Documenti di Didattica
Documenti di Professioni
Documenti di Cultura
PREMBULO 13
[5]
6 fNDIClt
*" V. DESPEJANDOPROBLEMASTERICOS 68
l. El estado actual de la. ciencia jurdica no ofrece soluciones, 68;
11.Los grandes mitos: el Derecho Natural y la justicia como ob.
jeto del Derecho, 69: 11I.La critica del pretendido Derecho Na.
tural, 70: IV.La moral y sus diferencias con el Derecho, 72: v. El
enjuiciamiento ~oral del Derecho, 74; VI. La justicia, concepto
y clases, 76: VII.El Derecho no tiene por objeto exclusivo la jUs,
ticla, 77; VIII.La idea de la ley como expresin de la justicia es
liberal-Individualista, 79: IX. Mitos que preservan la legislacin
tradicional, 81
[9]
PRLOGO A LA TERCERA EDICIN
E. N. M.
[10]
PRLOGO A LA SEGUNDA EDICIN
E. N. M.
PREMBULO
(1:1]
PREMBULO
14
18 PREMBULO
IR3]
L
84 REGLA ORDENADORA FORMA
Las notas del Derecho que nos interesa destacar, tras el exa- ,
men realizado en los captulos precedentes y que se despren- :,
den de lo que en ellos expusimos, son:
a] el Derecho tiene por obieto esencial imponer en la socie-
dad un r~imen determinado de ordenacin; el Derecho es en
s mismo un conjunto de reglas que fuerzan a un orden dado
de la sociedad y de sus miembros.
b] el conjunto sistemtico df' reglas juddicas obligatorias
que el Derecho aporta a la sociedad constituye slo eL ~
para que se alcance un determinado orden socia!. El Derecho,
-
por consiguiente, es puramente ~strumental y, por s mismo,
no se integra con ni comprende los fines o las ideas sus.
tanciales que impiran la ordenacin que est encargado.de
sostener bajo amenaza de coaccin.
c] es la poltica, como ciencia y prctica del gobierno de la
85
Jtf;GLA ORDENADORA FORMAL
1\ H. Kelsen, p. 72.
6 Luis Recasens Siches, en Experiencia jurdica, naturaleza de la cosa 'Y
lgica (razonable), Mxico, Fondo de Cultura Econmica, 1971, p. 500.
7 Jean Dahin, pp. 73, 125 Y 1!14..
8 Referencia de Miguel VilIoro en sus l.l'cciones de filo.lOfa del Derecho,
M{'xico, Edilorial Porra, 1973. p. 151.
90 REGLA ORDENADORA FORMAL
trata, pues, ge1 hien (le todos los miembros de. la socied~.
considerados stos en su con junto, }!.rescindiendo del inter:
~ular de individuos o de grupos que lo componen, bien
W se proyecta ms all de la suma del inters de todos ellos,
pues tambin deben tenerse en C:llenta las generaciones futu-
ras y valores que pertenecen a la sociedad pero que no puede
~marse Que _toQ!lt>nen cuota a ninguno de sus miembros
individualmente considerados. Esta es la razn por la cual.
egn mS adelante veremos: el bien colectivo debe conside-
rarse super{~r al bien de todos y de cada uno de los miem-
bros de la sociedad.
La bsqueda de ese bien colectivo, que por cierto compren-
de y abarca el bien de los miembros y grupos de la sociedad,
aun cuando siempre subordinado ste a los intereses generales.
corresponde por derecho propio al Estado. Para eso se orga-
niza el Estado.
Ahora bien, determinar cul es ese bien, qu elementos o
manifestaciones lo diversifican o integran y cul es la manera
de alcanzarlo habida cuenta de las condiciones histricas en
que vive la sociedad, es materia propia de la poltica, como
ciencia y como prctica del gobierno de los pueblos. Ser, por
ello, la autoridad del Estado encargada de dirigir a la sociedad
y de determinar en concreto las metas que deben ser alcanza-
das y la manera prctica de llegar hasta ellas, la que decidir
la forma en que el Estado, la sociedad misma y sus miembros
deben organizarse, estructurarse y ordenarse para cumplir tal
fin. Normalmente sern el Poder Legislativo, con capacidad
o competencia para adoptar las ms altas determinaciones de
la vida del Estado, y el Poder Ejecutivo, al cual se encomien-
da la realizacin de las medidas de bien pblico, los que de-
bern decidir, en plano de opcin poltica, las vas y fines
que se elijan.
Es necesario, sin embargo, prevenir contra la infiltracin
idealista que puede ocultarse dentro de la suposicin de que
sera solamente la poltica, como ciencia o como arte de go-
bernar, la encargada de determinar los contenidos del Derecho.
Porque la verdad es que la historia nos muestra que tambin
la lucha poltico-social concreta que se libra entre las tenden-
cias antagnicas de la sociedad, la que en nuestro tiempo
REGLA ORDENADORA FORMAL
..
180 PERSPECTIVAS DE UN DERECHO MODE1\IO
14 Ver nuestra obra citada en segundo lugar en nota 15 del cap. IX, pp. 36
a 42.
194 PERSPECTIVAS DE UN DE1lECHO MODE~O
,
rERSPECTlV AS DE UN DERECHO MODERNO 195
--
pERSP;CfIVAS DE UN DERECHO MODERNO 197
l. Propsito
c. La teora pura del Derecho, creacin de Hans Kelsen, lleva a sus ex-
tremas consecuencias racionales la tesis de que no existe otro Derecho
que el que emana de la autoridad estatal. Por su fuerte trabazn lgica,
porque lleva hasta el fin, sin concesin alguna al adversario, el desarrollo
de todas sus conclusiones y porque se mantiene en un plano formalista
que elimina cualquier discusin filosfica, ha conquistado gran nmero
de adeptos entre los juristas modernos.
Uno de los principales fines de Kelsen es eliminar del Derecho todos
los elementos que le son extraos, en especial, la polltica. Para ello
toma como objeto de la ciencia jurldica al Derecho positivo tal cual
es, sin criticado ni justificado; se limita a preguntarse cmo es y cmo se
forma el Derecho, sin interesarse en cmo deberla ser o cmo deberla
formarse. Niega que corresponda al Derecho dar la solucin "justa" a
los conflictos, pues la justicia es una idea moral que est ms all de
toda experiencia y su contenido varia al infinito. En cambio el Derecho
es autnomo de la moral.
Concepta el Derecho como un orden coactivo constituido a base de
normas, que reglamenta el empleo de la fuerza en las relaciones sociales
y se reserva el monopolio de sta. Este orden normativo establece una
relacin de imputacin entre el acto ilIcito y la sancin, relacin que es
de deber ser, por lo que no constitUye una secuencia fatal o necesaria.
Slo hay norma jurdica si se establece una sancin como consecuencia
del incumplimiento de la prescripcin de la norma. Hecho il\cito es la
conducta contraria a la norma; l est dentro del sistema jurldico, por
ser la condicin de la sancin.
El Derecho es, adems, una tcnica social destinada a inducir a los
hombres a conducirse de determinada manera, tcnica, que puede ser em-
pleada para cualquier fin social, pues el Derecho no es un fin sino
1
2!18 LAS DIFERENTES CONCEI'CIONES JURDICAS
IV. El neokantismo
v. El realismo jurdico
VI. El marxismo
CAPiTULO 1
CAPITuLO 11
CAPiTULO III
CAPiTULO IV
CAPf11JLO V
CAPfTud, VI
CAPiTULO VII
CAPiTuLO IX
siglo ,
)J1 veintiuno
editares
MfXICO
ESPANA
ARGENTINA
COLOMBIA