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Dica: Dentro do item do direito so defendidas as teses em favor do cliente. Considera-se tese cada linha
de defesa em favor do cliente. Por isso, no item do direito da 2 fase de Tributrio normalmente o
examinador exige a abordagem de duas ou trs teses em favor do cliente. Exemplos: Violao da
legalidade e anterioridade tributrias.
Para identificar as teses o primeiro passo procurar no enunciado palavras chave que so pistas sobre
determinadas teses.
Identificando mais de uma tese, escolha qualquer uma delas para ser a tese principal. As demais sero
chamadas de teses acessrias.
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A tese principal ir abrir o item do direito, sendo desenvolvida mais detalhadamente do que as outras. As
teses acessrias podem ser abordadas em apenas um breve pargrafo.
Dica: Quando terminar de desenvolver uma tese, passe para outra e no retorne anterior (evite salada
de teses).
Passo a passo
II- Do Direito
Passo 3: pargrafos de raciocnio jurdico sobre a tese principal (um bloco seguido com
explicao do contedo da norma + ligao com o caso concreto + breve concluso da tese)
Dica: Ao explicar o contedo da norma, procure espraiar a tese (abrir a tese), ou seja, mencionar outros
dispositivos normativos e smulas que tratem do mesmo assunto. Exemplo: No mesmo sentido, prescreve
o artigo 97 do Cdigo Tributrio Nacional e a Smula X do Superior Tribunal de Justia.
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Passo 4: pargrafo de tese acessria
Por outro giro, houve tambm violao ao... princpio da vedao do confisco,
tal como previsto no artigo 150, IV, da Constituio Federal, na medida em
que o tributo exigido tem alquotas que representam verdadeira supresso da
propriedade.
Alm disso,
Lei n 6.830/80
Art. 16 - O executado oferecer embargos, no prazo de 30 (trinta) dias,
contados:
I - do depsito;
II - da juntada da prova da fiana bancria ou do seguro garantia;
III - da intimao da penhora.
CPC
Art. 919. Os embargos execuo no tero efeito suspensivo.
1o O juiz poder, a requerimento do embargante, atribuir efeito suspensivo
aos embargos quando verificados os requisitos para a concesso da tutela
provisria e desde que a execuo j esteja garantida por penhora, depsito
ou cauo suficientes.
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Cabimento: a ao de defesa do contribuinte dentro da execuo fiscal (o enunciado tem que dizer que
o fisco j iniciou a execuo).
Cuidado! Na prtica a oposio dos embargos somente possvel aps a garantia do juzo (penhora).
Porm, no exame de ordem, basta que o enunciado diga que a execuo j foi iniciada para serem cabveis
os embargos (no fique procurando a referncia garantia do juzo).
Caso difcil: Algumas provas atrs, o examinador descreveu uma situao mais complexa. O enunciado
dizia que o tributo foi lanado, inscrito em dvida ativa, expedida a CDA e proposta a execuo fiscal.
Porm, o enunciado afirmava textualmente que o cliente ainda no garantiu o juzo e pedia para adotar a
ao cabvel na defesa do cliente.
Como a exceo no ao, o gabarito s aceitou anulatria.
Estrutura da pea:
- Endereamento comum (1 ou 3);
- Com epgrafe;
- Qualificao completa das duas partes;
I- Dos fatos
II- Do direito
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III- Da concesso de efeito suspensivo (transcrever o 1 do art. 919 do CPC dizendo que no caso concreto
esto presentes os requisitos para a concesso do efeito suspensivo)
IV- Dos pedidos
Ante o exposto, requer:
a) seja atribudo efeito suspensivo aos presentes embargos, nos termos do
artigo 919, 1 do Cdigo de Processo Civil;
b) o julgamento procedente dos embargos para o fim de extinguir a execuo
epigrafada, determinando o levantamento dos bens penhorados;
c) a intimao do exequente para apresentar impugnao, nos termos...
d) condenao em custas e honorrios;
e) deferimento da juntada de documentos.
Local, data.
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ADVOGADO... OAB....
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Terminologia: Executado, Exequente e Opor
Cabimento: o meio de defesa do contribuinte na execuo fiscal sempre que NO FOR POSSVEL
EMBARGAR:
a) contribuinte sem patrimnio para garantir o juzo;
b) se o enunciado diz que o cliente no quer embargar;
c) se o enunciado diz textualmente que o cliente ainda no garantiu o juzo;
Cuidado! Exceo no ao, mas incidente processual, por isso a deciso que rejeita exceo de
pr-executividade interlocutria recorrvel por agravo.
Estrutura da pea:
- Endereamento comum (1 ou 3);
- Com epgrafe;
- Qualificao completa das duas partes;
I- Fatos
II- Direito
III- Pedidos
Lembrar que na exceo no existe garantia do juzo e NO SE ADMITE DILAO PROBATRIA (toda
prova documental), por isso nunca pea levantamento da garantia nem proteste pela produo de
provas.
Pedidos:
a) acolhimento da exceo;
b) intimao do exequente;
c) custas e honorrios;
d) juntada de documentos.