A AO MONITRIA E SUAS LIMITAES

Amlcar Douglas Packer

Advogado e professor de Direito no CESUMAR

SUMRIO: 1. Introduo 2. Natureza jurdica da ao monitria 3. Finalidade

do processo monitrio 4. Requisitos da ao monitria 5. Limitao da ao
monitria 6. Elementos do crdito 7. Ttulos de legitimao e comprovantes de
legilimao 8. Requisitos dos ttulos de crdito 9. Cobrana judicial 10. Ao de
locupletamento 11. Pontos bases 12. Concluso.

1 - Introduo executiva diverso da atual ao

monitria.
Monitria, vem do latim
monitoriu, que em sentido amplo A nova ao monitria
quer dizer o aviso em que se estrutura-se em partes, sendo a
convida o pblico a ir declarar o primeira de conhecimento, a
que souber acerca de um crime. segunda a de execuo, e a terceira
Designa tambm conselho ou de cautela, motivo que a faz to
repreenso1. peculiar.
Em nosso direito atualmente Entre os objetos alcanveis
instituda na lei n 9.079/95 a ao pela ao monitria esto, apenas
monitria, no instituto indito as obrigaes de pagar soma em
no direito brasileiro, j existia na dinheiro, entregar coisa fungvel
antiga ao executiva do CPC de ou determinado bem mvel.
1939 (artigo 298).
Caracteriza-se ainda por dois
L o processo se iniciava com pontos de destaque:
citao do ru para pagar em 24 a) de que a ordem da pretenso
horas e aps contestada prosseguia expedida inaudita altera parte, e
com rito ordinrio. sem cognio completa;
Era processo que iniciava-se b) preparatrio para a
por mandado, sendo sinnimo de execuo.
monitrio e de preceito. Mas o
procedimento da antiga ao
_________________
1
Dicionrio Prtico Ilustrado - Lello & Irmo Editora - Porto - 1958 - pgina 823.

67
 Entre os elementos presentes o
que tem chamado mais a ateno
a falta do contraditrio, pois, o juiz
expede a ordem, sem dar ao ru a
oportunidade de ser ouvido, e
portanto, de influir na convico
do juiz.
2 - Natureza Jurdica da Ao
Monitria
Discute-se ainda sobre a
natureza jurdica do procedimento
monitrio.
A natureza jurdica elemento
bsico para a formao de um
instituto jurdico, se determina
pela funo desempenhada por
aquele instituto.
Pergunta-se ento qual o
objetivo da ao monitria.
Segundo Humberto Theodoro
Jnior, "Trata-se de um expediente
para eliminar, praticamente, o
processo de conhecimento,
permitindo ao credor substituir a
comum ao de cobrana por um
expediente que atraia o devedor a
preferir o pagamento, ao debate
judicial."2
Para alguns procedimento
provisrio, para outros definitivo.
_______________
2
Cdigo de Processo Civil Anotado - Humberto Theodor Jnior - pgina 430 - Rio de Janeiro -
Forense - 1995.
68
Contudo o temor pela busca da
natureza jurdica ainda persiste
donde se chega pr-concluso de
ser a ao monitria de natureza
injuncional. Teria assim, funo
diversa do processo de
conhecimento e do processo de
execuo.
Note-se que o processo de
execuo utilizado na maioria dos
ttulos executivos no serve
composio da lide de pretenso
contestada, possibilita to somente
a execuo forada, para a
satisfao de uma pretenso
insatisfeita.
Assim, a injuno seria o
intermdio entre a cognio ea
execuo, o que possibilitaria ao
final a antecipao da execuo
forada atravs da limitao da
cognio do juiz e pela
sumariedade da cognio com
carter provisrio.
Em menor monta, outras
correntes doutrinrias, definem a
natureza do processo monitrio
como de jurisdio voluntria, e
outros como processo de
execuo.
3 - Finalidade do Processo
Monitrio
Caracteriza-se o procedimento
monitrio pela sumariedade, pela
qual se busca de forma mais rpida
a constituio de ttulo executivo,
fato que dar inevitavelmente
origem execuo forada. Para
tanto deve-se levar em conta no
caso a provvel existncia do
direito, seja por sua natureza, seja
por seu objeto, ou ainda pela
atendibilidade da prova que serve
de fundamento dele.
Destina-se o processo
monitrio a simplificar o processo
de cognio e de condenao,
buscando-se o atendimento direto
da providncia jurisdicional, com
base em juzo de probabilidade ou
de possibilidade, pois, se baseia s
e somente s no conhecimento dos
fatos constitutivos da pretenso
proposta, ignorando-se os fatos
impeditivos, modificativos, ou
extintivos do direito. Relega-se as
excees e defesas do ru, e que
em verdade deveriam ser includos
para formar o decisum e dar vida
ao ttulo executivo.
Justificam alguns autores que, a
finalidade evitar perda de tempo
_______________
3
Reforma do Cdigo de Processo Civil - coordenao Slvio de Figueiredo Teixeira - So Paulo
Saraiva- 1996 - Pgina 443.
69
e dinheiro, na formao de um
ttulo executivo que o devedor,
muitas vezes no tem interesse em
obstaculiza3.
4 - Requisitos da Ao
Monitria
O artigo 1.102a do Cdigo de
Processo Civil fala em prova
escrita.
Todavia a atividade probatrio
ocorrer somente se for instaurado
o contraditrio, com a oposio de
embargos pelo devedor.
A prova de que fala o referido
artigo a prova escrita do direito
do autor, e que pretende ver
satisfeita. Para fins monitrios, e
nos termos da lei, exige-se que se
trate de prova escrita pouco
importando a sua natureza ou
momento de sua formao.
A hiptese do artigo 1102A
compreende tanto as provas pr-
constitudas como as casuais.
Sendo a primeira aquela preparada
com anterioridade,
com vistas a demonstrao do fato
a ser provado, e pode ser um
documento pblico ou particular.
Pode existir prova literal, que
no seja pr-constituda, quando
por exemplo, uma carta escrita
sem a inteno de que pudesse
servir como prova, mas que por
circunstncias, vem depois ser
exibida em juzo4. Essa prova
chamada de casual.
Em resumo, a prova escrita,
que exige o CPC todo o escrito
surgido da pessoa contra a qual se
formula o pedido, que lhe d
verossimilhana, permitindo ao
Juiz formar convencimento com
base em juzo de probabilidade ou
possibilidade.
Exige-se ainda que a parte r
tenha participado da formao da
prova escrita, e se no participou
que ao menos reconhea como
suas as declaraes nele contidas
(arts. 371, 376).
5 - Limitao da Ao Monitria
Note-se que o processo
monitrio no se aplica a toda e
qualquer ao. Exclui-se da figura
do artigo 1102a as prestaes
relativas a obrigaes de fazer e
_______________
4
Procedimento Monitrio - J.E.Carreira Alvim - Curitiba - Juru - 1997 - 2i edio - 4i Tiragem
pgina 64.
5
idem 4, pgina 459.
70
no fazer, de entregar coisa
infungvel, de entregar coisa
imvel, relativas a ttulos de
crdito validamente criados, e nas
aes em que o devedor for pessoa
jurdica de direito pblico interno.
Prestar ento o processo
monitrio somente s aes que
tenham por objeto mediato o
pagamento de soma em dinheiro a
entrega de coisa fungvel ou de
determinado bem mvel.
N o direito processual alemo
moderno os casos mais usuais tem
sido os de compras a varejo,
cobrana de servios, posse de
bens, contratos de fornecimento e
semelhantes.5
Por tudo isso que a limitao
do uso da ao monitria deveria
ser especfico, porque o
procedimento monitrio
documental adotado pelo Cdigo
de Processo Civil, no abrange
todo e qualquer litgio decorrente
da prova escrita, apenas porque o
ajuste observou o instrumento
escrito.
 Mais que o contrato escrito, a
lei exige que a obrigao objeto do
procedimento encontre prova em
documento sem eficcia de ttulo
executivo.
de se lembrar que nos termos
em que a ao monitria foi
instituda entre ns pelo legislador
processual, pretendeu ele criar
remdio jurdico limitadssimo,
principalmente em sistemas
jurdicos como o nosso em que o
rol de ttulos executivos
extrajudiciais extenso.
Criado como foi, o pagamento de indenizao por
procedimento monitrio exige que
a obrigao especfica objeto do
pedido seja inserida em
documento. E mais, este
documento no pode ser um ttulo
executivo nem poderia em algum
momento ter executividade que se
perdeu, visto que em sendo ou
tendo tido, faltaria interesse ao
proponente, porquanto o objetivo
do procedimento monitrio
justamente criar (formar) o ttulo
executivo. Quem j o tem ou j o
teve ttulo com essa qualidade
carece dor de interesse para usar o
malfadado remdio.
71
Confira-se no art. 1.102, a: "A
ao monitria compete a quem
pretender, com base em prova
escrita sem eficcia de ttulo
executivo, pagamento de soma em
dinheiro, entrega de coisa fungvel
ou de determinado bem mvel".
Note-se que, o que oportuniza a
ao monitria um documento
que deve sempre se referir
obrigao no cumprida.
Por bvio que sem sentido seria
promover ao monitria com
base em sentena judicial, em
ttulo de crdito prescrito, para o
danos morais, tendo-se a prova
documental do dano praticado, ou
ainda e como tem ocorrido no
direito do trabalho promover
reclamatria trabalhista aps o
prazo de dois anos da demisso.
Ressalte-se que o documento
deve manter nexo com a obrigao
que se requer o cumprimento.
Pensar de outra forma subverter
os princpios e reduzir todas as
demais aes ao procedimento
monitrio que tem vocao
excepcional, e no Brasil, devido
forma pela qual
foi criada, de inutilidade extrema.
Por tudo isso merece ateno
especial dois temas o das aes
contra o Estado e ttulos de crdito
que analisamos a seguir.
Em relao s aes em que o
Estado ru no se justifica a ao
monitria, por que nesta prevalece
a soluo negociada. Cuida-se em
verdade da derradeira
oportunidade para que o devedor,
chamado pelo credor, cumpra de
modo voluntrio a obrigao, e se
assim o fizer ser dispensado dos
nus normais da sucumbncia.
Caso venha o devedor no
venha a juzo e tambm no
oponha embargos, constitui-se
imediatamente o ttulo executivo,
por que o silncio do devedor
importa na concordncia com os
termos da inicial e seu desinteresse
em demandar.
Contudo, sria limitao se
impe ao procedimento monitrio,
pois, o ru deve Ter poderes para
transigir, para reconhecer a
procedncia do pedido e a
disponibilidade do bem litigioso.
Se assim no for, no h como
presumir-se que houve a incumbncia
concordncia pelo ru
com os termos da inicial, fato que
impede de plano a constituio do
ttulo executivo que se pretende.
A pergunta que se faz Como
convocar algum a cumprir
voluntariamente determinada
obrigao, se aquele algum no
pode reconhecer a procedncia do
pedido?.
A resposta simples,
inadequada a ao monitrio em
face do Estado.
Isto assim, porque as pessoa
jurdicas de direito pblico so
representadas judicialmente por
agentes desprovidos de poderes
para transigir e reconhecer.
Pode at ser que a situao gere
a possibilidade do reconhecimento
do pedido, mas ainda que os
agentes o desejem, no podem
faz-la para cumprir o mandado de
pagamento. A organizao do
Estado e de seus agentes passam
pela necessria distribuio de
funes onde jamais se concentra
num nico servidor a possibilidade
de cumprir administrativamente
determinada obrigao e a
de discutir-lhe
judicialmente a existncia. E se
72
administrao entendeu de resistir
determinada pretenso
manifestada por outrem, tem seu
procurador judicial o dever
funcional de manter o litgio.
Outro ponto que merece
destaque a respeito da confisso
do Estado.
A aceitao do procedimento
monitrio contra o Estado gera o
entendimento de que a ausncia de
embargos determinar em
conseqncia a constituio do
ttulo executivo. Entretanto admitir
este efeito para a ausncia dos
embargos provoca divergncia
com o princpio de Direito
Processual de que a contumcia do
Estado no induz confisso. Note-
se que se o Estado, em ao
ordinria, deixar de responder,
nem por isso o Juiz estar
autorizado a decidir sem instruir o
feito e sem apreciar a procedncia
da postulao. No se admite
portanto que, a no interposio de
embargos pelo Estado em
procedimento monitrio, gere o
direito criao de ttulo
executivo contra o Estado.
Em relao ao ttulos de crdito
as solues so mais intrincadas,
por que a matria
73
envolve vrios ttulos, motivo pelo
qual se faz necessria uma rpida
reflexo sobre a teoria geral dos
ttulos de crdito.
Em se tratando de ttulos de
crdito, primeiramente deve-se
dizer que o crdito significa ato de
f, de confiana, do credor, no
configurando-se como -agente de
produo, eis que o crdito no
cria capital, mas sim a obrigatria
circulao do capital que cria a
possibilidade de que o crdito
exista.
Note-se que o crdito a
permisso para usar capital alheio
e se concretiza na transferncia de
capital, da porque no ser agente
criador de riqueza.
O ato de se criar um ttulo de
crdito cria a iluso de que o
capital se multiplica, justamente
pelo ato de se criar TTULOS DE
CRDITO. No se pode esquecer
que se de um lado o crdito
aumenta a quantidade de capital
quele que o tomou, de outro lado
aquele que emprestou teve sua
quantidade de capital diminuda.
CRDITO na acepo
jurdica, significa ento o direito
que a pessoa tem de exigir de
outra o cumprimento da
obrigao assumida.
Em direito comercial, Ttulos
de Crdito significam o prprio
ttulo dessa dvida. E assim se
entende porque tais ttulos, em
verdade representam o prprio
valor da obrigao a exigir,
mostrando-se por isso, o titular no deriva do documento
instrumento do prprio crdito ou
o ttulo de crdito.
6 - Elementos do Crdito
Os dois elementos bsicos do
crdito so a CONFIANA e o
TEMPO.
A confiana, porque, o credor
ao entregar seu bem (capital) ao
devedor, confia que nas condies
e termo estabelecidos o devedor
lhe pagar a quantia devida.
O tempo, a medida do limite
em que o crdito fica disponvel ao
devedor, ele que estabelece o
perodo em que o crdito pode ser
usado pelo devedor e quando
dever ser devolvido.
7 - Ttulos de Legitimao e
Comprovantes de Legitimao
Os ttulos de crdito
identificam-se como ttulos de
legitimao, pois os direitos
74
neles insertos derivam deles
prprios, por serem autnomos.
SO BASTANTE-EM-SI.
importante esta distino em
relao aos documentos a que se
refere como comprovantes de
legitimao, em que o direito do
mas sim, do contrato que lhe deu
causa (passagem de nibus,
recibos de depsitos bancrios,
compra e venda, etc.).
.
Esses comprovantes de
legitimao so simples
quirografos, que so documentos
meramente probatrios,
desprovidos que so de um direito
distinto de sua causa.
Contrariamente os ttulos de
crdito so constitutivos de
direitos distintos de sua causa
(devido autonomia).
Explica-se esta caracterstica na
necessidade de se dar o mximo de
segurana e certeza na circulao
do crdito inserto no ttulo, que
necessariamente deve ser sempre
gil e fcil.
Entende-se melhor se se
comparar os ttulos de legitimao
com os comprovantes de
legitimao. Os comprovantes de
legitimao no tem a capacidade
de fazer circular os crditos neles
ocorrentes (contratos personals-
simos, de prestao de servios).
Isto se d porque existe
insegurana no modo pelo qual se
transfere os direitos, a cesso de
direitos. Existe, pois,
possibilidade de o devedor pleitear
contra os cessionrios defesas
pessoais e decorrentes do prprio
negcio em relao ao credor
originrio.
Os ttulos de legitimao so
documentos bastante-em-si, que
apresentam caractersticas
particulares, pois, existem sem o
documento que lhe deu origem,
pode transmitir-se sem
documento original, pode ser
exigido sem a exibio do
documento original, valendo a
quitao dada pelo credor como
prova erga omnes do pagamento e
da extino do direito. Na
transferncia o direito do
cessionrio o mesmo do cedente,
pelo que pode o devedor alegar
contra aquele as mesmas excees
que poderia alegar contra este.
Quando se fala que os ttulos de
legitimao so bastante em
si porque o direito adere ao ttulo
de tal forma que o direito no
existe sem o documento, no se
transmite sem a transferncia do
documento, o direito no pode ser
exigido sem a exibio do
documento, e o adquirente do
ttulo passa a ser o credor
a originrio.
Entretanto, as defesas pessoais
do devedor so inoponveis ao
novo proprietrio do ttulo e seus
sucessores.
8 - Requisitos dos Ttulos de
Crdito
So elementos para a
constituio dos ttulos de crdito
o a documental idade, cartularidade,
autonomia, abstrao,
independncia, literalidade,
legalidade.
A documentalidade essencial
ao crdito, pois atravs deles que
se registra este evento jurdico.
A cartularidade quer dizer que
a crtula, o documento
necessrio ao cumprimento
existncia do ttulo em si. O ttulo
de crdito se concretiza, quando
inserto em um papel ou
documento. essencial que para o
exerccio resultante do crdito
75
haja a exibio do documento.
Somente com o documento que
poder o credor exercer o direito
decorrente da concesso do
crdito. A exibio material do
ttulo essencial, sem sua
apresentao no lquido, certo e
por conseqncia inexigvel.
A independncia quer dizer que
o ttulo de desvincula da causa da
relao fundamental, podendo
decorrer de lei ou da vontade das
partes.
Pode tambm decorrer da
prpria substncia e conformao
do negcio e do ttulo, como
ocorre com as aes de emisso
das sociedades por aes, em que
os ttulos de participao so
complementados pelo estatuto da
sociedade emissora.
J a autonomia, diz respeito
somente obrigao contida na
crtula, que aps a criao do
ttulo, a obrigao tornou-se
autnoma, sem vnculos com a
causa de relao fundamental ou
com a causa de emisso do ttulo.
Segundo VIVANTE6,
necessria a autonomia porque o
possuidor de boa-f pode exercitar
os direitos decorrentes do ttulo,
sem que seja obstado pela relao
corrente entre os anteriores
possuidores e o devedor.
Literalidade, em sentido
jurdico quer que o ttulo literal,
porque representa rigorosamente
aquilo que est inserto. O ttulo de
crdito se representa em uma
escrita, e somente o que for escrito
que vale juridicamente. Se
houver obrigao que nele no
conste, mas em documento
separado, ao ttulo de crdito no
se integra.
ASCARELLI7, assinala que a
literalidade atua tanto em favor do
credor, que pode exigir o que nele
est mencionado, insuscetvel de
discusso, assim, o valor, o prazo,
etc., como tambm m favor do
devedor, pois, o credor no poder
pedir mais do que est
estabelecido no ttulo. Da dizer-se
que o que no est no ttulo no
est no mundo.
A abstrao em sentido amplo
o ato de separar mentalmente um
ou mais
76
elementos de uma totalidade
complexa (coisa, representao,
fato), os quais s mentalmente
podem subsistir fora dessa
totalidade.
O resultado de abstraes
acontece quando se fixa um termo,
conceito, idia, ou quando se
concebe, as representaes
puramente mentais, como
equivalentes a realidades
concretas.
As obrigaes que se inserem
em ttulos de crdito tornam-se
abstratas, assim que cria-se o
ttulo, ou seja o ato de se
transportar as obrigaes do
mundo contratual para o mundo
cambial. o caso do contrato de
compra e venda mercantil.
Primeiramente a obrigao est
contida na relao contratual
existente. Aps a criao do ttulo,
a obrigao est presente no corpo
do ttulo. No pode mais a
exigncia da obrigao ser feita
com base na relao contratual que
pr-existiu ao ttulo.
Funda-se a abstrao na
necessidade de segurana que se
procura proporcionar ao terceiro
de boa-f que no foi parte na
relao original e que no tem
77
obrigao de Ter conhecimento
dos vcios da causa de relao
fundamental.
N este pleito, causa de relao
fundamental quer dizer a
qualidade do negcio jurdico
entre as partes, mtuo, compra e
venda, doao, etc.
Causa da emisso ou criao do
ttulo, se reveste no motivo pelo
qual se criou ou emitiu o ttulo,
que pode ser para pagamento,
garantia ou crdito.
Na abstrao que se funda
toda a discusso sobre a
inadmissibilidade da ao
monitria em ttulos de crdito.
neste momento (abstrao) que a
obrigao se cambiariza e passa a
fazer parte do ttulo de crdito.
Pela ao monitria somente
poderia ser exercido tal direito
quando a obrigao se
descambiarizasse.
A legalidade ou tipicidade que
dizer ser impossvel emitir-se
ttulos de crdito que no estejam
previamente definidos e
disciplinados por lei.
Para a validade do contedo da
obrigao exige-se que o ttulo de
crdito tenha rigor cambirio.
Exige-se que o ttulo
atenda ao rigor formal
estabelecido na lei respectiva, fato
que garante ao possuidor o
exerccio do direito literal e
autnomo inscrito na crtula.
Juridicamente falando
portanto o requisito previsto em lei
para que um ato jurdico seja
vlido, oponvel contra terceiros, e
sirva de prova.
O atendimento do rigor
cambirio surge da necessidade de
se dar garantia de circulao e
veracidade sobre o crdito a quem
possua a crtula, motivo pelo qual
se justifica o excessivo formalismo
dos ttulos de crdito. Desta feita,
a validade do ttulo ligada sua
forma, sem o qual no pode ser
ttulo de crdito cambial ou
cambiariforme.
Direito de regresso em sentido
jurdico amplo toda ao que
cabe pessoa prejudicada no ato
de outrem, em ir contra ela para
haver o que seu de direito, isto ,
a importncia relativa ao dispndio
ou desembolso que teve, com a
prestao de algum fato, ou ao
prejuzo, que o mesmo lhe
ocasionou.
78
Cambiariamente se trata do
direito de ir contra quem lhe
causou prejuzo e contra os
coobrigados cambirios que lhe
antecederam, contra o sacado e
contra o aceitante. Cuide-se que
no se trata de direito de ao, mas
de direito material existente em
razo do prejuzo causado.
9 - Cobrana Judicial
Todos os ttulos de crdito tem
ao cambial (executiva).
A natureza da ao de cobrana
judicial, ou ao cambial est
diretamente ligada aos requisitos
dos ttulo de crdito, em especial a
autonomia, abstrao e
literalidade, amparados pela lei
cambial (art. 49, D. 2044) e lei
processual civil (art. 585, inciso I
do Cdigo de Processo Civil).
Dessa forma, se constata que a
natureza executiva do ttulo de
crdito se dimensiona
primeiramente de sua natureza
cambiria e em segundo lugar
pelos preceitos de lei que a
regram.
No exigido no caso dos
ttulos de crdito ao ordinria
para se alcanar a executoriedade,
ele prprio - o ttulo - mantm
em si o crdito devido, alm de
somente iniciar-se com a garantia
de instncia, por meio da penhora.
Segundo nossos tribunais
ptrios a abstratividade, autonomia
e literalidade so dogmas do
direito cambirio, pois, " o simples
fato de achar-se a nota promissria
ligada a contrato no a desnatura
como ttulo executivo
extrajudicial". (STJ, RT 654/195).
Devido natureza cambiria
que se reveste esta ao
(autonomia das obrigaes
cambirias), permitido que a
ao seja movida contra um,
alguns, ou todos coobrigados, sem
estar o credor adstrito
observncia de endossos.
fundamental e requisito
essencial a apresentao da letra, e
em caso de exerccio de direito de
regresso, indispensvel tambm
o instrumento de protesto, quando
for requisito da ao.
10 - Ao de Locupletamento
Em matria cambial
encontramos em vrias leis
especiais a chamada ao de
locupletamento (art. 48, Lei
79
Cambial; art. 61 Lei de Cheque)
que a ao ordinria para o
portador que no acautelou-se de
garantir e preservar as condies
do ttulo de crdito quais sejam a
liquidez, certeza e exigibilidade.
portanto a ao no cambial
que tem o portador da letra, para
ressarcir-se do prejuzo
ocasionado pelo no recebimento
da soma cambial, quando no mais
estiver disposio do prejudicado
ao cambiria.
Note-se que os dispositivos da
lei cambial so aplicveis s outras
espcies de ttulos de crdito
naquilo que no contrariar.
Em letra de cmbio de nota
promissria devem ocorrer trs
requisitos para nascer o direito
ao de locupletamento, a
desonerao da responsabilidade
cambial (pode ocorrer pela no
apresentao para aceite da letra,
pela falta do protesto no prazo de
lei, pela propositura da ao
cambial em tempo e a conseqente
prescrio), o prejuzo para o
portador, enriquecimento ilcito do
sacador ou aceitante.
 A ao de locupletamento
funda-se na existncia da causa de
relao fundamental que ensejou a
criao da crtula eis que no mais
reside o direito no ttulo, houve
portanto a descambiarizao da
obrigao.
Se o ttulo for duplicata o
assunto resolve-se mais
facilmente, por se tratar de ttulo
de crdito causal.
A duplicata (lei n 5.474/68)
ttulo de crdito formal,
nominativo, emitido por
negociante com a mesma data,
valor global e vencimento da
fatura, e representativo
comprobatrio de crdito
preexistente (venda de mercadoria
a prazo), destinado a aceite e
pagamento por parte do
comprador, circulvel por meio de
endosso, e sujeito disciplina do
direito cambirio.
Tem funo comercial e
substitui a letra de cmbio e a nota
promissria como documento
representativo do saque aplicado
s e somente s entrega efetiva
de mercadorias ou prestao de
servios.
A prescrio na duplicata se d
contra o sacado e respectivos
avalistas em trs anos, contados da
data do protesto, contra o
endossante e seus avalistas, em um
ano, contado da data do protesto,
de qualquer dos coobrigados
contra os demais em um ano,
contado da data em que haja sido
efetuado o pagamento do ttulo.
A ao para cobrana ser
sempre a execuo. Eis que se
classifica como ttulo executivo
extrajudicial, quer pela sua
natureza (art. 15 da Lei de
Duplicatas), quer pela ordem
emanada do Cdigo de Processo
Civil (art. 585, I).
e Todavia, se a duplicata no
estiver aceita e no protestada, se
protestada por indicao em que
no constem documento que
comprove a entrega da mercadoria
e se estiver prescrita caber ao
ordinria, por ter havido a
descambiarizao da obrigao.
Neste tipo de ao o credor/
autor dever provar o
cumprimento do contrato de
compra e venda para haver o que
devido pela sentena final e sua
execuo, entretanto o fundamento
da ao ser com base na relao
de causa
80
fundamental e no mais no prprio
ttulo.
Cuide-se que no cheque a
situao peculiar.
Se trata de ordem de
pagamento vista sobre certa
quantia pessoa determinada
Assim como nos demais ttulos
de crdito, a ao para cobrana.
a. executiva. o que dispe o art.
47 e incisos: pode o portador
promover a execuo do cheque
apresentado em tempo hbil com a
prova da recusa do pagamento
escrita e datada sobre o cheque, ou
ainda por declarao escrita e
datada de cmara de compensao.
Note-se que em duas
especficas hipteses, pode-se
discutir a causa de relao
fundamental ou de emisso,
quando houver prova de novao e
provar-se que o pagamento no foi
feito (art. 62, Lei de Cheque), ou
ento quando o cheque indicar a
nota, fatura, conta cambial, a cujo
pagamento se destina ou outra
causa da sua emisso (art. 28 Lei
de Cheque).
Mas nos prazos do artigo 59
da lei de Cheque e seguinte que
comea o problema.
Contados do final do prazo de
apresentao seis meses, tem o
portador ao executiva para a
cobrana do ttulo. Terminados os
seis meses, inICia-se a contagem
de dois anos quando ter o
portador a ao de locupletamento,
que tem rito ordinrio, onde a ao
funda-se ainda na existncia do
cheque, e da obrigao contida em
seu bojo.
Mas a pergunta . No houve a
descambiarizao da obrigao em
relao ao ttulo com a ocorrncia
da prescrio? Parece que no. O
legislador no artigo art. 61 da lei
de Cheque criou a ao de
enriquecimento injusto, contra
emitente e coobrigados que se
locupletaram Injustamente com o
no pagamento do cheque. Isto
quer dizer que a ao ainda
fundada no cheque. Se decorridos
os dois anos ocorre ento
decadncia e o direito contido na
crtula de vez deixa de existir no
mundo jurdico, no podendo
ento ser promovida nenhuma
ao que se funde na existncia do
cheque.
A soluo aqui vem da
duplicata (lei n 5.474/68) que
aps a descambiarizao da
81
obrigao admite a ao ordinria
de cobrana, mas agora com base
na causa de relao fundamental.
Por tudo isto parece-me
evidente, "data maxima venia" de
eventuais opinies em sentido
contrrio, o descabimento da ao
monitria nas hipteses vertentes,
por absoluta desnecessidade.
11 - Pontos Bases
A relao entre os ttulos de
crdito e a ao monitria
enfrentam srios problemas.
O primeiro deles
justamente a j existncia de
institutos prprios em leis
especiais que regem o assunto.
Todas as leis especiais sobre
ttulos de crdito j prevem aes
ordinrias de cobrana, de
locupletamento ilcito, de
enriquecimento injusto, que
substituem a ao monitria.
Em segundo lugar a ao
monitria de natureza
meramente instrumental, o que
quer dizer que no se presta a criar
direito. Tarefa reservada ao direito
material. Ademais a promulgao
e entrada em vigncia da lei n
9.079/95, alterou o Cdigo de
Processo Civil e
criou a ao monitria no
revogou ou modificou os
dispositivos cambiais. que a
primeira se trata de lei geral,
motivo pelo qual, ainda que mais
nova, no tem o condo de
modificar lei especial mais velha
(artigo 2,1 do Dec. Lei n
4.657/42).
12 - Concluso
Resta ento concluir que a ao
monitria, na forma em que foi
criada padecer com certeza,
devido s suas inexatides. O
legislador quando a criou no
acautelou-se das vicissitudes
existentes, no obedeceu ao
sistema jurdico existente. As
ressalvas deveriam ser buscadas
com exatido, afim de que o
jurista no acresa mais
problemas. A lei cuida de dar
solues a problemas j existentes,
ou seja, cria regras para a
organizao do meio jurdico e
no regras para a desorganizao.
A criao da ao monitria,
foi descuidada, negligente e
desmotivada.
Deveria sim obedecer a toda
uma sistemtica, com regras de
competncia especiais em razo
82
da matria, facultatividade de
escolha pelo interessado, no
processamento pelo juiz, utilizao
de impresso para notificao e
contra-notificao, somente ir ao
judicirio se houver contra-
notificao, ou se no houver
contra-notificao prosseguir com
a execuo pelas vias judiciais e a
total informatizao.8
Note-se que o legislador
brasileiro, no utilizou-se da larga
experincia alem a respeito do
_____________
8 Reforma do Cdigo de Processo Civil - coordenao Slvio de Figueiredo Teixeira - So Paulo
Saraiva 1996 . Pgina 459.
REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
TEIXEIRA, Slvio de Figueiredo
(coord.).
Reforma do Cdigo de Processo
Civil, So Paulo, Saraiva,
1996
DINAMARCO, Cndido Rangel -
A Reforma do Cdigo de
Processo Civil- Malheiros-
1995.
ALVIM, J. E. Carreira
Procedimento Monitrio
Juru -1997.
assunto. L a ao monitria
inicia-se longe do judicirio,
cumprindo seu objetivo, caso o
devedor reconhea o pedido. Aqui,
nasceu vinculada ao judicirio e
com a inteno de atravancar
ainda mais os servios daquele
poder. Melhor seria revogar logo
os artigos 1102 a e seguintes do
Cdigo de Processo Civil, devido
grande balbrdia jurdica que
vem desencadeando.
THEODORO JNIOR, Humberto
- Cdigo de Processo Civil
Anotado - Forense -1995.
Dicionrio Prtico Ilustrado -
Lello & Irmo Editora -
Porto-1958
BULGARELLI, Waldrio - Ttulos
de Crdito Atlas-1996
- REQUIO, Rubens - Curso de
- Direito Comercial- Saraiva -
1988.
83