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Material para Curso de Postgrado de la Carrera de Especializacin en Derecho de Familia

Facultad de Derecho y Ciencias Sociales-Universidad Nacional de Crdoba (Mayo 2016)

Rgimen patrimonial del matrimonio


El rgimen patrimonial previsto para el matrimonio en el Cdigo Civil y
Comercial de la Nacin se encuentra regulado en el Ttulo II del Libro II relativo
a las Relaciones de familia.
Luego de disponer lo pertinente al matrimonio en el Ttulo I, regula lo
referido al Rgimen Patrimonial en tres Captulos: Disposiciones generales,
Rgimen de comunidad y Rgimen de separacin de bienes.
En el Capitulo 1 ordena las disposiciones generales comprendidas en tres
secciones. En la Seccin 1 regula lo relativo a las convenciones matrimoniales
(arts. 446 a 450); en la Seccin 2 a las donaciones por razn de matrimonio
(arts. 451 a 453); y en la Seccin 3 engloba las disposiciones comunes a
todos los regmenes (arts. 454 a 462), llamado rgimen patrimonial primario.

1. Disposiciones comunes a todos los regmenes


Una autntica organizacin econmica del matrimonio debe resolver
ineludiblemente tres cuestiones: el reparto de los poderes, el reparto de la
riqueza y el reparto de las deudas. El rgimen primario slo reglamenta el
reparto de poderes y de deudas, pero no el de la riqueza (fortuna acumulada
antes o despus del matrimonio o del rgimen). Durante el matrimonio resulta
fundamental dejar en claro cules son los poderes que pueden ejercer los
cnyuges en especial para con sus relaciones frente a terceros y as surge
necesario determinar quin tiene el poder de iniciativa y quin de ellos puede
administrar, comprometer y enajenar las distintas clases de bienes. Recin
cuando se disuelve el matrimonio o el rgimen, emerge la necesidad de regular
la cuestin de repartir la riqueza. All se presentan dos problemas: cmo se
conserva la propiedad de los bienes que cada uno posea al celebrar las
nupcias o comenzar el rgimen y el segundo, a quin corresponde la propiedad
de los bienes adquiridos durante la unin. La tercera cuestin referida a la
divisin del pasivo tanto interesa durante el rgimen como despus al tiempo
de la disolucin, y la solucin que se adopte debe tener en cuenta no slo el
equilibrio entre los cnyuges sino tambin la proteccin del crdito.

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Los ordenamientos matrimoniales ms modernos contienen una


normativa que rige en toda situacin sin perjuicio del rgimen de bienes
elegido, o con vigencia forzosa o supletoria. Se trata de cuestiones que, por
razones de equidad y de amparo a la familia y a los terceros, la ley no deja
libradas a los preceptos comunes ni al arbitrio de los esposos sino que impone
soluciones que en conjunto, integran una plataforma jurdica mnima, que
gobierna a todos los matrimonios, cualquiera sea el particular rgimen de
bienes aplicable. Constituyen un rgimen patrimonial bsico o primario, propio
de cnyuges sin fortuna, cuya observancia en general, resulta imperativa.
Reglamenta una problemtica cotidiana, los aspectos habituales, domsticos,
que se presentan en toda convivencia hogarea.
Es por ello que el C.C.C.N. contiene una Seccin 3 dentro del Captulo
1 Disposiciones generales del Ttulo II sobre Rgimen patrimonial del
Matrimonio, conteniendo las Disposiciones comunes a todos los regmenes,
inderogables por los cnyuges, destinadas a la proteccin de los intereses
familiares comprometidos. En esta Seccin comn se regula: el deber de
contribucin (art. 455); la proteccin de la vivienda mediante la necesidad del
asentimiento del cnyuge no titular y las consecuencias de su ausencia, falta o
negativa (art.456 a 458 y 460); el mandato entre cnyuges (art. 459); la
responsabilidad por deudas (art. 461) y la administracin de cosas muebles no
registrables (art. 462).
La decisin legislativa de incluir normas comunes a todos los regmenes
indisponibles para los cnyuges destinadas a proteger los intereses familiares
que podran verse comprometidos por sus decisiones, emerge como un
correlato ineludible al tiempo de admitir la eleccin de un rgimen de
separacin, inicial o durante el matrimonio. Indirectamente importa reconocer
que la eleccin de un rgimen semejante genera de modo ineludible graves
desequilibrios entre los miembros de la pareja, que deben necesariamente
corregirse tanto en funcin de un elemental principio de justicia y equidad,
como esencialmente en razn de un principio de solidaridad familiar (art. 2) que
vertebra el mandato constitucional de proteccin integral de la familia (art. 14

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bis C.N.). Al respecto se ha sostenido que el nico elemento comn en todos


los grupos familiares es el de cumplimiento de deberes de naturaleza solidaria.
Ninguna institucin familiar puede estar ajena al inters social que se
halla comprometido en su regulacin y no puede haber institucin jurdica
familiar que no est enderezada al cumplimiento de las funciones sociales de la
familia. El matrimonio como institucin jurdica familiar, tiene por objetivo
cumplir con todas las funciones de la familia, entre ellas, la asistencia moral y
econmica de sus miembros.
El matrimonio cualquiera sea el rgimen patrimonial que se le aplique no
puede estar ajeno a aquel principio de solidaridad bsico de la organizacin
familiar. Al respecto el art. 17 de la Convencin Americana de Derechos
Humanos (Pacto de San Jos de Costa Rica, ley 23.054) como el art. VI de la
Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombro (Bogot)
incorporados a nuestra Constitucin Nacional (art. 75 inc. 22) son explcitos
sobre el derecho que tiene la familia como elemento natural y fundamental de
la sociedad, a la ms amplia proteccin y asistencia de la sociedad y del
Estado.
Sea que los cnyuges elijan someterse al rgimen de separacin al
tiempo de contraer matrimonio (art. 420 inc. j) o lo hubieran acordado de ese
modo en una convencin matrimonial (art.446 inc. d), o sea que queden bajo el
rgimen de comunidad de ganancias, por eleccin o por ley supletoria (art.
463), estamos ante disposiciones que se aplican a todos los matrimonios
celebrados en el pas, tanto respecto de las uniones que se formalicen al entrar
en vigencia el C.C.C.N., como tambin, respecto de aquellas que fueron
contradas con anterioridad.
En ese aspecto el art. 7 es contundente al disponer que desde su entrada
en vigencia las leyes se aplican a las consecuencias de las relaciones y
situaciones jurdicas existentes. Es una norma de orden pblico familiar y por
esta razn indisponible para los esposos (art. 12 y 2600).
Respecto de los matrimonios celebrados en el extranjero y cuyos
cnyuges residen en el pas, es necesario distinguir entre efectos econmicos

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comunes del matrimonio y el rgimen de bienes, propiamente dicho, porque los


dos cuerpos de normas no tienen el mismo punto de conexin.
As las relaciones personales de los cnyuges como el rgimen
patrimonial primario o bsico, se rigen por la ley del domicilio conyugal efectivo,
el lugar donde viven de consuno (art. 2624 y art. 14 Tratado de Derecho Civil
Internacional de Montevideo de 1940-decreto ley 7771/56), mientras que las
convenciones matrimoniales y el rgimen de bienes se gobiernan por la ley del
primer domicilio conyugal (art. 2625, art. 16 del Tratado). En el C.C.C.N. se
entiende por domicilio conyugal efectivo, el lugar de efectiva e indiscutida
convivencia de los cnyuges (art. 2621).
La posibilidad de modificar el rgimen pendiente matrimonio (art. 449) no
incluye la facultad de los cnyuges de derogar el rgimen patrimonial primario,
a pesar de la redaccin de la ltima parte del artculo, salvo que la propia ley
expresamente permita apartarse de su normativa. Se trata de reglas
imperativas, inderogables, permanentes mientras dure el matrimonio y de
orden pblico.

2. Deber de contribucin (art. 455 CCCN)


Con esta norma se trata de la asegurar el cumplimiento de la obligacin
de asistencia recproca prevista en el art. 431 y el correspondiente al art. 658
en la autoridad parental, como la asistencia de aquellos parientes por
naturaleza o afines, que conviven con los cnyuges (arts.537 y ss). Se agrega
de manera expresa a la par de la obligacin de atender a su propio
sostenimiento, la obligacin de proveer los recursos para el sostenimiento del
hogar, previsin que debe correlacionarse la solidaridad impuesta a los
cnyuges frente a las obligaciones contradas por cualquiera de ellos para
atender las necesidades ordinarias del hogar o el sostenimiento y la educacin
de los hijos comunes (art. 461).
En razn de la igualdad jurdica de los cnyuges explcitamente
consagrada en el art. 402 del Captulo 1 de Principios de libertad y de igualdad
que informan la interpretacin del Ttulo del Matrimonio en concordancia con
los Tratados de derechos humanos incorporados a la Constitucin Nacional

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(art. 75 inc. 22), en ninguno de los regmenes admitidos se prev la obligacin


de sostn del hogar a cargo de uno solo de los esposos (cf. art. 17 inc. 4 del
Pacto de S. J. Costa Rica, art. 16 inc. c, de la Convencin sobre Eliminacin de
todas las formas de Discriminacin contra la Mujer).
Sea durante la convivencia o despus, los cnyuges deben contribuir a
su propio mantenimiento y el del grupo familiar con el que conviven con todos
sus recursos (cfr. arts. 441 y 436). La modalidad y cuantificacin de los
alimentos debe tener en cuenta la distribucin de los roles de cada uno dentro
de la dinmica familiar (art.433).
El C.C.C.N. explicita que el deber de contribuir comprende tanto su
propia subsistencia, el mantenimiento de su hogar, como el sostenimiento de
los hijos que sean comunes, convivan con ellos o no.
La manutencin del hogar comprende atender cada uno en proporcin a
sus recursos los gastos que demande la residencia de la pareja (alquiler,
servicios, expensas comunes, etc.), la alimentacin y accesorios para el
consumo diario de la familia, en definitiva, el soporte econmico del hogar.
Esta contribucin puede ser pecuniaria o en especie, computndose en
ella el trabajo dentro del hogar, la dedicacin a la crianza y educacin de los
hijos, la capacitacin laboral de cada uno como la colaboracin de un cnyuge
en las actividades del otro a ms de los recursos que cada cual tiene por
haberlos adquirido antes o despus del matrimonio (cf. art. 433 y conc.).

a. Hijos comunes
En este aspecto debe recordarse que la obligacin alimentaria de los
progenitores alcanza a sus hijos menores que no han cumplido los 18 aos de
edad (art. 25 y 646 y 699 inc. c), sean cnyuges o no.
Respecto de los menores emancipados por matrimonio, nica forma de
emancipacin prevista (art. 27), como de los mayores de edad pero que son
alimentados por sus progenitores en los casos que corresponde, ha de
recordarse que la obligacin de alimentos a los hijos se extiende hasta los 21
aos, salvo que el obligado acredite que el hijo cuenta con recursos suficientes
para proverselos por s mismo (art. 658). Esta obligacin alimentaria subsiste

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hasta los 25 aos si la prosecucin de estudios o preparacin profesional de un


arte u oficio, le impide proveerse de medios necesarios para sostenerse de
manera independiente, sea que conviva con sus progenitores o no (art. 663).
Se trata de una obligacin alimentaria amplia, congruente con los
recursos de los progenitores y de acuerdo al art. 659 comprende tanto la
satisfaccin de las necesidades de manutencin, habitacin, vestimenta, y
gastos por enfermedad o asistencia mdica como educacin, al igual que la
obligacin alimentaria de los parientes en general (cf. art 541), a las que se
agregan en el caso de los menores los gastos de esparcimiento en proporcin
a las posibilidades econmicas de los progenitores obligados (art.646), adems
de la atencin por los progenitores cnyuges de los gastos necesarios para que
sus hijos puedan adquirir una profesin u oficio.
Cabe preguntarse si el hijo mayor de edad, casado, que no convive con
sus padres, tambin cuenta con este derecho a ser asistido por sus
progenitores para proseguir sus estudios o preparacin profesional cuando sus
recursos no son suficientes para proverselos. Estimo que si se trata de un hijo
que no ha cumplido los 25 aos de edad, el supuesto queda alcanzado por el
art. 663.
Resta a favor de los hijos comunes mayores de edad considerar la
posibilidad de requerir alimentos a sus padres si les faltan medios para su
subsistencia y no les sea posible adquirirlos con su trabajo, al igual que
cualquier pariente necesitado (art. 537 y 541).

b. Hijos de uno solo de los cnyuges


Respecto de los hijos de uno solo de ellos, nacidos antes o despus de
la celebracin del matrimonio, afines en primer grado respecto del otro consorte
(art. 536), el deber de contribucin alcanza a los que conviven con los
cnyuges, en tanto sean menores de edad (art. 658 y ss y 672), con capacidad
restringida (arts. 31, 32 y ss. y L. 26.657), o que se encuentren discapacitados
(a diferencia del Proyecto del ao 1998 que refera a incapaces o con
discapacidad) (art. 48, 2p).

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En inters de los nios y adolescentes tambin la obligacin alimentaria


alcanza al progenitor afn conforme al art. 676, incluso cuando no convivan, si
bien de manera subsidiaria y transitoria.
Respecto de los hijos mayores de edad de uno solo de los cnyuges, si
ellos conviven con el matrimonio, la obligacin de asistencia es alcanzada por
la obligacin general de contribucin a los gastos de manutencin del hogar
que prev el artculo que estamos comentando, an cuando ya hubieran
cumplido los 25 aos. Si no conviven, en la obligacin de auxilio prevista en el
art. 541 ya que se trata de parientes afines en primer grado (art. 538), aunque
en este caso la prestacin es ms acotada y no se integra con la obligacin de
proveer lo necesario para proseguir los estudios o prepararse para una
profesin u oficio.

c. Legitimados para exigir la contribucin


An cuando el art. 455 ltima parte, autoriza a un cnyuge a reclamar
alimentos al otro (art. 434 y ss, 543 y ss), esta legitimacin es mucho ms
amplia cuando se trata de los otros miembros de la familia.
En efecto, respecto de los hijos comunes el propio hijo puede exigirlos por
s (art. 661 inc. b) o, si no lo hace, por cualquiera de sus parientes o por el
Ministerio Pblico (art. 661 inc. c, conc. art. 103). Estimo que si de acuerdo al
C.C.C.N. eliminando la categora de menor adulto o pber (ver Fundamentos),
el menor de edad adolescente -que es aqul que ya ha cumplido 13 aos (art.
25, 2 p.)- se encuentra legitimado por s para reclamar alimentos a sus
progenitores, requiriendo el art. 661 que lo haga con asistencia letrada (art. 677
y 679).
Dado que el artculo slo exige madurez suficiente, en consonancia con el
principio de autonoma progresiva del hijo (art. 639 inc. b), nada impide que un
menor que no ha cumplido los 13 aos reclame la prestacin alimentaria
debida. La asistencia letrada incluye a la par de la convencional- obviamente
la asistencia legal que desde antao prestan gratuitamente los asesores
integrantes del Ministerio Pblico (civiles, de menores, de familia, de pobres y

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ausentes) y que el propio Estado provee en proteccin de los derechos de la


niez (art. 2, 27 inc. a y c, ley 26.061.
En lo que se refiere a la contribucin alimentaria de un cnyuge respecto
del otro, la norma guarda correspondencia con los derechos y deberes de los
cnyuges consagrados en el Captulo 7 del Ttulo I del matrimonio, en donde se
sienta el deber de asistencia mutua (art. 431) que acorde al art. 432 comprende
tanto los alimentos durante la vida en comn como durante la separacin de
hecho.

d. Divorcio
Luego de la extincin del vnculo por divorcio, la prestacin alimentaria
slo tiene cabida frente a una convencin realizada por los propios interesados
sea en el convenio regulador presentado y homologado en el juicio de divorcio
(art. 439) o en otro acuerdo hecho privadamente invocado despus de la
disolucin del matrimonio, o en aquellos supuestos de excepcin que el
C.C.C.N. contempla a favor de: (1) quien padece una enfermedad grave
preexistente al divorcio y (2) quien no tiene recursos propios suficientes ni
posibilidad razonable de procurrselos, este ltimo sujeto al nmero de aos
que dur el matrimonio y la no recepcin de la compensacin econmica del
art. 441 (art. 434).
Resulta ajena a la cuestin netamente alimentaria la compensacin
econmica contemplada en los arts. 441 y 428 para el divorcio y el matrimonio
putativo, respectivamente, como lo sealan los Fundamentos, donde reconoce
que esta figura presenta alguna semejanza con aquella pero su naturaleza es
distinta. Nos remitimos a los artculos especficos para un mayor anlisis.

e. Anulacin del matrimonio


Si se trata de un matrimonio invlido la regla la sienta el art. 715 al igual
que lo haca el Cdigo derogado, ningn matrimonio va a ser tenido por nulo
sin una sentencia que lo anule dictada en proceso promovido por parte
legitimada para hacerlo, de modo tal que mientras esta sentencia no adquiera

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valor de cosa juzgada, ambos cnyuges deben contribuir a su propio sustento y


el mantenimiento del hogar.
Dictada la sentencia de nulidad en todos los casos cesa el deber de
asistencia, sin perjuicio de demandar al otro la compensacin econmica
prevista en el art. 441 cuando se trate del cnyuge de buena fe en el
matrimonio putativo (arts. 428, 2 p. y 429 inc. a). Ello sin perjuicio de los
alimentos provisionales que puede disponer el juez durante el juicio de nulidad
y a favor uno de los cnyuges en funcin de lo dispuesto por el at. 433 en el
marco de las medidas previstas en el art. 721 incs. d y e, del C.C.C.N..

3. Actos que requieren asentimiento conyugal (art. 456 CCCN)


1. Intereses comprometidos
El rgimen de gestin del Cdigo derogado giraba sobre dos directivas
bsicas: la administracin separada de sus bienes, propios y gananciales,
sustentada en la igualdad jurdica de los cnyuges, y la necesidad de que
ambos intervengan cada uno en su rol- en ciertos actos considerados de
fundamental trascendencia en la vida de los cnyuges, tanto por la expectativa
legtima de participacin en la masa comn de gananciales, como por la
proteccin de la vivienda familiar cuando existan hijos menores o incapaces
(arts. 1276 y 1277 1 y 2 p., del Cdigo derogado y 1 L. 11.357, derogada art.
3 ley 26.994).
En el C.C.C.N., la proteccin de los derechos en expectativa del cnyuge
sujeto al rgimen de comunidad en las ganancias ante la administracin
separada (que se mantiene en los arts.469 y 470 1 p.), est contemplada en
los arts. 470, 2 p., 473 y 722.
Ahora la proteccin de la vivienda que constituya el asiento del hogar
conyugal alcanza a todos los matrimonios cualquiera sea el rgimen de bienes
que los rija y la situacin de convivencia de los cnyuges, tanto respecto de los
matrimonios celebrados en la Argentina como de aquellos que tienen en ella su
residencia habitual, dado que integra el rgimen patrimonial primario o primario
inderogable por los cnyuges.

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a. Indiferencia de la existencia de hijos o calificacin del bien


Esta proteccin a la vivienda conyugal rige con independencia de la
existencia de hijos menores, incapaces o de capacidad restringida, como la
calificacin propia o ganancial, que pueda atribursele en virtud de las reglas
del rgimen de comunidad, o incluso a quin pertenezca la propiedad del bien
donde ella est asentada, sea un cnyuge, ambos o un tercero.
Como una novedad plausible se extiende esta proteccin a los bienes
muebles indispensables del hogar que constituyen el ajuar de la casa.

b. Existencia de hijos menores, incapaces o con capacidad restringida


que conviven en la vivienda
An cuando el asentimiento es exigido an cuando no convivan con sus
hijos, si ellos viven en la vivienda, el juez que intervenga en la autorizacin
supletoria prevista en el art.458 deber especialmente interiorizarse tambin de
la opinin del nio o adolescente en funcin de las directivas de la Convencin
de los Derechos del Nio y la ley 26.061 (v.gr. art. 27 inc. b).

2. Naturaleza de la intervencin del cnyuge no disponente


a. Concepto, caracteres y alcance del asentimiento
El asentimiento del cnyuge no titular constituye un tpico acto jurdico
(art. 279), familiar, por el cual uno de los cnyuges ejerciendo una potestad
patrimonial que le es propia en su calidad de cnyuge, manifiesta su
conformidad respecto del acto que cumple su cnyuge como titular del derecho
porque conociendo las condiciones de ese negocio jurdico, no puede formular
oposicin razonable al no resultar comprometidos los intereses familiares.
Es un acto unilateral, entre vivos, a ttulo gratuito, no formal, expreso o
tcito, no personalsimo, simultneo o subsiguiente al acto y condicionado a las
caractersticas de cada operacin (ver art. 457).
Como potestad familiar este derecho-deber a otorgar el asentimiento
conyugal es irrenunciable, intransmisible, imprescriptible, inherente a la
persona, recproco, y oponible erga omnes.

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Eran doctrina y jurisprudencia casi unnimes que el consentimiento


requerido por el derogado art. 1277, era un asentimiento ya que en estos casos
los dos esposos no intervienen en un pie de igualdad en el negocio, no lo
otorgan ambos, no co-disponen al modo en que lo hacen los condminos, sino
que al cnyuge titular del bien le corresponde la iniciativa y la disposicin de
efectuar el acto en tanto que al cnyuge no titular slo se le pide su permiso, su
expresin de conformidad con el negocio que el otro cnyuge pretende
concretar.
El carcter de su intervencin es la de un tercero, pero un tercero especial
ya que es una condicin jurdica de validez del acto, slo accede a permitir al
dueo la disposicin de lo que es suyo.
Faltando el asentimiento o la autorizacin judicial supletoria (art. 458), el
no disponente puede pedir se declare la nulidad del acto (art. 383) o la
restitucin de los muebles (art 2257 y 2258), en su caso.
Se trata de una restriccin a las facultades de disposicin del titular del
derecho que se funda conjuntamente en el deber de informarse y en el poder
de disentir que tienen los cnyuges y que en el C.C.C.N. integra el derecho-
deber de cooperacin y asistencia mutuas contenido en el art. 431, dentro del
marco general del principio de la buena fe que informa al novel ordenamiento,
consagrado en el art. 9 del C.C.C.N., el cual dentro de la especial naturaleza
del vnculo matrimonial constituye uno de los mltiples aspectos del deber de
fidelidad.

b. Consecuencias que se derivan de la calidad de su intervencin


Tratndose de actos celebrados por escritura pblica el escribano slo
deber requerir informe de inhibicin respecto del disponente exclusivamente
ya que el no titular se limita a prestar la conformidad con el acto otorgado por
otro; el cnyuge que asiente no es parte, no asume ninguna responsabilidad
derivada de ese negocio por lo que no responde por eviccin ni por daos y
perjuicios derivados del incumplimiento; los gastos y honorarios debidos por la
operacin deben ser soportados por las partes del negocio; correlativamente, el
cnyuge que asiente no adquiere ningn derecho a percibir una parte de la

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contraprestacin o precio, ya que l no es propietario del bien que se dispone


an cuando se trate de la vivienda familiar, lo obtenido seguir bajo la rbita de
administracin del disponente, sea que est bajo un rgimen de comunidad de
ganancias (art.469 y 470), o sea que est regido por un rgimen de separacin
de bienes (art. 505). No se transforma tampoco en fiador o garante de la
obligacin asumida por el otro sin perjuicio de la obligacin solidaria que le
impone el rgimen patrimonial primario respecto de algunos crditos a tenor del
art. 462. Como consecuencia de su calidad de tercero tampoco se encuentra
legitimado para exigir judicial o extrajudicialmente el cumplimiento o la
indemnizacin por daos y perjuicios ya que estas facultades slo le
corresponden a quien fue parte en el negocio.

3. Actos comprendidos
a. Actos de disposicin
La necesidad de asentimiento del otro consorte no titular se requiere para
todos los actos intrnsecamente dispositivos respecto de ciertos bienes y
derechos (vase n 3), esto es, actos de disposicin, sea de enajenacin a
ttulo gratuito (donacin, liberalidades, etc.), a ttulo oneroso (compraventa,
permuta, dacin en pago, cesin, etc.), sean desmembraciones del dominio
(usufructo, uso, habitacin), o de gravamen (hipoteca, prenda, anticresis), o
sean de disposicin jurdica o material (demolicin, desguace).
Expresamente se exige el asentimiento para desafectar el inmueble
cuando se trata del lugar donde se asienta la vivienda inscripta bajo el rgimen
de proteccin del art. 244, sustitutivo de la ley 14.394 derogada por el art. 3 de
la ley 26.994, de conformidad a lo prescripto por los arts. 250 y 255 inc. a.
El art. 456 comprende aquel acto que es susceptible de disminuir o
modificar sustancialmente los elementos que forman el capital del patrimonio o
comprometer su porvenir por un largo tiempo, nocin que no obstante, obliga
analizar en cada caso concreto las circunstancias de hecho que rodean el acto
del cnyuge, (habitualidad, profesin).
El cnyuge tambin debe prestar conformidad, asentir, con los actos de
administracin que contienen compromisos altamente riesgosos (cf. art. 1197),

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no as con aquellos que carecen de contenido patrimonial (v.gr. arts. 61, 571) o
que constituyen disposiciones de ltima voluntad (v.gr. arts. 2462, 2498) que
por su naturaleza son personalsimos, los que en su momento y en ciertas
circunstancias- pueden declararse inoficiosos luego del fallecimiento del
disponente (arts. 1565 y 2386).
Dado que la previsin alcanza a los derechos sobre la vivienda familiar la
norma es ms extensa que el Cdigo derogado ya que comprende tambin a
los derechos que nacen de relaciones contractuales que no importan
enajenacin (locacin, comodato, etc.) siempre y cuando impidan o restrinjan el
uso de la vivienda por parte de los cnyuges (v.gr. art.1213, 1221).
Se incluyen en el concepto de disposicin los supuestos que ya
contemplaba el artculo derogado referido a aportes de dominio a sociedades
cualquiera sea su naturaleza, en la medida que estos aportes comprendan la
vivienda, o los muebles indispensables del hogar.
En el orden procesal, ciertos actos procesales pueden involucrar actos o
negocios jurdicos desde el punto de vista sustancial, de donde si la
transaccin, el allanamiento o el desistimiento o el sometimiento a arbitraje,
comprometen los derechos sobre la vivienda o su ajuar, se requiere el
asentimiento del otro cnyuge an cuando no sea propiamente parte en el
juicio.
Por otro lado, la promocin de la accin de divisin de condominio
envuelve un acto de disposicin de las cosas sobre las que recae de modo tal
que si alcanza a la vivienda o los bienes indispensables de ella, el cnyuge no
titular debe prestar su asentimiento al tiempo de articularse la demanda o
durante el proceso antes de que se proceda a su divisin. En este aspecto la
previsin protectoria que contiene el art. 471 respecto de los bienes
gananciales en el rgimen de comunidad concordante con el art. 506 en el
rgimen de separacin, puede aplicarse analgicamente a la solicitud de
divisin de condominio cuando se trata de la vivienda y su ajuar (art.2), de
manera que el juez de la causa puede negarla si afecta el inters familiar,
encontrndose legitimado para intervenir como tercero interesado el cnyuge

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de quien -como actor o como demandado- pretende obtener o consentir la


divisin de la cosa.
El asentimiento conyugal no se requiere cuando la vivienda o los objetos
que forman su ajuar, son ejecutados por subasta en un juicio entablado en
contra del cnyuge deudor, en los casos en que esos bienes pueden ser
vendidos forzadamente.

b. Accin de transporte de bienes muebles indispensables para el hogar


Se trata de una disposicin que aventaja la situacin precedente, ya la
necesidad del permiso del otro cnyuge frente a una decisin unilateral de su
consorte, tambin alcanza al hecho jurdico (art. 237) o acto voluntario (art.260)
ejecutado por l que implique el transporte de los muebles indispensables de la
vivienda fuera del hogar, an cuando no son en s mismos actos jurdicos de
disposicin, pero que concretados impiden o restringen el uso de esos bienes
por parte de la familia y que por su funcin resultan indispensables para el
desenvolvimiento de la vida hogarea.
Se requiere entonces tambin el asentimiento del cnyuge no propietario
del bien mueble para celebrar actos jurdicos que lo comprometan a trasladar
este tipo de bienes fuera del hogar an cuando no importen actos de
enajenacin o disposicin, tal el caso del contrato de comodato (art. 1533), del
leasing (art. 1227), de consignacin (art.1335).

4. Derechos y bienes comprendidos


a. Bien donde tiene asiento la vivienda
No slo comprende la disposicin del dominio o derecho de propiedad
sobre el inmueble donde est constituida la vivienda familiar (fraccin de l,
porcin indivisa), sino tambin la de aquel mueble que en los hechos cumpla
esa funcin (embarcacin, casa rodante, tienda, etc.).
b. Derechos a la vivienda
Es indiferente cul es la calidad del bien segn el rgimen de bienes
vigente (personal, propio, ganancial), o la naturaleza real o personal de los
derechos que se pretenden transmitir, alcanzando a los boletos de

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compraventa, derechos posesorios, u otros derechos (v. gr. adjudicaciones


administrativas o privadas, tales como planes de vivienda, de cooperativas, de
mutuales, etc.), lo que resulta una previsin que contempla con claridad la
proteccin de la familia.
Alcanza la exigencia del asentimiento del cnyuge no contratante,
tambin para los actos de disposicin del derecho a usar una vivienda que
pueda surgir de la locacin, usufructo, uso y habitacin, celebrados por uno
solo de los cnyuges.
Esta norma opera con independencia de la situacin de convivencia de
los cnyuges, pero no rige si los convivientes han dejado de ser cnyuges,
salvo que se trate luego de una unin convivencial que haya quedado
debidamente registrada (art. 522).
c. Bienes muebles indispensables de la vivienda
En orden a los muebles indispensables de la vivienda, la proteccin se
funda en la funcin que desempean dentro del hogar entendido como lugar de
asiento o residencia de la familia. Comprende mobiliario, menaje, utensilios y
dems enseres, ropas de uso comn de la casa, adornos, en definitiva, el ajuar
del hogar.
Es una disposicin que mejora la proteccin que dispona el Cdigo
derogado, que respecto de los bienes muebles slo contemplaba la necesidad
de asentimiento para los actos de disposicin de los muebles registrables y en
la medida que fueran gananciales.
Resulta til como pauta interpretativa para distinguir cules bienes
integran esta calidad recurrir a la enumeracin de los bienes excluidos de la
garanta comn de los acreedores que contiene el art 744 inc. a, o adoptar por
analoga lo que prescriben los cdigos de procedimientos cuando enuncian los
bienes inembargables.

5. Sancin por falta del asentimiento


a. Nulidad
El C.C.C.N. se inclina decididamente a sancionar con la nulidad aquel
acto del cnyuge que dispone sobre los derechos de la vivienda y los muebles

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del hogar omitiendo el asentimiento del otro, y que no haya obtenido la


autorizacin judicial supletoria (art. 458).
Pese a la recepcin en el C.C.C.N. de la ineficacia (art. 382) por
inoponibilidad (art. 338 y ss y 396 y ss), la norma opta por sancionar el acto con
la nulidad.

b. Nulidad relativa o absoluta?


Acorde a lo previsto en los arts. 386 y 387 al tratarse de la inobservancia
de una norma de orden pblico, la invalidez devendra absoluta en tanto se
encuentra comprometido el inters superior de la familia (art.458), y como tal
inconfirmable.
Sin embargo, el establecimiento de un plazo de caducidad que por su
naturaleza importa lisa y llanamente la prdida del derecho (art. 2566 y ss), nos
inclina a afirmar que pese a tratarse del un inters superior de proteccin de la
vivienda de los cnyuges, estamos ante un supuesto de nulidad relativa (art.
388) ya que puede ser confirmada por quien omiti dar su asentimiento (art.
393), o por el juez al autorizar posteriormente el acto (art. 458 y 395), o
perderse el derecho por falta de ejercicio dentro de un plazo bastante breve.

c. Plazo para ejercer la accin de nulidad y restitucin


En efecto, la accin de nulidad deber ejercerse dentro de los 6 meses de
conocido el acto de disposicin o de transporte y no ms all de los 6 meses de
extinguido el rgimen, lo que ocurra antes, trmino menor que el previsto en el
Pryecto de 1998 que le sirvi de antecedente, que conceda un ao al cnyuge
que no asinti.
Igual plazo concede para reclamar la restitucin de los muebles
indispensables de la vivienda dispuestos o transportados fuera de ella sin su
permiso siendo de aplicacin al caso lo dispuesto por los arts. 390, 391, 392.
Reforzando la sancin de nulidad de este tipo de actos celebrados o
perpetrados sin el asentimiento del otro cnyuge, el art. 462 habilita al cnyuge
no disponente a pedir la nulidad del acto de administracin o disposicin a ttulo
oneroso de las cosas muebles no registrables que hubiera realizado el otro

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cnyuge sin su conformidad, cuando se trate de actos que involucren los


muebles indispensables del hogar dentro del plazo de caducidad de seis meses
de haber conocido su realizacin, plazo que no puede ir ms all de los seis
meses de extinguido el rgimen de bienes, sea comunidad o de separacin.

d. Posibilidad de obtener la autorizacin judicial


Frente a la imposibilidad de un cnyuge de obtener el asentimiento con el
acto que pretende otorgar o que ya realiz, el C.C.C.N. al igual que el
derogado, prev la autorizacin judicial supletoria en el art. 458.

6. Inejecutabilidad de la vivienda familiar


Una norma de semejante envergadura social mereca un artculo
independiente, no un simple prrafo dentro de una regla general referida a las
restricciones impuestas a los cnyuges en la gestin de sus bienes.
Se trata de una disposicin que viene a dar respuesta a un reclamo
general de proteccin de la vivienda que contemplaban varias constituciones
provinciales tachadas de inconstitucionales, pero ahora al integrar la legislacin
comn, deviene aplicable a todo el pas y a toda persona casada o en unin
convivencial (art. 522).

a. Alcance
Limita la posibilidad de ejecucin de la vivienda familiar por los acreedores
de uno solo de los cnyuges a fin de evitar que mediante el endeudamiento del
propietario de la vivienda comprometa a la familia sin intervencin del otro
cnyuge.

b. Deudas anteriores a la celebracin del matrimonio


Nada impide que la vivienda sea embargada y ejecutada por deudas
contradas por los cnyuges con anterioridad a la celebracin del matrimonio,
sean que estn enunciadas en la convencin matrimonial (art 446 inc. d) o no
lo estn, cualquiera sea el objeto que hubieran tenido y cualquiera sea la

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calificacin del bien (propio o ganancial) que pueda tener en el rgimen de


comunidad de ganancias, electivo o supletorio.

c. Deudas posteriores contradas por ambos cnyuges


Del modo en que ahora se regula la posibilidad de ejecucin permite a los
cnyuges elegir cul deuda -de las posteriores- quedarn liberadas de la
proteccin. Ello no les impide acceder al crdito y no hay riesgo por deudas
posteriores que no renan las condiciones exigidas por el artculo.
En este aspecto guarda sentido la conveniencia de prever en las
convenciones prenupciales la enunciacin de las deudas (art. 446 inc. b), lo
cual no implica que el acreedor no pueda acreditar independientemente de lo
denunciado por los cnyuges, que la deuda es de causa o ttulo anterior al
matrimonio, para poder ejecutar la vivienda familiar.

d. Deudas contradas por un cnyuge con el asentimiento del otro


Entendemos que la excepcin que contiene la ltima parte de este prrafo
debe ser interpretada restrictivamente. El asentimiento exigido por el artculo
debe reunir las condiciones dispuestas en el artculo siguiente (art. 457) e
importar un acto jurdico especfico por el cual el cnyuge no contratante
consiente el acto jurdico otorgado por el otro, aceptando expresamente el acto
en s y sus elementos constitutivos, y en particular, la eventualidad de la
ejecucin de la vivienda familiar. Se asemeja a nuestro entender, con la
conformidad con la desafectacin de la vivienda protegida por el art. 244 del
C.C.C.N. (art. 255 inc. a). El asentimiento no se presume, y requiere de parte
del cnyuge no contratante la exteriorizacin de un acto voluntario explcito de
su parte (art. 260).

e. Correlacin con la afectacin especial de la vivienda prevista en el


C.C.C.N.
El art. 244 permite a todo propietario o condmino en las condiciones que
exige afectar un nico inmueble destinado a vivienda o una parte de l, de

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modo tal que luego de la inscripcin no es susceptible de ejecucin por deudas


posteriores a su registracin (art.249).
En el rgimen derogado (arts. 38 y 49 L. 14.394) la posibilidad de
ejecucin de la vivienda sometida al rgimen de proteccin poda tener lugar
cuando el instituyente peda la desafectacin con el asentimiento de su
cnyuge, entre otros supuestos, o cuando siendo la deuda posterior a la
inscripcin, se trataba de impuestos, gravamen hipotecario o crditos por
construccin o mejoras en el inmueble o por saldo de precio. En el C.C.C.N. se
agregan a dos excepciones ms: obligaciones por expensas comunes, y las
obligaciones alimentarias a cargo del titular a favor de sus hijos menores,
incapaces, o con capacidad restringida (art. 249 inc. c), supuesto que merece
una consideracin especial.

f. Ejecutabilidad de la vivienda en virtud de la solidaridad de los cnyuges


impuesta por la ley y del rgimen de responsabilidad parental
Cabe anticipar que cuando se trata de obligaciones asumidas por uno de
los cnyuges con posterioridad a la celebracin de las nupcias, pero contradas
para solventar las necesidades ordinarias del hogar o el sostenimiento y
educacin de los hijos comunes, la obligacin no slo pesa solidariamente
sobre ambos quedando todos sus bienes afectados a su eventual ejecucin por
el acreedor, sino adems su propia vivienda familiar puede quedar vulnerable a
la agresin de los acreedores pese a la proteccin que brinda el art. 456 que
estamos comentamos.
En efecto, de acuerdo a lo que dispone el art. 641 del Ttulo VII sobre
Responsabilidad parental, la ley presume que los actos realizados por uno
cuentan con la conformidad del otro, salvo que medie expresa oposicin, de
manera que si la deuda posterior se contrae para atender la manutencin o la
educacin de los hijos comunes, cualquiera sea el cnyuge que la contraiga se
presume que cuenta con el asentimiento del otro, engarza en el supuesto de
excepcin del art. 456, siendo factible la ejecucin de la vivienda familiar.
Volveremos sobre el tema al analizar el art. 461.

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Requisitos del asentimiento (art. 457 CCCN)


La solucin que brinda el artculo se corresponde con lo que informaba la
doctrina y jurisprudencia elaboradas en torno al art. 1277 del Cdigo derogado,
sobre todo en relacin a la inconveniencia de otorgar un asentimiento genrico
y anticipado.
El C.C.C.N. desecha esta modalidad al exigir que el asentimiento verse
expresamente sobre el acto de disposicin o traslado que se propone realizar y
los elementos que resulten esenciales para identificarlo (bienes o derechos que
comprende, extensin de las obligaciones asumidas, caducidad de los
derechos, prestaciones prometidas, precio, garantas, etc.), an cuando el
cnyuge que otorga el asentimiento en modo alguno pueda quedar obligado
personalmente por causa del acto que permite, ya que se trata de un tercero en
relacin a un acto celebrado por el otro cnyuge en ejercicio de los derechos
personales que le son propios.
Puede otorgarse en forma anticipada, simultnea o con posterioridad al
acto, pero en todos los casos, debe versar especficamente sobre el acto o
negocio en particular con identificacin de todos los elementos constitutivos.

Autorizacin judicial (art. 458 CCCN)


Ante la imposibilidad de obtener el asentimiento exigido por la ley, el
cnyuge que pretende disponer o transportar los bienes muebles del hogar,
puede recurrir al juez para sortear el inconveniente. Sea que esa dificultad
derive de una circunstancia ajena a la voluntad de su cnyuge o sea que ella
provenga de la negativa del otro cnyuge a otorgar su conformidad. En ambos
supuestos la autorizacin judicial ser otorgada siempre que lo justifique el
inters de la familia.
a. Impedimentos ajenos a la voluntad del otro cnyuge
El artculo contempla tres primeros supuestos: a) que el cnyuge est
ausente; b) que sea incapaz; c) que est transitoriamente impedido de expresar
su voluntad.
En relacin al primero la norma no exige que se trate de la declaracin de
simple ausencia (art. 79), no obstante el cnyuge deber acreditar cules son

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las razones por las que no puede presentarse el otro cnyuge; sea esta
imposibilidad transitoria o definitiva, el juez deber analizar de todos modos, si
el acto es conveniente a los intereses de la familia.
Por otro lado, si la imposibilidad deviene de la incapacidad del cnyuge,
habr que analizar si se trata de un cnyuge inhabilitado por prodigalidad
(nica inhabilitacin prevista en el C.C.C.N., art. 48), incapaz o con capacidad
restringida por discapacidad mental (arts. 36 y 37), y estar a lo que se hubiera
resuelto la sentencia que la declara (art. 38), dando intervencin tanto a su
representante, curador, apoyo, en caso de no ejercerlo el otro cnyuge, como
al Ministerio Pblico (art.103).
El tercero abarca situaciones fcticas variadas (estado de inconsciencia,
inhabilitacin fsica para expresarse) que habrn de ser acreditadas por el
cnyuge que solicita la autorizacin, quedando a criterio del tribunal verificar los
hechos alegados como la conveniencia del acto que se propone realizar o que
se hubiera realizado, atendiendo al inters familiar comprometido.
b. Negativa del cnyuge a otorgar el asentimiento
Si por el contrario, se trata de una negativa a prestar la conformidad la
decisin judicial se centrar en verificar si el inters superior de la familia
justifica la disposicin de los derechos o el traslado de los bienes muebles o no
perjudica la familia. En este aspecto la autorizacin judicial slo es justifica si
se brinda a la familia un lugar de residencia con las comodidades suficientes
conforme a las posibilidades econmicas del matrimonio (MENDEZ COSTA).
c. Ejercicio por va subrogatoria
Tratndose de obtener la conformidad con los actos de disposicin de la
vivienda, o de los derechos a la misma, o de los bienes muebles que
componen su ajuar, sea disposicin o transporte fuera del hogar, a tenor de lo
que disponen los arts. 741 y 744, no aparece desacertada la postura minoritaria
elaborada en torno al art. 1277 2 p. del Cdigo derogado, que afirmaba que se
encontraba vedada la posibilidad al acreedor de pedir la autorizacin ante la
inaccin del cnyuge titular.
En efecto, el art. 741 expresa que estn excluidos de la accin
subrogatoria los derechos y acciones sustrados de la garanta colectiva de los

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acreedores (inc. b), por lo que relacionando esta pauta con la inejecutabilidad
que prescribe el art 456 y el art. 744 inc. a, puede afirmarse que tratndose de
la vivienda familiar o de los muebles del hogar, el acreedor no puede solicitar la
autorizacin judicial que le corresponde ejercer al cnyuge disponente en
contra del otro, ya que se trata del ejercicio de una facultad que le es propia en
razn del estado de familia de que goza.
Entendemos que debe revisarse la posicin adoptada por la
jurisprudencia y doctrina mayoritarias que permite la va subrogatoria y poner el
acento en la proteccin de la familia frente a los intereses de terceros ya que
por un lado, el tiempo de caducidad de la accin de nulidad es bastante breve
(art. 456) y por el otro es limitada la accin de nulidad que dispone el art. 462.
d. Oponibilidad al otro cnyuge
La concesin de la autorizacin judicial no importa asuncin de ninguna
obligacin personal para el cnyuge no disponente.

Mandato entre cnyuges (art. 459 CCCN)


An cuando slo contempla la posibilidad de que un cnyuge otorgue
poder al otro para representarlo en el ejercicio de las facultades que el rgimen
matrimonial le atribuye, lo cierto es que no existe ningn impedimento, para
que un cnyuge otorgue poder al otro no slo para que lo represente y ejerza
las facultades del rgimen de bienes, sino para cualquier otro asunto de su
inters (art.362 y ss). En este aspecto tanto por la plena capacidad que gozan
los cnyuges salvo los emancipados acorde al art. 28- como en funcin de la
inexistencia de una regla basal que les impida contratar entre s.
No se aplica la presuncin de onerosidad del art. 1322 en razn de la
especial relacin que tienen los cnyuges entre s, pero nada impide que el
interesado revoque en todo tiempo el mandato o la representacin que hubiere
otorgado (art.1329 inc. c), salvo que se trate de un mandato irrevocable (art. 80
inc. c), y en su caso, exija la rendicin de cuentas pertinente en la medida que
as lo hubiera convenido con el cnyuge mandatario. La solucin guarda
correspondencia con la doctrina y jurisprudencia elaboradas en relacin al art.
1276 del Cdigo derogado.

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Expresamente se ha prohibido que el mandato y representacin incluyan


la facultad de asentir que exige el art. 456. Estimo que se trata de un exceso ya
que si en el acto de apoderamiento an general, se otorga expresamente un
poder especial para asentir (art. 375 inc. b) respecto de un acto determinado,
identificado en todos sus elementos constitutivos como lo exige el art. 457,
incluso manifestando expresamente que no se encuentra comprometido el
inters familiar, en definitiva, consintiendo anticipadamente pero de manera
especial el acto de disposicin que propone realizar el otro cnyuge, no existe
ningn motivo de peso que justifique la previsin an cuando se trate de la
vivienda familiar o existan hijos que convivan con los cnyuges. La previsin
legal puede incluso en algunos casos perjudicar a la familia (v.gr. viaje
programado por el no titular y operacin inmobiliaria inminente que los
beneficia).
De no aceptarse esta opinin, al cnyuge disponente no le queda otra
opcin que recurrir al juez para solicitar la autorizacin judicial (art.458 460),
con el tiempo y costo que ello implica.
Ausencia o impedimento (art. 460 CCCN)
Se trata de una norma que viene a dar solucin para aquellos casos en
que por alguna razn transitoria el cnyuge no puede otorgar mandato al otro y
existen cuestiones que ameritan la intervencin del otro en su representacin.
Dado que la extensin de la representacin la dispone el juez, estimo que ella
ser necesaria cuando la situacin requiera de cierta complejidad o
representacin ante ciertos rganos administrativos o judiciales, en tanto que la
falta de autorizacin judicial no impedir el ejercicio de la gestin de negocios
cuando se trate de asuntos urgentes que no requieran dilacin.
En el caso del mandato tcito no podr aplicarse cuando el cnyuge no
puede expresar su voluntad pero s es factible cuando est ausente en la
medida que conozca lo que se est haciendo en su nombre y no se oponga
expresamente a ello.
Responsabilidad solidaria (art. 461 CCCN)
a. Rgimen derogado

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En el rgimen anterior la llamada cuestin de la obligacin la regulaban los


arts. 5 y 6 de la ley 11.357, en tanto que la cuestin de la contribucin la
contemplaba el art. 1275 del Cdigo derogado que qued reducido a reglar la
relacin interna entre los cnyuges una vez disuelta la sociedad conyugal y con
el fin de fijar las recompensas que pudieran corresponder entre los cnyuges,
cuando una carga de las enumeradas en ese artculo hubiera sido solventada
con fondos propios, o viceversa.
Desde el aspecto externo, esto es, en la cuestin relativa a las relaciones
de los cnyuges con los terceros acreedores, la regla sentada por el art. 5 era
absolutamente clara en orden a la irresponsabilidad de un cnyuge por las
deudas contradas por el otro.
Frente a la igualdad jurdica de los cnyuges y la plena capacidad de la
mujer casada, no se modificaba en nada el sistema general de responsabilidad:
el cnyuge deudor (al igual que una persona soltera) responda personalmente
con todos sus bienes, propios y gananciales, por las deudas que contraa (art.
5 L. 11.357 derogado por art. 3 ley 26.994).
Slo a ttulo de excepcin el art. 6 de la ley 11.357 prevea la posibilidad de
que el cnyuge -que no contrajo la deuda- respondiera frente al acreedor pero
slo con los frutos de los bienes propios y gananciales que hubiera adquirido,
es decir, con slo una subespecie de sus bienes gananciales (los frutos, art.
233), y por aquellas deudas contradas por su cnyuge en la medida que
hubieran tenido el objetivo directo de atender las necesidades del hogar, la
educacin de los hijos o la conservacin de los bienes gananciales.
En cualquier otra situacin rega la regla de separacin de deudas o de
irresponsabilidad (art. 5 L.11.357).
a. Rgimen del C.C.C.N.
Si bien el nuevo sistema mantiene la regla de irresponsabilidad o
separacin de deudas (art. 467 y 505), en el rgimen patrimonial primario
modifica sustancialmente el rgimen derogado dado que impone la
responsabilidad solidaria de los cnyuges por las deudas contradas por uno de
ellos para solventar las necesidades ordinarias del hogar o el sostenimiento y la

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educacin de los hijos, extendindola a todos los bienes del no contratante, sin
limitarla a los frutos de sus bienes.
En los dems casos, excepto disposicin en contrario del rgimen
matrimonial (art. 467), la regla sigue siendo la separacin de deudas.
Como regla el cnyuge que contrae la deuda es quien debe afrontarla con
todos sus bienes (excepto con su vivienda acorde a lo dispuesto en el art. 456,
2 p. si la deuda es posterior al matrimonio); el otro cnyuge no contratante
tambin con todos sus bienes, pero slo respecto de las contradas para
atender las necesidades ordinarias del hogar y el sostenimiento y la educacin
de los hijos.
Se trata de una excepcin aplicable a todos los matrimonios contrados
antes de la sancin o con posterioridad, cualquiera sea el rgimen de bienes
que hubieran elegido, incluso respecto de aquellos matrimonios que -
celebrados en el extranjero- tienen su domicilio efectivo en el pas (art. 2621
ult.p.).
La nueva norma perjudica a los esposos en proteccin de los terceros
acreedores ya que genera una solidaridad legal sin que a ciencia cierta se
advierta cul es la razn de semejante previsin cuando en el sistema
derogado la obligacin concurrente del art. 6 de la ley 11.357, era
suficientemente explcita limitando la posibilidad de persecucin del acreedor a
los frutos de los bienes, propios o gananciales, sin perjudicar el capital familiar.
Nada impide que el acreedor previsor exija la concurrencia de ambos
esposos al momento de contratar (como suelen hacerlo las entidades
bancarias) por lo que una imposicin legal que venga a suplir esta omisin del
acreedor, no aparece como protectora del inters familiar. La extensin de la
responsabilidad al no contratante, es una ventaja adicional al acreedor pero
excesiva porque agrede el capital, que no se justifica ni siquiera por el destino
final de la deuda contrada.
An cuando es frecuente en el derecho comparado que se establezca la
solidaridad respecto de las deudas corrientes del hogar y la educacin de los
hijos, numerosos ordenamientos limitan la extensin de esta responsabilidad a
los gastos de menor entidad econmica o la sujetan a la utilidad de la

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operacin, o incluso autorizan a un cnyuge a rechazar su responsabilidad,


etc., lo que nos permite concluir que el cambio no ha sido positivo para las
familias.
En el C.C.C.N. se regulan de manera diferenciada las obligaciones
solidarias (art. 833 a 843) y las obligaciones concurrentes (art. 850 a 852), por
lo que hubiera sido preferible incluso- que se las calificara como concurrentes
tomando en consideracin la doctrina coincidente en ese sentido.
b. Deudas comprendidas en la excepcin
a. Necesidades del hogar
Hecha esta aclaracin, cabe consignar que el artculo es explcito al
imponer la solidaridad nicamente respecto de aquellas deudas contradas con
el objetivo directo de atender necesidades del hogar, los gastos del propio
sustento de los cnyuges y del grupo conviviente, como los del lugar donde se
encuentra radicado el asiento de la familia en tanto se reputen necesidades
ordinarias: sustento diario, servicios, alquileres, expensas comunes, etc., no as
las extraordinarias, entre ellas, reparacin y mejoras en la vivienda, multas
administrativas, contribucin por mejoras, cuotas o expensas comunes
extraordinarias, etc., que quedan sujetas a las regla de irresponsabilidad.
b. Sostenimiento y educacin de los hijos
En cuanto a las deudas para atender el sostenimiento y educacin de los
hijos la norma remite al art.455 por lo que comprende las deudas contradas
para cubrir los gastos de sostenimiento de los hijos comunes, convivan o no
con el matrimonio en el hogar conyugal, tanto respecto de los menores de edad
(art 658 y conc.) como a los mayores hasta la edad de 21 25 aos segn el
caso (art. 658 2 p. y 663).
Tambin resulta alcanzada por la solidaridad del no contratante las deudas
contradas para atender los alimentos de los hijos de uno de los cnyuges en
caso que fuere menor de edad, con capacidad restringida o con discapacidad,
que convivan con los cnyuges mencionados en el art. 455 y al que remite
expresamente el art. 461 (conc. art. 676).
No limita el artculo a las deudas contradas para atender gastos ordinarios
y extraordinarios, por lo que teniendo en cuenta la extensin de la obligacin

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alimentaria de los progenitores (art. 658 y conc.), tanto puede comprender los
gastos diarios de sustento, como las deudas para atender lo necesario para
cubrir las necesidades de esparcimiento, vestimenta, habitacin, etc., como los
gastos extraordinarios (v.gr. vacaciones, viaje de estudios, fiesta de egresados,
de quince aos, auxilio en el establecimiento para comenzar un oficio o
profesin, etc.) o las adquiridas para atender requerimientos por cuestiones de
salud (cfr. art. 659).
c. Interpretacin
La decisin del intrprete en todo caso debe volcarse hacia una
interpretacin restrictiva de los alcances de la solidaridad impuesta a los
cnyuges. Se tendr en cuenta la finalidad del gasto, su razonabilidad, el estilo
de vida de la familia y su estndar econmico.
Aunque nada dice al respecto, la buena o mala fe como el ejercicio regular
o abusivo del tercero contratante, no puede quedar fuera de consideracin del
juzgador ya que constituye un principio bsico de licitud en el ejercicio de los
derechos (arts. 9 y 10).
Sin perjuicio de una razonable flexibilidad en la comprensin de cada
categora, la cualidad de la deuda solidaria debe ser probada por el acreedor
que la invoca, se tipifica por la finalidad por la cual fueron contradas, y slo
comprende las deudas de origen contractual.
d. Relaciones de consumo
La magnitud del perjuicio que esta nueva normativa impone a los
matrimonios con esta solidaridad sin limitacin a los frutos se contrapone con la
especial proteccin que se dispensa en el C.C.C.N. a las relaciones de
consumo.
Resulta paradjico que los arts. 1094 y 1095 sienten un principio tuitivo a
favor del consumidor en consonancia con la ley especial (L.24.240) y no se
advierta que la familia como unidad de consumo, en muchos casos cubre las
necesidades ordinarias del hogar y el sostenimiento y educacin de los hijos
mediante el uso de tarjetas de crdito, dbito, cupones de promocin, tickets de
compras, etc., pese a lo cual se le impone una solidaridad legal inderogable -
cual punicin- pese a su calidad de consumidor.

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e. Deudas para atender la educacin de los hijos


La inconveniencia que se seala queda manifiesta si se advierte que el
rgimen primario contempla la situacin de los esposos, sea que convivan o
no, y en este sentido, an cuando se trate de las deudas dispuestas para
atender el sostenimiento y la educacin de los hijos no aparece justo que uno
de ellos se vea perjudicado en sus propios bienes por la decisin adoptada por
el otro con quien ya no convive, en el ejercicio de la responsabilidad parental,
que como regla se acuerda o se dispone, bajo la modalidad compartida (art.
656).
Se sostiene que la cuota del colegio de los hijos menores deben afrontarla
solidariamente ambos esposos en funcin de que se trata de una deuda nacida
en inters de los menores.
Al respecto cabe decir que si ambos esposos eligieron y decidieron inscribir
sus hijos en un determinado establecimiento educativo, lo razonable es que la
propia entidad convoque a ambos progenitores para contratar el servicio,
viniendo a ser ambos cnyuges contratantes.
Si alguno de ellos por su propia situacin patrimonial decide enviar sus hijos
a un colegio privado con altas cuotas mensuales, no resulta razonable que
aqul que no adopt esa decisin, aunque nada tenga que objetar al respecto
(art. 641 inc. a), deba comprometer su capital y en especial, su propia vivienda,
cuando en definitiva an cuando beneficie a sus hijos, no es quien decidi
contratar ese servicio.-

f. Ejecutabilidad de la vivienda en virtud del rgimen de responsabilidad


parental
La gravedad de la decisin de calificar de solidarias a aquellas deudas
originadas en la educacin de los hijos queda evidente cuando se repasa el
modo en que est protegida la vivienda.
En efecto, en el art. 456 del C.C.C.N. si bien se sienta una primera regla de
inejecutabilidad de la vivienda familiar por deudas contradas despus de la
celebracin del matrimonio, a continuacin dispone la excepcin respecto de
las deudas contradas por ambos cnyuges conjuntamente, lo que es

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razonable ya que ambos asumieron la condicin de cnyuges contratantes, o


por uno de ellos con el asentimiento del otro.
Esta ltima previsin nos obliga a preguntarnos en qu casos una
obligacin contrada por uno de los cnyuges se puede entender contrada con
el asentimiento del otro de manera tal que la vivienda familiar puede ser
ejecutada.-
Y es all donde la vivienda familiar en funcin de la solidaridad dispuesta en
el art. 461 y 467 del C.C.C.N. y el rgimen de cuidado compartido de los
progenitores, aunque no convivan (art. 651), aparece vulnerable frente a un
acreedor que pretenda ejecutar la vivienda por las deudas contradas con
posterioridad al matrimonio para atender el sostenimiento y educacin de los
hijos.-
Si los progenitores ya no conviven, el art. 641 presume que el acto decidido
por uno en relacin a la educacin del otro cuenta con su conformidad, dando
pie para que esta situacin quede atrapada en la excepcin del art. 456 in fine
del C.C.C.N., que permite en estos casos que la vivienda familiar sea ejecutada
por el acreedor, an cuando se trate de una deuda posterior a la celebracin de
las nupcias.
Y as, an cuando un progenitor nada tenga que oponer a una educacin
costosa decidida por el otro respecto del hijo comn, su propia vivienda
familiar, sea que viva solo o con una nueva pareja, matrimonial o convivencial,
e incluso con otros hijos, dignos tambin de proteccin, pueda ser agredida por
aqul que posea un crdito derivado de la educacin de su hijo, ya que la ley
establece que frente a este tipo de crdito responde solidariamente no slo con
los frutos (como en el rgimen derogado) sino con todos sus bienes, entre ellos
su propia vivienda.
Una decisin legislativa que por un lado, sienta el principio de
inejecutabilidad de la vivienda familiar, pero por el otro, establece excepciones
tan laxas o impone una solidaridad pasiva que comparada con el sistema
derogado, ningn beneficio trae a las familias, requiere de un anlisis ms
profundo y meditado, sobre todo cuando se trata de un bien tan preciado como
la vivienda, elemento patrimonial esencial para el desarrollo de la vida familiar.

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Es por ello que propugnamos que la vivienda slo pueda ser ejecutada por
deudas nacidas con posterioridad cuando la obligacin haya sido contrada por
ambos conjuntamente o por uno con mandato expreso o tcito del otro (art.
1319 y ss), y en todo caso el asentimiento exigido por el artculo debe reunir las
condiciones dispuestas en el art. 457 e importar un acto jurdico especfico por
el cual el cnyuge no contratante consiente el acto jurdico otorgado por el otro,
aceptando expresamente el acto en s y sus elementos constitutivos, y en
particular, la eventualidad de la ejecucin de la vivienda familiar (cfr. art. 255
inc. a).
La nica manera de proteger la vivienda familiar frente a la eventualidad de
una ejecucin por deudas anteriores o posteriores al matrimonio sigue siendo
la afectacin al rgimen protectorio especial (art. 244), aunque oportuno es
anticipar que el C.C.C.N. permite ejecutar la vivienda cuando se persiga el
cobro de obligaciones alimentarias a cargo del titular a favor de sus hijos
menores de edad, incapaces, o con capacidad restringida (art. 249 inc. e),
convivan o no convivan con los cnyuges.
Actos de disposicin de cosas muebles no registrales. Terceros de buena
fe. Validez. Excepcin (art. 462 CCCN)
Establece la regla de la validez de los actos cuando los terceros son de
buena fe y por un ttulo oneroso, pero no rige esta regla permitiendo la
impugnacin por ineficacia por parte del otro cnyuge cuando se trate de los
muebles del hogar u objetos destinados al uso personal del otro cnyuge o de
su trabajo o profesin lo que aparece razonable ya que ha de interpretarse que
en relacin a los objetos de uso personal del otro no son de propiedad de quien
no los usa, ni respecto de los que estn relacionados al trabajo o profesin del
otro, pero si ambos tienen el mismo trabajo o ejercen la misma profesin la
cuestin se complica, o cuando alguno de ellos ha sido quien los ha adquirido o
sea propietario del bien, de manera que en este caso si uno de los cnyuges
adquiri un bien de uso personal o laboral exclusivo por parte del otro, an
siendo el propietario de este bien puede requerirse la nulidad o restitucin en
los casos de traslado.

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Aqul tercero que quiere adquirir los bienes muebles no registrables y que
no sabe a quin le pertenece, tendr que exigir la concurrencia de ambos
esposos en la medida que le conste el matrimonio para poder quedarse
tranquilo.
Se advierte s, que se ha reducido a la mitad el plazo previsto en el
Proyecto que sirvi de antecedente y mejorado su redaccin de manera que
carecer de accin aqul cnyuge que conociendo el acto de administracin o
disposicin de los bienes muebles del hogar o de los objetos destinados a su
uso personal o ejercicio de su trabajo o profesin desarrollado o dispuesto por
el otro, no los cuestiona dentro del plazo de seis meses de conocido y en la
medida en que el cuestionamiento tenga lugar dentro de los seis meses de
extinguido el rgimen patrimonial elegido por ambos. Habla de extincin del
rgimen matrimonial, pero estimo que comprende tanto la extincin del
matrimonio como la del rgimen de bienes que est vigente al tiempo de la
enajenacin.
La referencia de un ejercicio individual, no aparece como la ms
apropiada. Estimamos que debe entenderse exclusivamente ms que
individualmente, tal como lo prevea el Proyecto de 1998, en donde se
presumen de propiedad de ambos aquellos bienes respecto de los cuales
ninguno puede probar la propiedad exclusiva de una cosa.
En el art. 506 del CCCN se prev Prueba de la propiedad. Tanto
respecto del otro cnyuge como de terceros, cada uno de los cnyuges puede
demostrar la propiedad exclusiva de un bien por todos los medios de prueba.
Los bienes cuya propiedad exclusiva no se pueda demostrar, se presume que
pertenecen a ambos cnyuges por mitades. Demandada por uno de los
cnyuges la divisin de un condominio entre ellos, el juez puede negarla si
afecta el inters familiar.

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