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GOBIERNO REGIONAL DE APURIMAC

DIRECCION REGIONAL DE ASESORIA JURIDICA


Ao del buen servicio al ciudadano

Expediente : 00619-2017-0-0301-JR-CI-01
Especialista : Abog. Maribel Osis Huamn.
Materia : Impugnacin de resolucin.
Escrito : 01
SUMILLA : APERSONAMIENTO Y ABSUELVE DEMANDA.

SEORA JUEZ DEL SEGUNDO JUZGADO CIVIL DE LA PROVINCIA DE ABANCAY


GOBIERNO REGIONAL DE APURMAC, debidamente representado
por el Director Regional de Asesoria Jurdica, ALEJANDRO
HUMBERTO ZAGA BENDEZ, identificado con DNI N 28302898,
delegado con facultades y atribuciones segn la Resolucin Ejecutiva
Regional N156-2017-GR.APURIMAC/GR y designado mediante
Resolucin Ejecutiva Regional N 001-2015-GR.APURIMAC/PR, con
casilla electrnica N 67228, en el proceso contencioso administrativo,
interpuesto por ADOLFO TINEO CARRIN, contra el Gobierno
Regional de Apurmac y otros; a Usted, atentamente me presento y
digo:
Que, habiendo sido notificados con el contenido de la Resolucin N
02, en fecha 08/07/17, encontrndonos dentro del plazo legal, de conformidad con el numeral 28.2 del artculo 28
de la Ley del Proceso Contencioso Administrativo, cuyo Texto nico Ordenado ha sido aprobado mediante Decreto
Supremo N 013-2008-JUS y en uso del derecho de defensa del artculo 139.14 de la Constitucin Poltica del
Per, ABSUELVO EL TRASLADO DE LA DEMANDA EN FORMA NEGATIVA para que su autoridad judicial se 11
sirva DECLARAR INFUNDADA la misma en todos sus extremos. Amparo la presente en los fundamentos facticos
y jurdicos siguientes:
I.- SOBRE EL PETITORIO DE LA DEMANDA:
Que de la revisin de la demanda se advierte que el demandante solicita:

1. La declaratoria de existencia de un contrato a plazo permanente en plaza presupuestada y vacante en la


Oficina de Administracin de la Direccin Regional de Educacin de Apurmac, como responsable del
SISTEMA NEXUS Y MDULO DE GESTIN DE RECURSOS HUMANOS AIRHSP, con el cargo de
Oficinista II, con nivel remunerativo SAE, con cdigo de plaza nm. 827201212513 de la Direccin de
Gestin Pedaggica Direccin Regional de Educacin de Apurmac.
2. Su inclusin en la planilla de pago de haberes y descuentos del personal permanente de la Direccin
Regional de Educacin de Apurmac.

II.- FUNDAMENTOS POR LOS QUE DEBE SER DECLARADA INFUNDADA LA DEMANDA:

PRIMERO: Seora juez, el actor pretende lo siguiente: 1) La declaratoria de existencia de un contrato


permanente o a plazo de indeterminado entre su persona y la Direccin Regional de Educacin de Apurmac, con
las caractersticas que se detallan a continuacin:

Cargo : Oficinista II
Cdigo de plaza : 827201212513
Nivel remunerativo : SAE

De otro lado, solicita 2) su inclusin en la planilla de pago de haberes y descuentos del personal permanente de
la Direccin Regional de Educacin de Apurmac con las caractersticas que se han detallado precedentemente.
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SEGUNDO: Sobre la primera pretensin, debemos indicar que la declaratoria de un contrato de trabajo
permanente, RESULTA MANIFIESTAMENTE IMPROCEDENTE puesto que esta figura no se encuentra
contemplada ni en el Decreto Legislativo 276 que promulga la Ley de Bases de la Carrera Administrativa y de
Remuneraciones del Sector Pblico, ni en el Reglamento de la Carrera Administrativa aprobado por Decreto
Supremo N 005-90-PCM.

El Decreto Legislativo N 276 regula la labor de dos clases de servidores, estos son: los nombrados y los
contratados. Los nombrados que pertenecen a la carrera pblica por haber cumplido con los requisitos para
acceder a ella, como son el concurso y nombramiento; y, de otra parte, los contratados, quienes, sin pertenecer a
la carrera pblica, estn comprendidos en las disposiciones contenidas en el Decreto Legislativo 276 y su
reglamento, en cuanto les sean aplicables, ello de conformidad al artculo 2 del citado cuerpo legal.

TERCERO: Sobre los servidores contratados, se tiene que estos pueden desempear labores temporales o
accidentales. Excepcionalmente, la Administracin Pblica puede contratar personal para desempear labores de
naturaleza permanente, ello en virtud de lo que establece el Reglamento de la Carrera Administrativa, cuyo artculo
39 seala:

Artculo 39.- La contratacin de un servidor para labores de naturaleza permanente ser


excepcional; proceder slo en caso de mxima necesidad debidamente fundamentada por la
autoridad competente. El contrato y sus posteriores renovaciones no podrn exceder de tres (3)
aos consecutivos.

Esta disposicin guarda relacin con el artculo 15 de la Ley de Bases de la Carrera Administrativa (D. Leg. N
276), que indica lo siguiente:
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Artculo 15.- La contratacin de un servidor para realizar labores administrativas de naturaleza
permanente no puede renovarse por ms de tres aos consecutivos. Vencido este plazo, el servidor
que haya venido desempeando tales labores podr ingresar a la Carrera Administrativa, previa
evaluacin favorable y siempre que exista la plaza vacante, reconocindosele el tiempo de servicios
prestados como contratado para todos sus efectos.

Lo dispuesto en este artculo no es aplicable a los servicios que por su propia naturaleza sean de
carcter accidental o temporal.

CUARTO: Ahora bien, conforme seala el actor, con la dacin de la Ley 24041 se dispuso que los servidores
contratados para labores de naturaleza permanente que trabajaran durante el periodo ininterrumpido de un ao
slo podran ser despedidos o destituidos por las causales establecidas en el Captulo V del D. Leg. N 276 y el
procedimiento regulado en l, adquiriendo con esto cierta estabilidad y proteccin frente al despido incausado o
arbitrario.
No obstante, esto de ninguna forma significa que estos trabajadores sean incorporados a la carrera administrativa
o que sean considerados como servidores pblicos permanentes. Esto se condice con la Casacin 658-2005 que
nos alcanza el demandante, la cual reafirma lo dicho en su cuarto considerando, al sealar:

CUARTO: La interpretacin del artculo primero de la Ley 24041 invocada por los demandantes,
respecto a que la estabilidad a que dicha norma se refiere obliga a considerar al servidor pblico
contratado como permanente, ES INCORRECTA, por cuanto el nico derecho que dicha norma
legal otorga al trabajador es seguir contratado bajo dicha modalidad, debiendo concordarse con el
artculo quince del Decreto Leg. 276, el cual establece como los supuestos de hecho para el ingreso
a la Administracin Pblica en calidad de permanente; evaluacin favorable y plaza vacante,
conforme se ha discernido en las instancias de mrito.
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Dicho esto, se corrobora que dentro de la legislacin vigente no existe aquello que el actor denomina contrato
permanente o a plazo indeterminado entre la Administracin Pblica y un trabajador (as como tampoco existen
servidores pblicos contratados de manera permanente).

QUINTO: Teniendo esto en cuenta, y conforme a las reglas del proceso contencioso administrativo que invoca el
propio actor, la pretensin referida a la declaratoria de existencia de un contrato permanente deviene en
improcedente, puesto que las pretensiones que se pueden plantear en esta va son aquellas cuyo objeto sean,
entre otros, el reconocimiento o restablecimiento del derecho o inters jurdicamente tutelado y la adopcin de
las medidas o actos necesarios para tales fines.1 Y, como ha quedado demostrado ut supra, la pretensin carece
de asidero legal.

SEXTO: Sin perjuicio de lo expuesto, cabe sealar que a la fecha el demandante no ha sido despedido ni
destituido, no ha sido, pues, necesario aplicar lo dispuesto por la Ley N 24041. Tampoco existe alguna actuacin
impugnable para que conforme a norma este extremo de la demanda resulte amparable, puesto que su despacho
tendr la oportunidad de revisar el expediente administrativo en el cual se hace claro que el actor tampoco ha
agotado la va administrativa.

STIMO: En este punto, y previamente a dilucidar lo que respecta a la segunda pretensin del actor, cabe
preguntarse si es que, dadas las condiciones en las cuales ha venido laborando el demandante, (esto es: haber
sido contratado para desempear un trabajo de naturaleza permanente y haberlo hecho durante ms de tres aos
ininterrumpidos) la forma de plantear la demanda ha sido adecuada?

En este entender se debe tener en cuenta lo dispuesto por el primer y segundo prrafo del artculo 40 del
Reglamento de la Carrera Administrativa:
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Artculo 40.- El servidor contratado a que se refiere el artculo puede ser incorporado a la Carrera
Administrativa mediante nombramiento, por el primer nivel del grupo ocupacional para el cual
concurs, en caso de existir plaza vacante y de contar con evaluacin favorable sobre su desempeo
laboral, despus del primer ao de servicios ininterrumpidos.

Vencido el plazo mximo de contratacin, tres (3) aos, la incorporacin del servidor a la Carrera
Administrativa constituye el derecho reconocido y la entidad gestionar la provisin y cobertura de
la plaza correspondiente, al haber quedado demostrada su necesidad.

OCTAVO: Como se puede apreciar, el actor, pese a haber adquirido el derecho a ser incorporado a la Carrera
Administrativa al desempearse en una plaza permanente por un periodo mayor a los tres aos consecutivos,
solicit un imposible jurdico en vez de su nombramiento y la razn se puede entender en que, para que el
nombramiento sea posible, es necesario previamente la concurrencia de dos requisitos adicionales: a) la plaza
vacante, y; b) la evaluacin favorable.

Resulta que el nombramiento del servidor, hoy demandante, no es posible puesto que, sin mencionar la evaluacin
favorable, la plaza que solicita (Cdigo: 827201212513) no se encuentra vacante. Esto se prueba con la copia
certificada de la Resolucin Directoral Regional 0744-2017-DREA, mediante la cual se resuelve promover el
ascenso del servidor nombrado, Nicanor Lagos Palomino a la plaza que vena ocupando el demandante, resolucin
que adjuntamos al presente en calidad de medio probatorio.

NOVENO: Con respecto a la segunda pretensin contenida en la demanda, la pretendida incorporacin en la


planilla de pagos de haberes y descuentos del personal permanente de la Direccin Regional de Educacin de

1
Artculo 5 del TUO de la Ley que Regula el Proceso Contencioso Administrativo.- En el proceso contencioso
administrativo podrn plantearse pretensiones con el objeto de obtener lo siguiente: () 2. El reconocimiento o
restablecimiento del derecho o inters jurdicamente tutelado y la adopcin de las medidas o actos necesarios
para tales fines.
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Apurmac, se debe tener en cuenta que, si bien existe jurisprudencia que seala que los servidores con contrato
de trabajo vigente deben ser incluidos en Planilla, la pretensin del demandante no es del todo amparable puesto
que, como ya hemos sealado precedentemente, la plaza con cdigo 827291212513 ya ha sido ocupada por un
servidor de carrera y, consecuentemente, este extremo de la pretensin no puede ser atendido en la forma como
ha sido solicitada, es decir, con las caractersticas que se sealan en el fundamento primero de la presente.

DCIMO: Por estos fundamentos, seor juez, al amparo de lo que establecen los incisos 1 y 3 del artculo 23 del
Texto nico Ordenado de la Ley que regula el Proceso Contencioso Administrativo, aprobado por Decreto
Supremo N 013-2008-JUS, no siendo estimables las pretensiones del actor de conformidad con el artculo 41 del
mismo cuerpo legal al carecer de asidero jurdico, as como de sustento fctico y probatorio, solicitamos que la
demanda sea declarada infundada en todos sus extremos y en consecuencia se archive definitivamente el
presente proceso.

III.- MEDIOS PROBATORIOS.- como medios probatorios ofrezco los siguientes:


1. Por economa procesal y siendo la materia controvertida de puro derecho y en aplicacin del Principio
de Adquisicin Procesal, ofrezco los mismos medios ofrecidos por la parte demandante.
2. Adicionalmente, ofrecemos el mrito de la copia certificada de la Resolucin Directoral Regional N 0744-
2017-DREA por la cual se promueve el ascenso del servidor de carrera Nicanor Lagos Palomino en la
plaza con cdigo 827201212513.
3. Ofrecemos tambin el mrito de la copia certificada de la Resolucin Directoral Regional N 0721-2017-
DREA que prueba que el demandante se encontraba laborando con contrato hasta el 30 de junio del 2017
al momento de redactar y presentar la demanda (2 y 9 de mayo respectivamente).

IV.- ANEXOS: 44
En calidad de anexos adjunto lo siguiente:
4. a) Copia de DNI.
4. b) Copia de la Resolucin Ejecutiva Regional N 156-2017-GR.APURIMAC/GR.
4. c) Copia de la Resolucin Ejecutiva Regional N 001-2015-GR.APURIMAC/PR.
4.d) Copia certificada de la Resolucin Directoral Regional N 0744-2017-DREA por la cual se promueve
el ascenso del servidor de carrera Nicanor Lagos Palomino en la plaza con cdigo 827201212513.
4.e) Copia certificada de la Resolucin Directoral Regional N 0721-2017-DREA que prueba que el
demandante se encontraba laborando con contrato hasta el 30 de junio del 2017 al momento de
redactar y presentar la demanda (2 y 9 de mayo respectivamente).

POR TANTO:
Seor Juez, pido se tenga por contestada la demanda en la forma
expuesta y en la estacin procesal correspondiente declarar INFUNDADA y/o IMPROCEDENTE la pretensin de
la actora.

OTROS DIGO: De conformidad al art. 39 del Decreto Legislativo N. 1068, no est obligado al cumplimiento de
pago de aranceles judiciales ni cdulas de notificaciones por exencin prevista por Ley.

Abancay, 19 de julio del 2017.