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Principios Jurisprudenciales en

materia Contencioso Administrativa

Principios Jurisprudenciales en materia

Elizabeth Roxana Mac Rae Thays


Contencioso Administrativa
Elizabeth Roxana Mac Rae Thays*

SUMILLA

La Jurisprudencia llega a ser fuente del derecho en los supuestos contenidos en Ley mediante los
precedentes vinculantes, sustentndose en la idea de seguridad jurdica que el Sistema Jurdico
debe tener.
La autora realiza un estudio de la jurisprudencia en materia Contencioso Administrativa, revisando
las distintas normas que sustentan los precedentes vinculantes y detallando brevemente las
sentencias tanto del Tribunal Constitucional como de la Sala Constitucional y Social de la Corte
Suprema, todos ellos en referencia al Proceso Contencioso Administrativa.

Los jueces al resolver precisan el sentido de una Proceso Contencioso Administrativo establece la
Ley; stos deben resolver los conflictos aun cuando posibilidad que la Corte Suprema emita principios
exista vaco de la Ley, en cuyo caso deben de jurisprudenciales que constituyan precedentes,
recurrir a los principios generales del derecho; es un Derecho que incrementa continuamente
siendo stos quienes mediante la Jurisprudencia su extensin hacia muchas de las ramas de la
tambin van elaborando el derecho. vida social. El proceso contencioso administrativo
es uno de los medios de control del poder, el
La jurisprudencia1 es siempre fuente de derecho rgano Jurisdiccional realiza un control de
para las partes que intervienen en el proceso, la administracin, teniendo por finalidad dar
siendo de cumplimiento obligatorio lo resuelto efectividad a los principios de constitucionalidad y
en el proceso para ellas. Tambin, se otorga cautelar las situaciones jurdicas de los ciudadanos
a la jurisprudencia un rol normativo, que es el ante cualquier exceso en el uso del poder por parte
precedente vinculatorio para casos futuros, cuando de la administracin, de ah la trascendencia de su
se est ante circunstancias similares a las resueltas estudio2. En el presente artculo se pretende dar un
anteriormente, la resolucin posterior debe sujetarse alcance preliminar del desarrollo que ha tenido la
a los trminos de lo resuelto anteriormente. doctrina jurisprudencial en el mbito contencioso
administrativo en los ltimos aos, para ello har
La Ley del Proceso Contencioso Administrativo, un recuento de los antecedentes sobre el desarrollo
es un requisito esencial para otorgar seguridad de los precedentes en el Proceso Contencioso
jurdica permitiendo la previsibilidad a travs de Administrativo.
precedentes vinculantes creando las bases para
una especializacin en la materia que debera 1. Evolucin legislativa sobre Precedentes
determinar la futura exigencia de jueces y salas Vinculantes en lo Contencioso
especializadas en los fallos jurisdiccionales. Administrativo en el Per

Si hay un aspecto que caracteriza al Derecho El control judicial de los actos administrativos en
Administrativo es su dinamicidad, la Ley del el Per no se da nicamente mediante el Proceso

* Abogada por la Pontificia Universidad Catlica del Per. Egresada de la Maestra con mencin den Derecho Civil y Doctorado
en Derecho en la Universidad San Martn de Porres. Actualmente es catedrtica de la materia de Derecho Procesal Civil y Juez
Supremo Provisional de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica.
1
Conforme lo indica Marcial Rubio, en RUBIO CORREA, Marcial El sistema jurdico (Introduccin al derecho), Dcima Edicin.
Lima: Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per, 2009, p.160, Jurisprudencia en sentido lato son las
resoluciones que los magistrados judiciales emiten en ejercicio de sus atribuciones jurisdiccionales, para solucionar los conflictos
a ellos sometidos, que se suscitan entre los individuos o entre ellos y la sociedad; y Jurisprudencia en sentido estricto se refiere
ms propiamente a las resoluciones que emite el mximo tribunal.
2
PRIORI POSADA, Giovanni. Comentarios a la Ley del Proceso Contencioso Administrativo. Segunda Edicin. Lima: ARA
Editores, 2002, pp. 48-49.

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materia Contencioso Administrativa

Contencioso Administrativo tambin se realiza que deben ser invocados por los Magistrados de
mediante los procesos constitucionales. Haciendo todas las instancias judiciales, cualquiera que sea
RDA 11 - Contencioso Administrativo

un recuento histrico de cmo ha evolucionado su especialidad, como precedente de obligatorio


esta obligacin de resolver de conformidad a los cumplimiento. Los jueces pueden por excepcin
precedentes jurisprudenciales podra indicar como apartarse del criterio de la Corte Suprema, pero
antecedente a la Ley N 23506, Ley de Amparo ello estn obligados a motivar adecuadamente
y Hbeas Corpus, publicada el 8 de diciembre su resolucin dejando constancia del precedente
de 1982; debemos indicar que se consideraba al obligatorio que desestiman y de los fundamentos
proceso de amparo como un proceso alternativo que sustentan esta decisin.
al cual poda recurrir aquel que considerara un
derecho constitucional afectado o amenazado La Corte Suprema puede excepcionalmente
distinto al de la libertad individual, por tanto ste apartarse en sus resoluciones jurisdiccionales,
se convirti tambin en un mecanismo de control de su propio criterio jurisprudencial, motivando
de los actos administrativos. Esta norma en su debidamente su resolucin, lo que debe hacer
artculo 9 dispone que las resoluciones judiciales conocer mediante El Peruano nuevas publicaciones
emitidas en los procesos de amparo y hbeas en el Diario Oficial, en cuyo caso debe hacer
corpus constituan jurisprudencia obligatoria mencin expresa del precedente que deja de ser
cuando de ellas se pudiese desprender principios obligatorio por el nuevo y de los fundamentos que
de alcance general. Los jueces podan apartarse lo justifican. Esto implica una obligacin relativa
de la aplicacin de las mismas, fundamentando de aplicar los precedentes judiciales en tanto los
las razones de hecho y derecho, que sustentan su magistrados pueden apartarse de estos si motivan
decisin. En este mismo sentido las leyes orgnicas adecuadamente sus resoluciones.
del Tribunal Constitucional tambin contenan
esta obligatoriedad de interpretar segn la El artculo 1165 del TUO de la Ley Orgnica del
jurisprudencia que emitiera3. Esta obligatoriedad Poder Judicial regula los Plenos Jurisdiccionales
de seguir la jurisprudencia actualmente la mecanismo para unificar la jurisprudencia. Estos
establece el Cdigo Procesal Constitucional en su plenos se dan tanto en la instancia Superior (Salas
ttulo preliminar en sus artculos VI y VII, lo que se Superiores) y tambin en las Salas de la Corte
tratar tambin posteriormente. Suprema, ante la existencia de criterios distintos
para casos semejantes, los integrantes de las Salas
El artculo 224 del Texto nico Ordenado de la Ley especializadas, a instancia de rganos de apoyo
Orgnica del Poder Judicial, aprobado por Decreto -centro de investigaciones del Poder Judicial-
Supremo N 017-93-JUS, dispone la obligacin realizan plenos jurisdiccionales, este ltimo
general de todas las Salas Especializadas de mecanismo a diferencia del anterior pretende,
la Corte Suprema de ordenar la publicacin ante la evidencia de discrepancia, compatibilizar
trimestral en el Diario Oficial de las Ejecutorias los diferentes criterios mediante acuerdos de los
que fijen principios jurisprudenciales de obligatorio distintos magistrados especializados sobre cada
cumplimiento en todas las instancias judiciales, los uno de los temas propuestos para evitar esta falta

3
La Ley N 26435 en su Disposicin General dispone que los jueces y tribunales interpretan y aplican las leyes o toda
norma con rango de ley y los reglamentos segn los preceptos y principios constitucionales, conforme a la interpretacin
de los mismos que resulte de las resoluciones distadas por el Tribunal Constitucional en todo tipo de procesos. Esta
norma fue derogada por la Ley N 28301, actual Ley Orgnica del Tribunal Constitucional la cual en su Primera Disposicion
Final establece que Los jueces y Tribunales interpretan y aplican las leyes y toda norma con rango de ley y los reglamentos
respectivos segn los preceptos y principios constitucionales, conforme a la interpretacin de los mismos que resulte de las
resoluciones dictadas por el Tribunal Constitucional en todo tipo de procesos, bajo responsabilidad.
4
Artculo 22.- Carcter vinculante de la doctrina jurisprudencial.
Las Salas Especializadas de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica ordenan la publicacin trimestral en el Diario Oficial
El Peruano de las Ejecutorias que fijan principios jurisprudenciales que han de ser de obligatorio cumplimiento, en todas las
instancias judiciales.
Estos principios deben ser invocados por los Magistrados de todas las instancias judiciales, cualquiera que sea su especialidad,
como precedente de obligatorio cumplimiento. En caso que por excepcin decidan apartarse de dicho criterio, estn obligados
a motivar adecuadamente su resolucin dejando constancia del precedente obligatorio que desestiman y de los fundamentos
que invocan.
Los fallos de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica pueden excepcionalmente apartarse en sus resoluciones jurisdiccionales,
de su propio criterio jurisprudencial, motivando debidamente su resolucin, lo que debe hacer conocer mediante nuevas
publicaciones, tambin en el Diario Oficial El Peruano, en cuyo caso debe hacer mencin expresa del precedente que deja de
ser obligatorio por el nuevo y de los fundamentos que invocan.
5
Artculo 116.- Plenos jurisdiccionales.
Los integrantes de las Salas Especializadas, pueden reunirse en plenos jurisdiccionales nacionales, regionales o distritales a fin
de concordar jurisprudencia de su especialidad, a instancia de los rganos de apoyo del Poder Judicial.

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de predictibilidad en las decisiones jurdicas lo que de junio de 2008. El TUO de la Ley del Proceso

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afecta la seguridad jurdica. Contencioso Administrativo, Decreto Supremo N
013-2008-JUS, incorpora esta norma actualmente
El artculo 4006 del Cdigo Procesal Civil en el artculo 379.- Principios jurisprudenciales, el
estableci en su texto original la denominada cual dispone que Cuando la Sala Constitucional y
Doctrina Jurisprudencial, este artculo ha Social de la Corte Suprema fije en sus resoluciones
sido modificado por el Artculo 17 de la Ley N principios jurisprudenciales en materia contencioso
29364, publicada el 28 mayo 2009. Actualmente administrativa, stos constituyen precedente
se convoca a los integrantes de las Salas Civiles vinculante. Los rganos jurisdiccionales podrn
de la Corte Suprema para que en pleno emitan apartarse de lo establecido en el precedente
una sentencia que constituya un precedente o vinculante, siempre que se presenten circunstancias
modifique uno existente, esta decisin vincula a particulares en el caso que conocen y que motiven
los rganos jurisdiccionales, esta obligacin es debidamente las razones por las cuales se apartan
exigible tanto al propio rgano jurisdiccional que del precedente.
emiti la decisin como a los rganos inferiores.
Con la modificacin legislativa no todas las
La Ley del Proceso Contencioso Administrativo, Ley decisiones de la Sala Constitucional y Social
N 27584, en su artculo 348 estableca de manera en casacin son principios jurisprudenciales
general que las decisiones adoptadas en casacin sino slo aquellas que la propia Sala precise,
por la Sala Constitucional y Social de la Corte se reitera que existe una obligacin relativa de
Suprema de Justicia de la Repblica constituirn aplicar los precedentes judiciales en tanto los
doctrina jurisprudencial en materia contencioso magistrados pueden apartarse de stos si motivan
administrativa; esta norma fue modificada por adecuadamente sus resoluciones. Para dar
el Decreto Legislativo N 1067, publicado el 28 publicidad a las decisiones jurisdiccionales todas

6
Artculo 400.-
Cuando una de las Salas lo solicite, en atencin a la naturaleza de la decisin a tomar en un caso concreto, se reunirn los
vocales en Sala Plena para discutirlo y resolverlo.
La decisin que se tome en mayora absoluta de los asistentes al Pleno constituye doctrina jurisprudencial y vincula a los rganos
jurisdiccionales del Estado, hasta que sea modificada por otro pleno casatorio.
Si los Abogados hubieran informado oralmente a la vista de la causa, sern citados para el pleno casatorio.
El pleno casatorio ser obligatorio cuando se conozca que otra Sala est interpretando o aplicando una norma en un sentido
determinado.
El texto ntegro de todas las sentencias casatorias y las resoluciones que declaran improcedente el recurso, se publican
obligatoriamente en el diario oficial, aunque no establezcan doctrina jurisprudencial. La publicacin se hace dentro de los
sesenta das de expedidas, bajo responsabilidad.
7
Artculo 400.- Precedente judicial
La Sala Suprema Civil puede convocar al pleno de los magistrados supremos civiles a efectos de emitir sentencia que constituya
o vare un precedente judicial.
La decisin que se tome en mayora absoluta de los asistentes al pleno casatorio constituye precedente judicial y vincula a los
rganos jurisdiccionales de la Repblica, hasta que sea modificada por otro precedente.
Los abogados podrn informar oralmente en la vista de la causa, ante el pleno casatorio.
El texto ntegro de todas las sentencias casatorias y las resoluciones que declaran improcedente el
8
Artculo 34.- Doctrina jurisprudencial
Las decisiones adoptadas en casacin por la Sala Constitucional y Social de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica
constituirn doctrina jurisprudencial en materia contencioso administrativa.
Los rganos jurisdiccionales inferiores podrn apartarse de lo establecido por la doctrina jurisprudencial, siempre que se
presenten circunstancias particulares en el caso que conocen y que motiven debidamente las razones por las cuales se apartan
de la doctrina jurisprudencial.
El texto ntegro de todas las sentencias expedidas por la Sala Constitucional y Social de la Corte Suprema de Justicia de la
Repblica se publicarn en el Diario Oficial El Peruano. La publicacin se hace dentro de los sesenta das de expedidas, bajo
responsabilidad.
9
Artculo 37.- Principios jurisprudenciales
Cuando la Sala Constitucional y Social de la Corte Suprema fije en sus resoluciones principios jurisprudenciales en materia
contencioso administrativa, constituyen precedente vinculante.
Los rganos jurisdiccionales podrn apartarse de lo establecido en el precedente vinculante, siempre que se presenten
circunstancias particulares en el caso que conocen y que motiven debidamente las razones por las cuales se apartan del
precedente.
El texto ntegro de todas las sentencias expedidas por la Sala Constitucional y Social de la Corte Suprema de Justicia de la
Repblica se publicarn en el Diario Oficial El Peruano y en la pgina web del Poder Judicial. La publicacin se hace dentro de
los sesenta das de expedidas, bajo responsabilidad.
De otro lado, se incorpora la exigencia que el Juez debe ponderar la proporcionalidad entre la eventual afectacin que causara
al inters pblico o a terceros la medida cautelar y el perjuicio que causa al recurrente la eficacia inmediata de la actuacin
impugnable.

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las sentencias expedidas por la Sala Constitucional ROBERTO RENATO BRYSON BARRENECHEA,
y Social de la Corte Suprema de Justicia de la en el fundamento 36 se pronunci sobre la
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Repblica se publicarn ntegramente en el Diario fuerza jurdica de las interpretaciones indicando


Oficial El Peruano y en la pgina web del Poder que Ms que de cosa juzgada, que puede
Judicial. La publicacin se hace dentro de los 60 erosionar el concepto mismo de la sentencia
das de expedidas, bajo responsabilidad. constitucional, es conveniente referirse aqu a la
cosa interpretada, siguiendo el nomen iuris que
El ltimo prrafo del artculo 37 no guarda suele otorgarse a los efectos de las decisiones
coherencia con lo normado, esto es, los principios de las instancias supranacionales respecto de los
jurisprudenciales, toda vez que ste se refiere a las estados sujetos a dicha jurisdiccin. Tal dimensin
medidas cautelares, aspecto que es regulado en puede evidenciarse a partir de la concepcin de un
otro articulado, por ello, cuando se indica que: Tribunal como Supremo Intrprete de la Constitucin
De otro lado, se incorpora la exigencia que el (art. 1. de la LOTC). Por tanto, no conviene en
Juez debe ponderar la proporcionalidad entre la muchos casos que sus decisiones se identifiquen
eventual afectacin que causara al inters pblico con el valor de la cosa juzgada en los trminos
o a terceros la medida cautelar y el perjuicio que tradicionales, ya que ello a menudo implicara
causa al recurrente la eficacia inmediata de la una renuncia a que el Tribunal haga evolucionar
actuacin impugnable se evidencia que existe un su propia jurisprudencia, sometindose, por tanto,
error que no fue corregido oportunamente. a (...) una eliminacin gratuita y absurda de las
mejores posibilidades de un Tribunal Constitucional
Conforme establece la normatividad peruana el adaptando un texto constitucional a circunstancias
control de los actos administrativos no slo se y situaciones inevitablemente variables.
puede realizar mediante un Proceso Contencioso
Administrativo, tambin se puede realizar mediante los Como lo pone de manifiesto Ruiz Miguel, (...)
procesos constitucionales constituyendo actualmente el efecto de cosa interpretada es inseparable del
sta una va residual (mas no alternativa como problema del valor de la jurisprudencia como
anteriormente se permita), a la que se puede acudir fuente de derecho. El efecto de cosa interpretada
cuando no existan vas procedimentales especficas, de las decisiones del mximo tribunal se expresa
igualmente satisfactorias, para la proteccin del de dos maneras. Por un lado, supone que ningn
derecho constitucional amenazado o vulnerado. En juez puede desatender las interpretaciones que
los artculos VI y VII del Ttulo Preliminar del Cdigo realiza el Tribunal Constitucional (TC) conforme lo
Procesal Constitucional, se regula esta obligatoriedad exige el artculo VI del CPC; y, por otro, que los
de seguir esta jurisprudencia. El artculo VI en su efectos de cosa interpretada se proyectan tambin
ltimo prrafo establece que Los Jueces interpretan no slo a los jueces, sino a los terceros que llevan
y aplican las leyes o toda norma con rango de ley sus causas ante la justicia constitucional, quienes
y los reglamentos segn los preceptos y principios podrn invocar tales interpretaciones y hacerlas
constitucionales, conforme a la interpretacin de los valer como doctrina jurisprudencial del Tribunal.
mismos que resulte de las resoluciones dictadas por Existiendo evidentemente una diferencia en cuanto
el Tribunal Constitucional. Y el artculo VII dispone a lo que el Tribunal considera que es la posibilidad
que Las sentencias del Tribunal Constitucional del juzgador de apartarse del criterio del Tribunal
que adquieren la autoridad de cosa Juzgada Constitucional, puesto que este considera que el
constituyen precedente vinculante cuando as lo juez no puede apartarse de este criterio.
exprese la sentencia, precisando el extremo de su
efecto normativo. Cuando el Tribunal Constitucional Pero en estos casos cuando se asigna al precedente
resuelva apartndose del precedente, debe expresar el carcter constitucional, se considera que es aquel
los fundamentos de hecho y de derecho que sustentan que surge de las disposiciones constitucionales, de
la sentencia y las razones por las cuales se aparta del disposiciones infra constitucionales o que versan
precedente. En el caso del artculo VI se regula lo sobre la validez o invalidez de actos u omisiones
que se denomina doctrina jurisprudencial y el artculo pero desde la Constitucin; solo puede, por ello
VII el precedente vinculante. considerarse precedente constitucional, aquel
surgido de la aplicacin de las disposiciones
El Tribunal Constitucional en la Sentencia constitucionales; y que crea la jurisdiccin de la
recada en el EXP. N 4119-2005-PA/TC LIMA norma10.

10
Vase: LEN PASTOR, Ricardo. Precedentes Vinculantes. En: <http://www.leonpastor.com/2008/07/precedentes-vinculantes.
html#!/2008/07/precedentes-vinculantes.html>

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2. Importancia del Precedente Vinculante El precedente puede tener un alcance horizontal

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o uno vertical, el primero tiene que ver con
Por regla general en el Derecho Continental la obligacin impuesta al propio tribunal de
las resoluciones judiciales no son vinculantes ni seguir sus precedentes y, el segundo, tiene que
obligatorias para terceros distintos a las partes en el ver con la obligacin del rgano jurisdiccional
proceso, estas son meramente ilustrativas de cmo jerrquicamente inferior, de conformidad con la
los jueces aplican el derecho positivo vigente. Sin estructura judicial previamente establecida de
embargo, en el derecho contencioso administrativo seguir los precedentes.
se impone una nocin de precedente vinculante. El
precedente es la aplicacin del derecho objetivo al Distintos autores han expuesto la importancia
caso concreto; en la decisin se hace referencia a del precedente jurisprudencial, el tema se ha
una regla jurdica, es decir, a una norma en va de desarrollado sobre todo en cuanto al precedente
interpretacin o de integracin del ordenamiento, constitucional; pero considero que entre los
que crea el Juez para el caso planteado y que aspectos que pueden ser aplicados al precedente
puede servir para resolver casos futuros anlogos, administrativos debe considerarse:
correspondiendo dicha funcin a los rganos
jurisdiccionales. a. La bsqueda de coherencia. Si se ha decidido
en el pasado un caso de determinada manera
Jurisprudencia es entendida en sentido restringido de acuerdo con el derecho, es coherente que
como el conjunto de sentencias dictadas por el hoy sea obligatorio decidir del mismo modo un
mximo Tribunal -en el caso de las decisiones caso idntico o similar.
judiciales la Corte Suprema- en relacin con
determinada materia y cuya reiteracin le confiere b. El respeto al principio y derecho a la igualdad.
la calidad de fuente interpretativa de la ley, El derecho debe tratar del mismo modo, con
constituyendo como tal precedente de observancia las mismas soluciones, a los sujetos implicados
obligatoria. El precedente o Stare decisis11 que en casos idnticos o similares, anteriores,
vincula como jurisprudencia a aquellas que, sobre presentes o futuros. Esta es, asimismo, una
el mismo objeto se dicten en el futuro, consiste en exigencia del principio de universalidad.
extraer del fundamento jurdico la razn esencial que
sustenta la decisin de un caso a fin de aplicarlo a c. La garanta de la estabilidad del sistema jurdico.
un caso similar o idntico que surja posteriormente. La estabilidad de todo sistema jurdico exige la
En este caso, el juez debe seguirlo y eventualmente permanencia en el tiempo de las reglas jurdicas
apartarse si existen fundadas razones para ello, relativas a la aplicacin del derecho de los casos
es decir, si lo considera claramente incorrecto concretos y ello, a su vez, exige la uniformidad
por el derecho o por la razn. Se reconoce la de dicha aplicacin, la estabilidad es a su vez
discrecionalidad con la que cuentan los jueces al un presupuesto de la seguridad jurdica y del
momento de aplicar un texto normativo abierto respeto del principio de la confianza legtima.
(indeterminado) y la importancia de las razones
que justifican cada decisin adoptada por ellos y d. La preocupacin de reducir el mbito de
ellas, a la luz de una nueva centralidad hallada discrecionalidad de los jueces de inferior
en la Constitucin12. jerarqua en la administracin de justicia. Resulta
paradjico que, para oponerse a la atribucin
Por la intensidad de la influencia que produce en de fuerza vinculante a la jurisprudencia, se
otros rganos jurisdiccionales se puede afirmar afirme que de este modo se aumenta la
que los precedentes pueden ser obligatorios y discrecionalidad judicial. En realidad es todo
persuasivos, este criterio clasificatorio se refiere lo contrario: cuanto ms vinculado est el
a la eficacia vinculante del precedente; cuando juez inferior a las reglas de la jurisprudencia
son obligatorios son absolutos o rgidos en cuyo establecidas por los jueces de mxima jerarqua
caso los jueces deben de seguir los precedentes en el sistema, menor ser el mbito de
sea que los aprueben o no; por otro lado, discrecionalidad del que puedan gozar. Como
permitir que el juez vinculado pueda apartarse del es evidente, esta estrategia sacrifica la libertad
precedente cuando hayan razones de considerable creativa del juez inferior, pero redunda en
importancia que as lo determinen. beneficio de la coherencia del sistema13.

11
Es una locucin latina, que se traduce interpretativamente como mantenerse con las cosas decididas.
12
LEN PASTOR, Ricardo. Op. Cit.
13
BERNAL PULIDO, Carlos. La fuerza vinculante de la Jurisprudencia en el orden jurdico colombiano. 2006, p. 19.

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En este sentido Nestor Pedro Sages14 en cuanto resolviendo en base a una interpretacin
al precedente constitucional esgrime cuatro errnea de los derechos, principios o normas
RDA 11 - Contencioso Administrativo

razones: para justificarla: igualdad (de proyectarse constitucionales o de una norma del bloque
el precedente, los litigantes tendrn el mismo de constitucionalidad; lo cual, a su vez, genera
trato por los tribunales), previsibilidad (la gente una indebida aplicacin de tal norma.
sabe a qu atenerse en el futuro), economa (si le
aplican los criterios sentados en los casos previos, c. Cuando se evidencia la existencia de un vaco
se ganar en tiempo y energa para resolverlos) o laguna normativa.
y respeto (al acierto y sabidura de los jueces
anteriores). Se trata, fundamentalmente, de una d. Cuando se evidencia la existencia de una
solucin pragmtica. Lo trascendente de un caso norma carente de interpretacin jurisdiccional
al otro es el criterio, la razn bsica que anima en sentido lato aplicable a un caso concreto,
la decisin, no la decisin que afecta el caso y en donde caben varias posibilidades
concreto. interpretativas.

3. Precedentes Vinculantes en materia e. Cuando se evidencia la necesidad de cambiar


Contencioso Administrativa o revocar de precedente vinculante.

Como se sealara anteriormente, un aspecto f. Cuando en el marco de un proceso


que caracteriza al Derecho Administrativo es constitucional de tutela de los derechos, el
su dinamicidad, es un Derecho que incrementa Tribunal constata la inconstitucionalidad
continuamente su extensin hacia muchas de las manifiesta de una disposicin normativa que
ramas de la vida social. El proceso contencioso no solo afecta al reclamante, sino que tiene
administrativo es uno de los mecanismos de efectos generales que suponen una amenaza
control del poder, el rgano Jurisdiccional latente para los derechos fundamentales.
realiza un control de la administracin, este tiene En este supuesto, al momento de establecer
por finalidad dar efectividad a los principios el precedente vinculante, el Tribunal puede
de constitucionalidad y cautelar las situaciones proscribir la aplicacin, a futuros supuestos,
jurdicas de los ciudadanos ante cualquier exceso de parte o del total de la disposicin o de
en el uso del poder por parte a administracin, de determinados sentidos interpretativos derivados
all que es posible advertir que buena parte de los del mismo; o puede tambin establecer aquellos
precedentes emitidos por el Tribunal Constitucional sentidos interpretativos que son compatibles
estn vinculados con el derecho administrativo. con la Constitucin.

Otro aspecto importante de resaltar es que el Estos criterios han sido establecidos como marco
Tribunal Constitucional en la sentencias recadas dentro del cual sern emitidos los precedentes a
en los Exps. N 0024-2003-AI/TC STC y N diferencia del Poder Judicial que no ha precisado en
3741-2004-AA, Caso Ramn Salazar Yarlenque que supuestos emitir principios jurisprudenciales.
(fundamento 41) y posteriormente en el precedente
STC N 05961-2009-AA, Caso Transportes 3.1. Precedentes Vinculantes emitidos por el
Vicente, Eusebio, Andrea S.A.C., establece los Tribunal Constitucional relacionados con
presupuestos bsicos que deben observarse en temas administrativos.
forma alternativa para establecer un precedente
vinculante, que son: Temas tributarios

a. Cuando se evidencia que los operadores 1. STC N 2302-2003-AA, Caso Inversiones


jurisdiccionales o administrativos vienen Dreams S.A. Referido al agotamiento de la va
resolviendo con distintas concepciones o previa en materia tributaria, sentencia de fecha
interpretaciones sobre una determinada figura 30 de junio de 2005 en el fundamento 5 al 9
jurdica o frente a una modalidad o tipo de constituye el precedente el cual se produce un
casos; es decir, cuando se acredita la existencia cambio de jurisprudencia sobre la exigibilidad
de precedentes conflictivos o contradictorios. del agotamiento de la va previa respecto a
normas reglamentarias (fundamentos 5 y 6). La
b. Cuando se evidencia que los operadores norma reglamentaria que origin la presente
jurisdiccionales o administrativos vienen controversia estaba relacionada con el impuesto

14
SAGES, Nstor Pedro. La eficiencia vinculante de la jurisprudencia de la corte suprema de justicia en EE UU y Argentina.

40 Crculo de Derecho Administrativo


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materia Contencioso Administrativa

a los juegos de azar y apuestas. El Fundamento inicial) de fecha 13 de octubre de 2006.

Elizabeth Roxana Mac Rae Thays


Jurdico 7 se refiere a la exigibilidad del Los fundamentos 5, 7 al 21 constituyen el
agotamiento de la va previa en los procesos precedente el cual dispone interpretacin del
de amparo contra la aplicacin de normas Tribunal Constitucional sobre la aplicacin
reglamentarias (fundamento 7). Carcter de la Ley N 23908 (fundamento 5). Pensin
autoaplicativo del Decreto Supremo N 158- mnima segn la Ley N 23908 (fundamentos
99-EF (fundamentos 8 y 9) y Excepcin del 8 al 19). Prohibicin de reajuste trimestral
agotamiento de la va previa en los procesos de automtico de acuerdo con la Ley N 23908
amparo relacionados con el Decreto Supremo (fundamentos 20 y 21).
N 158-99-EF (fundamento 9).
4. STC N 7281-2006-PA, Caso Santiago Terrones
2. STC N 4227-2005-PA, Caso Royal Gaming Cubas (Desafiliacin de las AFPs) de fecha 15
S.A.C. (Impuesto a casinos y tragamonedas) de de mayo de 2007 los fundamentos 27 y 37
fecha 15 de febrero de 2006. El fundamento constituyen el precedente el cual dispone Falta
43 constituye el precedente el cual dispone: 1 o insuficiencia de informacin como causal de
Se confirma la constitucionalidad de normas y desafiliacin de una AFP (fundamento 27). Y
resoluciones relacionadas con el impuesto a el procedimiento a seguir para la desafiliacin
los casinos y mquinas tragamonedas (artculo en el supuesto de falta o insuficiencia de
17, Tercera y Dcima Disposiciones Transitorias informacin (fundamento 37).
de la Ley N 27796; Tercera Disposicin
Complementaria y Final del Decreto Supremo 5. STC N 6612-2005-AA, Caso Onofre
N 009-2002/MINCETUR; Primera, Segunda y Vilcarima Palomino (Pensin Vitalicia. Pensin
Tercera Disposiciones Finales de la Resolucin de invalidez. Enfermedad profesional) de fecha
de Superintendencia N 014-2003/SUNAT, y 19 de enero de 2008 que en el fundamento
Resolucin de Superintendencia N 052-2003/ 19 al 28 constituye el precedente el cual
SUNAT). dispone la prescripcin de la pensin vitalicia
(fundamento 19). El mbito de proteccin
Temas previsionales del Decreto Ley N 18846 y del Decreto
Supremo N 002-72-TR (fundamento 20).
1. STC N 1417-2005-PA, Caso Manuel Anicama La entidad competente para la acreditacin
Hernndez (Amparo Previsional. Contenido de la enfermedad profesional (fundamento
esencial del derecho a la pensin) de fecha 12 21), en relacin a la percepcin simultnea
de julio de 2005. El fundamento 37 y 54 al de pensin vitalicia o pensin de invalidez y
58, constituye el precedente el cual dispone la remuneracin: supuestos de compatibilidad
procedencia del amparo en materia pensionaria. e incompatibilidad (fundamento 22). El nexo
Contenido constitucionalmente protegido del o relacin de causalidad para acreditar una
derecho a la pensin (fundamentos 37.a, 37.b, enfermedad profesional (fundamento 23). La
37.c, 37.d y 37.e). Precisa la Improcedencia pensin mnima del Decreto Legislativo N
del amparo en materia pensionaria. Contenido 817 y su relacin con la pensin vitalicia por
no constitucionalmente protegido del derecho enfermedad profesional (fundamento 24).
a la pensin (fundamentos 37.c, 37.f y 37.g). El arbitraje en el Seguro Complementario en
Las Reglas procesales aplicables a los procesos el Trabajo de Riesgos (SCTR) y la excepcin
de amparo en trmite relacionados con de convenio arbitral (fundamento 25). La
pensiones y que no cumplen con los requisitos Responsabilidad del Estado en el SCTR
de procedibilidad (fundamentos 54 a 58). (fundamento 26). La inversin de la carga de
la prueba (fundamento 27). Reglas procesales
2. STC N 9381-200-PA, Caso Flix Vasi Zevallos aplicables a todos los procesos de amparo
(ONP - Bono de reconocimiento) de fecha 13 (fundamento 28).
mayo de 2007. El fundamento 9 constituye
el precedente el cual dispone Obligacin de 6. STC N 10087-2005-AA, Caso Alipio Landa
la Oficina de Normalizacin Previsional de Herrera (Pensin vitalicia. Pensin de invalidez) de
atender los pedidos de variacin de bonos de fecha 19 de enero de 2008. Los fundamentos 20
reconocimiento de aportaciones al Sistema al 29 constituyen el precedente el cual dispone la
Nacional de Pensiones (fundamento 9). Imprescriptibilidad de la pensin vitalicia conforme
al Decreto Ley N 18846 (fundamento 20).
3. STC N 5189-2005-PA, Caso Jacinto Gabriel mbito de proteccin del Decreto Ley N 18846
Angulo (Ley N 23908. Pensin mnima o y del Decreto Supremo N 2-72-TR (fundamento

Crculo de Derecho Administrativo 41


Principios Jurisprudenciales en
materia Contencioso Administrativa

21). Entidad competente para la acreditacin arbitraje o convenio arbitral en un proceso


de la enfermedad profesional (fundamento 22). sobre la pensin de invalidez prevista en la Ley
RDA 11 - Contencioso Administrativo

Percepcin simultnea de pensin vitalicia y N 26790 y el Decreto Supremo N 3-98-SA-


remuneracin: supuestos de compatibilidad e SCTR (fundamento 12). Los requisitos para que
incompatibilidad (fundamento 23). Percepcin el arbitraje voluntario previsto en el artculo
simultnea de pensin de invalidez y remuneracin: 25 del Decreto Supremo N 3-98-SA sea
supuestos de compatibilidad e incompatibilidad constitucional (fundamento 15). Sobre la fecha
(fundamento 23). Incompatibilidad entre de inicio de la contingencia en el caso de la
pensiones (fundamento 23). Nexo o relacin pensin vitalicia prevista en el Decreto Ley N
de causalidad para acreditar una enfermedad 18846 o la pensin de invalidez prevista en la
profesional (fundamento 24). Pensin mnima Ley N 26790 (fundamento 18).
del Decreto Legislativo N 817 y su relacin con
la pensin vitalicia por enfermedad profesional 8. STC N 5430-2006-PA, Caso Alfredo de la Cruz
(fundamento 25). Arbitraje en el SCTR y la Curasma (Pago de devengados e intereses) de
excepcin de convenio arbitral (fundamento 26). fecha 10 de octubre de 2008. Sus fundamentos
Cobertura supletoria de la ONP en los casos 13,14 y 15 constituyen el precedente, dispone
de riesgos por invalidez temporal e invalidez cundo procede la demanda de amparo
parcial permanente, Responsabilidad del respecto a pensiones devengadas, reintegros
Estado en el SCTR (fundamento 27). Inversin e intereses; el reconocimiento de la pensin
de la carga de la prueba en los procesos de de jubilacin o cesanta; reconocimiento de la
amparo cuya pretensin sea el otorgamiento pensin de sobrevivientes; afectacin al mnimo
de una pensin de invalidez conforme a la Ley legal o necesidad de tutela urgente; afectacin
N 26790 (fundamento 28). Reglas procesales del derecho de igualdad; procedencia del
aplicables a todos los procesos de amparo cuya recurso de agravio constitucional para el
pretensin sea el otorgamiento de una pensin reconocimiento de devengados e intereses;
vitalicia conforme al Decreto Ley N 18846, o improcedencia del recurso de agravio
de una pensin de invalidez conforme a la Ley constitucional para el reconocimiento de
N 26790 y al Decreto Supremo N 009-97-SA devengados e intereses; reglas procesales
(fundamento 29). aplicables a todos los procesos de amparo.

7. STC N 0061-2008-PA, Caso Rmac 9. STC N 4762-2007-AA, Caso Alejandro


Internacional (Arbitraje voluntario y obligatorio Tarazona Valverde (Acreditacin de
del Decreto Supremo 003-98-SA. Seguro Aportaciones) de fecha 11 de octubre de 2008.
Complementario de Trabajo de Riesgo) de El fundamento 26 constituye el precedente el
fecha 23 de Junio de 2008. Los fundamentos cual dispone reglas para acreditar periodo
12, 15 y 18 -constituyen el precedente el cual de aportaciones en el proceso de amparo
dispone la improcedencia de la excepcin de (fundamento 26)15.

15
a) El demandante puede adjuntar a su demanda en original, copia legalizada o fedateada, mas no en copia simple, los
siguientes documentos: certificado de trabajo, las boletas de pago de remuneraciones, los libros de planillas de remuneraciones,
la liquidacin de tiempo de servicios o de beneficios sociales, las constancias de aportaciones de Orcinea, del IPSS o de EsSalud,
entre otros documentos, b) el Juez, de oficio o a pedido del demandante, podr solicitar el expediente administrativo a la ONP
o copia fedateada de l, bajo responsabilidad, c) la ONP, cuando conteste la demanda de amparo, tiene la carga procesal de
adjuntar como medio probatorio el expediente administrativo de otorgamiento de pensin o copia fedateada de ste. La carga
procesal de adjuntar el expediente administrativo de otorgamiento de pensin o copia fedateada de ste, es aplicable a los
procesos de amparo en trmite cuando los jueces lo estimen necesario e indispensable para resolver la controversia planteada,
d) en los procesos de amparo que se inicien con posterioridad a la publicacin de esta sentencia, la ONP, cuando conteste la
demanda, tiene el deber de cumplir con presentar el expediente administrativo de otorgamiento de pensin o copia fedateada
de ste. En caso de que no cumpla con su carga procesal de adjuntar como medio probatorio el expediente administrativo,
el juez aplicar el principio de prevalencia de la parte quejosa, siempre y cuando los medios probatorios presentados por el
demandante resulten suficientes, pertinentes e idneos para acreditar aos de aportaciones, o aplicar supletoriamente el
artculo 282 del Cdigo Procesal Civil, e) los jueces no solicitarn el expediente administrativo de otorgamiento de pensin
o copia fedateada de ste, cuando se est ante una demanda manifiestamente fundada, como por ejemplo, cuando la ONP
no reconoce periodos de aportaciones bajo el argumento de que han perdido validez, o de que el demandante ha tenido la
doble condicin de asegurado y empleador, entre otros, f) asimismo, los jueces no solicitarn el expediente administrativo de
otorgamiento de pensin o copia fedateada de ste, cuando se est ante una demanda manifiestamente infundada, como por
ejemplo, cuando el demandante no presenta prueba alguna para acreditar periodos de aportaciones, o cuando se presentan
certificados de trabajo que no han sido expedidos por los ex empleadores sino por terceras personas, entre otros.

42 Crculo de Derecho Administrativo


Principios Jurisprudenciales en
materia Contencioso Administrativa

10. STC N 2513-2007-PA, Caso Ernesto Casimiro utilidades u otro concepto remunerativo)

Elizabeth Roxana Mac Rae Thays


Hernndez Hernndez de fecha 8 de enero de por parte del trabajador, no supone el
2009. Los fundamentos 9, 11, 12, 14, 16, 17, consentimiento del despido arbitrario y, por
18, 21, 24, 26, 27, 29, 31, 34, 37, 40, 42, ende, no debe considerarse como causal de
45, 46, 48 y 49 constituyen el precedente el improcedencia del amparo.
cual dispone que no se exigir condicin previa
al otorgamiento de la pensin de invalidez del El cobro de la indemnizacin por despido
SCTR la percepcin del subsidio de incapacidad arbitrario u otro concepto que tenga el mismo
temporal otorgado por EsSalud (fundamento fin incentivos, supone la aceptacin de la
21). forma de proteccin alternativa brindada por
ley, por lo que debe considerarse como causal
Temas de laboral pblico de improcedencia del amparo.

1. STC N 2616-2004-AC Caso Amado Santilln El pago pendiente de la compensacin


Tuesta (Decreto Supremo N 019-94-PCM y por tiempo de servicios u otros conceptos
Decreto de Urgencia N 037-94) de fecha 13 remunerativos adeudos al trabajador
de octubre de 2005. El fundamento constituye debe efectuarse de modo independiente y
el precedente el cual dispone apartarse de los diferenciado al pago de la indemnizacin por
precedentes emitidos con anterioridad que despido arbitrario, esto es, el empleador deber
seala de forma general el fundamento 14. realizar dichos pagos en cuentas separadas o a
travs de consignaciones en procesos judiciales
2. STC N 3361-2004-AA, Caso Jaime Amado independientes, bajo su responsabilidad.
lvarez Guilln (Ratificacin de magistrados.
Tutela procesal efectiva) de fecha 31 de 5. SSTC 002-2010-PI, Caso 5,000 ciudadanos
diciembre de 2005. Los fundamentos 7 y 8, contra el Decreto Legislativo N 1057 - Rgimen
17 a 20 y 26 a 43, constituyen el precedente Especial de Contratacin Administrativa de
el cual dispone la aplicacin del cambio de Servicios, de fecha 31 de agosto de 2010. En
jurisprudencia sobre evaluacin y ratificacin la pgina del Tribunal Constitucional consideran
de magistrados a los casos futuros -prospective esta sentencia como precedente, la cual declara
overruling- (fundamentos 7 y 8). Nuevos la constitucionalidad del rgimen CAS.
parmetros para la evaluacin y ratificacin de
magistrados (fundamentos 17 a 20). Derechos- Temas municipales
reglas a ser observados en los procesos de
ratificacin de magistrados (fundamentos 26 a 1. STC N 2802-2005-PA, Caso Julia Benavides
43). Garca (Libertad de empresa. Amparo en
materia municipal) de fecha 21 de diciembre
3. STC N 1333-2006-PA, Caso Jacobo Romero de 2005. Los fundamentos 4 a 17 constituyen
Quispe (Ratificacin de magistrados reingreso el precedente, dispone la improcedencia de
a la carrera judicial) de fecha 9 de marzo de las demandas de amparo respecto a locales
2007. Los fundamentos 4 a 14 y 25 constituyen comerciales que no cuentan con autorizacin
el precedente el cual dispone que un juez o municipal (fundamentos 4, 5, 8 y 9).
fiscal que no ha sido ratificado por el Consejo
Nacional de la Magistratura no puede ser Improcedencia de las demandas de amparo
impedido de postular nuevamente al Poder respecto a la obtencin y denegatoria
Judicial o al Ministerio Pblico. de autorizaciones municipales para el
funcionamiento de locales comerciales
4. STC N 03052-2009-PA, Cobro de Beneficios (fundamentos 6 y 17).
Sociales y Reposicin, de fecha 14 de julio
de 2010. El fundamento 36 constituye Procedencia de la demanda de amparo para
el precedente el cual modifica el criterio proteger la libertad de empresa y del trabajo
jurisprudencial que tena el Tribunal respecto a en casos relacionados con la autorizacin
la declaratoria de improcedencia del amparo para el funcionamiento de establecimientos
cuando el trabajador cobraba sus beneficios comerciales (fundamento 6).
sociales o su compensacin por tiempo de
servicios. El cobro de los beneficios sociales Reglas procesales aplicables a los procesos de
(compensacin por tiempo de servicios, amparo en trmite relacionados con licencias
vacaciones truncas, gratificaciones truncas, de funcionamiento y que no cumplen con los

Crculo de Derecho Administrativo 43


Principios Jurisprudenciales en
materia Contencioso Administrativa

requisitos de procedibilidad (fundamentos 17 y del RENIEC respecto a documentos bajo


18, que se remiten a los fundamentos 53 a 58 responsabilidad de oficinas registrales o
RDA 11 - Contencioso Administrativo

de la Sentencia del Exp. N 1417-2005-AA/TC municipalidades que presentan enmendaduras


-caso Anicama-). (fundamentos 14, 15 y 16).

2. STC N 349-2004-PA, Caso Maria Cotrina 4. STC N 0168-2005-PC, Caso Maximiliano


Aguilar (Libertad de Transito. Bien jurdico Villanueva Valverde (Procedencia del proceso
seguridad ciudadana) de fecha 2 de septiembre de cumplimiento) de fecha 7 de octubre
de 2005. Referido a los alcances genricos de de 2005. Los fundamentos 14 al 16 y 26 a
la libertad de trnsito o derecho de locomocin 28 constituyen el precedente y disponen
(fundamento 5). Lmites o restricciones de la los requisitos que debe reunir un mandato
libertad de trnsito o derecho de locomocin contenido en una norma legal o en un acto
(fundamentos 6, 7, 8, 9, 10, 11 y 12). El bien administrativo para que proceda una demanda
jurdico seguridad ciudadana y sus alcances de cumplimiento (fundamentos 14 y 16). Las
(fundamentos 13, 14 y 15) Las vas de trnsito reglas procesales aplicables a los procesos de
pblico y el establecimiento de rejas como cumplimiento en trmite que no cumplen con
medida de seguridad vecinal (fundamentos 16, los requisitos de procedibilidad (fundamentos
17, 18, 19 y 20). 26 a 28).

Temas generales aplicables a la Administra- Temas de transporte


cin Pblica
1. STC N 05961-2009-AA, Caso Transportes
1. STC N 3075-2006-PA, Caso Escuela Vicente, Eusebio, Andrea S.A.C. (autos usados)
Internacional de Gerencia High School of de fecha 04 de junio de 2010. El fundamento
Management - Eiger (Medidas preventivas o 4 constituye el precedente el cual dispone
cautelares en sede administrativa) de fecha la fuerza vinculante de las sentencias del
27 de noviembre de 2006. El fundamento 5, Tribunal Constitucional y razones para emitir
incisos a), b), g) y h), constituye el precedente un precedente constitucional vinculante. En lo
el cual dispone criterios a observar en materia que se refiere a la importacin de vehculos
de medidas cautelares en procedimientos automotores usados. Los requisitos para la
administrativos sobre derechos de autor importacin de vehculos automotores usados
(fundamento 5 inciso a). Prohibicin de diligencia constituyen un lmite legtimo, razonable y
de variacin de inspeccin (fundamento 5 inciso proporcional al ejercicio de los derechos
b). Necesidad de sustentar adecuadamente constitucionales al trabajo y a las libertades
la denegatoria de un pedido de informe oral de trabajo, de empresa, de contratacin y de
(fundamento 5 incisos g y h). iniciativa privada, porque persiguen como fin
constitucional la proteccin de los derechos a
2. STC N 3741-2004-AA, Caso Ramn Salazar un medio ambiente equilibrado y adecuado y a
Yarlenque (Control difuso administrativo. la salud de las personas. La constitucionalidad
Precedente vinculante y doctrina jurisprudencial) del contenido normativo del artculo 1 del
de fecha 24 de octubre de 2006. Los Decreto Legislativo N 843, de los Decretos
fundamentos 41 y 50 constituyen el precedente Supremos N 045-2000-MTC, 053-2000-
el cual dispone supuestos para la emisin de MTC, 017-2005-MTC y 042-2006-MTC y de
un precedente vinculante por parte del Tribunal los Decretos de Urgencia N 079-2000 y 086-
Constitucional (fundamento 41). Criterios 2000, ha sido confirmada en forma reiterada
para la aplicacin del control difuso por parte por el Tribunal Constitucional. Los jueces y salas
de los tribunales u rganos colegiados de del Poder Judicial no pueden dejar de aplicar los
la administracin pblica (fundamento 50). criterios mencionados en la resolucin de casos
Inconstitucionalidad de la exigencia del pago de similares, pues en los artculos mencionados
una tasa como requisito para la impugnacin se dispone expresamente que los Jueces y
de decisiones administrativas (fundamento 50). Tribunales interpretan y aplican las leyes y toda
norma con rango de ley y los reglamentos
3. STC N 1966-2005-HC, Caso Csar Augusto respectivos segn los preceptos y principios
Lozano Ormeo (Responsabilidad del ente constitucionales, conforme a la interpretacin
administrador) de fecha 2 de setiembre de de los mismos que resulte de las resoluciones
2005. Los fundamentos 14, 15 y 16 constituyen dictadas por el Tribunal Constitucional en todo
el precedente el cual dispone las obligaciones tipo de procesos, bajo responsabilidad.

44 Crculo de Derecho Administrativo


Principios Jurisprudenciales en
materia Contencioso Administrativa

3.2. Principios Jurisprudenciales emitidos por el derecho, debe decidir del mismo modo un

Elizabeth Roxana Mac Rae Thays


la Sala Constitucional y Social de la Corte caso idntico o similar, respetando el derecho a
Suprema relacionados con temas admi- la igualdad de las personas implicadas en casos
nistrativos similares anteriores, presentes o futuros al resolver
de manera uniforme sus procesos, otorgando con
Como seala el autor Eloy Espinoza Saldaa ello previsibilidad a las decisiones jurisdiccionales
Barrera, percepcin que ha ido imponindose sobre lo que da estabilidad y seguridad en el sistema
el proceso contencioso administrativo como un jurdico que exige la permanencia en el tiempo
mero mecanismo de control de la actuacin de la de las reglas jurdicas relativas a la aplicacin del
Administracin, mecanismo mediante el cual no se derecho a los casos concretos.
busca ni permite el reconocimiento de situaciones
jurdicas individualizadas, sino nicamente, la En la medida que las resoluciones jurisdiccionales
anulacin (mas no la reforma) del acto impugnado, argumenten con buenas razones atendibles en
estaba muy lejos de atender los requerimientos del el marco de un sistema jurdico democrtico,
Estado Constitucional cada vez ms proclive a la tales razones pueden trasuntar los lmites del
judicializacin de la actividad estatal, buscando caso concreto para proyectarse con vocacin
as no solamente asegurar la limitacin del poder, ms general a casos similares. Si el intrprete as
sino bsicamente intentando de esta manera lo estima y lo decide, estaremos ante precedentes
preservar la supremaca de la Constitucin y el vinculantes no slo porque el tomador de decisin
cabal respeto de los derechos ciudadanos; de est orgnicamente facultado para ello, sino porque
all que la tendencia ha sido pasar de un proceso hay mejores razones para hacer interpretaciones de
contencioso administrativo objetivo o de nulidad carcter ms general que se proyecten en el sistema
a uno subjetivo o de plena jurisdiccin; en el jurdico, respalden la igualdad en la aplicacin del
cual el anlisis jurisdiccional no se circunscribe derecho y de esta manera se gane niveles ms
a determinar si la administracin actu conforme elevados de seguridad jurdica18.
a derecho o no sino hacer respetar los derechos
fundamentales de los administrados , este criterio En la pgina Web del Poder judicial se public como
es compartido por diversos especialistas como jurisprudencia doctrina jurisprudencial en materia
Ramn Huapaya 16 y Christian Guzmn Napur17. contencioso administrativa, las resoluciones
siguientes, las que podramos clasificar en temas
El legislador emplea categoras lingsticas procesales (en los que se encuentra problemas
generales y abstractas para dar efectos normativos procesales en sede judicial como los de tramitacin
generales al acto legislativo, dejando zonas abiertas del procedimiento administrativo), previsional,
o indeterminadas las que deben ser aplicadas; laboral pblico y de procedimiento administrativo.
tratndose de procesos contencioso administrativos el
juzgador verificar la actuacin de la administracin Aspectos procesales
en casos concretos. Cuando los jueces interpretan
el sentido de una norma son co-legisladores para el 1. Cas Cad 001150-2005 FUNDAMENTOS
caso concreto, al perfeccionar el acto legislativo ante ESENCIALES - RATIO DECIDENDI. Fecha de
los hechos que le son puestos a su consideracin. Vista: 06/09/2006. Si bien la Sala Superior ha
En las resoluciones jurisdiccionales existe un acto de declarado errneamente que el plazo mximo
discrecionalidad de los jueces al otorgarse fuerza para reclamar contra un despido arbitrario es
vinculante a la jurisprudencia, se afirme que de este de quince das, dicho fundamento no constituye
modo se aumenta la discrecionalidad judicial, ser parte de los fundamentos esenciales por los
menor la discrecionalidad de la que puedan gozar, cuales se declara infundada la demanda (no
pero redunda en beneficio de la seguridad jurdica es la ratio decidendi), de manera que no existe
del sistema. razn para casar por dicho motivo la sentencia
impugnada.
De all la importancia de que la judicatura emita
resoluciones coherentes con las decisiones emitidas 2. Cas Cad 001156-2005 TRASCENDENCIA DE
precedentemente, si se decidi con anterioridad LA NULIDAD. Fecha de Vista: 06/09/2006. La
un caso de determinada manera de acuerdo con Sala Superior ha realizado dos actos procesales:

16
HUAPAYA, Ramn. Cuales son los alcances al debido procedimiento administrativo en la Ley del Procedimiento Administrativo
General?. En: Revista de Actualidad Jurdica. Lima: Gaceta Jurdica Editores, Agosto 2005.
17
GUZMAN NAPUR, Christian. El Procedimiento Administrativo. Lima: Ara Editores, 2007.
18
LEON PASTOR, Ricardo. Op. Cit.

Crculo de Derecho Administrativo 45


Principios Jurisprudenciales en
materia Contencioso Administrativa

1) Ha integrado la sentencia apelada conocer el recurso de apelacin interpuesto


declarando infundada la tacha deducida por por el demandado, la Sala Superior integra un
RDA 11 - Contencioso Administrativo

el demandante contra un documento, 2) Ha extremo de la sentencia apelada declarndolo


revocado la sentencia apelada y reformndola improcedente, comete un error si a continuacin
ha declarado infundada la demanda. Si revoca dicho extremo y lo declara fundado en
existiese algn vicio en la integracin de perjuicio del apelante.
sentencia, este vicio no es trascendente si el
documento tachado no es esencial para formar 8. Cas Cad 001313-2004 CONGRUENCIA DE LA
el fallo que revoca la sentencia apelada, y, por SENTENCIA. Fecha de Vista: 18/04/2006. Si la
tanto no cabe acoger en casacin la causal de sentencia de primera instancia no se pronuncia
contravencin al debido proceso. sobre el petitorio de la demanda, es decir, que
no seala expresamente si declara fundada o
3. Cas Cad 001178-2005 PRONUNCIAMIENTO infundada la misma, adems de no pronunciarse
SOBRE TACHA. Fecha de Vista: 06/09/2006. sobre la validez o invalidez de la resolucin
De acuerdo con los artculos 300 y 301 del administrativa impugnada en la demanda, se
Cdigo Procesal Civil, el medio probatorio afecta la congruencia externa de la sentencia,
cuestionado mediante tacha ser actuado vulnerando el artculo 38 de la Ley N 27584 y el
sin perjuicio que su eficacia sea resuelta en artculo 139 inciso 3 de la Constitucin Poltica
la sentencia. En tal sentido, la ausencia de del Estado que consagra el derecho de tutela
pronunciamiento sobre la tacha en la sentencia jurisdiccional efectiva y la garanta del justiciable
de primera instancia, no impide que la Sala a tener un debido proceso.
Superior se pronuncie sobre la misma, sin
afectacin al debido proceso. 9. Cas Pre 000722-2005 VALORACIN
PROBATORIA. Fecha de Vista: 27/03/2006.
4. Cas Cad 001145-2005 MOTIVACIN Si al motivar la resolucin judicial el Juzgador
SUFICIENTE. Fecha de Vista: 06/09/2006. La expresa de manera suficiente los criterios
motivacin suficiente de una sentencia emitida que le han servido para valorar los medios
en un proceso contencioso administrativo, probatorios, satisface en este extremo el debido
implica que el Juzgador considere las normas proceso.
pertinentes a aplicarse y cuando sea el caso
los criterios establecidos por el Tribunal 10.Cas Lab 000402-2005 HUELGA JUDICIAL
Constitucional y la Corte Suprema de Justicia. Y SUSPENSIN DE LA CADUCIDAD. Fecha
de Vista: 17/03/2006. El artculo 2005 del
5. Cas Cad 001317-2004 INTEGRACIN Cdigo Civil seala que la caducidad no admite
Y REFORMATIO IN PEIUS. Fecha de Vista: suspensin, salvo que exista imposibilidad
03/08/2006. La Sala Superior puede integrar de poder recurrir al rgano jurisdiccional, sin
un extremo de la sentencia apelada, sin embargo, si la causa desaparece, como sucede
embargo, no puede realizar una reforma en cuando culmina una huelga de trabajadores
peor al resolver en segunda instancia. del Poder Judicial, la caducidad reanuda su
curso y se adiciona el tiempo transcurrido.
6. Cas Cad 001753-2004 NULIDAD DE De manera que, si el plazo originario de
SENTENCIA. Fecha de Vista : 26/04/2006. caducidad venca en una fecha posterior a la
Existe vicio de nulidad en la sentencia, pues la finalizacin de la Huelga, el demandante no
controversia radicaba en establecer la validez puede invocar dicho periodo sin actividad a su
o no del nombramiento de la actora como favor y pretender que no se le compute.
servidora pblica y la invalidez o no de la
resolucin que dej sin efecto su nombramiento, Temas procesales relacionados con el Procedi-
conforme a su pretensin y la contestacin de miento Administrativo
la demanda, as como la fijacin de puntos
controvertidos sealados en la audiencia de 1. Cas Cad 02266-2004 PROCEDIMIENTO
Saneamiento Procesal y Conciliacin, extremos DE NULIDAD DE OFICIO. Fecha de
que no han merecido el anlisis de fondo que vista: 03/08/2006. El procedimiento de
corresponda. oficio destinado a anular una resolucin
administrativa se encuentra includo dentro
7. Cas Cad 0001326-2004 REFORMA EN PEOR del supuesto del artculo 104 de la Ley N
DEL EXTREMO INTEGRADO DE LA SENTENCIA 27444, que establece como requisito para
APELADA. Fecha de Vista: 25/04/2006. Si al iniciar dicho procedimiento que una autoridad

46 Crculo de Derecho Administrativo


Principios Jurisprudenciales en
materia Contencioso Administrativa

superior emita una disposicin motivada en el del Decreto de Urgencia 37-94, no debe ser

Elizabeth Roxana Mac Rae Thays


cumplimiento de un deber legal o en el mrito excluda por lo dispuesto en el artculo 7 inciso
de una denuncia. d) de esta norma, a pesar de que ya perciba
el beneficio del Decreto Supremo N 019-94-
2. Cas Pre 02170-2004 AGOTAMIENTO PCM. Ello sin perjuicio que al momento de
DE LA VA ADMINISTRATIVA. Fecha de regularizar los pagos se considere como pago
vista: 26/04/2006. No existe afectacin al a cuenta lo ya percibido como consecuencia
debido proceso en la resolucin que declara del Decreto Supremo N 019-94-PCM. (En
improcedente la demanda, si el Juez y la Jurisprudencia posterior se ha precisado
Sala Superior han constatado que no se ha cual es el supuesto de hecho del Decreto de
cumplido con la obligacin de interponer Urgencia N 37-94, en concordancia con el
recurso de apelacin en la va administrativa, Tribunal Constitucional).
cuando existe un rgano administrativo de
rango superior encargado de resolverlo. 2. Cas 1074-2010 LA BONIFICACIN
DIFERENCIAL DEL ART. 53 DEL DECRETO
Temas de laboral pblico LEGISLATIVO N 276 Y LA BONIFICACIN
ESPECIAL DEL DECRETO SUPREMO 051-91-
1. Cas Lab 001111-2005 INAPLICACIN DEL PCM. Fecha de vista 19/10/2011. Ambas
ARTCULO 7 INCISO D) DEL DECRETO bonificaciones no pueden ser tratadas como
DE URGENCIA N 37-94. Fecha de Vista: bonificaciones similares, al ser diferentes entre
21/04/2006. La persona que efectivamente s, por las normas que las sustentan, la finalidad
se encuentre dentro del supuesto de hecho que persigue y la forma de clculo 19.

19
Los fundamentos que constituyen precedente Stimo: Que, la bonificacin diferencial a que se hace mencin el Decreto
Legislativo N 276 tiene como supuestos de incidencia lo siguiente: Artculo 53.- La bonificacin diferencial tiene por objeto:
a) compensar a un servidor de carrera por el desempeo de un cargo que implique responsabilidad directiva; y, b) compensar
condiciones de trabajo excepcionales respecto del servicio comn. Esta bonificacin no es aplicable a funcionarios, de lo que
se concluye que su otorgamiento est dirigido a compensar el desempeo del cargo en situacin excepcional respecto de las
condiciones normales de trabajo y se encuentra orientada en su inciso a ) a compensar el desarrollo de cargos de responsabilidad
directiva, para cuya percepcin debemos remitirnos al artculo 124 del Decreto Supremo N 005-90-PCM, y en su inciso b)
a incentivar, entre otros aspectos, el desarrollo de las programas micro regionales dentro del proceso de descentralizacin, las
labores en zonas declaradas en estado de emergencia por razones socio polticas, entre otros; condiciones excepcionales dentro
de las cuales encontramos por ejemplo la altitud, el riesgo, la descentralizacin, tal como se advierte del artculo 10 del Decreto
Supremo N 057-86-PCM, el Decreto Supremo N 073-85-PCM, el Decreto Supremo N 235-87-EF y el Decreto Supremo N
232-88-EF, para citar algunos ejemplos.
Octavo: Que, siendo ello as, para la percepcin de dicha bonificacin debe acreditarse la concurrencia de labores en algunos
de los supuestos antes mencionados con la finalidad de demostrar que la no percepcin del mismo constituye una arbitrariedad
de la administracin.
Noveno: Que, en cuanto al clculo de la sealada bonificacin debe precisarse que si bien el Decreto Legislativo N 276 as
como su reglamento, Decreto Supremo N 005-90-PCM, no han establecido cual es la forma en la que se debe ser calculada,
sin embargo, el Tribunal Constitucional en la sentencia expedida en el Proceso N 3717-2005-PC/TC, el 21 de septiembre de
2005, publicado el 17 de julio de 2007, ha establecido que sta debe realizarse en base a los subsidios por fallecimiento y
gastos de sepelio previstos en los artculos 144 y 145 del Decreto Supremo N 005-90-PCM, ello con la finalidad de preservar
el sistema nico de remuneraciones. En ese sentido, en atencin a lo establecido por el ltimo prrafo del artculo VI del Ttulo
Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional, dicha decisin que constituye el criterio del intrprete de la Constitucin Poltica
del Estado debe ser tomado en cuenta por esta Sala Suprema. No obstante ello, debe precisarse que dicha interpretacin solo
ser aplicable a aquellos casos en los que no exista disposicin expresa que regule la forma de clculo de las bonificaciones
mencionadas, y no as, en aquellas en las que de manera taxativa la norma regula tal situacin.
Dcimo: Que, por su parte la bonificacin especial contenida en el artculo 12 del Decreto Supremo N 051-91-PCM que
prescribe: Hgase extensivo a partir del 1 de febrero de 1991 los alcances del artculo 28 del Decreto Legislativo N 608
a los funcionarios, directivos y servidores de la Administracin Publica comprendidos en el Decreto legislativo N 276, como
bonificacin especial, de acuerdo a lo siguiente: a) funcionarios y directivos 35%; b) profesionales tcnicos y auxiliares: 30%.
La bonificacin ser financiada con la remuneracin transitoria para la homologacin que resulte despus de la aplicacin del
artculo tercero del presente decreto supremo y, a falta de esta, con cargo a los recursos del tesoro pblico. Para el caso de los
funcionarios comprendidos en el Decreto Supremo N 032-1-91-PCM el porcentaje sealado en el inciso a) queda incorporado
dentro del Monto nico de remuneracin total a que se refiere el citado Decreto Supremo , disposicin que, como bien lo ha
referido el accionante en su escrito de demanda, tiene como antecedente el Decreto Legislativo N 608 , norma que a su vez
tiene como origen el Decreto Supremo N 069-90-EF. Fjase a partir del 1 de marzo de 1990 las Bonificaciones y Asignaciones
mensuales otorgadas al personal sujeto a las Leyes N 23733, N 24029,N 23536, N 23728 y N 24050, en las fechas y
montos que se indican en el anexo A que forma parte del presente Decreto Supremo.
Dcimo Primero: Que, en ese sentido la percepcin de tales bonificaciones inicialmente dirigidas a autoridades universitarias
(artculo 15 del Decreto Supremo N 028-89-PCM), profesorado (artculo 10 del Decreto Supremo N 168-89-EF),
profesionalmente de la salud ( Decreto Supremo N 009-89-SA y Decreto Supremo N 161-89-EF) en el proceso de homologacin
y nivelacin de remuneraciones, fueron extendidas a los funcionarios, directivos y servidores de la Administracin Pblica del

Crculo de Derecho Administrativo 47


Principios Jurisprudenciales en
materia Contencioso Administrativa

Temas previsionales Doctrina Jurisprudencial de esta sentencia, de


acuerdo con el artculo 34 de la Ley N 27584,
RDA 11 - Contencioso Administrativo

1. Cas Pre 001770-2006 PENSIN MNIMA EN se restringen a los trminos de la causal


EL RGIMEN PREVISIONAL DEL DECRETO LEY propuesta, en el sentido que en la interpretacin
N 19990. Fecha de Vista: 06/06/2007. El de la Dcimo Cuarta Disposicin Transitoria
19 de Diciembre de 1992 el Decreto Ley N del Decreto Ley N 19990, no resulta aplicable
25967 derog tcitamente la Ley N 23908, la concordancia con la Dcimo Primera
regresando con ello al sistema determinable Disposicin Transitoria del mismo Decreto Ley,
de la pensin en funcin de los aos de a efectos del cmputo de aos de servicios
aportaciones y remuneracin de referencia de requeridos para ser titular del derecho subjetivo
cada asegurado. Por tanto, la Ley N 23908 no all regulado.
perdi vigencia con la promulgacin de la Ley
N 24786 que no configuraba un supuesto de 6. Cas N 8362-2009 D.S. N 088-2001
incompatibilidad, sino de complementariedad BENEFICIO DE CAFAE. Fecha de vista: 07/12/
con la Ley N 23908. 2011. Las entregas dinerarias y/o beneficios
cualquiera que fuera su denominacin
2. Cas Pre 000873-2005 PENSIN DE efectuadas con cargo a los fondos de CAFAE
ORFANDAD. Fecha de Vista: 28/03/2006. no tienen y nunca tuvieron naturaleza de
Para aplicar el inciso c) del artculo 34 del remuneracin y siempre fueron destinados a los
Decreto Ley N 20530 referido a la pensin trabajadores en actividad, no correspondiendo,
de orfandad, es necesario considerar que por ello, el reajuste de pensiones con el
an cuando la demandante est inscrita otorgamiento de estos beneficios.
en ESSALUD, si ya no goza de cobertura
de atencin, no se encuentra propiamente
amparada por ningn sistema de seguridad Una vez elaborada la resea de las sentencias
social. que con carcter de principios jurisprudenciales
y/o precedentes han sido emitidas en materia
3. Cas Pre 000145-2005 TASA DE INTERS contencioso administrativa por las Salas
EN MATERIA PREVISIONAL Fecha de Vista: Constitucionales y Sociales de la Corte Suprema
17/03/2006. De conformidad con el artculo de Justicia, coincido con lo sealado por el Dr.
1246 del Cdigo Civil, el inters moratorio Ricardo Len Pastor en cuanto la importancia
que indemnizar al actor por la demora en del precedente supone necesariamente defender
el pago, se calcular segn la tasa del inters la importancia de la motivacin de las decisiones
legal, en concordancia con el artculo 1242 judiciales. La buena argumentacin jurdica es la
del mismo Cdigo. condicin necesaria para establecer precedentes
judiciales. Y, los precedentes judiciales suponen
4. Cas Pre 000502-2005 INTERESES EN MATERIA una aplicacin razonada del derecho positivo
PREVISIONAL. Fecha de vista 17/03/2006. La vigente a los casos concretos. Mientras haya
Ley N 25920 no es aplicable para el clculo mejor argumentacin, habr mejores precedentes.
de intereses en materia previsional, sino slo Mientras ellos florezcan, tendremos mayores
en materia laboral. Los intereses previsionales garantas que las decisiones judiciales son
se regulan por el Cdigo Civil. predecibles y que as se honra el principio de
seguridad jurdica que inspira todo ordenamiento
5. Cas 000056-2005 INTERPRETACIN contemporneo20.
DE LA DCIMO CUARTA DISPOSICIN
TRANSITORIA DEL DECRETO LEY N 19990. Con el texto original del artculo 34 de la Ley N
Fecha de vista 29/11/2005. Los trminos de la 27584, las decisiones adoptadas en casacin

Decreto Legislativo N 276 a partir del 01 de febrero de 1991 bajo la denominacin de bonificacin especial (bonesp) de
acuerdo a los porcentajes establecidos en el artculo 12 del Decreto Supremo N 051-91-PCM antes anotado.
Dcimo Segundo: Que, en consecuencia para su percepcin, a partir de dicha fecha, el accionante slo deba acreditar la
condicin de servidor bajo el rgimen del Decreto Legislativo N 276.
Dcimo Tercero: Que, en cuanto a la forma de clculo de la sealada bonificacin, se debe, precisar que, la misma al
encontrarse contenida dentro del cuerpo normativo del Decreto Supremo N 051-91-PCM, debe efectuarse en funcin a la
remuneracin total permanente de conformidad a lo establecido en supuestos de excepcin que establece la misma, relativos a:
i) compensacin por tiempo de servicios; ii) la bonificacin diferencial a que se refieren los Decretos Supremos N 235-85-EF,
N 067-88-EF y N 232-88-EF; y iii) la bonificacin personal y el beneficio vacacional.
20
LEN PASTOR, Ricardo. Op. Cit.

48 Crculo de Derecho Administrativo


Principios Jurisprudenciales en
materia Contencioso Administrativa

por la Sala Constitucional y Social de la Corte un rol normativo, que es el precedente

Elizabeth Roxana Mac Rae Thays


Suprema de Justicia de la Repblica constituirn vinculatorio para casos futuros, cuando se est
doctrina jurisprudencial en materia contencioso ante circunstancias similares a las resueltas
administrativa, puede advertirse de las resoluciones anteriormente, la resolucin posterior debe
que anteriormente fueron publicadas en la pgina sujetarse a los trminos de lo resuelto con
Web que stas no fueron todas las sentencias anterioridad.
emitidas en casacin durante el perodo de
vigencia de la norma. 2. La necesidad de una coherencia en el
sistema jurdico en el cual se otorgue un
Una de las crticas que se han realizado es, en trato igual a casos similares no slo otorga
cuanto al mandato de publicar las resoluciones en seguridad jurdica, sino legitima al sistema de
el diario oficial El Peruano; buena parte de stas imparticin de justicia, para ello, es necesario
han sido publicadas, pero no existe un estudio una adecuada motivacin de las decisiones
detallado de todas stas resoluciones que permita judiciales. Una buena argumentacin jurdica
establecer cual ha sido la lnea jurisprudencial en es la condicin necesaria para establecer
los diferentes temas abordados. Si bien existen precedentes judiciales. Y, los precedentes
algunos comentarios sobre ciertas jurisprudencias, judiciales suponen una aplicacin razonada del
stos no son suficientes. derecho positivo vigente a los casos concretos.

A la fecha de publicacin del presente artculo, 3. La forma como la normatividad establece


slo se encuentran publicados como precedentes que vincula la jurisprudencia, no es igual en
vinculantes las Casaciones 1074-2010 y la 8362- el caso de las resoluciones emitidas por el
2009, publicadas en diciembre del ao 2011. Estas Tribunal Constitucional con las emitidas por
han sido emitidas bajo los parmetros de la norma la Sala Constitucional y Social de la Corte
vigente, las cuales tratan de unificar el criterio de Suprema; establecindose, en el primer caso,
interpretacin que han tenido los distintos rganos un precedente obligatorio rgido del cual no
jurisdiccionales a nivel nacional, siendo en ambos puede apartarse y, en el caso de las decisiones
casos temas recurrentes a nivel nacional. En emitidas por la Corte Suprema, un precedente
el primer caso, referido a un tema previsional del que s puede apartarse motivndolo.
reiterativo a nivel nacional en cuanto al pedido de
nivelacin pensionaria de los cesantes del rgimen 4. No existe un estudio detallado de todas estas
del Decreto Ley N 20530, y, el segundo referido resoluciones que permita establecer cual ha
a un pedido de revisin de los conceptos sobre los sido la lnea jurisprudencial en los diferentes
cuales se otorga una bonificacin: la bonificacin temas abordados. Si bien existen algunos
diferencial del artculo 53 del Decreto Legislativo comentarios sobre ciertas jurisprudencias, a la
N 276 y la bonificacin especial del Decreto fecha de publicacin del presente artculo, slo
Supremo N 051-91-PCM. se encuentran publicados como precedentes
vinculantes las Casaciones 1074-2010 y la
Conclusiones 8362-2009, publicadas en diciembre del
ao 2011. stas han sido emitidas bajo los
1. Es indudable la importancia de la parmetros del artculo 37 del TUO de la
jurisprudencia como fuente de derecho para Ley del Proceso Contencioso Administrativo, y,
las partes que intervienen en el proceso, tratan de unificar el criterio de interpretacin que
siendo de cumplimiento obligatorio lo resuelto han tenido los distintos rganos jurisdiccionales
en el proceso para ellas. La normatividad a nivel nacional, siendo en ambos casos temas
contenciosa administrativa le otorga tambin recurrentes a nivel nacional.

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