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El Problema
A raz de actividades extractivas que afectan a comunidades campesinas y rondas
campesinas en la sierra del Per, como los megaproyectos mineros Conga 2 o
Caariaco3, se han producido conflictos sociales con posiciones encontradas con
relacin a la aplicacin del derecho a la consulta previa y otros derechos indgenas.
Ello ha puesto en cuestin a quines se debe aplicar los derechos indgenas. Es ms,
algunos incluso se preguntan si todava hay pueblos indgenas en la actualidad,
debido al mestizaje, la migracin y el sincretismo cultural producido desde el s.
XVI.
Del otro lado, empresarios4 y funcionarios del Estado dicen que no todas las comunidades
tienen derecho a ser consultadas; que las comunidades campesinas y rondas campesinas no
no son pueblos indgenas, sino campesinos, y que, en todo caso, no es aplicable la consulta
en el caso Conga, pues no hay pueblos indgenas afectados.5 Y que, en el caso de la
1 Este artculo revisa y actualiza la versin inicial del texto A quines se aplica los derechos de
pueblos indgenas?, cuya versin inicial se encuentra disponible en:
https://abcderechosindigenas.lamula.pe/2014/09/28/abc-en-derechos-
indigenas/abcderechosindigenas/
Conga es un megaproyecto minero, ubicado en Cajamarca, Per, del consorcio Yanacocha
(compuesto por la corporacin norteamericana Newmont Mining Corporation (51.35%) con sede en
Denver, EEUU; la compaa peruana Ca. de Minas Buenaventura (43.65%), y la International Financial
Corporation IFC- del Banco Mundial (5%). Yanacocha considera que Conga es la mina de oro ms
grande de Sudamrica, para cuya explotacin planea secar todo un sistema hdrico (4 lagunas, 5 ros,
ms de 600 ojos de agua). El proyecto afectar comunidades y rondas campesinas de 3 provincias.
3 Caariaco es un megaproyecto minero de la empresa minera Candente Cooper que, junto a otras
concesiones mineras, abarca el 96% del territorio de la Comunidad Campesina Caaris. El nombre
Caariaco ha sido tomado del ro que atraviesa el territorio de dicha comunidad.
4 Vase las declaraciones Carlos Glvez, Vicepresidente de Buenaventura, quien considera que no est
claro qu comunidades son sujetos de consulta y que si cualquiera que se pone una pluma ya tiene
derecho a ser consultado, la cosa ser an ms difcil. Peridico Gestin: No creo que la consulta
previa sea aplicable a todas las comunidades, Seccin Portada, Economa, martes 10 junio 2014.
(Disponible en: http://gestion.pe/economia/buenaventura-no-creo-que-consulta-previa-sea-aplicable-
todas-comunidades-originarias-2099859).
5 El entonces Viceministro de Interculturalidad, Ivn Lanegra, durante el perodo ms lgido del conflicto
social en torno al megaproyecto minero Conga, dio por sentado que en el Caso Conga no corresponda
hacer la consulta previa, y que la autoridad ya haba tomado una decisin. Vase: Manrique, Richard
(2012): Proyectos Aprobados estn libres de consulta previa en Gestin, 13/4/2012. (Disponible en:
http://gestion.pe/2012/04/13/economia/ivan-lanegra-proyectos-aprobados-estan-libres-consulta-
previa-2000262).
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La pregunta
La pregunta que surge, entonces, es quines son los pueblos indgenas?, y si el
Estado tiene la obligacin de aplicar los derechos indgenas a colectivos que no estn
reconocidos como pueblos indgenas, sino como comunidades campesinas, nativas,
rondas campesinas; y a otros colectivos que se autoidentifican como tales pero que
no cuentan con reconocimiento alguno.
El Convenio 169 establece, en su artculo primero,9 dos criterios objetivos (un hecho
histrico y un hecho actual) para identificar a los pueblos indgenas, sealando que
tierras agropecuarias, pero slo el 3,3% de las comunidades campesinas y el 1,1% de las nativas tienen
ttulos de propiedad inscritos en Registros Pblicos. Vase: Agronoticias: Habla el Ministro de
Agricultura y Riego, Eco. Milton Von Hesse: Comunidades Campesinas y Nativas Segn El IV CENAGRO
(Disponible en: http://www.agronoticiasperu.com/393/perspectivas393-2.htm).
8 Vase: Ministerio de Cultura: Base de datos de pueblos indgenas u originarios. (Disponible en:
http://bdpi.cultura.gob.pe/lista-de-pueblos-indigenas).
9 Convenio 169 de la OIT,
Art. 1.1. El presente Convenio se aplica:
(a)
b) a los pueblos en pases independientes, considerados indgenas por el hecho de descender de
poblaciones que habitaban en el pas o en una regin geogrfica a la que pertenece el pas en la poca
de la conquista o la colonizacin o del establecimiento de las actuales fronteras estatales y que,
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es fundamental la conciencia que de su identidad tienen los propios pueblos. Esto es,
la conciencia de:
a) el hecho de descender de poblaciones pre-existentes al Estado: que
habitaban en el pas en la poca de la Conquista, la Colonizacin o antes del
establecimiento de las fronteras del Estado (hecho histrico); y
b) el hecho de tener, actualmente, instituciones propias: sociales, econmicas,
culturales y polticas, o parte de ellas (hecho actual).
Es decir, el Estado debe aplicar los derechos de pueblos indgenas a los colectivos
que, sin importar su nombre o situacin jurdica, tengan conciencia de su identidad
como sujetos que descienden de pueblos originarios (que pre-existen al Estado), y
que, actualmente, tienen instituciones o costumbres propias, en todo o en parte.
En los ejemplos que vimos, tanto en el caso de las comunidades campesinas y rondas
campesinas afectadas por el megaproyecto Conga, como en el caso del Pueblo Caaris, los
colectivos afectados se autoidentifican como descendientes de pueblos que pre-existen al
Estado, que estaban desde antes de la llegada de los espaoles, y que, actualmente tienen
sus propias instituciones, como su sistema de justicia, autoridad, relacin de la tierra, visin
del agua y las lagunas, etc. Y, es con base en ese sentimiento de identidad, visin de la madre
tierra y forma de vida y subsistencia, que se oponen a tales megaproyectos.
cualquiera que sea su situacin jurdica, conservan todas sus propias instituciones sociales,
econmicas, culturales y polticas, o parte de ellas.
2. La conciencia de su identidad indgena o tribal deber considerarse un criterio fundamental para
determinar los grupos a los que se aplican las disposiciones del presente Convenio.
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invasin colonizadora, los pueblos han sido denominados y han recibido distinto
tratamiento jurdico, lo cual ha tenido un impacto en su configuracin e identidad.
El Estado tiene que analizar caso por caso para ver si aplica los derechos indgenas
a las comunidades ya reconocidas?
Gracias a las luchas de los pueblos, en el Per ya estn reconocidas ms de 5,000
comunidades campesinas de la costa y sierra; y unas dos mil comunidades nativas de
la Amazona. Y tambin la ley reconoce a las rondas campesinas. Cuando sali la ley
de consulta previa, algunos funcionarios dijeron que haba que analizar comunidad
por comunidad para ver si le era aplicable el derecho a la consulta previa, segn los
criterios del Convenio 169 de la OIT. Esto no es correcto. Segn el art. 35 del
Convenio, no se puede utilizar el mismo para menoscabar derechos ya reconocidos
en otras normas nacionales, como la Constitucin y leyes, que ya reconocen la
aplicacin de derechos indgenas a las comunidades campesinas, nativas y rondas
campesinas, entre otros colectivos. Los criterios del Convenio 169 pueden servir para
aplicarlos a otros colectivos que actualmente no estn considerados indgenas, no
para dejar de aplicar derechos indgenas a los que ya estn reconocidos como tales.
Esto lo entenderemos mejor al ver la historia.
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gratuita, a fin de poder quedarse en las tierras que haban sido suyas. As, pasaron a
ser raza desprotegida.
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Normas secundarias, como la Ley N 27811, del 24 de julio de 2002, mediante la cual
se establece el rgimen de proteccin de los conocimientos colectivos de los pueblos
indgenas vinculados a los recursos biolgicos, explcitamente, sealan que los
derechos de pueblos indgenas se aplican a comunidades campesinas y nativas, y
que deben considerarse como sinnimos los trminos de pueblos indgenas,
originarios, ancestrales, tradicionales, nativos, etc. Y, finalmente, el Tribunal
Constitucional (exp. 1126-2011-HC/TC) ha esclarecido que a todos los sujetos
referidos en la Constitucin se les aplica los derechos de pueblos indgenas, incluidos
sus derechos territoriales y de autonoma.
10El depsito internacional del Convenio 169 se dio el 2/2/1994 y entr en vigor el 2/2/1995.
11Disponible en:
http://www2.congreso.gob.pe/sicr/cendocbib/con3_uibd.nsf/F9583571B15FD579052578F80078545A/
$FILE/(6)leydelinstitutonacionalley28495.pdf.
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Adems, por fuera de los colectivos arriba mencionados, el Estado debe aplicar los
derechos indgenas a aquellos colectivos, incluso no reconocidos por el Estado an,
pero que ellos mismos se auto-reconocen como pueblos originarios, pueblos
indgenas, nacionalidades indgenas (como la nacionalidad Achuar del Per) o
naciones originarias (como la Aymara).
Materiales:
-Ver video de ABC en derechos indgenas:
http://www.youtube.com/watch?v=LfYISeNGz0o
-Versin inicial:
https://abcderechosindigenas.lamula.pe/2014/09/28/abc-en-derechos-
indigenas/abcderechosindigenas/
Se autoriza la difusin de este artculo citando la fuente, caso contrario ser considerado delito de
plagio.
En caso de publicacin impresa se requiere autorizacin expresa de la autora.
Yrigoyen Fajardo, Raquel (2016): ABC 1. Quines son los pueblos indgenas?
ABC en derechos indgenas N 1 en: Revista Alertanet 2016
Lima: Instituto Internacional de Derecho y Sociedad-IIDS / International Institute on Law and Society-
IILS.
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