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PROHIBIDA SU VENTA
Aproximacin a las
propuestas de prevencin y
control del delito desde la
criminologa crtica
Keymer Avila
APROXIMACIN A LAS PROPUESTAS DE
PREVENCIN Y CONTROL DEL DELITO
DESDE LA CRIMINOLOGA CRTICA
Keymer Avila
Abogado Magna cum Laude, egresado de la Universidad Central
de Venezuela (UCV). Cursa las Especializaciones en Ciencias
Penales y Criminolgicas y Gobierno y Polticas Pblicas, de la
misma Universidad. Actualmente, Asistente del Fiscal General de
la Repblica. Caracas, Venezuela. E-mail:
keymerguaicaipuro@hotmail.com, kavila@fiscalia.gov.ve
RESUMEN
2
Desde el enfoque de la Criminologa Crtica, el presente trabajo pretende aproximarse
a algunas propuestas de prevencin y control del delito. Despus de hacer un breve
recorrido por nociones fundamentales como: la poltica criminal integrada a una
poltica social general, el tema de la seguridad y la construccin social del miedo, se
describen dos grandes reas donde la perspectiva crtica ha de materializar su trabajo
terico: 1. La poltica criminal ejecutiva y 2. La poltica criminal legislativa. La
primera abarca, entre otros, el campo de la participacin ciudadana, la polica
comunitaria y la justicia de paz; La segunda, atiende todo lo que tiene que ver con
las reformas legislativas en materia penal: descriminalizacin y criminalizacin de
conductas con miras a la proteccin de los sectores excluidos de la sociedad, primaca
de la vctima y medidas alternativas a la pena. Ambas reas deben desarrollar
principios constitucionales y ser instrumentos de proteccin de los Derechos
Humanos.
Palabras clave: Poltica criminal, criminologa crtica, prevencin y control,
seguridad, derechos humanos.
NDICE
3
INTRODUCCIN...............................................................................................................4
I. NOCIN DE CRIMINOLOGA CRTICA, CONTROL Y PREVENCIN.............................6
II. LA CRIMINOLOGA CRTICA EN LA PRAXIS: PROPUESTAS DE POLTICA CRIMINAL..8
La poltica criminal como parte de la poltica social...................................................8
El tema de la seguridad........................................................................................10
Lucha contra la exagerada construccin del sentimiento de inseguridad
Consecuenciales enfoques situacionales o pragmticos...........................................11
1. POLTICA CRIMINAL EJECUTIVA (ABOLICIONISMO EN MARCHA).................13
1.1. Participacin ciudadana en la prevencin del delito: prevencin
comunitaria...................................................................................13
Qu no debe entenderse como participacin ciudadana?.................15
Materializacin de la participacin ciudadana en la prevencin del
delito: Comits vecinales de seguridad.............................................17
La parte oscura de la participacin..................................................19
1.2. Polica comunitaria..........................................................................21
Community policing........................................................................22
1.3. Justicia de paz................................................................................23
2. POLTICA CRIMINAL LEGISLATIVA: REALISMO DE IZQUIERDA,
MINIMALISMO O GARANTISMO PENAL Y ABOLICIONISMO..........................25
2.1. Derechos Humanos y Derecho Constitucional....................................27
2.2. Derecho Penal.........................................................................29
A. Derecho Penal Sustantivo.....................................................29
a) Descriminalizacin de conductas.................................30
b) Criminalizacin de las otras conductas (que hacen ms
dao social).............................................................31
B. Derecho Penal Adjetivo .......................................................33
a) Primaca de la vctima................................................33
b) Medidas alternativas..................................................33
REFLEXIONES FINALES...................................................................................................36
REFERENCIAS................................................................................................................37
4
La espiral de exclusin se eleva, con la
paradoja que el control del riesgo
aumenta el riesgo y la seguridad de los
asegurados se vuelve precaria. En lugar
de aumentar la seguridad de pocos crece
la inseguridad de todos.
Baratta
INTRODUCCIN
5
delincuencia de las clases altas. Nuestra tendencia olvid la trascendencia que
tienen, especialmente para los de menores recursos, los objetos que con tan
gran esfuerzo adquieren para su modestsimo confort. Nos convertimos en una
vanguardia intelectual, con un escaso contacto real con los pobres, lo que nos
impeda conocer lo que pensaban en relacin a esto.1
1
Lolita Aniyar: Entre la Dominacin y el Miedo. Nueva Criminologa y Nueva Poltica Criminal. Mrida.
Ediciones Nuevo Siglo C.A., 2003, p. 81. Ver tambin su obra: La Participacin Ciudadana en la Prevencin
del Delito. Antecedentes, Debates y Experiencias. Capitulo Criminolgico, Vol. 27, N2. Venezuela, Instituto
de Criminologa , LUZ, 1999, pp. 4-5. Agradezco a la autora quien amablemente me hizo llegar tan valiosos
materiales, pero muy especialmente, por haber construido caminos que podemos recorrer los que buscamos
alternativas dentro del -a veces- insensible, fro, rgido, formal y conservador mundo del derecho.
6
I. NOCIN DE CRIMINOLOGA CRTICA, DE CONTROL Y
PREVENCIN
2
Alessandro Baratta: Criminologa Crtica y Crtica del Derecho Penal. 5ta ed. Mxico. Siglo XXI editores,
1998, p. 169
3
L. Aniyar: Pensamiento Criminolgico y Poltica Criminal. Resumen de sus libros: Entre la Dominacin y el
Miedo y Resumen Grfico de Pensamiento Criminolgico, ambos de Ediciones Nuevo Siglo, Mrida, 2003, p.7
(mimeo).
4
A. Baratta: Ob.cit, p. 163
7
Influenciada por todos los cambios polticos y sociales de finales de los aos
sesenta, entre las fuentes que le nutren se encuentran las investigaciones sobre el
delito de cuello blanco, el interaccionismo simblico, el materialismo histrico y la
idea de la defensa de los derechos humanos.5
En cuanto a la idea de Prevencin del delito, podemos afirmar, en un sentido
amplio, que la prevencin:
...consiste en preparar o disponer lo necesario anticipadamente, para evitar un
riesgo o la materializacin de un determinado evento en el futuro; en nuestro
caso, la prevencin sera la suma de polticas tendientes a impedir el
surgimiento o avance de la criminalidad.6
5
Cf. Moira Martnez: Apuntes de clase. Material mimeo; L. Aniyar: Ob. cit., pp. 7-9 ; A. Baratta: Ob. cit, pp.
155-179; 202. La criminologa crtica no ha ocultado su compromiso sobre todo con las vctimas del sistema
penal y de los delitos, es decir, con los sectores desfavorecidos. Mauricio Martnez: El Estado Actual de la
Criminologa y de la Poltica Criminal. Captulo Criminolgico, Vol. 27, N 2. Venezuela, Instituto de
Criminologa, LUZ, 1999, p. 53
6
Carlos Molina Arrubla: Introduccin a la Criminologa. 3era ed. Bogot. Grupo Editorial Leyer , 2000, p.36
7
Cf. Ibdem, pp. 36-37. En la primera Conferencia Europea y Norteamericana sobre la Prevencin de la
Delincuencia, celebrada en octubre de 1989 en Montreal, se define que la prevencin: est dirigida a reducir la
frecuencia de ciertos comportamientos, criminalizados por la ley general, pero tambin las incivilits, que no
representan siempre un delito, pudiendo recurrir a soluciones distintas a la sancin penal. A. Baratta: Poltica
criminal: entre la poltica de seguridad y la poltica social. Delito y Seguridad de los Habitantes. Mxico.
Editorial Siglo XXI, ILANUD y Comisin Europea, 1997, pp. 87-88.
8
En: C. Molina A.: Ob. cit, p. 38.
8
Teniendo una idea de estas nociones, trataremos de ver a continuacin como
pueden materializarse desde la criminologa crtica.
9
L. Aniyar: Entre la dominacin..., pp. 29-30
10
Por su parte, Zaffaroni y Hess, al entender (como lo hemos entendido nosotros)- que en la criminologa el
hilo conductor es el poder, afirman que no tiene sentido diferenciar ambas, pues la poltica criminal, ms que
poltica estatal que orienta la lucha contra el crimen, es la ideologa poltica que orienta el control social punitivo
Citado por Martnez Mauricio, extrado a su vez de: Lolita Aniyar: Pensamiento Criminolgico...,p. 9
11
Ante lo cual Emilio Garca advierte que la criminologa crtica no debe disolver los problemas especficos del
control social en la crtica poltica amplia del Estado y sus instituciones, para evitar caer en un panfleto o
diletantismo cientificista. Cf. Eplogo y posible prlogo de una nueva etapa en la criminologa crtica
latinoamericana. En: A. Baratta: Criminologa Crtica..., p. 243; Respecto a la dicotoma antagnica entre los
modelos ideales (situacional vs. social), Baratta admite que: para un mejor desarrollo de la nueva
prevencin sera necesaria una buena combinacin de las intervenciones correspondientes a ambos
modelos, a fin de evitar los dos excesos tpicos de las actuales polticas de prevencin: de especializacin y
de generalidad. Poltica..., p.88. Negritas nuestras.
9
sujetiva o intencin de los actores que las ponen en prctica.12 Al respecto comenta
Baratta: La contraposicin entre poltica de seguridad y poltica social no es lgica
sino ideolgica, y no sirve para esclarecer sino para confundir.13
Es importante destacar que la idea de poltica social, es tambin objeto de
crtica por esta corriente, ya que usualmente los sujetos peligrosos (provenientes de
grupos marginales) son considerados objetos de polticas sociales. Objetos, pero no
sujetos, ya que no se vela por sus derechos, sino por la seguridad de sus potenciales
vctimas. Convirtindose lo anterior en una falsa alternativa, ya que la idea de una
verdadera poltica social es de una concepcin integral de la proteccin y de la
seguridad de los derechos de todas las personas, lo que se hace extensivo a los
derechos econmicos, sociales y culturales y no slo al derecho de propiedad o a la
seguridad.14 Por lo tanto, una poltica criminal alternativa debe ser una poltica de
grandes reformas sociales e institucionales para el desarrollo de la igualdad, de la
democracia, de formas de vida comunitaria y civil alternativas y ms humanas,15
estos son sus principios.
Por ltimo, lo que debe destacarse es que la poltica de prevencin del delito
y el derecho penal no pueden tomar el puesto de una poltica integral de derechos,
por el contrario son eficaces y legtimas slo en cuanto operen como un componente
parcial y subsidiario de esta poltica.16 Sobre este mismo punto, Carlos Arslanin
seala que: la poltica criminolgica es parte de la poltica social, por lo cual no
12
Cf. Baratta: Poltica..., p.81 Ms adelante resalta quedesde el punto de vista epistemolgico, la definicin de
un hecho social, como en el caso arriba citado, resulta problemtica cuando, en vez de recurrir a la funcin
objetiva, se debe recurrir a la intencin de los actores p.83
13
dem
14
Cf. Ibdem, p.p. 84-85. Mauricio Martnez nos dice al respecto: Si entendemos por poltica social la actividad
estatal dirigida a satisfacer necesidades bsicas de la poblacin, ella ira o debera dirigirse fundamentalmente
hacia los sectores ms necesitados o cuyas necesidades insatisfechas pueden ocasionar desconocimiento de los
bienes protegidos penalmente. El Estado actual..., p. 51
15
A. Baratta: Criminologa Crtica...,p. 214; En este sentido, la poltica de justicia social, el respeto de los
derechos humanos, la satisfaccin de las necesidades reales de los sujetos en una sociedad, son algo ms que una
poltica criminal alternativa: son la verdadera alternativa democrtica a la poltica criminal. En: Requisitos
Mnimos del Respeto de los Derechos Humanos en la Ley Penal. Captulo Criminolgico, N.13. Venezuela.
Instituto de Criminologa, LUZ, 1985, p.98
16
A. Baratta: Seguridad. Captulo Criminolgico, N 29. Venezuela. Instituto de Criminologa Lolita
Aniyar de Castro, LUZ, 2001, p.8
10
puede trazarse ninguna poltica criminolgica fuera del marco de una general poltica
social.17
El tema de la seguridad
Siguiendo las ideas del maestro Baratta, podemos afirmar que de las dos
grandes posiciones mencionadas en el punto anterior (situacional vs. social), en el
tema de la seguridad, se derivan tambin dos modelos distintos:18
1. Modelo del derecho a la seguridad: la seguridad es un derecho, una
necesidad humana y una funcin del sistema jurdico. Hace nfasis en los
delitos contra la propiedad: robo y hurto. Est ntimamente relacionado
con la construccin social del miedo (que se mencionar ms adelante).
Modelo dominante en Europa y EEUU.
2. Modelo de la seguridad de los derechos: la seguridad es una necesidad y
un derecho de carcter secundario, respecto a todas las otras necesidades
bsicas o reales, que pueden definirse como primarias (alimento,
vestimenta y abrigo). Esta poltica abarca un campo extremamente ms
amplio que la restringida prospectiva de la lucha contra la criminalidad.
Baratta nos ofrece en sntesis un cuadro comparativo de estos dos modelos:19
Derecho a la seguridad Seguridad de los derechos
Exclusin social Inclusin social
Seguridad para los fuertes contra el riesgo Seguridad de todos los derechos de todas las
proveniente de los dbiles y de los excluidos personas
Poltica democrtica, dirigida al empowerment de
Poltica tecnocrtica, dirigida a la conservacin del
status quo social los dbiles y de los excluidos
Poltica centralista, autoritaria Poltica local, participativa
Reduccin de la demanda de seguridad a la Desconstruccin de la demanda de pena en la
demanda de pena y de seguridad contra la opinin pblica y reconstruccin de la demanda de
criminalidad seguridad como demanda de seguridad de todos
los derechos
Toda poltica de seguridad es poltica criminal La poltica criminal es un elemento subsidiario al
interior de una poltica integral de seguridad de los
derechos
Poltica privada de seguridad. La seguridad es un Poltica pblica de seguridad. La seguridad es un
negocio. Los ciudadanos se convierten en policas servicio pblico. Los policas se convierten en
17
Carlos Arslanin: Violencia, Seguridad Ciudadana y Orden Democrtico. Revista del Instituto
Latinoamericano de Derechos Humanos. Vol. 28. Costa Rica, 1998, p. 75
18
Cf. Baratta: Seguridad..., pp. 3-17
19
Ibdem, pp. 13-14. Ver tambin su obra: Poltica..., p. 88
11
(neighborhood watch) ciudadanos (polica comunitaria)
Aceptacin de la desigualdad y autolimitacin del Afirmacin de la igualdad y uso ilimitado de los
disfrute de los espacios pblicos de parte de la espacios pblicos por parte de todas las personas
vctima potencial.
Seguridad a travs de la reduccin de los Seguridad en el marco de la Constitucin y de los
derechos fundamentales, eficientismo penal, derechos fundamentales (derecho penal mnimo,
derecho a la seguridad seguridad de los derechos)
Seguridad como poltica de la fortaleza Europea Seguridad como poltica de una Europa abierta,
dirigida al desarrollo humano en el mundo
20
En especial si estn en poca electoral, basta recordar la gnesis de este discurso poltico: Ronald Reagan y
Margaret Tatcher. Eficazmente asesorados por el criminlogo Wilson, mximo representante del nuevo realismo
de derecha. Ver: C. Molina: Ob. cit., pp. 264-265 y Loic Wacquant: Las Crceles de la Miseria. Manantial,
pp. 21-81.
21
C. Arslanin: Ob. cit., p. 72. Negritas nuestras.
22
dem. Las crisis de seguridad, pues, ms que crisis, pueden ser construcciones polticas sobre una situacin de
inseguridad que es crnica en el medio urbano L. Aniyar: La participacin ciudadana..., pp. 6-7. Ver
12
por una regular reparticin de papeles de la vctima y del agresor, respectivamente,
en los grupos sociales garantizados y respetables y en aquellos marginales y
peligrosos (extranjeros, jvenes, txicodependientes, pobres, sin familia, sin trabajo
o sin calificacin profesional).23 Crendose de esta manera la ideologa de la Defensa
social.24
Ante esta situacin la criminologa crtica da una mxima consideracin a la
funcin de la opinin pblica (entendida como comunicacin poltica de base) y a
los procesos ideolgicos y psicolgicos que en ella se desenvuelven apoyando y
legitimando el vigente derecho penal desigual.25 Razn por la cual, procura la
creacin de una conciencia alternativa en el campo de la desviacin y de la
criminalidad, a travs de una labor de crtica ideolgica, de produccin cientfica y
de informacin. Promoviendo la discusin de estos temas ms all de los
especialistas y los acadmicos, llevando el debate a la sociedad en general con
especial nfasis en los ms desposedos.26
tambin su obra: Entre la dominacin..., p. 82; Desde la microsociologa se plantea que la realidad es
construida socialmente a partir de la subjetividad, por lo tanto, la percepcin de los problemas sociales responde a
una parcialidad del individuo, coincidente con sus condiciones materiales de vida, y su pertenencia a un estrato
social y cultural determinado Cisneros y Zubillaga en: Alexis Romero S, Johel J. Salas, Adela Garca P. y
Carmen Luna: El Miedo a la Violencia y el Guachimanismo: Instrumentalidad versus Conformidad. Capitulo
Criminolgico. Vol. 29, N 2. Venezuela. Instituto de Criminologa Lolita Aniyar de Castro, LUZ, 2001, p.33;
La realidad social se construye. Es el modo como ella se define y el sentido que se da a las cosas lo que
estructura la percepcin y predispone para actuar. En ese sentido, conviene recordar el famoso teorema de
Thomas: en la vida social si algo es definido como real deviene real con todas sus consecuencias y con
independencia de lo que objetivamente pueda realmente ser Toharia en: Carmen Luisa Roche y otros: Las
Voces de los Pobres Acerca de la Justicia. Caracas, Informe final (no publicado), 2001, p. 61. Negritas nuestras.
El documental Masacre en Columbine de Michael Moore, caricaturiza y denuncia, entre otras cosas, la
construccin social del miedo.
23
A. Baratta: Poltica..., p 84
24
Cf. Alcira Daroqui: Las seguridades perdidas. 2003, pp. 3-5
25
Cf. Baratta: Criminologa Crtica..., p. 217
26
Cf. Ibdem, pp. 218-219. Es natural que a partir de estas premisas una criminologa crtica no pueda
tener siempre la funcin inmediata de proyecto que tiene la criminologa tradicional p. 231
13
Creo tambin que, en la medida en que la
criminologa crtica persiga sin compromisos su propia
funcin cientfica y poltica, su contribucin est
destinada a ejercer un papel importante, en cual el
legislador y las instancias institucionales no podrn
dejar de tener en cuenta. Baratta27
27
Ibdem, p. 232. Para ello se deber igualmente evitar, de parte del movimiento cientfico y poltico para una
reforma radical, toda actitud sectaria de oposicin global al Estado y al poder como si el Estado y el poder
tuvieran por una ley natural el monopolio de los movimientos tradicionales o conservadores... (omissis) ...y
afirmar la legitimidad de su propio papel en todos los niveles institucionales, cientficos, administrativos y
polticos donde ellas concurren con el mismo derecho que otras formas de pensamiento. dem.
28
Expresin extrada de L. Aniyar: Entre la dominacin..., p. 97. Utilizada para referirse a los nuevos modelos
de control.
29
Cf. L. Aniyar: Ob. cit., pp. 29-30; Criminologa y Poder. (Aventuras y Desventuras de un Criminlogo
Crtico en el Ejercicio del Control Social) Captulo Criminolgico, Edicin especial. Venezuela. Instituto de
Criminologa Lolita Aniyar de Castro, LUZ, 1995, pp. 5-9. El nuestro fue un gobierno en el que los
criminlogos, todos ellos pertenecientes a la corriente crtica, participaron en polticas de prevencin y seguridad,
aun cuando tambin estuvo signado por esa tendencia en materia referida a derechos humanos, como la no
aplicacin de leyes de peligrosidad predelictual, el no reclutamiento forzoso, y los procedimientos no brutales de
contencin de manifestaciones o de desalojo de invasiones. L. Aniyar: La Participacin Ciudadana..., p. 25
30
Ver para toda esta seccin: L. Aniyar: La Participacin Ciudadana....
14
participacin ciudadana desde la criminologa crtica no es vista como elemento de
represin comunitaria, sino como una puerta abierta a respuestas ms humansticas,
ms sociales, a situaciones problemticas y a las incivilidades31
Este modelo, adems de estar en sintona con el ejercicio de la democracia
participativa, socializa al Estado y estatiza a la sociedad (difuminndose los lmites
entre estos trminos).32 Solucionndose de esta manera, la imposibilidad que tiene
el clsico Estado liberal de estar lo suficientemente cerca de la gente como para
compartir y comprender sus vivencias, sus necesidades, sus aspiraciones, su
cotidianidad, y hasta sus diversidades.33
Es importante tener en cuenta que la participacin ciudadana no es ms que
un aspecto de la necesaria concepcin global de la prevencin, vinculada como est a
la satisfaccin de las necesidades de sobrevivencia, nutricin, libertad, y crecimiento
corporal y espiritual.34
Entre las caractersticas y objetivos del modelo de participacin comunitaria
encontramos: 35
La bsqueda de la desburocratizacin del control.
Facilitar y fortalecer la organizacin y solidaridad comunitaria, para el
mejoramiento de la calidad de vida, el cuidado del vecindario y la defensa de
los derechos humanos. En estos espacios la gente asume un sentimiento de
31
Ibdem, p.3. Curiosamente, la presencia de los ciudadanos en la accin que tradicionalmente ha sido asignada
al Estado, pertenece por igual a dos corrientes muy dismiles del pensamiento poltico, lo cual, sin duda, tambin
es una ventaja para su aceptacin: 1) De un lado, puede considerarse parte de una concepcin avanzada de la
democracia social la democracia participativa-, en la que los ciudadanos tienen algo propio que decir, y un
espacio para actuar directamente de acuerdo a su concepcin del mundo y sus intereses especficos, los cuales son
generalmente locales... concepcin, profundamente humanista, desplegar la energa social es una forma de
perfeccionar la democracia... 2)Por el otro lado, que es precisamente el menos humanista, el llamado a la
participacin se inscribe dentro de la actual tendencia poltica dominada por el binomio globalizacin-
descentralizacin, que tiene que ver con el debilitamiento del Estado Nacin en beneficio de la desregulacin y
de la libertad en las relaciones sociales y econmicas... el cual culmina con las polticas de privatizacin pp. 7-
8. La criminologa crtica, obviamente, se enmarca dentro de la primera corriente (democracia participativa); Ver
tambin su obra: Entre la Dominacin..., p. 89-90
32
Caractersticas propias de un verdadero Estado Social de Derecho. Cf. Manuel Garca Pelayo: Las
Transformaciones del Estado Contemporneo. Alianza Editorial, pp. 17-28
33
As, el recurso a la participacin se eleva a todas las instancias de este sistema, incluida la Administracin de
Justicia. L. Aniyar: La Participacin..., p.10
34
L. Aniyar: Entre la dominacin... p. 89
35
Cf. L. Aniyar: La Participacin..., pp. 3; 18; 23.
15
pertenencia y arraigo con su comunidad, existiendo mayores vnculos e
identificacin entre sus integrantes.
Parte de sus acciones se orientan al mejoramiento de los espacios pblicos.
Disminucin del miedo al delito.
Facilita el conocimiento de los modos de produccin delictiva de cada zona.
Se basa ms en las nociones de seguridad y vigilancia que en la accin policial.
Son los ciudadanos los que colaboran con la polica, pero no son ellos mismos
policas (ni lo parecen).
Desestmula las brutalidades policiales
La extraordinaria importancia de estos organismos que representan a la
comunidad, es que la ley les concede facultades co-gestionarias que se ejercen
como derechos ciudadanos. Es mucho ms que ser odo, es tomar parte en la
planificacin y formulacin de programas de prevencin apropiados para cada
lugar, sobre la base de la informacin que el propio foro da a la polica. Es
tambin el derecho a cuestionar el modo en que el personal policial cumple con
su funcin.36
36
C. Arslanin, Ob. cit., p.88
37
L. Aniyar: Ob. cit., p.23
16
Son formas de coordinacin vecinal para realizar patrullajes o turnos de
vigilancia en el vecindario. Este sistema debe ser estrictamente controlado, ya que
tiende a desviarse en prcticas antidemocrticas, tales como: el uso de cercados
electrificados, de perros asesinos, llegando hasta el llamado vigilantismo.
En el vigilantismo puede asumirse la justicia por mano propia, o arrastrase a
la comunidad en un violenta Caza del Enemigo que en ocasiones puede generar
linchamientos.38 Basndose en el modelo de justicia privada.39
Precisamente para evitar estas desviaciones es conveniente la existencia de
un buen sistema de participacin ciudadana, controlado dentro de los lmites
legales40 y de respeto a los derechos humanos, sin convertir a los ciudadanos en
policas (crime stoppers41).
38
L. Aniyar: La Participacin..., p. 14
39
El Modelo de Justicia Privada parte de las siguientes precisiones: a) el control ejercido responde a intereses
privados; b) el esquema de operacin (vigilancia y sanciones) no est circunscrito a los mandatos legales ni a las
garantas ciudadanas; prevaleciendo criterios eficientistas sobre la base de los conceptos de riesgo y prdida, que
en ocasiones pueden inducir a la conculcacin de derechos ciudadanos; y c) su legitimidad est justificada en
normas legalmente establecidas, como la defensa de la propiedad, por lo que es tolerado por el propio Estado. A.
Romero S.: Ob. cit, p.35
40
L. Aniyar: Ob. cit., p. 15
41
Mencin especial merecen los llamados crime stoppers, verdadera accin policial de ciudadanos que, en
algunos pases, como Estados Unidos, son estimulados y gratificados cuando persiguen y capturan personas
solicitadas, y que generalmente se convierte en un oficio lucrativo. L. Aniyar: Entre la Dominacin..., p. 91
42
Cf. L. Aniyar: La Participacin..., p. 16
43
Polica privada: fenmeno corporativo que acta como polica del capital, es iniciada y financiada por l.
Como control social del capital, acta bajo su autoridad, direccin y sirve a sus intereses ms que los del Estado,
aun cuando en algn momento pueda haber coincidencia entre los intereses de ambos; pero en caso de
contradiccin prevalecern los intereses particulares. Morais en: Alexis Romero S: Ob. cit., p.30
44
Alexis Romero, Ibdem, p.36; 45
17
tambin el llamado guachimanismo45 (este ltimo fenmeno ms accesible para la
clase media y clase media alta).
Estas modalidades (vigilantismo, espacios defendibles, guachimanismo)
abandonan las teoras causalistas de la personalidad criminal y disminuyen el inters
en las prcticas rehabilitadoras.46 Son en su mayora consecuencia de la exagerada
construccin del sentimiento de inseguridad, no buscan una solucin al problema
delictivo en trminos generales, estando en sintona en muchos aspectos con el
modelo del derecho a la seguridad, del que ya se ha hecho referencia.
45
Masiva utilizacin de vigilantes privados informales (guachimanes) (...) GUACHIMN: Hombre que hace
vigilancia de un lugar, como por Ej. una casa en construccin, una finca o una fbrica, generalmente por las
noches o cuando est deshabitada o solitaria. NUEZ, R. Y PEREZ, F. J. (1994). Diccionario del habla actual
de Venezuela. UCAB. Caracas, PP. 509. Ibdem, p. 27; 30. Guachimn es un americanismo (de nuestra
Amrica) proveniente de la palabra inglesa watchman (hombre que vigila, que observa, vigilante, guardin,
etc...)
46
Cf. L. Aniyar: La Participacin...., p. 14
18
Comit; el Prefecto o Jefe Civil de la Parroquia; representantes de las iglesias activas
en la zona; vecinos voluntarios; comerciantes, representantes de las escuelas y los
grupos culturales y deportivos. Estas categoras no eran fijas, y dependan del grado
de voluntad de cada uno para involucrarse, y de la disponibilidad de tiempo que
tenan. Condiciones para pertenecer a ellos eran tener un grupo de personas
realmente interesadas en la seguridad, sin antecedentes penales y preferiblemente
apartidistas.47 Sus caractersticas y objetivos son los mismos que se mencionaron al
comienzo de esta seccin (pgina 14).
Estos ltimos son la piedra angular de la poltica de control. Los vecinos
conocen a las personas conflictivas de su entorno y representan el primero y ms
eficiente nivel de deteccin. 48
Exista un contacto fijo con los agentes de polica, tenan una estacin policial
en el vecindario, medios rpidos de comunicacin y los vecinos opinaban sobre las
acciones a seguir. La misma comunidad identificaba y priorizaba sus problemas.49
Por otra parte, tambin existan centros de atencin a la violencia familiar
asignados a la Casa de la mujer.
No es la intencin hacer un anlisis exhaustivo de esta propuesta, ya que se
excederan los lmites de este trabajo, sin embargo, a continuacin mencionamos
algunos aspectos que la misma Aniyar toma en cuenta en su autoevaluacin:
1. Para que un modelo participativo vecinal tenga xito es necesario, en primer
lugar, asegurar las siguientes cosas: 1) que la comunidad misma identifique
cules son los problemas; 2) que los objetivos sean compartidos; 3) que el
liderazgo sea igualmente compartido. Y, 4) preferiblemente, que se cuente
con la participacin de jvenes.50
2. Es difcil la evaluacin de este tipo de procesos, ya que:
...la importancia de estos sistemas est menos en la cantidad que en la
calidad. En primer lugar, porque es casi- imposible conocer la cantidad de
hechos dainos que no se cometieron, tratndose de actividades con ms
47
L. Aniyar: La Participacin..., pp. 22-23
48
L. Aniyar: Criminologa y poder..., pp. 12-13
49
L. Aniyar: Entre la dominacin..., p.91
50
L. Aniyar: La Participacin..., p.24
19
nfasis en la prevencin que en la represin. En segundo lugar, porque lo
cualitativo no puede ponerse en cifras. (...) Como se trata de sistemas
aprender haciendo, y, adems novedosos, los sistemas de evaluacin tienen
que ser sofisticados. Disear los instrumentos apropiados, es una tarea que
est por hacerse en el mbito acadmico.51
Estos sistemas no son totalmente efectivos (slo forman parte de una poltica
criminal ms amplia) y en ocasiones ellos mismos pueden resultar ingobernables.54
51
No pueden medirse con nmeros la transformacin de una comunidad indiferente en una de solidaridad
activa, responsable; la capacidad para innovar en soluciones. Habra que valorar la importancia del trabajo en
equipo, de las soluciones que se ofrecieron en cada caso; e incluso, las relaciones delincuente-vctima que
pudieron establecerse. Ibdem, pp. 25; 27-28.
52
Ibdem, p. 25. Tuvimos informacin de primera mano de la satisfaccin que estos Comits generaron, y de la
estimacin que los ms antiguos hicieron en el sentido de que haban logrado obtener un 80% de reduccin de la
delincuencia, tomando en cuenta la cifra negra, extenssima, de las llamadas incivilidades... los pequeos hurtos,
las agresiones cotidianas p.26
53
Ibdem, pp. 26-27
54
L. Aniyar: Entre la dominacin..., p.92
20
1. Estos espacios pueden ser fcilmente invadidos por intereses particulares o
grupales, que no siempre coinciden con los intereses generales. Son
trampolines polticos demasiado tentativos... Aniyar advierte:
Partidos polticos, organizaciones caritativas y religiosas, elementos del mundo
acadmico, y otros grupos privados, que pueden tener estrategias y hasta
valores diferentes a los oficialmente perseguidos, y que estn siempre
dispuestos a mediatizar las organizaciones comunitarias.55
55
dem
56
Cf. dem.
57
Ibdem, p. 93
58
Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela (CRBV), artculos: 55, 62, 70, 168, 173, 184 y 253.
59
La participacin comunitaria en la cuestin de la seguridad, garantiza la eficacia y democratizacin del
sistema penal y acuerda certeza a los procesos de consolidacin democrtica C. Arslanin: Ob. cit., p. 91
21
Slo un sistema de gobierno controlador de estos controles, y perfectamente
democrtico, puede poner lmites precisos y cuidar que se observen. 60
60
L. Aniyar: Entre la dominacin..., p.93
61
Cf. Hugo Frhling: Polica Comunitaria y Reforma Policial en Amrica Latina Cul es el impacto?. Chile.
Centro de Estudios en Seguridad Ciudadana, Universidad de Chile, Instituto de Asuntos Pblicos, 2003, p. 29
22
4. Supone los esfuerzos de la polica por movilizar a la comunidad en acciones
preventivas;
5. nfasis en la actuacin destinada a enfrentar el temor subjetivo de los
ciudadanos, sometiendo a revisin las prioridades de la polica;
6. Reconocimiento de que la comunidad desempea un papel fundamental en la
resolucin de los problemas de un barrio;
7. Reconocimiento tambin de que los cuerpos policiales tendran que
reorganizarse para responder a las demandas de esta estrategia.62
Luego del estudio de cuatro experiencias recientes (dos estados de Brasil, uno
de Colombia y otro de Guatemala), Frhling concluye que el impacto es en general
positivo porque el acercamiento de la polica a la comunidad revitaliza los actuales
cuerpos policiales, incrementa sus niveles de apoyo social e impulsa reformas
profundas de su estructura y funcionamiento. Aunque admite que la presencia de
este modelo de polica en nuestros pases resuelve muy poco si esa presencia no va
acompaada de cambios institucionales, estrategias de capacitacin, participacin de
la comunidad y coordinacin con otras agencias pblicas.63
Community policing
62
Cf. Ibdem, p.10
63
Charo Quesada: Polica Comunitaria: Lecciones de Cuarto Ciudades. Un nuevo estudio analiza la
experiencia de ciudades en Brasil, Colombia y Guatemala.
http://www.iadb.org/idbamerica/index.cfm?thisid=2822 ;
http://www.minterior.gub.uy/webs/jerivera/policia_comunitaria.htm
64
L. Aniyar: Entre la Dominacin..., pp.87-89. Esto ltimo pudiera degenerar en los modelos neigborhood
watch o en los crime stoppers, mencionados en pginas anteriores.
23
En todo caso, lo que se quiere resaltar es que la polica comunitaria, es ms
una Teora Policaca que una Teora de la Participacin. Es una revisin que se hace
la polica de s misma, tratando de disminuir su papel autoritario y represivo.65 Lo
que sin duda constituye:
...un avance sobre el modelo profesional, y reposa sobre un cierto grado de
participacin, no representa an un modelo totalmente social, y su xito
depender de la formacin de los agentes policiales; as como del grado de
penetracin en ellos, y en los jefes de Departamentos Policiales, de la cultura
corporativa.66
...el Juez de Paz... es un lego que acta sin seguir un procedimiento formal para
propiciar que las partes discrepantes lleguen a un acuerdo o negocien una
solucin. El Juez de Paz acta como conciliador o rbitro, porque a diferencia de
65
Cf. Ibdem, p 87.
66
Ibdem, p. 89
67
dem. Sobre este punto ver tambin sus obras: La participacin ciudadana..., pp. 11-13 y Pensamiento
criminolgico..., p. 21. Respecto a este tema y la descentralizacin: C. Arslanin: Ob. cit., pp. 77-80
68
Como lo son la Asociacin Civil Consorcio Justicia y el partido poltico Primero Justicia, que en la realidad es
difcil distinguirlos el uno del otro...
69
L. Aniyar: La participacin..., p.17
24
otros mediadores no investido de particular autoridad formal, puede ejercer un
poder coactivo para que en la confrontacin las partes involucradas traten de
buscar por la va pacfica la respuesta ms conveniente al asunto tratado. De no
ser un acto reconciliatorio o un acuerdo arbitrado el resultado de la mediacin,
entonces el Juez puede remitir el caso al rgano legal competente.70
70
Thamara Santos: La Autorregulacin Comunitaria. Captulo Criminolgico, N 22. Venezuela. Instituto de
Criminologa Lolita Aniyar de Castro, LUZ, 1994, p. 248. Puede afirmarse que en Oati la validez y eficacia
del derecho de los casos concretos, o que el derecho en accin producido a travs de una consuetudinaria
actividad jurdica de mediacin, configura un genuino modelo de justicia comunitaria... pp. 248-249
71
Eva Josko de Guern: La Justicia de paz: xito o Fracaso?. Venezuela Analtica,
http://www.analitica.com/archivo/vam1997.02/soc1.htm, 1997, p.2.
72
Ibdem, p.3. Todo esto segn la Ley Orgnica de Justicia de Paz.
Las colaboraciones ad honorem son cuestionables, en especial, porque el ejercicio de esas funciones pudieran
quedar destinadas nica y exclusivamente para sectores que tienen los mejores niveles socioeconmicos,
crendose una discriminacin hacia sectores de escasos recursos que tienen la necesidad de percibir un ingreso
salarial. Siendo evidente el sesgo clasista de la actual conformacin de estos espacios. Otra crtica se constituye
en que ante la ausencia de remuneracin por la prestacin de sus servicios, se facilita un espacio para la
corrupcin y la aceptacin de ddivas por la toma de una u otra decisin...
25
2. POLTICA CRIMINAL LEGISLATIVA: REALISMO DE IZQUIERDA,
MINIMALISMO O GARANTISMO PENAL Y ABOLICIONISMO
Los neorrealistas de izquierda abogan por un uso del derecho penal, pero
mnimo, lo cual los acerca a las posiciones minimalistas defendidas por Baratta,
a tiempo que los abolicionistas admiten en ocasiones que un reducto de la
crcel es necesario, a lo cual los neorrealistas de izquierda replican que
tampoco ellos abogan por una ampliacin de la crcel, aspecto que tambin
sera aceptado por los minimalistas.74
73
Cf. M. Martnez: El estado actual..., p. 36, 38, 44 50 y 57 y C. Molina A.: Ob.cit., p. 263
74
C. Molina A., dem.
75
Ibdem, p. 275. Siguiendo las ideas de Ferrajoli: Derecho y Razn. Madrid. Editorial Trotta, 1995, pp. 851-
855
76
Es obligatorio hacer mencin del trabajo de Elena Larrauri: Criminologa Crtica: Abolicionismo y
Garantismo. http://www.cienciaspenales.org/REVISTA%2017/larrauri17.htm. En el cual hace frente a los
argumentos del garantismo, respecto a la justificacin de la pena y sus efectos preventivos, cuestionando tal
afirmacin: ...ninguna investigacin criminolgica, de la que tengo conocimiento, ha conseguido contestar de
forma definitiva a la pregunta de si la pena previene delitos. Si pensamos en el importante rol que juega la
prevencin de delitos en la justificacin de derecho penal, es motivo de asombro que ninguna de las numerosas
investigaciones realizadas haya sido capaz de aportar una conclusin irrefutable a la pregunta planteada. ()
...una de las cuestiones ms dudosas y discutidas es la capacidad del derecho penal para prevenir delitos y la
posibilidad de comprobar empricamente que cualquier disminucin del delito obedece a la existencia o severidad
de una pena en vez de a factores sociales, culturales, econmicos o de otra ndole...()...prevencin general es la
ms perfecta de las ideologas porque empricamente ni se deja confirmar ni se deja desmentir y, en
consecuencia, siempre se puede recurrir a ella para legitimar el derecho penal. p. 9-11; Por otra parte, argumenta
que en los modelos alternativos propuestos por el abolicionismo, no se prescinde del derecho como mecanismo
regulador que proporciona un marco de accin y de respeto a los derechos y garantas fundamentales, por lo que
las crticas del garantismo no tienen razn de ser: ...en mi opinin, sera de lamentar, desde un punto de vista
poltico criminal, que esta discusin nos hiciera olvidar que el objetivo inicial del abolicionismo era la abolicin
de la pena de prisin. Y si los abolicionistas han de extremar su atencin en aras de salvaguardar las garantas de
las personas en cualquier alternativa a la pena o al sistema penal, los garantistas no debieran olvidar que estas
garantas debieran conducir a aplicar una pena distinta de la pena de prisin. p.4.
26
Lo cierto es que todas estas teoras asumen trabajar con las herramientas que
les ofrece el sistema (que quieren abolir), ya que en el momento actual, la existencia
de ste es un hecho real que no pueden desconocer,77 y mientras se preparan las
condiciones polticas para abolirlo, l debe transformarse y reducirse al mnimo:
(...)...debe recuperarse la polica, utilizar el sistema penal y elaborar un programa de
78
control del delito, mnimo, democrtico y multi-institucional. Si bien, postulan la
total abolicin del sistema de justicia penal, se acepta como paso intermedio la
defensa de las llamadas medidas alternativas como la libertad condicional, suspensin
condicional, arresto de fin de semana, etc.79 Entre las ideas y principios que las
rigen tenemos: el respeto a los derechos humanos, la vigencia de algunos principios
legales liberales80 (tipicidad, irretroactividad, legalidad, etc...), la presencia de la
vctima, y la descriminalizacin de ciertos comportamientos pero, al mismo tiempo, la
criminalizacin de otros.81 Esperando que el derecho penal, en esta etapa de
transicin, se convierta tambin en un instrumento de lucha de los sectores que
histricamente han sido oprimidos por l.82
77
Ya el mismo Baratta deca que se debe evitar, de parte del movimiento cientfico y poltico para una reforma
radical, toda actitud sectaria de oposicin global al Estado y al poder como si el Estado y el poder tuvieran por
una ley natural el monopolio de los movimientos tradicionales o conservadores. La criminologa crtica y el
movimiento para la reforma radical debern... afirmar la legitimidad de su propio papel en todos los niveles
institucionales, cientficos, administrativos y polticos donde ellas concurren con el mismo derechos que otras
formas del pensamiento. Criminologa Crtica..., p. 232.
78
C. Molina A.: Ob. cit.,p. 272; 267.
79
Ibdem, p. 273
80
Parece, pues, que volvemos a andar el camino destruido, al reclamar la aplicacin de las que Arneud llam
Reglas del Juego en la Paz Burguesa. El camino puede tener sendas similares a las de la ideologa del
Iluminismo francs, pero el objetivo no es el mismo. No es la proteccin del mercado naciente (ahora re-
naciente) para asegurar la acumulacin, sin riesgos, de capital, lo que nos interesa. Sino la proteccin del
hombre de la calle, la recuperacin de su ciudadana. L. Aniyar: Entre la Dominacin..., pp. 30-31
81
Cf. C. Molina A.: Ob. cit., p. 268 Proponer descriminalizacin, pero simultneamente admitir para unos casos
la criminalizacin, la penalizacin y la prisionalizacin, es legitimar y justificar el sistema penal Mauricio
Martnez en: C. Molina A.: Ob. cit., p.270. Sobre la descriminalizacin de conductas y criminalizacin de otras,
ver el punto 2.2. de este trabajo.
82
Ibdem, p. 274
27
2.1. Derechos Humanos83 y Derecho Constitucional
Por cuanto lo penal, -por los graves peligros que potencialmente posee para la
libertad individual-, est centralmente basado en lo constitucional, hay una
determinante relacin entre ambos espacios.84
83
Evidentemente la visin de los derechos humanos en la criminologa crtica va muy en sintona con el anlisis
realizado cuando hablamos del modelo de seguridad de los derechos (pgina 10). Segn Lola Aniyar de
Castro, debemos distinguir tres grupos de derechos humanos: los que ataen a la libertad del cuerpo, tal como los
derechos a la libertad personal o al libre trnsito; los que se relacionan con la libre disposicin del espritu, como
los de opinin o de autor; y por ltimo los derechos polticos y aquellos que afectan la libre disposicin de los
medios para poner en prctica los derechos anteriormente citados. Estos ltimos llamados tambin derechos
instrumentales son los que atraern principalmente nuestra atencin en el desarrollo del trabajo Jorge Rosell:
La Realizacin de los Derechos Humanos y el Uso Alternativo del Derecho. Captulo Criminolgico 14,
Venezuela. Instituto de Criminologa, LUZ, 1986, p.143. Ver tambin: Herman Schwendinger y Julia
Schwendinger: Clases Sociales y la Definicin del Delito. Captulo Criminolgico 13. Venezuela. Instituto de
Criminologa, LUZ, 1985, pp. 214-215.
84
L. Aniyar: Pensamiento Criminolgico..., p. 13
85
Todas las propuestas fueron extradas de L. Aniyar: Pensamiento criminolgico..., pp.. 11-13. Ver tambin su
obra: Entre la Dominacin..., Captulo 3. Criminologas, Polticas Criminales y Constitucin Poltica, pp. 69-77
86
Artculo 19 de la CRBV
87
Como sucede actualmente con las reformas del COPP, el cual poco a poco ha ido involucionando y
parecindose, cada vez ms, al viejo Cdigo de Enjuiciamiento Criminal. La misma involucin est presente en
la reciente reforma del Cdigo Penal, la cual es:
1. Polticamente daosa nacional e internacionalmente: Se evidencia una incongruencia ideolgica
entre esta propuesta y el discurso oficial. En aproximadamente 21 delitos se elevan las penas de manera
desproporcionada y arbitraria; la reforma consiste bsicamente en el aumento de penas, reduccin
de beneficios y proteccin de los funcionarios pblicos. Adems de criminalizar las invasiones y
aumentar las penas en delitos contra la propiedad, tiene profundas coincidencias con los discursos de
Margaret Tatcher y Ronald Reagan (neoliberales y represivos).
2. Inconstitucional por violar:
28
Especialmente en lo atinente con: la implementacin de un Derecho Penal del
Acto y no del Autor (deslindndose de esta manera de las tesis peligrosistas del
positivismo); impedir el castigo o las agravantes en razn de las condiciones
personales o los antecedentes, y lo autorice slo en caso de los delitos de
resultado y en los de peligro concreto.
2. Bsqueda de un referente material del delito que permita elaborar
incriminaciones que obedezcan al inters general: propuestas de la
criminalizacin prioritaria en aras de la proteccin de los intereses difusos o
generalizables; incriminar las violaciones a los Derechos Humanos reconocidos
por la Carta de las Naciones Unidas;88 u otras propuestas relativas a cmo
identificar aquellas necesidades reales que Baratta sugera como base para ubicar
aquel referente material.
3. Se destaque la importancia del uso Alternativo del Derecho.89
4. Presencia de formulaciones garantistas, basadas en la seguridad jurdica, y la de
los derechos humanos como lmite de toda accin estatal.
5. Presencia de la participacin ciudadana90 y de la descentralizacin de la polica.
6. La participacin de la vctima, en lo que se ha llamado la reapropiacin de los
conflictos, y su derecho a la indemnizacin por los perjuicios sufridos.91
o El estatuto de libertad (art. 44. 1 CRBV): Segn el cual la privacin de libertad sera una
excepcin a la regla. El principio de libertad durante el proceso es de carcter procesal y no de
derecho material (como lo plantea la reforma)
o El diseo del sistema penitenciario (art. 272 CRBV): No se busca una reforma o readaptacin
de los penados; Se aplican con preferencia las medidas de naturaleza reclusoria a las penas no
privativas de libertad.
o El principio de igualdad (art. 21 CRBV): Vulnerado por la exagerada proteccin que se les da
a los funcionarios pblicos (como en el caso del vilipendio).
o El principio de progresividad (art. 19 CRBV). Los derechos y garantas deben mejorarse,
nunca desmejorarse.
3. Contraria al Derecho Internacional de los DDHH
4. Dogmticamente deficiente por desconocer los principios que rigen el Derecho Penal en un Estado
democrtico y social de Derecho y de justicia (art. 2 CRBV).
Agradezco al Profesor Sergio Brown por sus orientaciones en este tema y por sus consejos para la
elaboracin de este trabajo.
88
Un ejemplo de ello son los artculos: 29 y 271 de la CRBV.
89
Sobre el Uso Alternativo del Derecho ver: Jorge Rosell: Ob. cit., pp. 158-163; L. Aniyar: Pensamiento..., 17-
19 y Entre la Dominacin..., pp. 73-74.
90
Artculo 55 de la CRBV
91
L. Aniyar: Pensamiento..., p. 21. Artculo 30 de la CRBV.
29
7. Respeto a las particularidades multitnicas92 y valorizacin de la pluralidad
normativa; inclusin del error insuperable de derecho como causa de
inculpabilidad.
8. El tema de la obediencia legtima y debida, por constituir un tema
eminentemente poltico, debera ser manejado tambin constitucionalmente.93
9. La Constitucin debe definir expresamente un concepto de seguridad ciudadana,
tomando en cuenta las limitaciones que exige el respeto a los derechos humanos
y haciendo especial nfasis en: los riesgos y daos que sufren las mujeres y
nios en el sector privado, los atropellos policiales, los delitos ecolgicos, los de
corrupcin y concusin, y las desviaciones criminales en el interior de rganos
civiles y militares del Estado.94
10. Una disposicin constitucional que explique la eficacia real del Derecho Penal
para mejorar la calidad de la vida comn, sera un buen impulso a la
descriminalizacin.95
11. Jueces naturales: especificidad de la proteccin (nios y adolescentes, mujeres,
indgenas, etc...). Lolita Aniyar hace una interpretacin extensiva de la expresin
jueces naturales96 para los casos de los indgenas y otras minoras tnicas,
nacionales y religiosas. Igualmente, sostiene que debera aplicarse a los casos
de las mujeres actoras o vctimas-, cuando se trata de actos que tienen que ver
con su pertenencia de gnero (violacin, por ejemplo). Una afirmacin
constitucional de estas propuestas, resolvera una aspiracin de larga data.97
92
Los artculos: 9, 119, 186 y 281,8 de la CRBV abren una puerta a estas propuestas.
93
Cf. L. Aniyar, Ibdem, p.22
94
Ibdem, p. 23. Estas ideas se desarrollarn en el punto 2.2.A)b) Criminalizacin de las otras conductas
95
Ibdem, p. 17. Estas ideas se desarrollarn en el punto 2.2.A)a) Descriminalizacin de conductas
96
Que en principio se encuentra reservada a aquellos casos previstos por la ley (jueces civiles y no militares para
reos civiles)
97
L. Aniyar: Entre la Dominacin...,p. 75. Es.. ...en la justicia de los hombres sobre las mujeres, de los
adultos sobre los nios, y la que funciona sobre los indgenas, donde se dan mayores oposiciones entre la Ley
y la realidad. p. 51
30
A. Derecho Penal Sustantivo
a) Descriminalizacin de conductas
98
A. Baratta: Criminologa crtica...,p.214
99
L. Aniyar: Entre la Dominacin..., p.30
100
A. Baratta: Ibdem, p. 215
101
Lolita: Pensamiento..., p. 12-13.
102
Ibdem, p. 15
103
Proposiciones provenientes de los expertos del Consejo de Europa, entre los cuales se encontraba Hulsman.
Extradas en su totalidad de L. Aniyar: Ibdem, pp.. 15-17 Ver tambin su obra: Entre la Dominacin...,
Captulo 3. Criminologas, Polticas Criminales y Constitucin Poltica, pp. 71-73
31
1. Evitar que normas exclusivamente moralizadoras se conviertan en
incriminaciones.
2. Evitar criminalizar conductas para las cuales no hay sancin posible, o que
interfieran con criterios morales interiores.
3. No crear normas bajo la asuncin de que ellas resolvern el problema.
4. No criminalizar conductas que son propias de: los grupos sociales ms dbiles;
o discriminados; o que corren el peligro de serlo.
5. No criminalizar conductas que slo puede conocer la polica cuando investiga
por su propia cuenta y no por denuncia o acusacin: lo que llam Baratta,
posteriormente, Principio de la primaca de la vctima.104
6. No criminalizar conductas tan frecuentes, que el Derecho Penal no tiene ante
ellas poder disuasivo; o que por esa frecuencia se consideren normales; o que
no producen reaccin de rechazo en la mayora de la colectividad (adulterio,
aborto).
7. Tampoco deben criminalizarse aquellas conductas que son producto de un
desajuste psquico o social;
8. Ni las que tienen lugar dentro de la esfera privada (incesto o conductas
sexuales de cualquier ndole entre adultos consintientes);
9. O que puedan tener soluciones distintas a la penal (bigamia).
104
Del cual se har breve mencin en el punto 2.2. B) a) (pgina 33)
105
A. Baratta: Criminologa..., p. 215. Ver tambin su obra: Requisitos Mnimos... p. 95
32
...ensanchamiento y reforzamiento de la tutela penal en campos de inters
esencial para la vida de los individuos y de la comunidad: la salud, la seguridad
en el trabajo, la integridad ecolgica, etc. Se trata de dirigir los mecanismos de la
reaccin institucional hacia la criminalidad econmica, hacia las desviaciones
criminales de los organismos y corporaciones del Estado (delitos contra la
humanidad, crmenes de guerra y desaparicin forzada de personas) y hacia la
gran criminalidad organizada. Se trata, al mismo tiempo, de asegurar una mayor
representacin procesal a favor de los intereses colectivos106
106
A. Baratta: Criminologa...,p. 214-2-15. Desde una perspectiva de clases subalternas se distinguen reas
socialmente nocivas -que son inmunes al proceso de criminalizacin- hacia las cuales ha de desplazarse una
efectiva penalizacin: criminalidad econmica, ecolgica, poltica, crimen organizado, etc... que socialmente son
mucho ms daosas que la criminalidad tradicionalmente perseguida (parte de la cual se busca descriminalizar).
Cf., p. 210; Por su parte los esposos Schwendiger agregan: Las definiciones ms avanzadas de delito
identifican los delitos contra las colectividades, tales como naciones y clases explotadas, as como contra todos
los individuos. Caben, adems los actos imperialistas de agresin que aniquilan, oprimen y explotan al pueblo
entero. Aqu tambin caben los daos sociales producto de la explotacin de clase, de la forzada apropiacin por
el capital de la plusvala generada por el trabajo. Ob. cit., p. 217
107
Esta criminalidad aumenta cada da ms con el neoliberalismo y la globalizacin econmica. Al respecto: A.
Baratta: Poltica..., p 84
108
Tambin el mundo del negocio virtual, sin domicilio real ni autores responsabilizables, que circula en el
espacio sin controles y ya con tangibles efectos fraudulentos. Sin mencionar los actos de sado pornografa con
menores en la red, el turismo sexual con menores y el trfico de inmigrantes. En estos casos se requerirn
tratados multilaterales y jurisdiccin internacional. L. Aniyar: Entre la Dominacin..., p. 50
109
En las que los grupos de presin (contemporneos de la criminologa crtica) tienen un papel fundamental:
ecologistas, grupos antiglobalizacin ,etc...
110
L. Aniyar: Entre la Dominacin..., p.50 Algunos abogan por la irresponsabilidad penal de las Personas
Jurdicas basndose en teoras ideadas para seres humanos y no para entes abstractos, la solucin pudiera ser la
creacin de una Teora General de Derecho Penal para ser aplicada nica y exclusivamente a estos entes
abstractos, sin detrimento de la responsabilidad personal de sus miembros, a los cuales se les aplicara el
derecho penal tradicional.
33
A pesar de la validez y vigencia de las afirmaciones anteriores, Baratta advierte
que con estas propuestas no se est buscando extender el derecho penal, ya que se
podra confirmar la ideologa de la defensa social y ulteriormente legitimar el sistema
represivo tradicional tomado en su globalidad.111
Por ltimo, en Amrica Latina la sensibilidad por algunos temas relacionados
con sectores que histricamente han sido subordinados por razones distintas a las de
su pertenencia de clase: como el caso de las mujeres, nios, adolescentes y grupos
tnicos,112 tambin ha motivado propuestas de criminalizacin y hasta de
sobrecriminalizacin.113
B. Derecho Penal Adjetivo
a) Primaca de la vctima
b) Medidas alternativas115
111
A. Baratta: Criminologa..., p.215
112
Cf. L. Aniyar : Entre la Dominacin..., p. 30
113
Cf. Ibdem, p. 66. Ejemplos: Ley Sobre la Violencia Contra la Mujer y la Familia y la Ley Orgnica para la
Proteccin del Nio y del Adolescente.
114
Por lo que es tambin un principio de derecho sustantivo. Tambin debera tomarse en cuenta, a la hora de
las responsabilidades e indemnizaciones, los casos en los cuales la vctima sea propiciatoria cada vez que su
actitud o participacin impliquen una forma de provocacin o negligencias fuertemente reprochables, o una
actitud no conforme a la ley-, circunstancias que pueden estar implicadas en el juicio de culpabilidad. L.
Aniyar: Entre la Dominacin..., pp. 50-51. Ver artculos : 118 al 123 del COPP.
115
Ideas extradas en su totalidad de L. Aniyar: Entre la Dominacin.., pp.. 104-108.
34
3. Caractersticas de la personalidad del condenado que permitan suponer que
puede vivir en libertad o no recaer en delito.
4. Cumplimiento de algunas obligaciones derivadas de la decisin, tales como
obligaciones a realizar por el condenado, fianza, o prohibicin de ir o residir en
determinados lugares; O indemnizacin, reparacin, ejercer trabajo lcito, no
ingerir alcohol, etc.
116
Algunas de estas modalidades y otras estn presentes en nuestro COPP como Medidas Cautelares Sustitutivas
(artculos 256 al 264).
35
control de la desviacin y de privatizacin de los conflictos, en la
hiptesis de que ello sea posible y oportuno.117
Algunas de estas ideas estn presentes en nuestro COPP, Ttulo I, Captulo III
De las Alternativas a la Prosecucin del Proceso: Principio de Oportunidad (artculos
37 al 39), Acuerdos Reparatorios (artculos 40 al 41) y la Suspensin Condicional del
Proceso (artculos 42 al 46). Cuyo anlisis excedera los lmites del presente trabajo.
Estas fases estn constituidas por una ampliacin de las formas de suspensin
condicional de la pena y de libertad condicional, por la introduccin de formas
de ejecucin de la pena detentiva en rgimen de semilibertad...118
117
A. Baratta: Criminologa..., p. 215. Negritas nuestras
118
Ibdem, p. 216
36
REFLEXIONES FINALES
37
exclusin (social, econmica, cultural y poltica). Lo importante es que las formas de
control del delito, estn impregnadas del minimalismo o garantismo penal, que sean
de carcter progresivo y de respeto a los derechos humanos.
Por otra parte, si bien es cierto que la poltica criminal es y debe ser parte
integrante de una poltica social general, se debe ser cuidadoso de no diluir la
primera en la segunda, de manera que pierda su esencia y su efectividad. Adems,
no se puede perder de vista que las propuestas estudiadas deben trabajarse en
conjunto con otras de tipo ms instrumental, enmarcadas a su vez dentro una poltica
criminal respetuosa de los derechos fundamentales- que las integre.
Como ya mencionamos, es evidente la preeminencia del modelo situacional-
instrumental sobre el de prevencin social, ante lo cual decimos con Baratta que:
REFERENCIAS
119
A. Baratta: Criminologa..., p. 232
38
: La Participacin Ciudadana. Antecedentes, Debates y
Experiencias. Capitulo Criminolgico, Vol. 27, N2, Venezuela, Instituto de
Criminologa , LUZ, 1999.
Brewer Caras, Allan: La Constitucin de 1999. 3era edicin. Caracas. Editorial Arte,
2001.
39
Daroqui, Alcira: Las seguridades perdidas. 2003
40
Roche, Carmen Luisa y otros: Las Voces de los Pobres Acerca de la Justicia.
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