INTRODUO AO DIREITO

2 Semestre resumo

Lio n. 14 Modo-de-ser do Direito

A Vigncia uma sntese de valide e eficcia, composta pelas dimenses espiritual e

sociolgica (factual).

Dimenso espiritual: Validade

Quando esto em causa o seu contedo, os princpios e os valores. O direito ser vlido quando
traduzir os valores que ns, enquanto comunidade organizada, nos revemos.
Qualquer norma se fundamenta num princpio e quando esse principia j no aquele em que a
comunidade se rev, ento estamos perante uma norma caduca.

Dimenso sociolgica: Eficcia

Dimenso factual, do domnio do emprico. Dimenso real do Direito.
Uma norma de Direito perde a eficcia quando a realidade j no a convoca para a resoluo
dos seus problemas, torna-se obsoleta.

Agresses Ordem jurdica:

- Normas caducas; perdem a vigncia porque deixam de ser vlidas.
- Normas obsoletas; perdem a vigncia porque perdem a eficcia.

O Direito um dever ser, que ! Um dever ser, porque tem uma dimenso de validade, mas
tambm , porque sujas as mos na prtica.

A validade , no plano axiolgico, o plo ao nvel do contedo do Direito e a eficcia , no

plano sociolgico, o plo a nvel factual do Direito.

A vigncia a dialctica entre os dois plos, no irredutvel a qualquer um deles.

A validade sem eficcia inoperante, a eficcia sem validade cega.

Existem transgresses, admitidas pela vigncia, eficcia. Estas transgresses no pem em

causa a eficcia das normas que as condenam, o que distingue Direito de Moral. O Direito,
principio de aco, critrio de sano: Tem como objectivo retribuir um mal a quem praticou o
mal e prevenir, dissuadir outros a prticas ilcitas.
No nos deixamos rever em determinados valores, pelo facto de serem transgredidos, uma certa
margem de transgresso at nos fazem valorizar os bens juridicamente protegidos.

Categorias normativas, irredutveis e fundamentais, no universo jurdico-cultural ao nvel

constitutivo;
1. Direito Objectivo; O que se nos ope, o Corpus Iuris. Aquele de que somos
destinatrios e com o que nos confrontamos.

Mas, no somos s destinatrios de Direito

2. Direito Subjectivo; Direitos que podemos usufruir e impor deles a outras pessoas. Poder
jurdico reconhecido e atribudo pela ordem jurdica a uma pessoa, que pode com ele
exigir de outro um comportamento de aco ou omisso, sem qualquer oposio. Podem
ser Direitos de propriedade, ou de solicitar o divorcio, por exemplo.
pocas do Direito objectivo e Direito subjectivo;
- Idade Mdia: Direito subjectivo emergiu incipientemente;
- Idade Moderna: Direito subjectivo afirmou-se;
- Sculo XIX: Direito subjectivo tematizou-se;
- Hoje: Vive-se uma sntese onde se perfilam, Direito objectivo e Direito subjectivo, como
categorias constitutivas da prpria jurisdicidade.

O Direito subjectivo reconhece cada pessoa, o Direito objectivo vincula-nos comunidade.

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Pessoa e Direito so sntese e s se realizam quando se encontrarem equilibrados.

Levado ao seu limite;

- Direito objectivo: representa um totalitarismo opressor; Propsito da ditadura.
- Direito subjectivo: representa uma anomia anrquica; Prtica sistemtica de abusos do
Direito;

Os Direitos objectivos e os Direitos subjectivos, alm da importncia dogmtica, desvelam-se

plos irredutveis da normatividade jurdica, na medida em que, hoje, se densificam
reciprocamente.

Lio n. 15 Sistema Jurdico

O positivismo compreendia o sistema jurdico como um acervo de normas e onde o

jurista mantinha uma racionalidade lgico-dedutiva. S existia uma instncia criadora de
Direito, o legislador. O Aplicador no tinha legitimidade para ajuizar.
Hoje, o Direito, compreendido unicitriamente pluridimensional, composto por um conjunto
de estratos que mantm relaes prticas entre si. No podemos observar os estratos como
camadas que se sobrepem umas sobre as outras.

Estratos do sistema jurdico;

- Sentido do Direito;
- Normas jurdicas;
- Princpios normativos;
- Jurisprudncia judicial;
- Doutrina/Dogmtica;
- Realidade jurdica;
- Bordes Procedimentais;

Sentido do Direito;
Estrato transversal que perpassa todos os outros. o referente intencional da
normatividade jurdica de todos os outros estratos. Opera metodonologicamente, porque
est presente em todos.

Normas jurdicas;
Sistema que admite uma prerrogativa da normatividade jurdica ao legislador, mas no
lhe atribui o monoplio.
A norma:
- Resolve o caso quando este se compreender como anlogo ao caso visionado pelo
legislador aquando da criao da norma;
- No um absoluto na medida em que se v duplamente transcendida pelo caso que a
convoca e pelo princpio que a fundamenta;
- Constitui apenas a objectivao de uma das possveis determinaes ao princpio em
que se louva, que poderia sempre ser concretizado em outra norma;
- Tem um lado de dimenso racional, o seu fundamento, e um outro lado imperativo, de
autoridade, opo feita pelo legislador;

Princpios normativos;
So as exigncias de sentido que nos indicam o caminho a seguir. Constituem o
especfico momento de validade da normatividade jurdica e implica o reconhecimento da
sua vigncia como bipolar dimenso constitutiva do Direito. Vm epifania aquando da
constituinte reflexo da prtica intersubjectividade em que radica o Direito. So os
fundamentos de uma adequada deciso judicativa dos problemas justificadamente
reconhecidos como juridicamente relevantes.

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- Classificao; Positivos, transpositivos e suprapositivos.

- Positivos: os que encontram consagrados;

- Transpositivos: Do marca de contraste a um determinado ramo do Direito.
- Suprapositivos: Princpios ltimos fundamentalmente constitutivos do sentido do
Direito. Princpios de reconhecimento da dignidade tica da pessoa, predicativo de qualquer
ordem de Direito. Devem considerar-se juridicamente vinculantes ainda que politicamente
preteridos ou violados.

- Consonncia de fundamentao: Harmnica com o modo como compreendemos o

Direito, num determinado horizonte temporal e espacial;

- Consonncia problemtica: Quando possa justificada e controladamente ser

mobilizado um juzo para fundamentar a resoluo de casos concretos;

Quando estas duas condies forem cumulativamente respeitadas, estaremos perante um

verdadeiro princpio normativo.

Jurisprudncia judicial;
No s realiza judicativo-decisoriamente a juricidade vigente, reconstituindo-a, como
participa na tarefa da sua constituio ex novo atravs de precedentes jurisdicionais. Os
limites da argumentao vinculatividade dos precedentes jurisdicionais so mais amplos
do que os das normas, podendo reduzir-se a duas regras;
1. Quando um precedente puder ser invocado, a favor ou contra, deve ser alegado.
2. Aquele que pretender afastar um precedente tem o nus da contra-argumentao;

Doutrina/Dogmtica;
Cumpre-lhe descrever articuladamente o Direito vigente, propor modelos de soluo
para problemas juridicamente relevantes que vo surgindo.

As funes da Dogmtica;
1. Estabilizadora: Possibilita a institucionalizao compensatria da abertura
predicativa do prtico-normativo;
2. Heurstica: Elabora disquisies que podem partir do j adquirido;
3. Desoneradora: Liberta o jurista de uma problematizao sem fim;
4. Tcnica: Permite que o jurista compreenda facilmente um acervo de referncias de
sentido;
5. Controle: Racionaliza as decises judicativas que institucionalmente se vo
impondo;

Realidade jurdica;
O Direito que se objectiva no Corpus iuris existe para se realizar e a realidade jurdica
alm de se perfilar como uma sua dimenso constitutiva, traduz o momento de aco
histrica da normatividade;

Mas h que relevar a importncia das realidades:

- Econmica: Na autonomizao de certos institutos;

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Exemplo:
- Leasing (contrato de locao) Surgiu antes do legislador se ocupar com ele.
- Time-sharing No foi tambm pr-escrito, logo, s quando comearam a surgir
problemas que o legislador se comeou a ocupar dele. Nestes casos, no previstos pelo
legislador, o Direito perdeu vigncia, porque o Direito no deu resposta aos problemas em
causa. Eram um problema do Direito Civil.

- Politica: O Direito normatividade integra o Corpus Iuris vigente, num Estado de

Direito, no deixando de recorrer a valoraes politicas;

- Cultural: Densificar materialmente o contedo de critrios jurdicos;

Bordes Procedimentais;
Conjunto das especficas Regulae decidendi que o jurista deve utilizar para poder
desempenhar, de um modo adequado, a tarefa de que est incumbido;

Qual a relevncia metodonomolgica do sistema jurdico?

A funo do jurista resolver os casos juridicamente relevantes. Assim, ao
confrontar-se com um caso que merea a tutela do Direito, o jurista vai primeiro procurar uma
norma que possa ser mobilizada para resolver o caso. Encontrada a norma, o jurista ou decide,
se for juiz, ou d o seu entendimento para a resoluo do caso, se for advogado.
Consequentemente surgem o caso, a norma e a deciso, esta ultima o resultado da vontade de
quem a profere, sendo uma pessoa, tem que ter subjacente uma certa margem de subjectividade.
Isto faz surgir um 4 elemento: O Juzo Ponderao prudncial da realizao concreta
orientada por uma fundamentao circunstancialmente adequada, argumentativamente
convincente e normativamente juridicamente intencionada. As decises jurdicas tambm
se designam por: deciso judicativa ou juzo decisrio, a que os alemes chamam de
entscheidung, a soluo criteriosamente fundamentada. O juzo surge porque a deciso tem que
ser fundamentada, para que, qualquer pessoa que queira analisar a deciso, possa entender como
que se chegou at l.
No sistema de legislao, como o nosso, quase tudo se encontra legislado. Existem
casos para os quais no existe norma e mesmo existindo precisamos de ter a certeza de que a
norma se pode aplicar ao caso que temos em mo.
O objecto da metodonomologia a prtico-normativamente racionalizada realizao
judicativo-decisria do Direito, respeitante ao caminho racionalizantemente percorrido para a
deciso judicativa.
Para o positivismo, o mtodo jurdico era o silogismo, pelo que o sujeito que decidia era
negligencivel.
A metodonomologia no resolve s por si os casos juridicamente relevantes, mas sem
ela no se pode pretender discernir racionalizadamente, uma fundamentada soluo
normativamente consonante para os problemas concretos. A racionalizada realizao judicativo-
decisria tem que ser prtica e estar atenta s coordenadas problemtica e sistemtica, ou seja,
tem que ter carcter analgico. A relevncia metodonomolgica do sistema jurdico objectiva-se
no referente da fundamentao do juzo. O sistema jurdico um reflexo de referncias
jurdicas, os estratos implicam-se mutuamente e o detonador sempre o problema que vai
buscar a soluo dialctica entre os diferentes estratos

Lio n. 16 O Problema das Fontes do Direito

Justificando os termos de referncia a uma perspectiva fenomenolgico-normativa do problema

das fontes de direito, considere os momentos em que se analisa a constituio da normatividade
jurdica vigente;

A metfora utilizada na expresso d-nos a ideia que das fontes do Direito nasce
qualquer coisa, que dali brota algo.

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Quando temos um problema, enunciamo-lo, formulando uma questo, assim tambm o

problema das fontes do Direito pode ser enunciado pela formulao de uma questo que,
contudo difere consoante a perspectiva que tomamos.

De uma perspectiva politico-constitucional, positivista, a pergunta :

Quem tem o poder para criar normas jurdicas?
uma perspectiva preconceituosa nucleada no poder. Nem podemos postular resposta.

De uma perspectiva fenomenolgico-normativa, que adoptmos neste curso, olhando o

fenmeno da constituio da normatividade jurdica vigente, formulamos uma pergunta sem
juzos descaracterizadores:
Por que modo, ou modos, se constitui a normatividade jurdica vigente?
- Na perspectiva positivista: era a lei que respondia a esta questo.
- Na perspectiva fenomenolgico-normativa, que adoptmos, teremos de observar a realidade
para saber o que ela nos oferece, e, analisando a realidade de comunidades diferentes, assim
concluiremos que: Existem trs experincias tpicas distintas, de constituio da normatividade
jurdica;

1. Experincia Consuetudinria: Baseada no costume, de ndole social. O Direito emerge

como uma prtica reiterada com a convico de obrigatoriedade. Manifesta-se numa
dimenso temporal de: Passado;
2. Experincia Jurisdicional: Baseada na prudncia dos juzes, de ndole prudncial. O
direito emerge como juzo. A dimenso temporal que se manifesta: Presente;
3. Experincia legislativa: Baseada na legislao, de ndole estadual. O Direito emerge
como injuno, a sua dimenso temporal : Futuro;

Nenhuma, destas trs experincias, existe no seu estado puro. Temos quatro momentos
de constituio do Direito a observar, cumulativamente;
1. Momento material, sociolgico;
Para que surja e se torne vigente, o Direito, tem que respeitar especificidades da
sociedade e tem que responder aos problemas por ela suscitados. Tem que ser eficaz;
2. Momento de validade, axiolgico;
Esto em causa os princpios, os valores essenciais para a comunidade onde o Direito
pretende ser vigente;

O Momento material e o momento validade entrelaam-se numa relao dialctica. Tem que existir uma
instncia que tome em mos esta dialctica e crie o Direito tendo em conta os dois momentos. Chegamos assim
ao terceiro momento: Constituinte, que nos mostra em que tipo de experincia constituinte nos encontramos

3. Momento constituinte;
Consoante a instncia que cria o Direito, verificamos, simultaneamente, em que
experincia constituinte nos encontramos;
a) Tribunal: Sistema jurisdicional;
b) Comunidade: Sistema consuetudinrio;
c) Legislador: Sistema legislativo;

No caso especifico do nosso pas, embora em sistema de legislao, o legislador tem uma
prerrogativa na criao do Direito, no tem o monoplio, porque a legislao tem limites que
podem ser funcionais ou normativos;
Limites Funcionais: reas em que o legislador no pode intervir (as nossas vidas por
exemplo);
Limites Normativos:
Objectivos: Temos um caso juridicamente relevante. O artigo 8 do Cdigo Civil
probe a denegao de justia. Mas, no h critrios orientadores fornecidos pelo
legislador para a resoluo daquele caso. Estamos perante um Lacuna;

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Intencionais: Os casos so particulares e concretos, as normas gerais e abstractas.

Algum tem de adaptar a norma ao caso A jurisprudncia judicial e a Dogmtica;
Temporais: Existe legislao em vigor validamente e no foi revogada, mas que
se tornam caducas por perderem a validade ou obsoletas por perderem a eficcia;
Validade: O Direito vai-se constituindo e aplicando aos casos juridicamente
relevantes, vai-se redensificando e a norma ganha novos significados. O legislador
prev uma situao e cria uma norma. Quando entra em vigor, mobilizada para
resolver casos juridicamente relevantes, densificando-se medida que mobilizada,
excogitando-se valores que, iro ser utilizados no futuro.

Todos estes momentos mostram que a legislao no resolve tudo, tm que existir
outras instancias que percorram o caminho deixado em aberto pelos limites, que tambm
concorrem na constituio da normatividade vigente: A jurisprudncia judicial e a
jurisprudncia dogmtica;
- funo jurisdicional incumbe decidir judicativamente, envolvendo o
aprofundamento da juricidade pr-constituida, ou que pressuponha a constituenda
intencionalidade do Direito, para a constituir ex novo.
- Dogmtica pedido que se empenhe em elaborar, no quadro da dialctica problema,
modelos prticos de deciso para os concretos casos jurdicos, participando tambm na
reconstituio da jurisdicidade.

A jurisprudncia e a dogmtica tm dupla funo;

Aprofundamento da jurisdicidade;
Excogitao de problemas novos;

So fontes de Direito quando o articulado contributo de uma ou outra, nas suas

diversas e possveis expresses, permitir a manifestao da jurisdicidade vinculante de
normatividade jurdica vigente. O nosso sistema, de legislao, apresenta limites, o problema
das fontes de Direito assume uma dupla relevncia;
Carcter teortico: No podemos de deixar o compreender em sintonia com o
circunstancialmente pressuposto sentido especfico da jurisdicidade.
Importncia prtica: impensvel qualquer jurista a identificao do Direito com a
lei. (Enorme relevncia que a jurisprudncia e a dogmtica tm na experiencialmente
densificada modelao do Corpus Iuris)

4. Momento de objectivao;
Depois de ser criado, passa a integrar o Corpus Iuris no mbito deste momento. Passa a
vigorar. Autonomiza a integrao projectada em critrios jurdicos especficos.

Lio n. 17 A Metodonomologia Jridica

A metodonomologia jurdica prende-se com a resoluo de casos juridicamente

relevantes. o caminho, racionalmente percorrido pelo jurista, desde que se confronta com o
caso, at ao momento em que alcana o objectivo de uma deciso judicativa.

O seu objectivo a prtico-normativamente racionalizada realizao judicativo-decisria do Direito

Compreendida de formas diferentes ao longo da histria, o Direito reflecte quilo que

somos, ns tambm nos fomos entendendo de forma diferente, a metodonomologia foi alvo de
uma evoluo.

- Perodo Romano;
Os juristas procuravam exemplos em casos anteriores j resolvidos. Pensamento tpico
ou casusta, polarizado na realizao de casos concretos com cariz jurisprudencial doutrinal.

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- Perodo Medieval;
Pensamento jurisprudencial hermenutico polarizado nos textos mobilizados para a
resoluo dos casos concretos. Os textos recuperados que traduzissem a mxima autoridade ao
serem interpretados resolviam os casos concretos. Os textos afirmam-se como argumentos pr
e/ou contra.

- Idade Moderna:
Resoluo de problemas relacionada com o tipo de racionalidade lgico-dedutiva.
Fases;
1. O normativismo moderno-iluminista que posteriormente deu origem ao
positivismo legalista; Ambos usaram a racionalidade lgico-dedutiva, o Direito era
um acervo de normas jurdicas legais, no existindo mais Direito do que o que
estava contido na Lei. O Direito nunca tinha sido entendido desta forma, pelo que
se tratou de uma inovao. Absolutizaram a racionalidade axiomtico-dedutiva no
mbito do normativismo, o direito era criado e aplicado lgico-dedutivamente, no
mbito do positivismo, o Direito era criado voluntaristicamente pelo poder poltico,
e aplicado lgico dedutivamente.

2. Aps a primeira fase, antecedente do sculo XVIII, emergiram as correntes

de pensamento posteriores ao sculo XIX: Correntes de pensamento teorticas, com
o positivismo exegtico ou escola da exegese e positivismo sistemtico conceitual
ou jurisprudncia dos conceitos;

- Escola da Exegese: Surge em Frana na sequncia do normativismo.

Simbolizou o apogeu do positivismo legalista. Preocupava-se em extrair o sentido
de um determinado texto.
Assistiu-se a um momento codificador. O Direito passou a reduzir-se
legislao ditada impositivamente pelo legislador e aplicada pelo jurista, que se
limitava a fazer uma mera interpretao do texto e a aplic-lo ao caso concreto de
acordo com uma racionalidade lgico-dedutiva, onde se enquadrava o silogismo
judicirio.

- Jurisprudncia dos conceitos: Alemanha. O pensamento desconfiava do papel

do legislador e prova disso que o Cdigo Civil alemo s entra em vigor cerca de
100 anos depois do Cdigo Civil francs. Preocupava-se em elaborar conceitos,
colhendo o Direito nas instituies culturais do povo alemo.
A Escola Histrica no foi fiel ao seu ideal, j que os juristas acabaram por
colher o Direito nos textos anteriores.

Nota: estes dois tipos de pensamento acabaram por se fundir num s, o mtodo
jurdico, caracterizado por trs notas essenciais;
1. Nota Hermenutica; O modo como era entendida a interpretao dos
textos, nesta altura. Exerccio interpretativo das normas contidas no texto e a
proposta do mtodo jurdico era uma interpretao filolgico-gramatical,
retirando o sentido da norma e interpretando-a textualmente. A norma tinha
duas dimenses: Corpo e Esprito. O Corpo: letra da lei. Esprito:
compunha-se por vrios elementos histrico, sistemtico e racional.
Interpretativamente importava um equilbrio entre o corpo e esprito, e a
existir era uma interpretao meramente declarativa. Se no existisse
equilbrio, caso o legislador tivesse dito mais do que queria dizer era uma
interpretao restritiva. E se tivesse dito menos do que queria dizer era uma
interpretao extensiva.
Contudo, o elemento determinante do mtodo jurdico era a letra da lei,
a norma texto.

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2. Nota Epistemolgica; Preocupava-se com a sistematizao dos

conceitos ordenar o Direito reduzindo-o a conceitos, num sistema. A
cincia do Direito hierarquizava/coordenava os conceitos;
3. Nota Tcnica; Reconduz-se ao silogismo judicirio. Dimenso tcnica
do mtodo jurdico. A norma como premissa maior, o caso como premissa
menor, onde deflua a concluso.

Todas estas orientaes teorticas so metdicas. S podemos falar em metodologia

quando nos referir-mos a orientaes prticas como a livre investigao cientfica do
Direito: O Movimento do Direito Livre e a Jurisprudncia dos Interesses

A partir de 1875 o mtodo jurdico foi alvo de, entre outras, uma dupla critica;

- Emprica; No plano dos factos, percebendo-se que a norma, sendo utilizada se redensificava.
Critica parte de ideia que o pensamento jurdico no pode ser tautolgico, mas sim constitutivo
de sentidos, j que a norma ganha significado medida que utilizada. Com esta critica,
percebeu-se que existem emoes que transcendem a lgica formal tautolgica e que a pessoa
que toma decises tem emoes que interferem em maior ou menor grau nas decises.

- Analtica; No plano do dever ser metodolgico j que era necessrio propor alternativas a
estes mtodos teorticos. Estes originam o surgimento de orientaes prticas que assumem esta
critica;

- A Livre investigao cientifica do Direito; Tinha como mxima Com o Cdigo Civil
e para alm do Cdigo Civil
Foi Gny que:
- Ousou dizer que a lei era lacunosa e que os problemas da vida extravasavam o quadro
por ela institudo e que se impunha repensar o paradigma discursivo consagrado.
- Recuperou fontes do Direito negligenciadas pelo positivismo, que designava por
autoridades: Doutrina, Jurisprudncia e o Costume, recuperando-lhes a dignidade e a
importncia do contexto para a interpretao dos textos negligenciados tambm pelo
positivismo.
- Entendia que no se podia absolutizar a importncia da lei. Devia-se analisar as
circunstncias do caso concreto, para a interpretao dos textos. Falou de dados de tempo e
lugar.
- Nunca conseguiu propor nenhuma alterao coerente. Acabou por entender que a
interpretao devia ser subjectivista e no teleolgica estranhamente pois o seu mestre o
havia ensinado que a obra, apesar de relevada, devia ser desligada do seu autor, para se atender
ao fim prtico da norma e no vontade do legislador quando criou a norma.
O Movimento do Direito Livre e a Jurisprudncia dos Interesses, alemes,
impuseram uma outra orientao ao pensamento jurdico.

- Movimento do Direito Livre;

- Surge em consonncia natural com as preocupaes filosfico-culturais irracionalistas
da poca, resultado da actividade de certos jovens juristas;
- Elevou a deciso concreta ao primeiro plano e subalternizou o critrio legal pr-
objectivado;
- Revelou o esotrico e transformou o jurista no guardio secreto da jurisdicidade.
- Admitiu a possibilidade de decises contra-legem sempre que o sentido da norma
no se revelasse aceitvel.
- Na sua fase derradeira continuou a apontar a deciso concreta como o centro de
gravidade do discurso metodolgico-jurdico, mas admitia a mobilizao a posteriori da
norma legal para controlar a referida deciso.

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 INTRODUO AO DIREITO
2 Semestre resumo

- Sustentou, em termos radicais, que na base da judicativo-concreta realizao do

Direito estava a vontade e no a razo, o sentido do justo no fundamento da deciso inibiu a
parte ou partes de poder recorrer/apelar da deciso;

Nota: Por ter apostado no irracionalsmo, no nos deixou qualquer proposta metodolgica
lograda.

- A Jurisprudncia dos Interesses;

- Conseguiu combinar Respeito pela tradio e a abertura ao futuro. Contempornea
dos dois movimentos precedentes, pelo extremo equilbrio das suas propostas, teve um xito que
outros no conheceram;
- Escola de inspirao sociolgico-finalista, feriu de morte o racionalismo da
jurisprudncia dos conceitos. Combateu os excessos do Movimento do Direito Livre,
sublinhando o imperioso dever de obedincia lei;
- A lei deixou de ser um comando impositivamente prescrito pelo legislador;
- A norma uma sntese em que de um lado injuno e do outro o conflito de
interesses que a norma vem resolver e a esta face que o jurista deve de facto obedincia;
- O jurista deve usar a norma quando tiver em mos um caso cujo conflito de interesses
for anlogo ao conflito de interesses constitutivo da norma;
- vontade da normatividade da norma que se deve obedincia, mas uma obedincia
pensante e no pensante;

Interpretao; A Jurisprudncia dos Interesses legou-nos uma teoria da

interpretao jurdica;
- Para compreender o sentido normativo da norma para aceder inteleco (compreenso,
entendimento) da decisiva ratio legis e para honrar o pressuposto pr o Direito ao servio
da vida o interprete deveria considerar o conflito de interesses que a norma tivesse dirimido,
impondo-se-lhe depois repensar esse critrio, atenta a especificidade do caso;
- A norma deixa de ser um modelo de ponderao prtica, assim distinguiram;
- Problemas normativos: questes juridicamente relevantes radicadas em conflitos de
interesses que importava solucionar;
- Problemas de formulao: Preocupaes associadas sistematicamente articulada
exposio de solues;
- Sistema Interno: Estruturada considerao dos problemas normativos e das
suas solues especificas;
- Sistema externo: Expositiva reproduo, determinada por objectivos
didcticos dos contedos jurdicos;
- A proposta metodonomolgica mais relevante da Jurisprudncia dos Interesses
consistiu na teoria da interpretao que elaborou.
- Contudo, medida que abandonavam a rea protegida por critrios normativos
pr-disponiveis, as propostas tornavam-se menos concludentes.

A Jurisprudncia do Interesses entenderam que;

- As lacunas no eram aparentes, mas reais.
- O sistema jurdico no era fechado, mas inconcluso e omisso.
- Sobre os mobilizveis no processo de integrao de lacunas.
1. Para o caso omisso, recorria-se analogia;
2. Avaliar os juzos de valor do legislador;
3. Em desespero de causa, o decidente era remetido para a sua valorao prpria;

A Jurisprudncia dos Interesses esteve longe de oferecer uma proposta suficientemente

elaborada. No que toca a uma nova interpretao da lei, sai lograda, mas suscita criticas;

Critica sociolgica;

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 INTRODUO AO DIREITO
2 Semestre resumo

Considerou apenas os interesses em conflito, esquecendo-se que estes podem apresentar-se

em convergncia;

Critica sistemtica;
No conseguiu entender a problemtica do sistema jurdico, pelo que, quando o jurista
no dispusesse de uma norma jurdica, faltava-lhe o apoio;

Critica criteriosa;
Para criticar convenientemente os interesses, no podemos viver imersos neles, mas temos
que nos elevar acima dos deles;

Critica filosfica;
As dimenses espirituais s eram relevadas quando se manifestavam como factos sociais.

Em resultado destas criticas, a jurisprudncia dos interesses foi superada por orientaes
metodolgicas de dois tipos;

1. Explorao elaborada da linha sociolgica que tinha sido a da jurisprudncia dos

interesses, mas tambm outros factores, sem serem s os conflitos;
2. Explorao da critica criteriosa, e os valores que tm que se tomar em mos para criticar
os interesses (A Jurisprudncia da valorao);

A racionalidade uma das dimenses estruturantes da metodonomologia. A

partir dos anos 50, surgem duas orientaes que vieram propor a recuperao de
racionalidades cadas no esquecimento na tentativa de descrever a matriz que
garantisse a concludncia da deciso judicativa.

Racionalidade de carcter tpico-retrico-argumentativo;

O pensamento tpico centrado na considerao de problemas, que se veio opor ao
sistema pr-objectivado central e colocou o problema no centro.
No h demonstrao, h sim fundamentos em modos argumentativamente
convincentes das decises.

Racionalidade hermenutica; (a cincia filosfica voltada para o meio de interpretao de um

objecto);
Chamou a ateno para acentuar as categorias da compreenso prvia da dialctica entre
o fundamento critrio e o caso problema.

Esta Espiral hermenutica est hoje presente no quadro de todas as reas da nossa
vida.
O problema tem uma intencionalidade particular que pressupe a mobilizao de
referentes constitutivos da normatividade jurdica.
A racionalidade metodolgica no pode ser estritamente tpico-retrico-
argumentativa, porque a ultima instancia so os prprios interlocutores. Pe tudo nas mos
destes, e estes variam porque so diferentes.
No pode ser estritamente hermenutica porque a preocupao nuclear permitir a
compreenso de sentidos.

Desta forma, a racionalidade jurdica do pensamento metodolgico tem dois plos

irredutveis;

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 INTRODUO AO DIREITO
2 Semestre resumo

1. O problema concretamente decidendo;

2. O sistema jurdico o sistema interessa ao jurista como referncia
intencionalidade problemtica dos diferentes estratos. Estes estratos interessam ao
jurista, pragmtica e problematicamente, de acordo com as intencionalidades que
manifestam;

A dialctica entre Sistema e Problema numa inteno judicativa de realizao

normativa , pois, a racionalidade jurdica a considerar.

Lio n. 19 - Interpretao jurdica

A interpretao jurdica compreender a letra do texto: o elemento gramatical do texto

e o esprito do texto.

Esprito do texto; O que o texto quer realmente dizer. Aquilo que s pode ser
compreendido por ns num segundo momento. No primeiro momento s temos a norma.
O esprito da lei s existe se existir texto:
Existem duas perspectivas da questo da interpretao jurdica;
1. Hermenutico-cognitiva (positivista) o que importava era atender letra da lei,
isto , o seu sentido filolgico-gramatical do texto da lei;
2. Prtico-normativa (a partir da jurisprudncia dos interesses) o que importa
perceber os problemas que aquela norma visa resolver e como devem ser utilizados
os critrios e fundamentos jurdicos para adequadamente solucionar o caso,
atendendo ao carcter analgico da interpretao jurdica (releva-se a norma
problema)

O pensamento tradicional considerava quatro questes fundamentais (no mbito da

interpretao jurdica que hoje so vistos de modo diferente);
1. Objecto da interpretao o pensamento tradicional considerava que o objecto da
interpretao era a norma-texto; hoje na perspectiva prtico-normativa o objecto passou
a ser a norma-problema, isto o conjunto de problemas que a norma visava resolver (foi
a jurisprudncia dos interesses que contribuiu para esta alterao);
2. Objectivo da interpretao o pensamento jurdico traduziu esta questo numa
contraposio entre objectivismo (saber o que foi dito pelo legislador) e subjectivismo
(aquilo que a vontade do legislador). A superao desta dicotomia abriu espao a uma
outra: a que veio opor a interpretao dogmtica interpretao teleolgica; em que a
primeira procurava determinar um sentido lgico da norma interpretada com sistema
conceitual, enquanto a interpretao teleolgica refere a norma ao fim prtico que ela
visa, sem perder de vista os fundamentos. Pelo que podemos dizer que h uma
dialctica permanente entre ambas, cada uma completa a outra;
3. Elementos ou factores de interpretao o pensamento tradicional considerava o
elemento gramatical, histrico (o momento da criao da norma e o momento da sua
aplicao), sistemtico (a integrao da norma no sistema jurdico) e racional (eram
subsidirios), em que o gramatical era o mais importante e os outros tinham um valor
meramente indicirio. O jurista considerava a letra da lei e se a norma fosse clara, nem
sequer havia lugar a interpretao. O que importava era verificar o equilbrio entre a
letra e o esprito da lei (interpretao declarativa) ou restaurar esse equilibro quando no
se verifica (interpretao extensiva [quando o sentido do esprito for mais amplo do que
o atribudo letra, neste caso a letra tem que ser ampliada para alcanar o esprito] ou
restritiva [reduo do alcance da letra para se adequar ao esprito]).
4. Hierarquia dos elementos interpretativos Com a jurisprudncia dos interesses
verificou-se uma autntica alterao. O elemento gramatical passou a ser um elemento
meramente indicirio, surgindo o elemento teleolgico (qual o sentido da norma;
Finalidade ultima da norma), ao qual foi dado a primazia. O elemento sistemtico

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 INTRODUO AO DIREITO
2 Semestre resumo

abandonou a pretenso de articular uma norma com as outras e passou a centrar-se no

esclarecimento dogmtico e axiolgico da norma com os restantes estratos do sistema
jurdico. O elemento teleolgico rompeu com a vinculao subjectividade e centrou-
se no problema da interpretao jurdica, enriquecendo-se com a experimentao
jurisdicional e com o aprofundamento dogmtico da norma transmutando-se em
elemento teleonomolgico. A hierarquia dos elementos interpretativos depende das
circunstncias, no entanto, podemos apontar a dialctica entre os elementos sintcticos e
teleolgicos, densificada pelo constituendo sentido do direito vigente.

Resultado da Interpretao;
Enquanto o pensamento tradicional se centrava na constatao ou restaurao do
equilbrio entre a letra e o esprito da lei, o que se traduzia nos resultados interpretativos da
interpretao declarativa, interpretao extensiva e interpretao restritiva, a jurisprudncia dos
interesses ao dar primazia ao elemento teleolgico, veio consagrar a interpretao correctiva,
revelando o fim prtico da norma interpretanda. Verifica-se ainda no nosso tempo a
adaptao extensiva e restritiva, quando a relevncia material do caso for mais ou menos ampla
do que a pressuposio hipottico-material da norma, mas ainda se deve reconhecer uma
analogia entre esses dois plos.
tambm extenso ou reduo teleolgica, que consiste o alargamento ou
reduo do campo da aplicao de uma norma definida no texto - desrespeita-se a
letra da lei, tendo em vista o fim prtico da norma.
O objecto do actual pensamento jurdico, j no a lgico-dedutiva
aplicao da lei, mas sim a judicativo-decisria realizao do direito.
O pensamento jurdico centrava-se na norma, enquanto actualmente o ponde
de partida do problema metodolgico o caso-problema.
A judicativo-decisria realizao do direito, centra-se hoje na disquisio da
existncia ou inexistncia de uma correspondncia intencional, entre o mrito dos
casos decidendos e a relevncia dos pr-disponiveis critrios susceptveis os virem a
assimilar, para se determinar os que se devem privilegiar estamos aqui perante uma
reflexo de carcter analgico: a analogia a essncia do juzo.
O tradicional problema das lacunas v-se hoje substitudo pelo
desenvolvimento transistemtico do direito se o pensamento tradicional
compartimentava estritamente a interpretao e a integrao, hoje sustenta-se a
existncia de um continuum entre ambos. Perante a existncia de problemas
juridicamente relevantes para os quais no existe um critrio pr-disponivel no
sistema jurdico, o jurista vai resolv-lo recorrendo aos princpios normativos, s
dimenses jurdicas que se manifestam na emergncia do problema, conscincia
jurdica geral e ao sentido (especifico e geral) do direito. O jurista vai ter em mos a
dialctica entre os momentos de validade e material, para reconstruir a constituenda
normatividade jurdica vigente. Contrariamente ao pensamento positivista que
considerava o pensamento fechado, imutvel e completo, hoje encontra-se aberto e
constituendo.

Letra e Esprito da Lei art. 9 do Cdigo Civil portugus;

Quando outra norma, ou conjunto de normas, no for suficiente para argumentar, pode
complementar-se com este artigo, argumentativamente. Para que se entenda que a letra da lei
tem a intencionalidade que tem e que o legislador no quis dizer outra coisa. Tem que se
interpretado de acordo com o pensamento jurdico. Mas, o pensamento jurdico no se cinge ao
artigo 9. do CC.

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 INTRODUO AO DIREITO
2 Semestre resumo

Tradicionalmente, letra e esprito da lei so componentes da norma-texto; a letra

corresponde ao elemento gramatical e o esprito da lei aos elementos histrico, sistemtico e
racional.
No artigo 9. do CC o legislador deu primazia ao elemento gramatical, no tendo
superado a perspectiva hermenutico-cognitiva da integrao jurdica e privilegiou o sentido
negativo da letra da lei.

Sentido Interpretativo ( negativo, positivo e correctivo) da letra da lei;

O sentido negativo da letra da lei traduz o conjunto de sentidos que podem ser
atribudos a uma dada norma que podem apresentar uma faceta negativa e uma faceta positiva.
- O sentido negativo (negativamente): Exclui todos os sentidos que no podem ser
atribudos quela norma, porque o legislador no o disse sim onde queria dizer no e vice-versa,
por isso exclui os sentidos contrrios ao que l est expresso (positivamente): o conjunto de
todos os sentidos que podem ser atribudos norma.
- O sentido positivo: Consiste na escolha, obrigatria, dentro dos sentidos que podem
ser atribudos norma, daquele que melhor se adequa ao corpus sistemtico da proposio em
causa.
- O sentido correctivo (conjugando os n.s 2 e 3 do Art 9 do CC): Permite, ao
intrprete, interpretar o texto da norma tentando perceber o esprito da lei, e isto tem tambm
ligao com o sentido negativo da interpretao da lei. Permite no s interpretar como quiser
como, de acordo com o n. 3 do Art 9 do CC, presumir que o legislador consagrou as solues
mais acertadas e que se exprimiu em termos adequados.

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