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Londrina
2017
REBECA UNBEHAUN CIBINELLO
Londrina
2017
REBECA UNBEHAUN CIBINELLO
BANCA EXAMINADORA
____________________________________
Orientador: Prof. Dr. Tarcisio Teixeira
Universidade Estadual de Londrina - UEL
____________________________________
Profa. Dra. Daniela Braga Paiano
Universidade Estadual de Londrina - UEL
____________________________________
Alessandra Depieri Viegas
Mestranda em Direito Negocial na
Universidade Estadual de Londrina - UEL
RESUMO
O presente trabalho versa sobre o trato que dado ao comrcio eletrnico pelo
ordenamento jurdico da Unio Europeia e do Estados Unidos da Amrica. Para tal foi
realizada uma anlise a luz do Direito Comparado. O Brasil demorou para editar
legislao regulamentando a internet e o e-commerce, quando comparado com os
ordenamentos acima citados, no entanto seus dispositivos normativos, embora no
sejam to avanados quanto os da Unio Europeia no que tange a proteo do
consumidor, podem ser considerados mais evoludos dos que os dos Estados Unidos
da Amrica, que, sob a justificativa de uma poltica de governana voltada livre
iniciativa do mercado, acabam por violar a privacidade dos consumidores.
ABSTRACT
This paper deals with the treatment of electronic commerce in the legal order of the
European Union and the United States of America. For this, an analysis was carried
out in light of Comparative Law. Brazil has been slow to publish legislation regulating
the Internet and e-commerce when compared to the above-mentioned regulations, but
its normative devices, although not as advanced as those of the European Union with
regard to consumer protection, can be considered more developed than those of the
United States of America, which, under the guise of a governance policy aimed at free
market initiative, end up violating consumer privacy.
Key words: E-commerce. Comparative law. Digital Law. United States of America.
European Union.
SUMRIO
INTRODUO ............................................................................................................. 8
CAPTULO 1 ................................................................................................................ 9
1.1 INTERNET NO BRASIL ........................................................................................ 9
1.2 COMRCIO ELETRNICO NO BRASIL ................................................................. 12
1.3 DIREITO DIGITAL NO BRASIL ............................................................................ 13
CAPTULO 2 .............................................................................................................. 16
2.1 ORIGEM E EVOLUO ..................................................................................... 16
2.2 CONCEITO E CARACTERSTICAS ....................................................................... 17
2.3 DIREITO COMPARADO, DIREITO ESTRANGEIRO E DIREITO INTERNACIONAL .......... 18
2.4 CIVIL LAW ...................................................................................................... 19
2.5 COMMON LAW ................................................................................................ 22
2.6 COMPARABILIDADE ......................................................................................... 23
CAPTULO 3 .............................................................................................................. 26
3.1 COMRCIO ELETRNICO NA UNIO EUROPEIA................................................... 26
3.2 COMRCIO ELETRNICO NOS ESTADOS UNIDOS DA AMRICA............................. 29
CONCLUSO ............................................................................................................ 36
REFERNCIAS ......................................................................................................... 37
8
INTRODUO
CAPTULO 1
internet considerado direito humano fundamental, haja vista que estreitamente ligado
ao direito liberdade de expresso, nos termos da Resoluo L.20 do Conselho de
Direitos Humanos da ONU, que repudia a interrupo intencional do acesso internet
e outras formas de censura5.
Porm, insta salientar que o histrico de surgimento da internet de
extrema relevncia, haja vista que em muito influencia o trato que dado matria
pelo ordenamento jurdico de cada Estado.
No Brasil, diferente dos Estados Unidos da Amrica, a rede mundial
de computadores desde sua implementao, que se deu na dcada de 1980, foi
utilizada para fins meramente acadmicos e de pesquisa6.
A disponibilizao da internet para o pblico em geral no territrio
brasileiro se deu apenas no comeo da dcada de 1990, graas a ento chamada
Rede Nacional de Pesquisa (RNP), hoje denominada Associao Rede Nacional de
Ensino e Pesquisa (AsRNP), que foi criada pelo Ministrio da Cincia e Tecnologia
em 19897, e iniciou o trabalho de implementao da infraestrutura necessria para a
liberao do acesso internet comercial, que ocorreu em 1995, nos termos da Portaria
n. 295/19958 do Ministrio das Telecomunicaes.
Porm, ocorre que, conforme dados fornecidos pela prpria AsRNP,
incialmente o acesso internet ficou concentrado apenas nos estados do Sul, Sudeste
e em pequena parte do Centro-Oeste e Nordeste, sendo que a velocidade da rede era
reduzida fora dos grandes de centros, tal como So Paulo, Rio de Janeiro e Braslia,
tendo sido a expanso para o restante do pas lenta e gradativa.
Reflexo disto foi o fato de que at os dias atuais o acesso internet
no Brasil no atingiu os patamares de desenvolvimento e disseminao esperados,
embora no se possa negar que j houve um avano considervel em comparao
com os ndices precrios de acesso quando da implementao da rede mundial de
computadores no pas.
IBGE, 2016.
11 A Unio Europia cedo intuiu que deveria regular os contratos distncia. Disciplinou em 1985
Pereira de (coords.). Direito & Internet III Tomo II: Marco Civil da internet (lei n. 12.965/2014).
So Paulo: Quartier Latin, 2015, p. 543.
12
19 A esse respeito, em 4 de fevereiro de 2014 o parlamento turco adotou sua controversa lei da
internet. Ela outorga poderes agncia de telecomunicaes turca (denominada TIB, acrnimo de
Presidncia das Comunicaes e Telecomunicaes) para bloquear site disponvel no pas em um
prazo de quatro horas, sem a necessidade de buscar ordem judicial. [...] J a Rssia aprovou no fim
de abril de 2012 [...] a chamada lei dos blogueiros. A lei exige que qualquer blogueiro (ou gestor de
pginas de qualquer natureza na internet) que receba mais de 3 mil visitas dirias deve se registrar
junto autoridade administrativa [...]. LEMOS, 2015, p. 79-80.
20 Ibidem, p. 80-85.
15
CAPTULO 2
necessrio esperar pelo sculo XIX e pela destruio deste jus commune
substitudo por codificaes nacionais, para que a noo de um direito de
valor universal caia em descrdito e para que, em consequncia desta
revoluo cultural, a oportunidade, depois as necessidades levem,
progressivamente, comparao das diversas leis [...]. O desenvolvimento
21 ALMEIDA, Carlos Ferreira de; CARVALHO, Jorge Morais. Introduo ao Direito Comparado. 3
ed. Almedina: Coimbra, 2013. p. 12.
22 DAVID, Ren. Os grandes sistemas do direito contemporneo. 4 ed. Martins Fontes: So Paulo,
2002. p. 01.
23 Na segunda metade do sculo XIX, surgem as primeiras associaes cientficas e revistas de direito
comparado, com primazia cronolgica para a Socit de lgislation compare, fundada em Paris em
1869, data que marca igualmente o incio da publicao do seu Boletim mensal. Na mesma poca
inicia-se ensino do direito comparado nas universidades de Madrid (1851), Oxford (1869) e Paris
(1890). O I Congresso internacional de direito comparado, realizado em Paris em 1900,
tradicionalmente indicado como o acontecimento a partir do qual se verifica a institucionalizao
disciplinar do direito comparado, com salincia para as contribuies cientficas de Saleilles e Lambert
ALMEIDA; CARVALHO, op. cit, p. 13.
24 DAVID, op. cit, p. 03.
17
para tal seria necessrio que antes da comparao propriamente dita fosse feito um
diagnstico do ordenamento estrangeiro a ser estudado por completo, de modo a
verificar se existem denominadores comuns para com o outro sistema jurdico a ser
examinado, ou seja, se h comparabilidade30 entre os direitos.
O Direito Comparado possui um mtodo prprio, e esta uma das
principais caractersticas que faz com que seja considerado uma rea autnoma pela
doutrina, de modo que nem toda comparao entre direitos ser Direito Comparado
se no observado o mtodo e elaborada uma concluso, a chamada sntese
comparativa31.
Ademais, insta salientar que a disciplina do Direito Comparado
tambm no pode ser confundida com o direito internacional, tendo em vista que a
comparao entre direitos pode ser utilizada inclusive para a otimizao da legislao
nacional de direito interno, o que o objetivo do presente estudo, como j ressaltado.
Desta feita, em que pese o Direito Comparado tambm sirva para
auxiliar na criao de um direito internacional mais harmnico, como defendido por
David32, esta apenas uma das finalidades para qual se presta, no podendo ser
reduzido a isto.
Assim, o presente estudo visa no s fazer meno legislao
estrangeira acerca do comrcio eletrnico, bem como no pretende explorar as regras
de direito internacional ligadas a este tema, mas sim realizar uma anlise de Direito
Comparado, buscando propor melhorias para o trato do assunto no ordenamento
jurdico brasileiro.
Feita esta ressalva, passa-se a analisar os sistemas do civil law e do
common law, seus denominadores comuns e suas principais diferenas.
especificamente na sua parte ocidental, embora hoje tenha se alastrado para outros
pases, com considervel presena na Amrica Latina, por exemplo33.
Sua sistematizao teve incio no sculo XVII, com a Escola do Direito
Natural, que seguiu a tendncia inaugurada j nos sculos XII e XIII, perodo no qual
as universidades voltaram a debruar-se com mais ateno sob o direito romano da
antiguidade, e a partir de ento, o sistema antes de carter consuetudinrio -
consequncia da miscigenao decorrente das invases brbaras e germnicas aps
a queda do Imprio Romano - superado, volta-se a dar prevalncia lei escrita.
O surgimento do civil law tambm foi consequncia da queda do
direito cannico, pois com a evoluo do comrcio nos sculos XII e XIII chegou-se a
concluso de que o progresso s seria possvel com um ordenamento jurdico
autnomo, desvinculado do arbtrio da igreja e do monarca, capaz de assegurar a
ordem e a segurana.
Como j ressaltado, aps a decadncia do Imprio Romano, toda a
sistematizao jurdica justiniana foi substituda por uma prevalncia da conciliao
na resoluo dos conflitos, valorizava-se mais a equidade do que o direito. Os povos
brbaros, germnicos e romanizados, embora convivessem em territrio comum,
continuaram a viver sob a gide das suas leis prprias, no havia uma uniformizao
jurdica.
To somente na Idade Mdia com o surgimento dos feudos o direito
passou a estar atrelado territorialidade, no entanto, ainda assim a resoluo de
conflitos era alheia a um sistema jurdico organizado, valia a lei do mais forte, ou ento
a vontade arbitrria daquele que possua o poder - ora o senhor feudal, depois o
monarca ou a igreja.
Este cenrio tornou-se invivel quando as relaes do cotidiano
passaram a extrapolar os limites de determinada tribo ou determinado feudo, de modo
que para que houvesse a evoluo do comrcio era necessria a ordem e a segurana
que s o direito podia oferecer.
Ademais, ressalta-se que o que diferenciou a evoluo do sistema
romano-germnico para com common law, que, como ser abordado, surgiu na
Inglaterra, foi justamente a ausncia de um poder centralizado ou uma autoridade
soberana, tal como existia no direito ingls com a coroa britnica, de modo que os
previso legal j existente, sendo que, no caso das decises judiciais, devem atentar-
se a to somente buscar a melhor interpretao da lei, sob pena de adentrar na esfera
de competncia do Poder Legislativo39.
Neste sentido, Almeida e Carvalho40 afirmam que no sistema do civil
law a lei, em regra, a nica fonte imediata do direito, sendo as demais fontes
meramente mediatas, em outras palavras, de revelao da lei.
2.6 COMPARABILIDADE
CAPTULO 3
<http://whatis.techtarget.com/definition/Electronic-Commerce-EC-Directive-Regulations-2002>.
Acesso em: 10 mai. 2017.
27
<http://g1.globo.com/tecnologia/noticia/2015/01/brasil-volta-discutir-proposta-de-lei-para-proteger-
informacoes-pessoais.html>. Acesso em: 10 mai. 2017
29
Estado, que busca ampliar o acesso internet e torna-la mais democrtica, tendo
como base o j ressaltado princpio da neutralidade68.
O governo norte-americano sempre se mostrou preocupado com a
regulamentao do comrcio eletrnico, sendo que em julho de 1997 a Casa Branca
publicou relatrio com as diretrizes a serem observadas pelo comrcio no mbito
virtual, intitulado de The Framework for Global Electronic Commerce (A Estrutura para
o Comrcio Eletrnico Global traduo livre) 69.
Referido documento reproduziu a preocupao quanto necessidade
de uniformizao global da legislao comercial, assunto que j havia sido tema de
tratados internacionais. Tambm mencionou a necessidade de proteo da
propriedade intelectual, da privacidade e da segurana nas contrataes eletrnicas70.
No entanto, alguns pontos do relatrio merecem ser ressaltados,
como por exemplo a preocupao do governo norte-americano de que a interveno
estatal no comrcio eletrnico, com a instituio de impostos, taxas e o excesso de
burocracia pudessem desincentivar o crescimento deste setor da economia.
Em outras palavras, o desenvolvimento do e-commerce deveria ser
guiado pelo prprio setor privado, com a interveno governamental apenas para
facilitar o crescimento deste e para proteger o consumidor, sempre respeitado o
aspecto descentralizado do ambiente virtual, poltica esta que deveria ser adotada
pelos demais pases.
Os Estados Unidos da Amrica possuem diversos diplomas legais
que tratam da regulamentao da internet, tal como o Eletronic Communications
Privacy Act (Lei da Privacidade nas Comunicaes Eletrnicas traduo livre), de
1986, o Eletronic Signatures in Global and National Commerce Act (Lei das
Assinaturas Eletrnicas no Comrcio Global e Nacional traduo livre), de 2000, o
Unsolicited Commercial Eletronic Mail Act (Lei do Correio Eletrnico Comercial no
Solicitado traduo livre), de 2001, e o Millennium Digital Commerce Act (Lei do
Comrcio Digital do Milnio traduo livre), de 2000.
desejado, haja vista que o temor do usurio de ter sua intimidade violada pode
desencoraj-lo de realizar compras online.
A ttulo de exemplo a prpria Unio Europeia, receosa quanto a
circulao de dados dos usurios sem restries, referentes as compras realizadas
em territrio europeu por meio de sites norte-americanos, realizou no ano de 2000 o
Safe Harbour Agreement" (Acordo do Porto Seguro traduo livre).
Por meio do referido acordo as lojas virtuais dos Estados Unidos da
Amrica que ingressassem no mercado europeu deveriam armazenar os dados
conforme padres especficos de segurana, sendo que sua transferncia para
terceiros s poderia ser realizada por meio de autorizao do usurio e mediante
especificao da sua destinao, dando ao indivduo inclusive a possibilidade de
deletar seus dados da data base77.
No entanto, recentemente, no ano de 2015, o acordo foi considerado
invlido pela Corte de Justia da Unio Europeia (CJEU), posto que mesmo assim
no estava sendo conferida a proteo adequada aos consumidores, motivo pelo qual
as empresas norte-americanas ficaram impossibilitadas de movimentar dados de
cidados europeus fora dos limites territoriais da Unio Europeia78.
Ocorre que em 2016 a Unio Europeia e os Estados Unidos da
Amrica realizaram novo acordo, o "Privacy Shield" (Escudo de Privacidade
traduo livre), o qual tambm visa proteger os cidados europeus contra tentativas
de espionagem79.
Em que pese o acordo celebrado com a Unio Europeia, no mbito
da sua legislao interna as mudanas, na contramo dos demais ordenamentos
jurdicos que cada vez mais visam proteger a privacidade do indivduo na internet,
apresentam um retrocesso na proteo dos dados dos consumidores, haja vista que
em maro de 2017 o congresso norte-americano revogou regulao da Federal
em:<http://g1.globo.com/tecnologia/noticia/2016/07/ue-e-estados-unidos-fecham-acordo-para-
proteger-privacidade-na-internet.html>. Acesso em: 12 mai. 2017.
34
<https://www.ftc.gov/enforcement/rules/rulemaking-regulatory-reform-proceedings/mail-internet-or-
telephone-order l >. Acesso em: 12 mai. 2017.
82 Idem. Restore Online Shopper's Confidence Act. Disponvel em:
<https://www.ftc.gov/enforcement/statutes/restore-online-shoppers-confidence-act >. Acesso em: 12
mai. 2017.
83 Idem. U.S. Safe Web Act. Disponvel em: <https://www.ftc.gov/enforcement/statutes/us-safe-web-
<http://link.estadao.com.br/noticias/cultura-digital,nos-eua-internet-agora-e-considerada-servico-
essencial,10000057234>. Acesso em: 10 mai. 2017.
85 Idem. MWC 2017: 'A neutralidade de rede foi um erro', diz presidente da FCC. Disponvel em: <
http://link.estadao.com.br/noticias/cultura-digital,mwc-2017-a-neutralidade-de-rede-foi-um-erro-diz-
presidente-da-fcc,70001683267>. Acesso em: 10 mai. 2017.
35
86Internet World Stats. Internet Usage Statistics for all the Americas. Disponvel em:
<http://www.internetworldstats.com/stats2.htm>. Acesso em: 10 mai. 2017
36
CONCLUSO
REFERNCIAS
[3] BONA, Carla Della. Unio Europeia e Mercosul: Aproximaes entre Common
Law e Civil Law Produzindo um Novo Sistema de Direito. Disponvel em:
<http://cascavel.ufsm.br/tede/tde_arquivos/27/TDE-2007-09-24T135855Z-
844/Publico/Carla.pdf>. Acesso em: 05/02/2017.
[11] DE LUCCA, Newton; SIMO FILHO, Adalberto (coords.). Direito & Internet
Aspectos Jurdicos Relevantes. 2. ed. So Paulo: Quartier Latin, 2005.
[12] DE LUCCA, Newton; SIMO FILHO, Adalberto; LIMA, Cntia Rosa Pereira de
(coords.). Direito & Internet III Tomo I: Marco Civil da internet (lei n.
12.965/2014). So Paulo: Quartier Latin, 2015.
[13] ______. Direito & Internet III Tomo II: Marco Civil da internet (lei n.
12.965/2014). So Paulo: Quartier Latin, 2015.
[17] ______. MWC 2017: 'A neutralidade de rede foi um erro', diz presidente da
FCC. Disponvel em: < http://link.estadao.com.br/noticias/cultura-digital,mwc-
2017-a-neutralidade-de-rede-foi-um-erro-diz-presidente-da-fcc,70001683267>.
Acesso em: 10 mai. 2017.
[23] FILHO, Valdir de Oliveira Rocha; BARRETTO, Ana Carolina Horta (cords.). O
Direito e a Internet. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 2002.
[26] G1. Brasil volta a discutir proposta de lei para proteger informaes
pessoais. Disponvel em: <http://g1.globo.com/tecnologia/noticia/2015/01/brasil-
volta-discutir-proposta-de-lei-para-proteger-informacoes-pessoais.html>. Acesso
em: 10 mai. 2017
[28] GIBBS, Samuel. What is 'safe harbour' and why did the EUCJ just declare it
invalid?. Disponvel em: <https://www.theguardian.com/technology/2015/oct/06/
safe-harbour-european-court-declare-invalid-data-protection>. Acesso em: 12
mai. 2017.
40
[32] Internet World Stats. Internet Usage Statistics for all the Americas.
Disponvel em: <http://www.internetworldstats.com/stats2.htm>. Acesso em: 10
mai. 2017
[35] MARQUES, Jader; DA SILVA, Maurcio Faria (org.). O Direito na Era Digital.
Porto Alegre: Livraria do Advogado Editora, 2012.
[39] PINHEIRO, Patricia Peck. Direito Digital. 5 ed. So Paulo: Saraiva, 2013.
[42] TEIXEIRA, Tarcisio; LOPES, Alan Moreira (coords.). Direito das Novas
Tecnologias: legislao eletrnica comentada, mobile law e segurana digital.
So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2015.