Captulo 3: El Derecho Ambiental y sus Fuentes

Concepto de Derecho Ambiental

Se ha considerado el derecho como una ciencia que regula las acciones de conducta de la sociedad
a travs de normas y sanciones.

Podemos definir el derecho ambiental como un conjunto de principios, leyes, normas y

jurisprudencia que regulan la conducta humana dentro del campo ambiental entendido como un
sistema global constituido por elementos naturales y artificiales de naturaleza fsica, qumica,
biolgica o socioculturales en permanente modificacin por la accin humana o natural y que rige
y condiciona la existencia y desarrollo de la vida en sus mltiples manifestaciones.

Slo podemos hablar de "legislacin ambiental", como expresa el profesor Valenzuela, cuando la
normativa apunta al resguardo de la estabilidad funcional de los sistemas ambientales. Cualquier
otra normativa que escape a esta concepcin holstica y sistmica del ambiente, nica manera de
legislar en forma eficiente en relacin a este campo, no merecera el calificativo de legislacin
ambiental, sino que estaramos frente a normas de mera "relevancia ambiental", que si bien se
refieren al ambiente, lo hacen desde una perspectiva puntual, particular, dirigida hacia un aspecto
especfico, como por ejemplo las normas sanitarias.

Caractersticas del Derecho Ambiental

La preocupacin esencial del derecho ambiental es la proteccin del ecosistema y sus

componentes.

En el derecho civil o penal, lo central es el individuo, su patrimonio, su familia, su honra. El

derecho y legislacin ambientales estn centrados en el ecosistema, y persiguen el ordenamiento
de la conducta humana en torno a proteger y mejorar nuestra casa, en beneficio no slo de un
individuo, sino de la comunidad actual y futura.

No olvidemos que la ecologa, como ciencia que estudia el mundo en relacin, es reciente, y
gracias a ella el hombre ha podido darse cuenta de su error y cules son los caminos adecuados
para evitar seguir deteriorndola.

Podemos decir que el derecho ambiental emerge de la ecologa.

Tardanza en Aparecer el Derecho Ambiental

Cuando los recursos naturales existan en abundancia y la poblacin mundial era escasa, los
hombres poco se preocuparon de la naturaleza, y, en consecuencia, la existencia de una norma
que la protegiera no se senta necesaria.

Eficacia y Eficiencia de la Norma Ambiental

Son muchas las leyes de incidencia ambiental que no se cumplen o que han sido dictadas sin que
sus cuerpos legales solucionen el problema que provoca su dictacin. (fenmeno de la eficacia y
eficiencia de la norma ambiental).

Se habla de eficacia cuando la norma cumple con la finalidad para la cual fue dictada, y de
eficiencia cuando ella es acatada por la sociedad.

Manera de Mejorar el grado de Eficacia y Eficiencia de la Norma

1.- Participacin de la Ciudadana:

Es esencial estimular la capacidad de respuesta de la comunidad organizada frente al deterioro

ambiental, para lo cual la sociedad afectada directa o indirectamente debe iniciar las acciones
necesarias en defensa de la naturaleza.

2.- Creacin de la procuradura del ambiente:

Es importante crear en Chile un organismo que vele por el acatamiento de las normas
ambientales, que represente a la sociedad, vele por la aplicacin de la normativa ambiental y
ejerza las acciones necesarias en defensa de la naturaleza, independiente del poder central.
3.- Educacin Ambiental:

Implementar con urgencia programas educacionales que logren internalizar la norma, crear
hbitos de comportamiento frente al medio, percibir la naturaleza como algo propio, considerar al
hombre inserto dentro del medio, formando parte de l.

Aumentar el grado de conciencia ambiental para transformarla en accin ambiental ayuda al

acatamiento de la norma, es decir, mejora su grado de eficiencia.

Fuentes del Derecho Ambiental

Se mencionaran a continuacin importantes fuentes del derecho ambiental que directa o

indirectamente han servido de inspiracin a la poltica y legislacin ambiental en nuestro pas.

1.- Declaracin Founex sobre el Desarrollo y el Medio Ambiente, 1971

Seala dicha declaracin que las causas de los problemas ambientales en los pases en desarrollo
son la pobreza y la falta de desarrollo. Algunas soluciones planteadas fueron:

a) Importancia de crear fuentes de trabajo rural a fin de evitar el desplazamiento de grandes

masas a la ciudad.
b) Toda poltica ambiental debe ser parte importante de la poltica de desarrollo.
c) Mejorar la distribucin (producir y cmo se distribuye)
d) La empresa debe asumir una responsabilidad en el medio ambiente, adoptando Controles.
e) Necesidad de investigar en materias ambientales (a la empresa sobre porque contamina).

2.- Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Medio Humano. Estocolmo, 1972.

Seala que el medio humano, natural y artificial, es esencial para el bienestar del hombre y
recomienda a los gobiernos preservarlo y mejorarlo, ya que el cuidado del medio ambiente es para
las presentes y futuras generaciones. Algunos postulados fueron:

a) Los recursos naturales deben preservarse, incluidos el aire, el agua, la tierra, la flora y la
fauna.
b) La planificacin del desarrollo debe incluir el medio ambiente.
c) Los recursos no renovables deben usarse con mesura.
d) Debe evitarse la contaminacin. (poner fin a las descargas de substancias txicas).
e) Debe impedirse la contaminacin de los mares.
f) El desarrollo econmico y social es indispensable para mejorar la calidad de vida.

La conferencia recomend a los pases numerosos planes de accin (104) y formula varas
recomendaciones sobre suelos, control sobre aprovechamiento de desechos en la agricultura,
sobre contaminacin del mar, etc.

3.- Declaracin de Cocoyoc, Mxico, 1974.

Durante este seminario se hace un anlisis de la situacin mundial y se recuerda que desde 1945
hay ms pobres, ms analfabetos, ms hambrientos y mayor presin sobre recursos humanos.
Luego agrega que el problema no es la escasez de recursos, sino su mala distribucin econmica y
social y su inadecuada utilizacin.

Los bajos precios de las materias primas producen aumento de la contaminacin, ya que alientan
una economa del despilfarro y el desperdicio.

El desarrollo se mueve entre un nivel mnimo (suelo) satisfaccin plena de necesidades bsicas, y
un (techo), evitar el despilfarro, la sobrealimentacin.

4.- "Qu hacer", informe de la Fundacin Dag Hammarskjld de 1975 sobre desarrollo y
cooperacin internacional

El informe expresa: El orden existente se est desintegrando, fracas en satisfacer las necesidades
de la inmensa mayora de los pueblos y reserv sus beneficios para una minora privilegiada.
Deben definirse el contenido y la direccin del desarrollo:

a) Erradicacin de la miseria. (satisfaccin de las necesidades).

b) Desarrollo autodependiente de los pases del Tercer Mundo
c) Incrementar la disponibilidad y el acceso a los alimentos
d) Reorientar la ciencia y la tecnologa hacia "el otro desarrollo" (en armona con el medio
ambiente).
e) Redefinir las polticas de transferencia internacional de recursos.

Los recursos disponibles pueden satisfacer las necesidades elementales sin perjudicar el medio
ambiente; se trata de distribuirlos ms equitativamente.

5.- Estrategia Mundial para la Conservacin UICN PNUMA, 1980.

Sobre este importante documento nos referimos al hablar de la evolucin del pensamiento
ambiental. Ideas Bsicas:

1) Recursos limitados y capacidad limitada de los ecosistemas.

2) Se deben tener en cuenta las generaciones presentes y futuras.
3) Hay que conservar, es decir, usar los recursos con racionalidad.

Para concretar lo anterior se recomienda:

1) Reservar los suelos frtiles para los cultivos.

2) Implementar normas estrictas de manejo de las tierras de cultivo.
3) Velar por la proteccin de las cuencas hidrogrficas.
4) Controlar la descarga de los contaminantes.
5) Prevenir la extincin de las especies.
6) Asegurar que la explotacin de un recurso no sea mayor que su capacidad de
regeneracin.
7) Mantener el hbitat de las especies que constituyen recursos, etc.

El desarrollo, para que sea sostenido, debe tener en cuenta el factor ecolgico.

6.- La Carta Mundial de la Naturaleza. 1982

7.- "Nuestro futuro comn", infarme de la Comisin Brundtland sobre el medio ambiente y
desarrollo (1987).

Este informe contiene un completo anlisis de la situacin mundial que ve un futuro amenazado
por diversas causas:

a) La acumulacin de C02 en la atmosfera y ciertos gases retienen la radiacin solar cerca de

la superficie de la Tierra, produciendo un recalentamiento global.
b) Dao a los ecosistemas por el agotamiento de la capa de ozono producida por gases que
se desprenden durante la produccin de caucho espumoso y utilizacin de refrigerantes y
aerosoles.
c) Dao al ecosistema provocado por la "lluvia cida", vertimiento de desechos txicos,
desertificacin, prdida de diversidad gentica y deforestacin.

El mismo informe recomienda caminos que los gobiernos deben seguir para evitar el deterioro
mundial teniendo como principio gua el desarrollo sustentable que "impone lmites", no lmites
absolutos, sino limitaciones que imponen a los recursos del medio ambiente de absorber los
efectos de las actividades humanas.

8.- Nuestra propia agenda. 1990

Este informe hace un anlisis de la situacin econmica y social de Amrica Latina y el Caribe,
analizando los principales problemas ambientales de la regin, como prdida de recursos
genticos, deforestacin, erosin y prdida de fertilidad de los suelos, deterioro de los
asentamientos humanos, sobreexplotacin de los recursos hidro biolgicos, contaminacin de las
zonas costeras del mar, etc.
9.- "Cuidar la Tierra, estrategia para el Futuro de la vida"

Es la continuacin de la obra Estrategia mundial para la conservacin, publicada por los mismos
organismos en 1980, y su propsito es contribuir a mejorar la situacin del planeta y de la
poblacin mundial basndose en dos requisitos, a saber: "mantener las actividades humanas
dentro de los lmites de la capacidad de carga de la Tierra y restaurar los desequilibrios que existen
entre las partes ms ricas y pobres del mundo en materia de seguridad y oportunidades"

Dichos lmites son los que los ecosistemas y la biosfera son capaces de soportar sin sufrir grave
deterioro, los cuales varan de una regin a otra.

Los impactos dependen del nmero de habitantes y de la cantidad de alimentos, agua, energa y
materias primas que utiliza y desperdicia cada uno.

Este trabajo desarrolla varios principios para vivir de una manera sustentable como respetar y
cuidar la comunidad de los seres vivientes, mejorar la calidad de la vida humana, conservar la
vitalidad y diversidad de la tierra, mantenerse dentro de la capacidad de carga de la tierra,etc.

10.- Reunin Cumbre de la Tierra sobre Desarrollo y Medio Ambiente de Ro de Janeiro, 1992

En esta reunin se suscriben cuatro documentos importantes, que constituyen fuente de

inspiracin al derecho ambiental son: La Declaracin de Ro sobre Medio Ambiente y Desarrollo, La
Agenda XXI, la Convencin sobre Biodiversidad y la Convencin sobre Cambios Climticos.

Con respecto a las tres primeras, ya nos hemos referido anteriormente a ellas. Con respecto a la
Convencin sobre Cambios Climticos, El objetivo de este tratado es lograr la estabilizacin de las
concentraciones de gases de efecto invernadero en la atmsfera a un nivel que impida
interferencias antropgenas peligrosas en el sistema climtico.

Reconoce los efectos adversos que este cambio (calentamiento de la superficie y atmsfera de la
Tierra) provocar en ciertos pases, como los pases en desarrollo con ecosistemas montaosos
frgiles, los pases de baja altitud, los pases de zonas costeras bajas, zonas expuestas a
inundaciones, etc.

La convencin enuncia el siguiente criterio precautorio sobre el ambiente, Cada parte adoptar
polticas nacionales y tomar medidas de mitigacin del cambio climtico, limitando emisiones de
gases de efecto invernadero con el objeto de volver a niveles de 1990.

11.- Encclicas de la Iglesia Catlica

As, en Octogesirna Adveniens, encclica dictada por el Papa Pablo VI en 1971, se advierte el
peligro que significa para la naturaleza su explotacin inconsiderada, Advierte la amenaza
permanente de la contaminacin y los desechos. El hombre, dice, debe hacerse responsable
solidariamente con los dems hombres de esta situacin y evitarla.

En la encclica Redemtor Hominis, de Juan Pablo 11, se seala la necesidad de una planificacin
racional y honesta en el uso de los recursos. Advierte que el desarrollo de una tcnica no
controlada ni encuadrada conduce a la amenaza del ambiente natural del hombre, alejandolo en
sus relaciones con la naturaleza.

En la encclica Sollicitudo Rei Socialis, del mismo Papa Juan Pablo II, diciembre de 1987, se le da un
carcter moral al desarrollo, carcter que involucra el respeto que el hombre debe tener por los
seres que constituyen la naturaleza visible. Hace un llamado a los hombres para hacer notar lo
limitado de nuestros recursos, no son inagotables y adems se refiere a la contaminacin y pide
mayor cuidado en el manejo de los desechos.

Criterios rectores que emanan de las fuentes internacionales

a) Principio de Soberana: se refiere al derecho soberano de los Estados a explotar sus

recursos. Sin embargo, este principio tiene sus limitaciones.

b) El desarrollo sustentable: la proteccin del medio ambiente es parte integrante del

proceso de desarrollo, debiendo los Estados reducir y eliminar modalidades de produccin
y consumo insostenible.

c) El principio contaminador pagador, expresado en la frase el que contamina paga.

 d) El principio precautorio, que seala que cuando haya amenaza de dao grave e
irreversible a la naturaleza, la falta de certeza cientfica absoluta no debe utilizarse como
excusa para postergar la adopcin de medidas eficaces para impedir la degradacin del
medio ambiente.

El Principio de Soberana y sus Limitaciones

El principio soberano que tienen los Estados de explotar sus recursos naturales no est ajeno,
al igual que el derecho de dominio, a limitaciones que provienen de tres fuentes:

1) Respeto a los Derechos esenciales

Uno de los derechos esenciales de la persona consagrados en la Carta de 1980 es el derecho a vivir
en un ambiente libre de contaminacin que, como lo seala una sentencia de nuestros tribunales
superiores, es una prolongacin del derecho esencial a la vida y a la integridad fsica y psquica de
la persona.

Esta limitacin debe tenerse presente en el proceso de negociacin de un tratado, toda vez que el
Estado chileno tiene, adems, el deber constitucional de velar para que este derecho no sea
afectado y tutelar la preservacin de la naturaleza.

2) Los Principios Internacionales

Se seala que esta explotacin libre de sus riquezas y recursos naturales que pueden hacer los
estados debe someterse a los principios del derecho internacional. Algunas Limitaciones son:

Se recomiendan a los estados diversas normas de conducta que constituyen un freno a todo
posible deterioro ambiental, a saber: deben preservarse los recursos y el ecosistema en general,
en beneficio de las generaciones presentes y futuras.

Para alcanzar el desarrollo sustentable y una mejor calidad de vida para todas las personas, los
Estados deberan reducir y eliminar los sistemas de produccin y consumo insostenibles y
fomentar polticas demogrficas apropiadas.

El convenio sobre la Diversidad Biolgica, si bien reafirma el principio de la soberana en la forma

enunciada precedentemente, consagra el principio del desarrollo sustentable expresando que "los
Estados son responsables de la conservacin de su diversidad biolgica y de la utilizacin
sostenible de sus recursos biolgicos".

3) Ordenamiento Jurdico Interno

Entre los conceptos importantes que deben tenerse presentes y que constituyen una limitacin al
actuar desaprensivo frente a los recursos naturales, est el concepto de conservacin del
patrimonio ambiental, que es el uso y aprovechamiento racionales de los componentes del medio
ambiente con el objeto de asegurar su permanencia y capacidad de regeneracin, como asimismo
la diversidad biolgica asociada a ellos, es decir, la diversidad de especies, la diversidad entre las
especies y la diversidad de ecosistemas. (Basada en la Ley 19.300)

Fuentes Nacionales del Derecho Ambiental

Entre las fuentes nacionales del derecho ambiental podemos citar la Constitucin Poltica del
Estado, la jurisprudencia de nuestros tribunales de justicia, los tratados internacionales vigentes
en Chile sobre medio ambiente y la doctrina.

1.- Constitucin Poltica del Estado:

Con la influencia de Estocolmo, a partir de 1972 la mayora de las Constituciones de Amrica

Latina contienen disposiciones sobre el medio ambiente, siendo una de las ms tardas en referirse
a este tema la Constitucin chilena de 1980 que nos rige.

"La Ley podr establecer restricciones especficas al ejercicio de determinados derechos o

libertades para proteger el medio ambiente."
Este derecho esencial de la persona de vivir en un ambiente libre de contaminacin que establece
la Constitucin de 1980 se encuentra complementado por el artculo 2 letra m) de la Ley N
19.300, que define lo que debemos entender por ambiente libre de contaminacin, sealando que
es aquel en que los contaminantes se encuentran en concentraciones y perodos inferiores a
aquellos susceptibles de constituir un riesgo a la salud de las personas, a la calidad de vida de la
poblacin, a la preservacin de la naturaleza o a la conservacin del patrimonio ambiental.

Es muy difcil que la ley pueda por s sola fijar los parmetros, requisitos y condiciones que deben
cumplirse para fijar las normativas que protegen el ambiente, las cuales son esencialmente
variables, o bien sealar las polticas que deben aplicarse, las cuales deben tener un rango de
flexibilidad necesaria para que puedan ser realmente eficientes. Estas normativas tcnicas tienen
generalmente su origen en estudios especializados sobre ecosistemas o sobre alguno de sus
componentes.

Estas restricciones hechas a los dems derechos para proteger el medio ambiente deben ser
especficas, es decir, concretas, nunca generales, y deben referirse al ejercicio de determinados
derechos o libertades.

2.- La Jurisprudencia

Otra de las fuentes importantes del derecho ambiental es la jurisprudencia de nuestros tribunales,
en especial a travs de los fallos de los tribunales superiores de justicia, Cortes de Apelaciones y
Corte Suprema, que han tomado conocimiento de numerosos recursos de proteccin en defensa
del ambiente.

3.- Tratados Internacionales Vigentes en Chile en Materia Ambiental

Constituyen una importante fuente de derecho ambiental los numerosos tratados internacionales
suscritos por Chile en materia ambiental, por la importancia que tienen en la proteccin de la
biodiversidad, comercio de especies y contaminacin. La mayora de ellos nos dejan importantes
principios que posteriormente son incorporados a nuestra legislacin; de all tambin su
importancia. Por nombrar algunos:

1) Tratado Antrtico. 1 de diciembre de 1959. Ratificado. Decreto Supremo N" 361

2) Tratado por el que se prohben los Ensayos con Armas Nucleares en la Atmsfera, el
"Espacio Ultraterrestre y debajo del Agua. 5 de agosto de 1963. Ratificado el 6 de octubre
de 1965.
3) Convencin para la Proteccin de la Fauna, la Flora y las Bellezas Escnicas Naturales de
Amrica. Firmado en Washington el 12 de octubre de 1940. Decreto Supremo N 531 de
agosto de 1967
4) Convencin sobre la Prevencin de la Contaminacin del Mar por Vertimiento de
Desechos y otras Materias (London Dumping Convention -LDC). 29 de diciembre de 1972.
Decreto Supremo N 476
5) Convencin sobre la Proteccin del Patrimonio Mundial, Natural y Cultural, 23 de
noviembre de 1972. Decreto Supremo N 259.
6) Convenio para la Conservacin de las Focas Antrticas.1 de junio de 1972. Decreto
Supremo N 391
7) Convenio para la Proteccin de la Capa de Ozono. Suscrito en Viena, Austria, el 22 de
marzo de 1985. Decreto Supremo N 719

4.- La Doctrina

Entre los documentos que contienen un aporte doctrinario de inters y que constituyen una
innegable fuente del derecho ambiental estn:

- Carta de Costa Brava

La llamada Carta de Costa Brava es un documento elaborado en mesa redonda por la Asociacin
Chilena del Derecho Ambiental, ACHIDAM, durante el ao 1987. Motiv la realizacin de este
trabajo la necesidad de entregar al pas criterios bsicos en que pueda sustentarse una poltica
nacional ambiental, los cuales pudiesen ser recogidos en una ley ambiental. Algunos de los
principios contenidos en la Carta son:
 a) El hombre es parte y depende del ecosistema.
b) Toda persona tiene el derecho irrenunciable e imprescriptible a que se preserven, se
conserven y se restablezcan, en su caso, las condiciones ambientales que favorecen la vida
en la Tierra
c) Los ejemplares de la fauna, cualquiera que sea su especie, que vivan en estado de libertad
natural son propiedad de la nacin.
d) La muerte innecesaria o no autorizada de un animal es un atentado contra la vida que
debe ser penado.
e) Los ecosistemas y sus componentes deben intervenirse de manera que no se menoscabe
su capacidad natural de uso ni se comprometa el equilibrio e integridad de los dems
ecosistemas.

- Principios para una poltica ambiental. CONICYT, 1988

Este documento tuvo como base de discusin la Carta de Costa Brava sobre Principios para la
formulacin de una poltica nacional ambiental, a la cual nos hemos referido precedentemente.

Este documento expresa que "toda la vida del hombre ocurre en relacin inevitable con su
ambiente, en especial el mejoramiento de la calidad de vida, que es el objetivo central del
desarrollo, necesita que la relacin con el ambiente sea armnica y sustentable".

En otra de sus partes expresa: "se producen problemas ambientales cuando las modalidades de
explotacin de los recursos naturales dan lugar a una degradacin de los ecosistemas superior a su
capacidad de regeneracin. Esto conduce a que amplios sectores de la poblacin resulten
perjudicados y se genere un costo ambiental y social que redunda en un deterioro de la calidad de
vida".