que adquieran la connotacin de crmenes de
lesa humanidad, genocidio, o crmenes de guerra cometidos de manera sistemtica;
establecer los casos, requisitos y condiciones en los que procedera la suspensin de la
ejecucin de la pena; establecer los casos en los que proceda la aplicacin de sanciones
extrajudiciales, de penas alternativas, o de modalidades especiales de ejecucin y
cumplimiento de la pena; y autorizar la renuncia condicionada a la persecucin judicial
penal de todos los casos no seleccionados, siempre sin alterar lo establecido en el Acuerdo
de creacin de la JEP y en sus normas de desarrollo. La ley estatutaria tendr en cuenta la
gravedad y representatividad de los casos para determinar los criterios de seleccin.
189
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
190
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
191
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
hechos sucedidos en el marco del conflicto armado, y no solo de aquellos que sean
priorizados, para con ello llegar a la verdad sobre las violaciones a los derechos humanos.
En cuanto a la jurisprudencia nacional, la sentencia C-579 de 2013, la cual declar la
exequibilidad del inciso cuarto del artculo 1 del Acto legislativo 01 de 2012 Por medio del
cual se establecen instrumentos jurdicos de justicia transicional en el marco del artculo 22
de la Constitucin Poltica y se dictan otras disposiciones, con la sujecin a algunos
presupuestos, los cuales se expondrn a continuacin.
En primer lugar, la existencia de un pilar fundamental de la Constitucin que consiste
en el compromiso del Estado social y democrtico de derecho de respetar, proteger y
garantizar los derechos de la sociedad y de las vctimas.
De ah que dichos derechos sean reconocidos de forma progresiva. As como el
derecho de participar en las garantas que comporta ser ciudadano de un Estado Social de
Derecho. En el mismo sentido, la primaca de los derechos humanos implica per se la
universalidad e irrenunciabilidad de los mismos, de ah que ni los titulares de los derechos
ni el Estado colombiano pueda renunciar al otorgamiento del derecho a la verdad, bajo
ninguna circunstancia y en ningn caso.
Existe un pilar fundamental de la Constitucin que consiste en el compromiso del
Estado Social y Democrtico de Derecho de respetar, proteger y garantizar los derechos de
la sociedad y de las vctimas. En virtud de este mandato, existe la obligacin de:
I. Prevenir su vulneracin;
II. Tutelarlos de manera efectiva;
III. Garantizar la reparacin y la verdad; e
IV. Investigar, juzgar y en su caso sancionar las graves violaciones a los Derechos
Humanos y al Derecho Internacional Humanitario.
As, a pesar de la existencia de una justicia transicional, no se extingue la obligacin
del estado de garantizar la reparacin y la verdad, como tampoco la obligacin de
investigar, por ello, la priorizacin de casos no debe ser per se un argumento para violar
los derechos de las vctimas del conflicto armado en Colombia.
192
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
sobre los criterios que apliquen para este Acto Legislativo. Estos sealan que como
mnimo debe haber:
193
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
218 Uprimny-Yepes, Rodrigo; Saffon, M. P. (2006). Derecho a la verdad: alcances y lmites a la verdad
judicial. In Justicia transicional: teora y praxis (pp. 345374). Bogot, Colombia: Universidad El Rosario.
194
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
Por otra parte, tampoco cumple el mencionado artculo 3 del Acto Legislativo Nro.
01 de 2017 el criterio de autenticidad ni respeto a la bilateralidad de los Acuerdos, pues
por ninguna parte del Acuerdo Final para la Terminacin del Conflicto y la Construccin
de una Paz Estable y Duradera se hace alusin a la categora de mximos responsables.
No fue esta una categora que fuera acordada para deducir la responsabilidad de quienes
perpetraron crmenes en el marco del conflicto ni para deducir la obligaciones de
comparecencia ante la jurisdiccin especial de paz.
195
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
el Senado, que nunca fue presentado ante la Cmara de Representantes, sino que
adems, no guarda ninguna correlacin o coherencia con lo debatido y aprobado a lo
largo del Acuerdo Final, del cual este Acto Legislativo pretende ser la base normativa para
su desarrollo e implementacin.
En la medida en que el Acto Legislativo 02 del 11 de mayo de 2017 por medio del
cual se adicion un artculo transitorio a la Constitucin con el propsito de dar
estabilidad y Seguridad Jurdica al Acuerdo Final para la Terminacin del Conflicto y la
Construccin de una Paz y Duradera dispuso que el mencionado Acuerdo Final se
constitua en base normativa de interpretacin para los actos que lo desarrollen, no
parece adecuado que la introduccin de los conceptos de priorizacin y seleccin
contenidos en el artculo 3 basados en criterios de mximos responsables que no fueron
incluidos en el Acuerdos, puedan ser la base para otorgar al Fiscal General y al Congreso
las potestades para desarrollar dichos conceptos.
196
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
empeo y diligencia, de manera que nadie pueda afirmar que alguna vez se ha sido
benigno o negacionista en el reconocimiento de los crmenes cometidos por la
insurgencia y en la investigacin de sus crmenes. Esta tendencia, refleja una asimetra y
falta de parcialidad y diligencia cuando se encara la persecucin de los mximos
responsables de la criminalidad de agentes del Estado.
Con relacin a algunos de estos crmenes, como las ejecuciones extrajudiciales
perpetrados por miembros de la Fuerza Pblica, el Representante en Colombia de la Alta
Comisionada de Naciones Unidas para los Derechos Humanos expres como uno de los
motivos de alta preocupacin La respuesta inadecuada al tema de los de los falsos
positivos, y al hecho de que La Fiscala tiene casi 5 mil casos de vctimas de falsos
positivos, aunque algunas ONG hablan de ms de 6 mil, y a pesar de lo cual, Todava el
nmero de sentencias es muy poco, en relacin con la dimensin al problema que existe220.
Segn la Oficina del Alto Comisionado, de 4.716 casos, solo hay un 30% de procesos
activos. De los activos, ms del 60% estn en la fase de indagacin preliminar y para
agosto de 2012 solo haban llegado a juicio o estaban para sentencia 294. Esto
escasamente sobrepasa el 6%221 de los casos.
Lo ms preocupante es que las pocas sentencias han recado casi sin excepcin en
uniformados de media y baja graduacin, sobre quienes se ha descargado casi por
completo la responsabilidad de estos crmenes de sistema. Los altos mandos, referidos a
comandantes de Brigadas, Divisiones, Comandos Conjuntos, Fuerzas de Tarea y el Estado
Mayor, incluyendo los comandantes del Ejrcito y las Fuerzas Militares en los periodos
donde estos planes de exterminio se llevaron a cabo no ha sido llamados a responder por
estos crmenes sistemticos, no han sido sancionados ni procesados y no parece haber
voluntad estatal para vinculados a las investigaciones adelantadas por estos hechos. El
Un informe reciente seala que con relacin a los generales que aparecen
mencionados en los casos de falsos positivos, despus de tantos aos en que lleva
denuncindose esta prctica masiva y sistemtica, la Fiscala General de la Nacin apenas
se encuentra en la etapa de establecer hiptesis para establecer si existi una promocin
del body count, la poltica de medir xitos segn el nmero de bajas enemigas, puesto que
an No hay indicios de que hayan participado directamente en ningn crimen, pero se est
220 Naciones Unidas. Oficina del Alto Comisionado. Informe de la Alta Comisionada de las Naciones Unidas
para los Derechos Humanos sobre Colombia. Presentacin con Sociedad Civil (22 de febrero de 2013). Video.
En: http://www.hchr.org.co/acnudh/index.php?option=com_content&view=article&id=2354:informe-de-la-alta-
comisionada-de-las-naciones-unidas-para-los-derechos-humanos-sobre-colombia&catid=127:2013&Itemid=83
221 FIDH-CCEEU. Audiencia ante la Comisin Interamericana de Derechos Humanos sobre impunidad en
casos de ejecuciones extrajudiciales desarrollada 147 periodo ordinario de sesiones, marzo de 2013
197
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
estableciendo si con sus instrucciones promovieron las muertes, si por lnea de mando deben
responder por hechos cometidos por subalternos 222.
222As va el caso de los Generales y los Falsos Positivos. El Tiempo. 29 de Julio de 2014. En:
http://www.eltiempo.com/politica/justicia/caso-de-generales-involucrados-en-falsos-positivos/14320420
223 Ms de 5.000 agentes del Estado son investigados por falsos positivos . El Espectador. 25 de Junio de
2015. En : http://www.elespectador.com/noticias/judicial/mas-de-5000-agentes-del-estado-son-investigados-
falsos-articulo-568401
224 Ibidem.
225 Fiscala adelanta ms de 15.000 procesos por falsos positivos. Las investigaciones tienen a 10.853
personas vinculadas, 833 ya condenadas. Caracol Radio. 30 Septiembre 2015. En:
http://caracol.com.co/radio/2015/09/30/judicial/1443584158_548905.html
198
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
V. CONCLUSIONES
226 Irregularidades en contratacin. Fiscal General defiende contratacin con Natalia Springer. El
Espectador. 16 de Septiembre de 2015. En: http://www.elespectador.com/noticias/judicial/fiscal-general-
defiende-contratacion-natalia-springer-articulo-586516
199
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
200
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
201
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
202
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
203
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
204
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
Suscriben,
C.C. 1.010.194.876
C.C. 39.759.276
T.P. 134.536
205
Intervencin RPZ-003 A.L. 01 de 2017 Sistema Integral de
Verdad, Justicia, Reparacin y Garantas de No Repeticin.
206