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AREQUIPA, 2016
A Dios, por brindarme la fortaleza y lucidez necesarias.
Y, finalmente a mi incondicional.
NDICE
Resumen 10
Introduccin 11
CAPTULO I
Derecho Aduanero
Subcaptulo I
1. Contexto Histrico 17
2. Funciones 28
Captulo II
Subcaptulo I
Medidas Arancelarias
a) Ad Valorem 35
b) Derechos Especficos Sistema De Franja De Precios 35
Subcaptulo II
f) Salvaguardas 39
Subcaptulo III
Medidas No Arancelarias
De La OMC 41
El Pas Importador 43
De Cantidad 43
Captulo III
Y Participacin Legislativa 48
Captulo IV
Subcaptulo I
De Comercio Exterior 54
Subcaptulo II
Subcaptulo III
3.5. En Relacin A Los Acuerdos Comerciales Celebrados Por El Per Ante La OMC 69
Captulo V
Lineamientos Y Bases Para La Reforma Del Artculo 4 Del Decreto Legislativo 1053
Subcaptulo I
Legislativo N 1053 73
Subcaptulo III
Conclusiones 75
Fuentes Citadas 77
RESUMEN
El objetivo del presente trabajo de investigacin ser brindar las bases y lineamientos para la
reforma normativa del artculo 4 de la Ley General de Aduanas, Decreto Legislativo 1053, con
la finalidad de involucrar a toda aquella entidad gubernamental, que intervenga en cualquier
procedimiento aduanero y en especfico en el procedimiento de importacin para el consumo,
a la dacin de normas que permitan el correcto desarrollo y facilitacin de las actividades
aduaneras segn lo normado por el principio de facilitacin de comercio exterior.
10
INTRODUCCIN
EL LOBO Y EL PERRO
En busca de alimento
iba un lobo muy flaco y muy hambriento.
Encontr un perro tan relleno,
tan lucido, sano y bueno,
que le dijo: Yo extrao
que ests de tan buen ao
como se deja ver por tu semblante,
cuando a m, ms pujante,
ms osado y sagaz, mi triste suerte
me tiene hecho retrato de la muerte.
El perro respondi: Sin duda alguna
logrars, si t quieres, mi fortuna.
Deja el bosque y el prado;
retrate a poblado;
servirs de portero
a un rico caballero,
sin otro afn ni ms ocupaciones
que defender la casa de ladrones.
Acepto desde luego tu partido,
que para mucho ms estoy curtido.
As me librar de la fatiga,
a que el hambre me obliga
de andar por montes sendereando peas,
trepando riscos y rompiendo breas,
sufriendo de los tiempos los rigores,
11
lluvias, nieves, escarchas y calores.
A paso diligente
marchando juntos amigablemente,
varios puntos tratando en confianza,
pertenecientes a llenar la panza.
En esto el lobo, por algn recelo,
que comenz a turbarle su consuelo,
mirando al perro, le dijo: He reparado
que tienes el pescuezo algo pelado.
Dime: Qu es eso?, nada.
Dmelo, por tu vida, camarada.
No es ms que la seal de la cadena;
pero no me da pena,
pues aunque por inquieto
a ella estoy sujeto,
me sueltan cuando comen mis seores,
recbanme a sus pies con mil amores:
Ya me tiran el pan, ya la tajada,
y todo aquello que les desagrada;
ste mal asado,
aqul un hueso poco descarnado;
y an un glotn, que todo se lo traga,
a lo menos me halaga,
pasndome la mano por el lomo;
yo meneo la cola, callo y como.
Todo eso es bueno, yo te lo confieso;
pero por fin y postre t ests preso,
Jams sales de casa,
ni puedes ver lo que en el pueblo pasa.
Es as, pues amigo,
12
la amada libertad que yo consigo
no he de trocarla de manera alguna
por tu abundante y prspera fortuna.
Marcha, marcha a vivir encarcelado;
no sers envidiado
de quien pasea el campo libremente,
aunque t comas tan glotonamente
pan, tajadas, y huesos; porque al cabo,
no hay bocado en sazn para un esclavo"1
De la lectura de la fbula precedente nos planteamos la siguiente pregunta: Cundo fue que el
comercio internacional se volvi preso de su propia glotonera?
Y, podramos dar muchas respuestas, si es que en primer lugar recordamos cul era la
naturaleza del comercio en su primera etapa de desarrollo, as histricamente hablamos de
comercio internacional a partir del momento mismo en que los grupos sociales pasan del
nomadismo y se asientan en territorios que consideran propios o se apropian de ellos y,
consecuentemente se crean fronteras territoriales entre uno u otro grupo.
Asimismo, las caractersticas que tena el comercio en la antigedad eran muy diferentes a las
que presenta actualmente, as podemos afirmar que el comercio internacional tenda a ser
liberal, debido a la escasa o nula legislacin creada a su entorno.
El comercio se utilizaba principalmente para suplir las necesidades bsicas carentes que un
determinado grupo era incapaz de producir, intercambiaban los bienes que les sobraba y
adquiran aquellos que necesitaban, de este modo encontramos que la expresin ms primitiva
del comercio es el trueque siendo la forma habitual de negociar bienes.
1
DE SAMANIEGO, F., Fabulas de Samaniego. El lobo y el perro, Atlantida, Buenos Aires, 1984, 6 ed., p. 62-64.
13
Ms adelante, con la creacin de los grandes imperios como el Romano, el auge del comercio
en medio oriente, la llegada de los europeos a Amrica, el descubrimiento del nuevo
continente y la colonizacin de sus tierras, empez a surgir la necesidad de reglamentar y crear
ciertos principios bsicos que ordenaran el intercambio de bienes, as surgi la primera ley de
la cual tenemos conocimiento que regir el comercio internacional, hablamos de la Lex
Mercatoria dada en la Europa medieval, con ella se determinar en cierta medida las
responsabilidades, deberes, limitaciones y costumbres que deban regir el comercio.
Ahora bien, dentro de aquellos cambios sustanciales que advertimos en la manera de concebir
el comercio internacional, hablaremos de una institucin igual de conocida como el comercio
mismo, una entidad que muchos miran como la antagonista por naturaleza a la figura de un
comercio internacional totalmente libre y me refiero a la Aduana, sobre ella hablaremos
ampliamente en el primer captulo del presente trabajo, esbozando sus elementos bsicos; sin
embargo, desde nuestra perspectiva no consideramos que la institucin de la Aduana sea la
causa de la generacin de esta opresin que surge alrededor del comercio sino que atribuimos
14
de dicha responsabilidad, a otro tipo de figuras que emergieron a lo largo de su historia;
figuras que como se mencion, fueron creadas por los estados mismos con el falso propsito
de salvaguardar su comercio o proteger sectores vulnerables de su economa.
Justamente, el presente trabajo tiene como objetivos especficos en primer lugar identificar
aquellas medidas u obstculos que intervienen en el comercio, restringiendo nuestro estudio a
las Medidas No Arancelarias presentes en el procedimiento de importacin para el consumo
contemplado en nuestra legislacin aduanera, en segundo lugar, dar a conocer la vulneracin
de parte de este tipo de medidas al principio de facilitacin de comercio exterior y en tercer
lugar nombrar las consecuencias jurdicas de dicha vulneracin dentro del procedimiento de
importacin para el consumo.
Finalmente el objetivo general de la presente tesis ser el de brindar las bases y lineamientos
para una reforma del artculo 4 de la Ley General de Aduanas que nos permita incluir a todas
las entidades gubernamentales que intervengan en el procedimiento de importacin para
consumo dentro de normado por el principio de facilitacin de comercio exterior.
Para lograr nuestros objetivos, hemos divido esta tesis en cinco captulos y un apartado que
contiene las conclusiones de nuestro anlisis.
15
Posteriormente, en el tercer captulo ahondaremos sobre el principio de facilitacin del
comercio exterior y su visin tanto en la Organizacin Mundial de Comercio como en nuestra
Ley General de Aduanas.
En nuestro quinto captulo, desarrollaremos las bases y lineamientos para la reforma del
artculo 4 de la Ley General de Aduanas dentro de un marco de justificacin del principio
facilitacin de comercio exterior en el Derecho Aduanero peruano.
Finalmente, el lector podr observar las conclusiones a las que hemos arribado, las cuales
contienen los juicios de valor, positivos o negativos, de los temas analizados en los cinco
captulos de este trabajo.
16
CAPTULO I
DERECHO ADUANERO
1. Contexto Histrico
El estudio sobre la historia del Derecho Aduanero nos remonta a pocas anteriores al
Medioevo, especficamente a la Edad Antigua donde no haba prncipe o monarca que no
haya recurrido al recurso aduanero como forma de financiacin en los periodos de crisis,
en los cuales la creacin o alza de aranceles era la solucin ms sencilla; como afirma
Escurra, de todos los impuestos conocidos, los aduaneros son los que ofrecen una
historia genealgica ms remota. Ello es debido a las facilidades y recursos que brinda su
recaudacin y cobranza. De all que pueda afirmase que en cualquier parte de la tierra y la
historia, donde el comercio tuvo alguna vez extensin o importancia, debemos descontar
que all existieron aranceles sobre el valor de las importaciones, exportaciones y en
pueblos como los griegos, aplicaron impuestos llamados a los de trnsito y circulacin. 1
1
M. DE JUANO, Curso de Finanzas y Derecho Tributario. Ediciones Molachino, Rosario, 1969, 2da Edicin
Revisada, p. 228.
2
F. COSIO JARA, Manual de Derecho Aduanero. Marco Terico de la Aduana, Rodhas, Lima, 2007, 2da ed.,
pp. 16-17.
17
En este periodo las imposiciones aduaneras se hicieron ms gravosas por cuanto las
mercancas deban pagar mltiples aranceles, tanto derechos de entrada como de salida de
un territorio, y no slo eso, por cuanto existan las llamadas aduanas interiores (fuente de
ingreso de los seores feudales). As, existan Aduanas de: puerto, fluviales, de puentes y
de paso y todas ellas aplicaban aranceles a los comerciantes. En medio de esta vorgine de
imposiciones arancelarias hicieron su aparicin, los espacios conocidos como Ferias, que
fueron las primeras exenciones al pago de los aranceles en las Aduanas interiores.
3
A. CAMPOS, Comercio Internacional e Importacin, Ediciones Aduaneiras, Sao Paulo, 1990, p. 58.
18
d) A partir de 1945 la evolucin estuvo orientada hacia la cooperacin econmica
multilateral como consecuencia de la adecuacin de la poltica fiscal a los compromisos
internacionales suscritos entre grupos regionales de pases con miras a la mutua ayuda,
seguridad y progreso. 4
Ubicados dentro de esta ltima etapa, el concepto de Aduana como sinnimo de Arancel y
ligado a ...un rgimen monopolista prohibitivo y restrictivo de la posibilidad de negociar
libremente en el rea internacional. 5, va alejndose a medida que se maneja un nuevo
concepto ms ligado a la integracin del mercado mundial, al desarrollo de organismos
internacionales, como la Organizacin Mundial de Comercio (en adelante OMC), y las
tendencias que buscan consolidar el proceso de eliminacin de barreras arancelarias y para
arancelarias; dentro de esta nueva concepcin, surgen polticas de comercio exterior de
pases industrializados, como Japn, que seala como propsito de su Ley del Comercio de
Exportacin e Importacin: Combatir las exportaciones desleales, regular el comercio de
exportacin e importacin y facilitar el desarrollo ordenado del comercio exterior. 6
Sin embargo, el estudio histrico de las Aduanas permite apreciar una modalidad de
control no ligada a la recaudacin de aranceles, que actualmente ha cobrado mayor
importancia y es el relativo a determinadas barreras y obstculos a las importaciones y
exportaciones que la administracin aduanera debe de salvaguardar. Dentro de este proceso
podemos afirmar que ha existido una evolucin en el concepto de Aduana, que en la
actualidad no se asocia al concepto de cobro de derechos o tributos, sino que va ms all, y
est enfocado a la facilitacin del comercio exterior, del cual el cobro de derechos, es slo
un elemento.
4
M. DE JUANO Curso de Finanzas y , cit., p. 230.
5
H. VILLEGAS, Curso de Finanzas, Derecho Financiero y Tributario. Ediciones JJCPM, Buenos Aires, 2001, 3ra
ed., p. 711.
6
MANUAL SOBRE LA LEGISLACIN COMERCIAL DEL JAPN, Publicacin de las Naciones Unidas para el
Programa de Asistencia Tcnica de la UNCTAD sobre el Sistema Generalizado de Preferencias, Nairobi,
Volumen I, 1976, p. 10.
19
controlar este intercambio comercial, sea para regular la importacin o exportacin de
determinadas mercancas o para cobrar aranceles por el paso de las mismas. A partir de
entonces toda aquella persona que realizaba trfico internacional de mercancas se someta
a este control, que con el tiempo fue monopolizado por el Estado, quien lo deleg a un
organismo ad hoc encargado de esta tarea, de tal forma que para introducir o extraer
mercancas se requera de la autorizacin de este organismo, que empez a denominarse
Aduana.
Por Aduana en trminos generales debe entenderse en palabras del profesor Cosio Jara
como la entidad estatal encargada de controlar el trfico internacional de mercancas,
trmino que involucra todas las operaciones de ingreso y salida de mercancas del territorio
de un Estado, generen o no el pago de derechos arancelarios. 7
7
F. COSIO JARA, Manual de Derecho Aduanero, cit., p. 43.
8
CONVENIO DE KYOTO REVISADO, Cap. II. Definiciones, disponible en la pgina web de la Organizacin
Mundial de Aduanas: http:// www.wcoomd.org
20
ejercer las dems funciones que las leyes le encomiendan. El trmino tambin designa una
parte cualquiera de la administracin de la Aduana, un servicio o una oficina. 9
Dicho esto sobre la definicin de la Aduana, en palabras del jurista Hauriou El Derecho
Aduanero puede en principio entenderse como el conjunto de normas que regulan las
operaciones de importacin y exportacin, a fin de que ellas se efecten en forma ordenada
garantizando el control aduanero de las mismas. 10
Nos adherimos a la definicin de Cosio Jara puesto que consideramos que una definicin
del Derecho Aduanero debe incluir los siguientes elementos:
9
GLOSARIO DE TRMINOS, Publicado en la Pgina web de la Superintendencia de Aduanas y Administracin
Tributaria: http://www.sunat.gob.pe
10
A. HAURIOU, Derecho Constitucional e Instituciones Polticas, Ariel, Barcelona, 1980, p. 26.
11
P. FERNANDEZ LALANNE, Derecho Aduanero, De Palma, Buenos Aires, 1966, Volumen I, p. 75.
12
M. CARBAJAL CONTRERAS, Derecho Aduanero, Porrua, Mxico, 2015, XIII Edicin, p. 4.
13
F. COSIO JARA. Manual de Derecho Aduanero, cit., p. 66 y 67.
21
- Conjunto de normas jurdicas: Es necesario englobar no slo normas con rango
de ley sino tambin a las denominadas circulares, directivas y manuales de
procedimiento los cuales si bien son normas de carcter infra legal, que constituyen
el grueso de la legislacin aduanera y que resultan fundamentales en esta materia,
dada la constante evolucin del comercio internacional. Asimismo, no debemos
dejar de lado a los Tratados y Convenios Internacionales tambin de gran
importancia en esta materia.
- Trfico internacional de mercancas: Por otro lado, tambin se habla del trfico
internacional de mercancas, por cuanto de esa forma se recogen los dos
presupuestos de existencia de la Aduana, es decir que por un lado para que exista
una Aduana se requiere de la pre existencia de dos territorios con lo cual se
abarcara el carcter de trfico internacional y por otro lado la existencia de una
mercanca, es decir un objeto fsico determinado que circule entre ambos
territorios.
- Buena Fe, Control y Facilitacin del Comercio Exterior: Finalmente, se aaden
los principios de Buena Fe, Control y Facilitacin del Comercio Exterior, por
cuanto como se seal anteriormente, la Aduana ya no es un sinnimo de arancel, y
el control no tiene como eje el tributo, sino que ahora toma en cuenta la celeridad
que exige actualmente el despacho aduanero basado en el repliegue de la lnea de
control aduanera, reduciendo el control en zona primaria al mnimo necesario y
tomando en consideracin el otorgamiento de las mayores facilidades a aquellos
importadores o exportadores que acten de buena fe.
-
22
ordinaria el juez prefiere a la primera. Por ello dentro de la jerarqua de normas
aduaneras, al igual que en cualquier otra rama del Derecho, la Constitucin se
encuentra en la cspide de la pirmide normativa.
- Ley: Entendida como la norma aprobada por el Congreso, en ejercicio de sus
atribuciones legislativas de acuerdo con el procedimiento sealado en la
Constitucin.
- Decretos Legislativos: Entendida como la norma que emana en delegacin de
facultades al Poder Ejecutivo para legislar en materia especfica y por un tiempo
determinado, producto de ello es nuestra Ley General de Aduanas vigente, Decreto
Legislativo 1053.
- Decretos Supremos: Encontramos que el rgano encargado de dictar estas normas
es el Poder Ejecutivo actuando en funcin legislativa propia, es decir de carcter
general al regular las actividades bajo su competencia y sin requerir de autorizacin
del Poder Legislativo.
En materia aduanera este nivel cobra mayor importancia que en otras ramas, si
tenemos en cuenta lo mencionado por el principio de legalidad recogido en el
artculo 74 de nuestra Constitucin al sealar que Los tributos se crean, modifican
o derogan, o se establece una exoneracin, exclusivamente por ley o decreto
legislativo en caso de delegacin de facultades, salvo los aranceles y tasas, los
cuales se regulan mediante decreto supremo. 14 As mismo, lo mencionado en el
inciso 20 del artculo 118 del mismo cuerpo legal al sealar que, corresponde al
Presidente de la Repblica regular las tarifas arancelarias. Esta situacin es
reconocida por la propia Norma IV del Ttulo Preliminar del Cdigo Tributario que
seala que mediante Decreto Supremo refrendado por el Ministerio de Economa y
Finanzas, se regulan las tarifas arancelarias.
14
CONSTITUCIN POLTICA DEL PER DE 1993, Artculo 74 Principio de Legalidad.
23
c) Las Resoluciones de Superintendencia
a) En cuanto a la OMC el Per fue parte contratante del GATT (en adelante Acuerdo
General sobre Aranceles Aduaneros y Comercio) de 1947 desde el 7 de octubre de 1951 y
es miembro fundador de la OMC desde el 1 de enero de 1995. Los acuerdos de la OMC
fueron incorporados a la legislacin nacional mediante Resolucin Legislativa 26407 15 de
fecha 16 de diciembre de 1994 que aprueba el acuerdo por el que se establece la OMC y
los acuerdos comerciales multilaterales contenidos en el acta final de la Ronda de Uruguay.
15
El Congreso Constituyente Democrtico, en uso de las atribuciones que le confieren los Artculos 56,
inciso 4) y prrafo segundo y 102 inciso 3) de la Constitucin Poltica del Per y el artculo 2 de su
Reglamento, ha resuelto aprobar el Acuerdo por el que se establece la Organizacin Mundial del Comercio
(OMC) y los Acuerdos Comerciales Multilaterales contenidos en el Acta Final de la Ronda Uruguay suscrita
en Marrakech, Marruecos el 15 de abril de 1994.
24
2.3.3. La Jurisprudencia Como Fuente Del Derecho Aduanero
16
J. DANOS ORDOEZ, Comentarios al Proyecto de la Ley del Procedimiento Administrativo en Themis,
Revista de Derecho de la Pontificia Universidad Catlica del Per, Segunda poca N 39 p.242
17
F. COSIO JARA, Manual de Derecho Aduanero cit., p. 140.
25
con el trfico internacional de mercancas y las costumbres que, respecto a ello, han sido
heredadas.
Finalmente, existe mucha terminologa en materia aduanera que con el transcurso del
tiempo se ha convertido en normas y se ha incluido en nuestra legislacin; figuras tales
como la vigencia, el legajamiento, lista de empaque, aforo, volante de despacho,
etc.
Asimismo, la doctrina del Derecho Aduanero como en todas las ramas del Derecho, es
considerada por muchos autores como fuente de derecho pero que sin embargo no es de
obligatorio cumplimiento sino, que tiene un valor referencial.
En el Per el origen de las Aduanas puede remontarse al Incario, donde Cieza de Len
cuenta que los incas cobraban gravmenes en sus fronteras, sin embargo para entender los
orgenes de la Aduana como institucin debemos ubicarnos en la poca Virreinal, donde la
existencia del monopolio comercial entre Espaa y sus colonias motiv la proliferacin de
piratas, corsarios y filibusteros, originando a su vez el desarrollo del contrabando,
obligando a los comerciantes de Lima en ese entonces, a reunirse y nombrar a una persona
o varias que se hagan cargo del control del ingreso ilegal de mercancas para cuyo fin se le
otorgaron plenos poderes de revisin y registro de todo y a quien perteneca, es as como lo
afirma Flores Nohessell se cre la institucin de la Patrulla Volante18
18
M. FLORES NOHESSELL, Los Puertos del Per, IEHMP, Lima, 1986, pg. 35.
26
Otro antecedente de la Aduana lo encontramos en la figura del Patrn de Fala19,
encargado de controlar las naves que arribaban al Callao, para impedir cualquier ingreso de
contrabando.
De esa forma en la gnesis del Virreinato exista el control previo a la descarga a cargo del
Patrn de Fala, y luego, estando la mercanca en tierra, ejerca el control la Patrulla
Volante.
En 1742, se puso fin al monopolio comercial, permitindose el trfico entre las colonias y
el resto de potencias europeas, de este modo se dio el incremento del comercio lo cual
origin que la Corona espaola requiera de instituciones especializadas en el control y en
la recaudacin de los tributos, as se haca necesaria la formacin de una institucin, ms
an cuando en 1760 Carlos II mediante Real Cdula promulga el Primer Reglamento de
Comercio y Organizacin de Aduanas. 20
Dadas estas circunstancias se crea el 2 de octubre de 1773, siendo Virrey del Per Manuel
Amat, lo que podra definirse como la Aduana en el Per, la denominada Real
Organizacin de Alcabala y Almojarifazgo. Declarada la Independencia, dicha entidad
sigui operando, y dada la ubicacin de su sede central fue conocida como la Aduana de
Lima. 21
Luego de 1850 a 1880, las Aduanas perdieron importancia por cuanto el Estado dej de
tener al arancel como fuente principal de recursos y pas a depender del dinero obtenido
por la venta del guano y el salitre, ese fue un periodo donde se desarrollaron las
importaciones de productos intermedio y finales procedentes de Europa y de Estados
Unidos. 22
Ms adelante al terminar la Guerra del Pacfico con la derrota peruana, al Per no le qued
ms remedio que elevar sus aranceles para obtener ingresos ante la prdida de sus fuentes
principales de recursos. Paralelamente se inici un proceso de reorganizacin de las
aduanas que tuvo su punto culminante en 1921 con la promulgacin de la primera Ley de
19
Ibdem, p.39
20
F. COSIO JARA, Manual de Derecho Aduanero cit., p. 12
21
Ibdem, p. 12
22
B. BOLOA, Polticas Arancelarias en el Per 1880 1980, Institutos de Economa del Libre Mercado,
Lima, 1985, p.51.
27
Aduanas, el Cdigo de Procedimientos Aduaneros. Dicha norma tendra una vigencia que
se prolongara hasta 1973 en que el gobierno Militar de Juan Velasco aprob el Decreto
Ley 20165. 23
Durante todo este periodo el Per mantuvo un arancel proteccionista, inclusive durante el
auge de las exportaciones en los 60, caracterizndose dicha poca adems por
incrementos arancelarios y aumento de restricciones para arancelarias pese a algunos unos
aires liberales a finales de los 70 24, prologndose dicho periodo hasta los 80.
En 1996 entr en vigencia el Decreto Legislativo 809, Ley General de Aduanas, que
incluy dentro de nuestra legislacin a las principales directrices del GATT, de este modo
el Per pas a tener una economa y una Aduana de tendencia liberal.
2. Funciones
En palabras del profesor Cosio Jara Las funciones de la Aduana pueden resumirse en un
solo trmino, el control del trfico internacional de mercancas, este control lo puede
23
DECRETO LEY N 20165, Segunda Ley de Aduanas Republicana, promulgada el 02 de Octubre de 1973 en el
gobierno del general Juan Velasco Alvarado.
24
B. BOLOA, Polticas Arancelarias, cit. p.128
28
efectuar para el cobro de tributos, para salvaguardar el patrimonio cultural de la nacin,
para prevenir los delitos aduaneros, para resguardar la sanidad pblica o la seguridad del
Estado. () Si bien podemos mencionar que las funciones bsicas de la Aduana son:
administracin, recaudacin, control y fiscalizacin, en realidad el control absorbe a todas
las dems, por cuanto es en virtud de ese control que se recaudan los tributos, es para
efectuar ese control que se organiza la administracin, y uno de los mecanismos de control
es precisamente la fiscalizacin de los operadores. 25
Por otro lado, siguiendo con el desarrollo de las funciones de la Aduana en el Per,
debemos indicar que las mismas, se encuentran desarrolladas en las normas de
Organizacin y Funciones de la Superintendencia de Administracin Tributaria y Aduana
(en adelante SUNAT) y circulan en relacin a tres finalidades esenciales:
25
F. COSIO JARA. Manual de Derecho Aduanero, cit., p. 44.
29
- Administrar y controlar el trfico internacional de mercancas dentro del territorio
aduanero y recaudar los tributos aplicables conforme a ley.
Respecto a este primer principio daremos algunas precisiones generales dado que lo
desarrollaremos a profundidad en el Captulo III del presente trabajo.
26
REGLAMENTO ORGANIZACIN Y FUNCIONES DE LA SUPERINTENDENCIA DE ADUANAS Y ADMINISTRACIN TRIBUTARIA,
DE
APROBADO MEDIANTE D.S.115-2002-PCM. Artculo 14 incisos b, c y d.
27
R. ZAGAL PASTOR, Derecho Aduanero. Principales Instituciones Jurdicas Aduaneras, San Marcos, Lima,
2008, 1ra Edicin, p. 21.
30
Sin embargo, con ello no se quiere dar a entender que la Aduana deba de prescindir o
aminorar los controles en toda la cadena, si no que ms bien dichos controles deben ir en
paralelo con la finalidad requerida en los procedimiento aduaneros y esto es que se liberen
las mercancas en el menor tiempo posible.
Asimismo, otro rol importante que busca cumplir el principio de facilitacin de comercio
exterior y que constituye el eje de la presente investigacin, es el referido a que las normas
aduaneras deben tender a eliminar todo tipo de barreras arancelarias, para arancelarias y no
arancelarias que puedan presentarse en las operaciones de comercio exterior.
En lo que concierne a este principio segn lo desarrollado por el artculo 5 de nuestra Ley
General de Aduanas, la Administracin Aduanera procurar en el desarrollo de sus
actividades el intercambio de informacin y/o la interoperabilidad con los sistemas de otras
administraciones aduaneras o ventanillas nicas del mundo de manera electrnica o la
integracin de los procesos interinstitucionales, as como la cooperacin con empresas
privadas y entidades pblicas nacionales y extranjeras.
Asimismo, nuestra ley concibe que las entidades pblicas que registran datos en medios
electrnicos, se encuentran obligadas, salvo las excepciones previstas en la Constitucin y
la Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica, a poner a disposicin de la
Administracin Aduanera dicha informacin de manera electrnica.
Con ello se busca bsicamente que la cooperacin entre las Aduanas a nivel mundial, no
slo se d mediante el intercambio de informacin necesaria para llevar a cabo el proceso
aduanero sino tambin que exista una similar manera de proceder, es decir mediante la
presentacin de documentos, controles y fiscalizacin administrativos que no difieran de
una forma significativa entre ellas, as detectaremos que las Aduanas a nivel mundial son
una de las pocas instituciones gubernamentales que procuran manejar procesos similares.
Este principio busca que el Estado promueva la participacin de los agentes econmicos en
la prestacin de los servicios aduaneros, mediante la delegacin de funciones al sector
privado.
31
De este modo la autoridad Aduanera debe tender a adoptar mecanismos, tales como la
delegacin de funciones al sector privado, as de acuerdo al artculo 6 de la Ley General de
Aduanas se menciona que el Estado debe promover la participacin de los agentes
econmicos en las prestacin de los servicios aduaneros, mediante la delegacin de
funciones al sector privado, ejemplos de esas facultades delegadas tenemos la recaudacin
de impuestos a travs de bancos, la prestacin de servicios y asesoramiento a los
operadores de comercio exterior a travs de los Agentes de Aduana; y, la presentacin de
servicio de almacenaje delegado a los Terminales de Almacenamiento o Depsitos
Aduaneros autorizados.
Por el principio de buena fe, la Autoridad Aduanera acepta como verdaderos los datos
consignados en las declaraciones y por el principio de presuncin de la veracidad acepta
como verdaderos los documentos aduaneros, sosteniendo que ambos principios son base
para todo trmite y procedimiento administrativo aduanero de comercio exterior. Claro est
28
Ibdem, p.22.
32
decir que ambos principios no limitan ni restringen la funcin fiscalizadora de la Autoridad
Aduanera.
Principio recogido en el artculo 9 de la Ley General de Aduanas, el cual norma que todo
documento emitido por la Administracin, cualquiera sea su denominacin que constituya
una norma exigible a los operadores de comercio exterior, debe cumplir con el requisito de
publicidad, esto es que sea de acceso pblico y que deba estar difundido en algn medio
que permita su conocimiento, salvo las prohibiciones de ley.
29
PROCEDIMIENTO GENERAL DE IMPORTACION PARA EL CONSUMO INTA P.G. 01, Publicado en la Pgina
web de la Superintendencia de Aduanas y Administracin Tributaria: http://www.sunat.gob.pe
33
el comercio exterior y en especfico en el Derecho Aduanero peruano, asimismo nos
permitir conocer las caractersticas y clases de las MNA, para tratar ms adelante en el
Captulo IV, sus principales repercusiones respecto al principio de facilitacin de comercio
exterior.
En un sentido amplio como seala Cabanellas, El Arancel es la tarifa oficial que establece
los derechos que se han de pagar por diversos actos o servicios administrativos como las
costas judiciales, Aduanas o ferrocarriles () en este caso se establece la tarifa aduanera o
los llamados derechos arancelarios. 30
Ahora bien, en nuestra legislacin los derechos arancelarios son definidos como un
impuesto o gravamen que se aplica solo a los bienes que son importados o exportados. El
ms usual es el que se cobra sobre las importaciones; en el caso del Per y muchos otros
pases no se aplican aranceles a las exportaciones.32 Asimismo, es entendido como los
impuestos establecidos en el Arancel de Aduanas a las mercancas que entren al territorio
aduanero.33
30
G. CABANELLAS, Diccionario Enciclopdico del Derecho Usual, Ediciones Aduanerias, Sao Paulo, 1990, p.
296.
31
I. SANCHEZ GONZALES, Lo Aduanero y lo Arancelario: Su delimitacin conceptual. En: La Aduana Espaola
ante la Empresa, Instituto de Estudios Fiscales, Madrid, 1994, pp. 189 190.
32
Texto extrado de la pgina web del Ministerio de Economa y Finanzas de Per: http://www.mef.gob.pe
33
Decreto Legislativo 1053. Ley General de Aduanas. Artculo 2 Definiciones.
34
En el Per, desde el ao 1991 no se gravan las operaciones de exportacin sino nicamente
las de importacin y sobre estas se aplican, en forma general pero no exclusiva, un sistema
ad valorem, por cuanto si bien todas las mercancas estn gravadas con derechos ad
valorem existen algunas partidas gravadas con derechos especficos adicionales, es decir
que cuentan con tarifas mixtas.
a) Ad Valorem:
Son los derechos aplicados al valor de las mercancas que ingresan al pas, contenidas en el
arancel de Aduanas. Se expresan en un porcentaje que se aplica sobre el valor en Aduana.
Este arancel puede reducirse o eliminarse cuando alguna partida de nuestro sistema
arancelarios se encuentra negociada en el marco de un Convenio Internacional de carcter
multilateral o bilateral, por ejemplo dentro de la Asociacin Latinoamericana de
Integracin ALADI o la Comunidad Andina de Naciones CAN o en Tratados de Libre
Comercio suscritos por el Estado.
Su base imponible resultar del valor CIF (Cost, Freight and Insurance)34 aduanero
determinado segn el Acuerdo del Valor de la OMC.
Su tasa impositiva se dar en tres niveles: 0%, 6% o 11%, segn sub partida nacional
Son los derechos fijos aplicados a las mercancas de acuerdo a cantidades especficas
dispuestas por el Gobierno. Se expresan en una cantidad que se aplica sobre unidad de
peso.
34
Cost, Insurance and Freight, (CIF) Es aquel Incoterm que agrupa los costos de produccin del producto, su
flete hasta el puerto de descarga pactado y el seguro, a partir del resultado de dichos conceptos, se
calcularn los impuestos a pagar por la importacin de las mercancas.
35
Se presenta cuando se aplican de forma conjunta los derechos ad valorem y especficos.
Las Medidas Arancelarias son tributos a la importacin de bienes que fija el Estado de
acuerdo a su poltica comercial, asimismo proporcionan a las mercancas producidas en el
pas una ventaja en materia de precios con respecto a las mercancas que son similares y
que han sido importadas constituyendo una fuente importante de ingresos para los
gobiernos.
Son medidas que aumentan el costo de las importaciones de forma anloga a como lo
hacen las Medidas Arancelarias, es decir, en un determinado porcentaje o suma, calculados
respectivamente sobre la base del valor o de la cantidad.
36
Una de sus finalidades es desincentivar el consumo de productos que generan
externalidades negativas en el orden individual, social y medioambiental, como por
ejemplo: las bebidas alcohlicas, cigarrillos y combustibles. 35
Este tributo grava la importacin de todos los bienes, salvo las excepciones previstas en la
normatividad que la regula. 36
Su base imponible est constituida por el valor CIF aduanero determinado segn el
Acuerdo del Valor de la OMC ms los derechos arancelarios y dems impuestos que
gravan la importacin.
Este tributo grava la importacin de los bienes afectos al IGV, y su base imponible es la
misma que corresponde al IGV.
35
F. COSIO JARA. Manual de Derecho Aduanero, cit., p. 327.
36
Texto extrado de la pgina web de la Superintendencia de Administracin Tributaria y Aduanas:
http://www.sunat.gob.pe
37
Texto extrado de la pgina web de la Superintendencia de Administracin Tributaria y Aduanas:
http://www.sunat.gob.pe
37
El importe de la operacin est conformado por el valor CIF aduanero ms todos los
tributos que graven la importacin y, de ser el caso, la salvaguardia provisional, los
derechos antidumping y compensatorios.
Para la aplicacin de ambos derechos debe existir Resolucin previa emitida por el
Instituto Nacional de Defensa de la Competencia y de la Proteccin de la Propiedad
Intelectual (INDECOPI).
38
Texto extrado de la pgina web de la Superintendencia Nacional de Aduanas y Administracin Tributaria:
http://www.sunat.gob.pe
38
Acuerdo Antidumping o el Acuerdo sobre Subvenciones y Medidas Compensatorias,
respectivamente. 39
f) Salvaguardas
Segn el Centro de Comercio Internacional (en adelante ITC por sus siglas en ingls) Las
MNA son medidas de poltica comercial diferentes a las medidas comunes llamados
aranceles que tienen el potencial de afectar el intercambio internacional de bienes. El
efecto de las MNA puede ser el principal objetivo de la poltica (por ejemplo cuotas o
prohibiciones), o quizs solo el subproducto de otra poltica (por ejemplo el control de
calidad y los requerimientos de embalaje). 41
39
R. ZAGAL PASTOR, Derecho Aduanerocit., p. 42.
40
Texto extrado de la pgina web de la Organizacin Mundial del Comercio: http://www.wto.org.
41
Para mayor informacin consultar la pgina web del Centro de Comercio Internacional:
http://www.intracen.org
39
barreras son un subgrupo de las Medidas No Arancelarias con fines proteccionistas o
discriminatorios.42
42
A.V. DEARDORFF Y R. M. STERN. Measurement of Non-Tariff Barriers, OECD Economics Department
Working Papers, No. 179, OECD Publishing, 1997
40
3.2.3. La Variabilidad De Las Medidas No Arancelarias
Otra caracterstica importante de las MNA es el grado en que sus efectos varan con el
tiempo. En el caso de los aranceles a menudo se definen en relacin a una cantidad o
precio de referencia con independencia de las condiciones del mercado y tambin a las
condiciones que el entorno jurdico determine respecto a un procedimiento en especfico,
en cambio las MNA variarn segn tambin varen estos dos aspectos, as hablamos que
los efectos de las MNA podrn traer consecuencias para los operadores de comercio
exterior de una manera significativa o no segn estos se mantengan fijos o variables,
siendo este ltimo caso sobre el entorno jurdico, determinante para eliminar o mantener
una MNA.
Queda claro que las MNA generarn un costo que ser trasladado a la sociedad y en
especfico a los operadores de comercio exterior, as traer como principales
consecuencias, la disminucin de las operaciones de comercio exterior y el perjuicio
econmico que ello conlleva.
En noviembre de 2009, el ITC junto con la Organizacin de las Naciones Unidas para la
Alimentacin y la Agricultura, el Fondo Monetario Internacional, la Organizacin para la
Cooperacin y el Desarrollo Econmico, la Conferencia de las Naciones Unidas sobre
Comercio y Desarrollo (UNCTAD), la Organizacin de las Naciones Unidas para el
41
Desarrollo Industrial, el Banco Mundial y la OMC ultimaron una nueva taxonoma de
MNA, clasificacin que abarca diversos tipos de dichas medidas.
En esa clasificacin, las MNA se dividen en dos grandes categoras, medidas tcnicas y no
tcnicas:
43
CENTRO DE COMERCIO INTERNACIONAL (ITC) Documento Tcnico. Per: Perspectivas Empresariales.
Serie del ITC sobre Medidas No Arancelarias, XVIIIi, Ginebra, 2013, p. 103.
44
Ibdem, p. 103.
42
fin de garantizar la seguridad alimentaria. Algunos ejemplos son la identidad del producto
y los requisitos de calidad.45
Sobre medidas de control de precios, incluye medidas aplicadas para controlar los precios
de artculos importados con el fin de beneficiar el precio interno de ciertos productos y de
esta forma contrarrestar las fluctuaciones de precios en los mercados nacionales y la
inestabilidad en los extranjeros.
Las medidas de control de precios tambin contrarrestan los daos derivados de prcticas
comerciales "desleales. 47
45
Ibdem, p. 103.
46
Ibdem, p. 104.
47
Ibdem, p. 104.
48
Ibdem, p. 104.
43
3.3.2.4.- Medidas Financieras
Sobre medidas financieras, se refiere a medidas que tienen por objeto regular el acceso y
costo de divisas para poder realizar operaciones de importacin y definir las condiciones
de pago. Estas medidas pueden aumentar los costos de importacin de la misma manera
que las Medidas Arancelarias.49
3.3.2.8. Subsidios
49
Ibdem, p. 104.
50
Ibdem, p. 104.
51
Ibdem, p. 104.
52
Ibdem, p. 104.
53
Ibdem, p. 104.
44
3.3.2.9. Restricciones En Materia De Compras Gubernamentales
54
Ibdem, p. 104.
55
Ibdem, p. 104.
56
Ibdem, p. 104.
45
forma de operacin y el contenido mismo de las normas, grupos normativos, subconjuntos,
conjuntos y del propio derecho como totalidad.57
Del mismo modo, cabe destacar dos de sus principales funciones, por un lado una funcin
inspiradora en el legislador al disear la generacin de normas a partir del contenido propio
de los principios generales del derecho y por otro lado una funcin interpretativa al
utilizarse en casos de estudio en el mtodo sistemtico por comparacin con otras normas.
As, en el campo del Derecho Aduanero, los principios no son otra cosa que lineamientos,
directrices o postulados que guan una determinada ciencia o a una determinada rama del
Derecho y en este caso en concreto los principios de los que nos ocupamos, son los que
deben orientar a las normas aduaneras.
Esta interdependencia de los principios con las normas se reflejan en el Derecho Aduanero,
de este modo, si tenemos una poltica aduanera proteccionista o restrictiva, los principios
inspiradores de las normas no sern los mismos que cuando estamos ante una poltica
liberal, siendo que en la actualidad nuestra poltica aduanera es en esencia liberal y
responde a la vigsima segunda poltica de Estado que establece una poltica de
comercio exterior para la ampliacin de mercados con reciprocidad 60, en virtud de ello
presenciamos en nuestra legislacin aduanera, principios tales como el de facilitacin de
comercio exterior o el de cooperacin e intercambio de informacin entre las Aduanas.
57
M. RUBIO CORREA, Introduccin al Derecho, Pontificia Universidad Catlica del Per, Lima, 2009, 10
ed., p. 56
58
A. PLA RODRIGUEZ, Los principios del Derecho del Trabajo, De Palma, Buenos Aires, 1990, 2da. ed. p. 7.
59
F. CARNELUTTI, Sistema di diritto processuale civile. Tomo I. Padova, Italia, 1936, p. 120.
60
F. COSIO JARA, El Principio De Facilitacin: El Principio Primus Inter Pares Del Derecho Aduanero en
Revista electrnica IUS 360, disponible en la pgina web: http://www.ius360.com
46
Por otro lado, es importante resaltar que en el Titulo II de la Seccin Primera de la Ley
General de Aduanas bajo el ttulo Principios Generales, se alude a los denominados
Principios del Derecho Aduanero, el hecho de que esta ley incorpore los principios en su
primera seccin, denota la importancia que el legislador quiso otorgarles debido a la
importante funcin que cumplen dentro de nuestro sistema normativo, as como seala De
Castro, ellos cumplen una triple misin: Informadora -inspiran al legislador sirviendo
como fundamento del ordenamiento jurdico-, Normativa -actan como fuente supletoria,
en caso de ausencia de ley, como medio de integrar el derecho- e Interpretadora -operan
como criterio orientador del intrprete-. 61
Ahora bien, respecto al principio de facilitacin de comercio exterior, debemos indicar que
tiene sus races en el artculo VIII del GATT de 1947 segn el cual deben eliminarse
las prcticas entorpecedoras del comercio por parte de las Aduanas buscando reducir al
mnimo los efectos y la complejidad de las formalidades de importacin y exportacin,
reducir y simplificar los requisitos relativos a los documentos exigidos. 62 Desde entonces,
este principio ha sido el que ha marcado la agenda mundial en materia de comercio
exterior y Derecho Aduanero.
De este modo se evidencia el resaltante rol que cumplen los Principios Generales del
Derecho en la rama del Derecho Aduanero y sobre todo el principio de facilitacin de
comercio exterior, que desde nuestro punto de vista, probablemente los dems principios,
no sean ms que extensiones o manifestaciones del mismo.
61
F. DE CASTRO Y BRAVO, Derecho civil de Espaa. Parte General, Tomo I, Instituto de Estudios Polticos,
Madrid, 1949, p.143.
62
ACUERDO GENERAL SOBRE ARANCELES ADUANEROS Y COMERCIO, GATT DE 1994, disponible en la pgina web de la
Organizacin Mundial de Comercio: http:// www.wto.org
63
Texto extrado de la pgina web del Ministerio de Economa y Finanzas de Per: http://www.mef.gob.pe
47
el comercio internacional, incremento de la competitividad econmica y por ende la
generacin del bienestar social.
As, segn este principio el servicio aduanero no puede resultar entorpecedor del trfico
comercial, debiendo estar de acorde a la poltica de libre comercio y en armona con las
directrices del GATT destinadas a desmantelar toda barrera arancelaria, para arancelaria y
no arancelaria.
La autoridad aduanera debe disponer las medidas necesarias para que las mercancas
puedan ser despachadas dentro del menor tiempo posible o como lo regula nuestra norma
aduanera, dentro de las 48 horas del arribo de las mercancas.
48
Con la publicacin del reglamento del Decreto Legislativo 1235 que modifica algunos
artculos a la Ley General de Aduanas vigente, se dieron cambios significativos en el
procedimiento aduanero de importacin para el consumo sobre todo en el despacho
anticipado, siendo que ahora podr numerarse un despacho bajo esta modalidad hasta 30
das antes del arribo del medio de transporte, lo que busca con ello la autoridad aduanera,
es primero incentivar el uso del despacho anticipado, segundo que los despachos se
encuentren numerados antes de la llegada de las mercancas para as obtener el levante
inmediato o en 48 horas y tercero se busca promover el uso de la figura de la garanta
previa la cual dota de celeridad en torno al cumplimiento de la obligacin aduanera sobre
los tributos a pagar.
Asimismo, debemos destacar que los parmetros de control no slo variarn de acuerdo al
nivel de riesgo de las mercancas sino tambin de acuerdo al historial de calificacin en el
cumplimiento de las normas y procesos aduaneros de parte de los operadores de comercio
exterior as como la frecuencia en que realizan operaciones de comercio, ello traer como
consecuencia que el proceso aduanero goce de mayor celeridad.
49
garanta previa y no slo la posibilidad de cumplir con la obligacin aduanera mediante el
pago directo a las cuentas de la Administracin, lo cual en muchos casos genera demora y
por ende mayores costos en la operacin.
Ms adelante en el ao de 1996 mediante del Decreto Legislativo 809 que promulg una
nueva Ley General de Aduanas, se vuelve a transcribir lo mencionado por el Decreto Ley
26014.
64
Decreto Ley 26014, Modifican la Ley General de Aduanas Decreto Legislativo 722, Artculo 2: Los servicios
aduaneros son esenciales y estn destinados a facilitar el comercio internacional, velando por el inters
fiscal. Los diferentes agentes econmicos que intervienen en los procedimientos aduaneros son
responsables civil y penalmente del cumplimiento de las obligaciones que se generen segn su
participacin.
50
Actualmente, en nuestra principal norma aduanera vigente, Decreto Legislativo 1053,
contempla en su artculo 4 al principio de facilitacin de comercio exterior e indica
textualmente que Los servicios aduaneros son esenciales y estn destinados a facilitar el
comercio exterior, a contribuir al desarrollo nacional y a velar por el control aduanero y el
inters fiscal.
El principio de facilitacin de comercio exterior fue incluido dentro de esta nueva ley con
ocasin de la implementacin del Acuerdo Comercial entre Per y Estados Unidos, as
como el apoyo a la competitividad econmica para su aprovechamiento, entre las que se
encuentra la materia de facilitacin de comercio.
Finalmente, debemos destacar que en el ao 2007 mediante Ley 28977 se promulga la Ley
de Facilitacin del Comercio Exterior cuyo objetivo ser, establecer el marco legal a ser
aplicable en el trmite aduanero de mercancas que ingresan o salen del pas e implementar
las medidas necesarias para el cumplimiento de los compromisos relativos a
procedimientos aduaneros y facilitacin del comercio comprendidos en los acuerdos
comerciales suscritos por el Per, asimismo se incorporan medidas de facilitacin para el
comercio exterior como la Implementacin de la VUCE que permitir agilizar el trmite de
las mercancas restringidas y la promocin de los puertos interiores del pas.
65
Decreto Legislativo 1053, Ley General de Aduanas, Artculo 4.
51
Desde la creacin de la OMC, la facilitacin del comercio se convirti en un tema de
debate, as a partir de la Conferencia Ministerial de Singapur, celebrada en diciembre de
1996, los miembros de la OMC encomendaron al Consejo del Comercio de Mercancas la
realizacin de trabajos exploratorios y analticos sobre la simplificacin de los
procedimientos que rigen el comercio.
Tras varios aos de trabajos, en julio de 2004 los miembros acordaron formalmente iniciar
negociaciones sobre la facilitacin del comercio. En el marco de ese mandato, se ha
encomendado a los miembros aclarar y mejorar los artculos V (Libertad de trnsito), VIII
(Derechos y formalidades referentes a la importacin y a la exportacin) y X (Publicacin
y aplicacin de los reglamentos comerciales) del GATT. Las negociaciones tienen
tambin por finalidad potenciar la asistencia tcnica y la creacin de capacidad en esta
esfera, y mejorar la cooperacin efectiva entre las autoridades aduaneras y otras
autoridades competentes en las cuestiones relativas a la facilitacin del comercio y el
cumplimiento de los procedimientos aduaneros. 66
Hasta la fecha, los miembros han presentado con arreglo a ese mandato un gran nmero de
propuestas que proporcionan las bases de las negociaciones en curso. Las negociaciones
deberan completarse dentro del marco temporal general del Programa de Doha67 para el
Desarrollo.
66
FACILITACIN DEL COMERCIO: NEGOCIACIONES, Inicio de las negociaciones sobre facilitacin del
comercio, texto extrado de la pgina web de la Organizacin Mundial de Comercio: http:// www.wto.org
67
La Ronda de Doha es la ronda de negociaciones comerciales ms reciente entre los miembros de la OMC.
Tiene por objeto lograr una importante reforma del sistema de comercio internacional mediante el
establecimiento de medidas encaminadas a reducir los obstculos al comercio y de normas comerciales
revisadas. El programa de trabajo abarca unas 20 esferas del comercio. La Ronda se denomina tambin
semioficialmente el Programa de Doha para el Desarrollo, ya que uno de sus objetivos fundamentales es
mejorar las perspectivas comerciales de los pases en desarrollo, consulta disponible en la Organizacin
Mundial de Comercio: http:// www.wto.org
52
Encontrndonos actualmente ante un contexto global de liberalizacin econmica y de
tendencia generalizada a la eliminacin o reduccin de aranceles de parte de los Estados
miembros de la OMC, las MNA han cobrado suma importancia en stos ltimos tiempos.
Con frecuencia, estos pases implementan restricciones de tipo comercial que en muchos
de los casos no logran ser vistas como una MNA dado que carecen de objetivos
proteccionistas, sino que ms bien, versan su justificacin en objetivos de proteccin y
preservacin de la salud humana, animal, del medio ambiente o para la proteccin de
industrias vulnerables de su economa. No obstante, hay otro tanto de regulaciones que s
constituyen MNA de ndole proteccionista al exigir requisitos, permisos, licencias o
autorizaciones sin ninguna justificacin vlida siendo adems medidas que resultan ser
excesivamente onerosas y complicadas de tramitar. Cumplir con estas exigencias puede ser
sumamente complicado para algunos operadores de comercio exterior, sobre todo en pases
emergentes y en desarrollo como el nuestro.
En razn de ello y para evitar que los pases miembros de la OMC se inclinen a incentivar
este tipo de MNA, es que a partir de las negociaciones en el marco del GATT y a partir del
Acta Final de la Ronda de Uruguay 68 celebrada entre los aos 1986 a 1994, se
implementan los denominados acuerdos comerciales multilaterales, que como se indic en
el captulo I, fueron suscritos y ratificados por el Per el 15 de abril de 1994 y aprobados
por el Congreso mediante Resolucin Legislativa 26407 emitida el 16 de diciembre de
1994, siendo su fecha de entrada en vigor el 1 de enero de 1995, misma fecha en que el
Per es considerado como miembro fundador de la OMC, de este modo el Per incluye
dentro de su legislacin a estos acuerdos los cuales son de pleno cumplimiento y
obligatoriedad para nuestro pas.
Sobre el acuerdo de la OMC ser necesario indicar que contiene 4 anexos. Los Anexos 1,
2 y 3 se denominan Acuerdos Comerciales Multilaterales, y el Anexo 4 lleva el ttulo de
Acuerdos Comerciales Plurilaterales.
El Anexo 1 est dividido en tres secciones: Anexo 1A (Acuerdos Multilaterales sobre el
Comercio de Mercancas); Anexo 1B (Acuerdo General sobre el Comercio de Servicios -
68
Ronda de Uruguay, fue la mayor negociacin comercial sobre poltica de aranceles y liberalizacin de
mercados a nivel mundial. Se inici en Punta del Este (Uruguay) en 1986 y culmino en Marrakech
(Marruecos) el 15 de Abril de 1994. Un total de 123 pases firmaron el acuerdo sobre liberalizacin
comercial que adems tuvo como otro punto central la transformacin del GATT en la OMC.
53
AGCS); y Anexo 1C (Acuerdo sobre los Aspectos de los Derechos de Propiedad
Intelectual relacionados con el Comercio - ADPIC).
El Anexo 2 contiene el Entendimiento relativo a las normas y procedimientos por los que
se rige la solucin de diferencias.
Ahora bien, los Acuerdos que rigen el comercio de mercancas (Anexo 1A) son:
A propsito de estos acuerdos cabe resaltar que los miembros de la OMC se comprometen
a conducir un sistema de comercio no discriminatorio que precisa sus derechos y
obligaciones. Todos los pases reciben garantas de que en los mercados de los dems
pases se otorgar a sus exportaciones un trato equitativo y uniforme y todos ellos se
comprometen a hacer otro tanto con las importaciones dirigidas a sus propios mercados.
69
Fuente de consulta: Pgina web del Ministerio de Comercio Exterior y Turismo sobre Acuerdos
Comerciales: http://www.acuerdoscomerciales.gob.pe
54
Por dcadas, la liberalizacin del comercio ha sido utilizada como una herramienta de
desarrollo basada en la evidencia de los beneficios que derivan de participar activamente
en el comercio internacional. Es por esta razn que a travs de los distintos modos de
negociaciones internacionales, acuerdos multilaterales, bilaterales y regionales, as como
de concesiones no recprocas, el nivel de proteccin arancelaria ha disminuido
notablemente. Con esta apertura de mercado, el comercio internacional ha crecido a niveles
nunca antes vistos, incrementando los ingresos econmicos de los pases y como
consecuencia de ello, la mejora del bienestar de vida de sus ciudadanos.
Sin embargo, el uso indebido de las MNA puede socavar el impacto de la disminucin de
los aranceles. Como se mencion, aunque es justificable utilizar estas medidas para
garantizar la salud de los consumidores, la proteccin ambiental o la seguridad nacional,
gran parte de los pases estn recurriendo a las MNA como instrumentos alternativos para
proteger industrias nacionales que consideran vulnerables.
Por ello, actualmente las MNA son incluidas con ms frecuencia, en acuerdos comerciales
regionales y bilaterales a modo de impedir su implementacin. Las MNA son textos
jurdicos complejos que ataen a un producto en particular y al pas que las aplica. Por
ende, son ms difciles de cuantificar o comparar que los aranceles. Las MNA se han
vuelto tan importantes que incluso, algunos expertos argumentan que hoy en da, stas
restringen los flujos comerciales en mayor medida que los aranceles.
Adems, debemos destacar el rol que desempean ambas figuras en las polticas
comerciales adoptadas por los Estados, por un lado habr pases que incluyan slo al
principio de facilitacin de comercio exterior en sus marcos normativos y promovern su
cumplimiento en los distintos procesos aduaneros, conforme a los distintos acuerdos
55
celebrados con los pases miembros de la OMC tales como el Acuerdo de Bali 70; y por otro
lado habr Estados que utilicen ambas figuras recurriendo adems a las MNA para ocultar
la dacin de obstculos y barreras bajo la justificacin de proteger alguna industria
vulnerable ante la importacin de mercancas de ciertos pases, creemos que esto es vlido
en casos en que efectivamente se deba guardar proteccin a sectores crticos, no obstante
habrn otras muchas medidas que sern impuestas de forma desproporcional y que
desnaturalizan el fin de una poltica de proteccin, as en la prctica encontramos que
bastaba con imponer requisitos y permisos como son A y B y se termina imponiendo
permisos como C y D que de no implementarse igual se hubiera logrado tal finalidad.
En el caso del Per, al tener presencia muchas de estas MNA en sectores y procedimientos
aduaneros, como es el caso del proceso de importacin para el consumo, nos podra llevar
a afirmar que se incluye dentro de nuestra legislacin aduanera tanto al principio de
facilitacin de comercio exterior como a las MNA, creemos que ello se debe a la falta de
sinergia y complementariedad entre nuestro ente Administrativo Aduanero y las diferentes
instituciones que participan o intervienen en el proceso aduanero de importacin para el
consumo, ya sea para la emisin de algn permiso o para el cumplimiento de algn
requisito.
70
Los Acuerdos de Bali, son un conjunto de medidas de liberalizacin del comercio internacional aprobadas
en la Novena Conferencia de Ministros de la OMC celebrada en Bali (Indonesia), el acuerdo comprende una
decisin sobre la facilitacin del comercio junto con dos textos jurdicos (el Acuerdo sobre Facilitacin del
Comercio y un Protocolo para incorporar este Acuerdo a los Acuerdos de la OMC) y una decisin sobre la
constitucin de existencias pblicas con fines de seguridad alimentaria en los pases en desarrollo. Para
mayor informacin consultar la pgina web de la Organizacin Mundial de Comercio: http:// www.wto.org
71
PER: PERSPECTIVAS EMPRESARIALES, Serie del ITC sobre Medidas No Arancelarias, ITC, Palais des Nations,
1211 Ginebra 10, Suiza publicado en www.intracen.org
56
Multiinstitucional (MAST 72 por sus siglas en ingls) del Centro de Comercio Internacional
(ITC) de la OMC y las Naciones Unidas.
Dentro del documento en lo que concierne al sector de las importaciones, se destacan las
MNA tcnicas las cuales se refieren a los requisitos especficos de un producto como los
lmites de tolerancia para ciertas sustancias, normas de etiquetado o condiciones de
transporte. Estas a su vez se dividen en dos categoras:
Sobre los reglamentos tcnicos y normas ya sea sobre los procesos de produccin,
requisitos de envase, embalaje, marcado y etiquetado se referirn a las solicitudes tcnicas
que cada pas est facultado de requerir ya sea para la salida o ingreso de mercancas; de
este modo se dar cumplimiento con ciertos estndares internacionales como son de
Documento tcnico que evala el impacto de las MNA sobre el sector empresarial, basado en una encuesta
a gran escala realizada en el Per por medio de la cual, las compaas reportaron directamente MNA
gravosas y la razn por la que son consideradas obstculos al comercio; analiza los resultados de la
encuesta y los compara con otras fuentes sobre MNA para identificar obstculos regulatorios, de
procedimiento e infraestructura en el Per y en los pases socios; cubre los sectores ms importantes
incluyendo el agrcola, el de metal y otras manufacturas bsicas, textiles, confecciones, productos a base de
qumicos, plsticos y caucho; incluye opciones de polticas discutidas durante la reunin con las partes
interesadas, la clasificacin de las MNA, y referencias bibliogrficas
72
MULTI-AGENCY SUPPORT TEAM (MAST). Report to the Group of Eminent Persons on Non-Tariff Barriers. Final
Report, 2009.
73
Fuente de consulta: Prembulo del Acuerdo sobre Obstculo Tcnicos al Comercio, GATT 1994.
57
seguridad alimentaria, sanitaria o medio ambiental, en la produccin de mercancas y
aplicacin de insumos controlados.
De igual forma, los Estados podrn requerir se cumplan con normas de envase y embalaje
especial que prevengan o contrarresten algn tipo de dao potencial en el traslado de
mercancas peligrosas as como el requerimiento de algn etiquetado en especial que
indique el riesgo de exposicin de dichas mercancas al sol, al agua, a alguna condicin
climtica diferente o a alguna sustancia, as como indicar su lugar de origen de fabricacin,
pesos, medidas, volumen, etc.
Dentro del marco del Acuerdo sobre Obstculos Tcnicos al Comercio, se permite a los
gobiernos adoptar y aplicar medidas que afecten al comercio y logren alcanzar objetivos
normativos legtimos con el fin de proteger la salud y la seguridad de las personas y del
medio ambiente, a condicin de que no sean discriminatorias ni se utilicen como un
proteccionismo encubierto.
De all que surge el Acuerdo sobre Obstculos Tcnicos al comercio el cual autoriza a los
pases a establecer sus propias normas. Sin embargo, tambin se estipula que las
reglamentaciones se deben basar en principios cientficos y slo se deben aplicar en la
medida que sean necesarias, asimismo debemos recalcar que no deben ser arbitrarias o
injustificables de modo que no generen discriminaciones entre los pases y prevalezca
condiciones idnticas o similares.
74
Glosario de trminos extrado de la pgina web de la Organizacin Mundial de Comercio:
http://www.wto.org
58
Ahora bien, como se mencion, los Obstculos Tcnicos al Comercio engloban las
Verificaciones de Conformidad que implican la revisin de la conformidad de bienes de
acuerdo a normas nacionales o un equivalente internacional, asimismo comprenden
procedimientos obligatorios incluyendo certificaciones, pruebas o inspecciones como
evidencia de que un producto cumple con los reglamentos tcnicos subyacentes.75
Otro ejemplo se presenta en la importacin de los productos a base de qumicos que son
muy importantes para la produccin de mercancas con valor agregado, aqu las
verificaciones de conformidad asociadas al despacho aduanero requeridas por las
autoridades peruanas son un problema recurrente las cuales incluyen autorizaciones
especiales as como protocolos para el otorgamiento de licencias y etiquetado de qumicos
potencialmente perjudiciales para la salud y el medio ambiente.
Por otro lado, la industria farmacutica no est exenta de problemas. Para el otorgamiento
de licencias de importacin, las autoridades peruanas exigen la presentacin del certificado
de buenas prcticas de manufacturas, la Resolucin Directoral de inscripcin en el registro
sanitario y declaracin jurada de dicho registro de parte del importador, todo ello por cada
tipo de medicina a importar. Estas medidas claramente causan retrasos e incrementan los
costos de importacin el cual se ve reflejado en el precio de venta interna.
75
PER: PERSPECTIVAS EMPRESARIALES, Serie del ITC sobre Medidas No Arancelarias, ITC, Palais des Nations,
Ginebra, Suiza publicado en www.intracen.org, p. 40
59
Finalmente, otro claro ejemplo se da en el campo de las telecomunicaciones, electrnica de
consumo y manufacturas, sector importante y trascendental para el crecimiento de nuestro
pas, en cuyo caso para la importacin de varios de estos productos se requiere de un gran
nmero de documentos y permisos que generan retrasos y costos adicionales.
Al tratar este tipo de MNA primero debemos mencionar la disyuntiva generada en torno a
ella, entre como se podr asegurar que los consumidores de un pas reciban mercancas
cuyo consumo sea inocuo y al mismo tiempo garantizar que los estrictos reglamentos en
materia de salud y seguridad alimentaria no se utilicen como excusa para proteger a los
productores nacionales.
De lo mencionado debemos destacar dos cosas, en primer lugar que el acuerdo fue
generado con la finalidad de fomentar la utilizacin de medidas sanitarias y fitosanitarias
armonizadas, comunes entre los miembros de la OMC; sobre la base de normas, directrices
y recomendaciones internacionales, sin que ello requiera que los miembros modifiquen su
nivel adecuado de proteccin de la vida o la salud de las personas, de los animales o de
preservacin de los vegetales; en segundo lugar y la ms importante, es que se establezca
un marco multilateral de normas y disciplinas que sirvan de gua en la elaboracin,
adopcin y observancia de las medidas sanitarias y fitosanitarias para reducir al mnimo
sus efectos negativos que puedan afectar, directa o indirectamente, al comercio
internacional.
Ahora bien, a modo de ejemplo y tal como se hizo en el caso de las MNA sobre Obstculos
Tcnicos al Comercio, daremos algunos ejemplos que se suscitan dentro del procedimiento
76
Fuente de consulta: Prembulo del Acuerdo sobre la aplicacin de Medidas Sanitarias y Fitosanitarias,
GATT 1994 de la OMC.
60
aduanero de importacin para el consumo, as respecto a las medidas sanitarias y
fitosanitarias se detecta la siguiente regulacin de ndole discriminatorio y para la cual no
encontramos algn fundamento que justifique su dacin.
Consideramos que esta exigencia carece de todo fundamento jurdico y fctico, dado que
no encontramos razn suficiente que la justifique, ms aun cuando con anterioridad al
arribo de una mercanca de origen vegetal se tramita el denominado Permiso Fitosanitario
de Importacin (en adelante PFI) que no es ms que el documento oficial emitido por
SENASA, que autoriza la importacin de plantas, productos vegetales y otros artculos
reglamentados, de algn pas en especfico, aqu se solicita ciertas exigencias como son
que la mercanca a importar venga amparada por un certificado oficial del pas de origen,
que los productos estn contenidos en envases nuevos, de primer uso y la inspeccin
fitosanitaria en el punto de ingreso al pas; los requisitos son solicitados para determinado
77
Decreto Supremo N 032-2003-AG SENASA, Reglamento de Cuarentena Vegetal, Artculo 49, literal b)
61
tipos de mercancas que son calificadas como riesgosos (CRF 3 al CRF 5) 78 por ser
vulnerables a contraer plagas lo cual atenta contra la salud.
Por otro lado, debemos tener en cuenta que en la solicitud de inspeccin fitosanitaria se
ingresan todos los datos de la mercanca a importar como son el nombre del importador,
descripcin del producto, partida arancelaria, pesos del manifiesto tarjado, envase, pas de
origen, uso al que se destina, puesto de control cuarentenario y finalmente se adjunta el
certificado oficial del pas de origen que indica el cumplimento de todos los requisitos
exigidos en el PFI antes del embarque de la mercanca.
Sostenemos que la informacin ingresada en la solicitud, resulta ser suficiente para que la
autoridad sanitaria reconozca e identifique de manera ptima y oportuna la mercanca que
se nacionalizar.
Se dan un sin nmero de casos en los cuales dicha MNA causa graves perjuicios al
importador al no permitirle pasar inspeccin a su mercanca sin que antes se numere la
DAM, presentndose el caso en que por motivos que pueden ir desde un error en la
emisin en la factura comercial de exportacin o un error en la emisin del documento de
transporte, hasta una incorrecta transmisin de los pesos en el manifiesto; el importador
debe esperar a corregir estos errores para numerar su despacho, cuando bien se podra ir
pasando inspeccin con SENASA apenas llegue la mercanca a frontera e ir ganando
tiempo. Se calcula que el importador pierde de 2 a 3 das en subsanar deficiencias para la
numeracin de su despacho antes de pasar inspeccin y la situacin se agrava mucho ms
cuando se numera la DAM y el despacho es asignado a canal de control naranja o rojo, ello
implicar un retraso an mayor que puede ir de 1 a 3 das ms.
Como hemos visto, no detectamos razn suficiente que justifique la exigencia contenida en
el artculo 49 literal b) del Reglamento de Cuarentena Vegetal, detectndose de este modo
un caso en concreto de una MNA en el procedimiento de importacin para el consumo en
el Per.
78
Resolucin Directoral 002-2012-AG-SENASA-DSV, Establecen Categoras de Riesgo Fitosanitario de
plantas, productos vegetales y otros artculos reglamentados.
62
SUBCAPTULO III. Consecuencias Jurdicas De La Vulneracin Del Principio De
Facilitacin De Comercio Exterior De Parte De Las Principales Medidas No
Arancelarias Presentes En El Procedimiento De Importacin Para El Consumo
Como se vino desarrollando a lo largo del presente captulo, las principales MNA presentes
en el proceso de importacin para el consumo constituyen medidas gravosas para los
intereses de los importadores e infringen lo normado por el principio de facilitacin de
comercio exterior.
Respecto a ello debemos analizar porque dichas MNA son consideradas como tales y
porque decimos que vulneran el principio bajo estudio.
Como se coment, no todos los Obstculos Tcnicos al Comercio y no todas las Medidas
Sanitarias y Fitosanitarias constituyen MNA que traban el comercio, sino que muchas de
ellas sern justificas por obedecer a patrones de proteccin en mbitos como la salud y la
vida de las personas, de los animales o referido a la preservacin del medio ambiente, sin
embargo otro tanto no cumplir con un objetivo lcito sino ms bien tendr una finalidad
proteccionista encubierta por una falsa licitud, la cual es invlida y sancionada por la
OMC.
As, afirmamos que existe una vulneracin a dicho principio porque, al mencionarse en el
primer prrafo del Art. 4 de la Ley General de Aduana que Los servicios aduaneros son
esenciales y estn destinados a facilitar el comercio exterior, a contribuir al desarrollo
nacional y a velar por el control aduanero y el inters fiscal79, las MNA afectan
directamente el carcter facilitador de este principio, entendindose por facilitacin, como
el hecho de adoptar todas las medidas necesarias para el correcto desenvolvimiento del
comercio exterior en el trmite aduanero de mercancas, esto es que los procedimientos de
79
Decreto Legislativo 1053: Ley General de Aduanas, Artculo 4.
63
control debern ejecutarse sin ocasionar demora ms all de la necesaria conforme a los
plazos sealados por ley.
Asimismo, las MNA impuestas contravendrn con el desarrollo nacional dado que, tendrn
repercusiones negativas para el comercio exterior en cuanto a costos de operacin y
tiempo, generando como consecuencia de ello, la afectacin de ciertos derechos
constitucionales como el progreso econmico y de bienestar social que tiene toda persona
(Art. 23 Constitucin Poltica del Per) y Derechos Fundamentales como el derecho a un
nivel de vida adecuado (Art. 25 Declaracin Universal de los Derechos Humanos), la
afectacin de estos derechos ser desarrollada ms adelante.
En cuanto al control aduanero e inters fiscal, si bien se ver incrementado y hasta podra
pensarse que perfeccionado, ser un control abusivo y proteccionista no cumpliendo los
compromisos internacionales adoptados por el Per con respecto a la OMC.
Ahora bien, consideramos adems que las MNA anteriormente expuestas, vulneran el
principio bajo estudio porque dilatan y entorpecen el proceso aduanero mediante la
adopcin de medidas discriminatorias y proteccionistas. Entendemos que las MNA son
discriminatorias cuando vulneran el principio de no discriminacin recogido en el
prembulo del Acuerdo General sobre Aranceles Aduaneros y Comercio (GATT de 1947)
esto es que se establezcan distinciones entre situaciones similares como el de tratar
situaciones diferentes de manera formalmente idntica80. El principio de no
discriminacin se plasma en dos obligaciones fundamentales: la obligacin de trato de la
nacin ms favorecida y la obligacin de trato nacional.
El Acuerdo indica que mientras que el principio de nacin ms favorecida tiene por
objeto garantizar que un pas miembro no establezca discriminaciones entre productos
similares originarios de otros pases miembros de la OMC o a ellos destinados, el principio
de trato nacional se refiere al trato que ha de otorgarse a los productos importados una vez
que stos han entrado en el territorio de un miembro 81.
80
Texto extrado del Acuerdo General sobre Aranceles Aduaneros y Comercio, GATT 1994.
81
Ibdem.
64
El principio del trato nacional se rige por el artculo III del GATT para el comercio de
mercancas. De este modo estaremos ante una MNA ilcita cuando se considere
discriminatoria y proteccionista bajo los parmetros antes dados.
En este sentido podemos comprobar y concluir que las MNA expuestas anteriormente,
vulneran el principio de facilitacin de comercio exterior por comprender los postulados
sobre medidas discriminatorias y proteccionistas y por contravenir lo normado por el
artculo 4 de la Ley General de Aduanas vigente.
65
Por otro lado, no slo tendremos consecuencias de ndole econmico que afectarn al
importador, sino que tambin estaremos frente a la vulneracin de ciertos derechos
recogidos en nuestra constitucin y de derechos fundamentales recogidos en la Declaracin
Universal de los Derechos Humanos, por ello consideramos que tal vulneracin es de
necesario desarrollo.
Dicho esto en cuanto a la jerarqua de las normas aduaneras, al igual que en cualquier otra
rama del derecho, la Constitucin se encuentra en la cspide de la pirmide normativa.
Del mismo modo, el artculo 63 consagra que el comercio exterior es libre, lo cual elimina
el establecimiento de restricciones al trfico internacional de mercancas distintas al
arancel, salvo por temas de seguridad, patrimonio cultural, sanidad y flora y fauna en
peligro de extincin. Asimismo, indica que la inversin nacional y la extranjera se sujetan
a las mismas condiciones. Si otro pas o pases adoptan medidas proteccionistas o
discriminatorias que perjudiquen el inters nacional, el Estado puede, en defensa de ste,
adoptar medidas anlogas.
Finalmente, las MNA restringen derechos de libertad de empresa como los recogidos en el
artculo 58 el cual seala que la iniciativa privada es libre y se ejerce en una economa
social de mercado o el artculo 59 el cual indica que el Estado estimula la creacin de
riqueza y garantiza la libertad de trabajo y la libertad de empresa, comercio e industria. El
Estado brinda oportunidades de superacin a los sectores que sufren cualquier desigualdad;
en tal sentido, promueve las pequeas empresas en todas sus modalidades.
66
3.3.2. En Relacin A Los Derechos Humanos
El artculo citado indica que, toda persona tendr derecho a un nivel adecuado, siendo que
en el caso que nos concierne, el acceso a un nivel de vida adecuado resultar de la libre
comercializacin y sin restricciones de los distintos tipos de mercancas que puedan ser
destinadas al procedimiento de importacin para el consumo; obtendremos como
consecuencia de ello que, un comercio exterior libre de barreras y obstculo innecesarios
como lo son las MNA, impulsar la creacin de un entorno en el que todas las personas
involucradas con esta actividad, podrn procurarse para s mismas y para los suyos el
acceso a un nivel de vida adecuado.
En torno a este derecho, debemos resaltar las palabras del profesor Thomas Pogge en su
obra La Pobreza en el Mundo y los Derechos Humanos en la cual indica que el
problema social de la pobreza est estrechamente relacionado con la manera en que la
misma sociedad y sobre todo el estado mira a este grupo de personas inmersas en este
fenmeno
De este modo el profesor Pogge nos insta a no slo mirar el fenmeno de la pobreza como
un problema social que debe ser eliminado sino que debemos destinar todos nuestros
esfuerzos para alcanzar este objetivo, ello incluye a que nuestras normas aduaneras y todas
aquellas normas que intervengan en el proceso de comercio exterior, vayan acorde a este
82
P. THOMAS W., La Pobreza en el Mundo y Los Derechos Humanos, Ediciones Paidos Ibrica, Barcelona
2005, p. 15.
67
derecho estando encaminadas a procurar el acceso a un nivel de vida adecuado y a alcanzar
el bienestar social.
Al igual que se menciono la infraccin de parte de las MNA a la Ley General de Aduanas,
a la propia Constitucin y a la Declaracin Universal de Derechos Humanos, tambin es
necesario destacar la vulneracin a la ley que rige todas las acciones y procedimientos de
la administracin, nos referimos a la Ley General del Procedimiento Administrativo, Ley
27444.
La transgresin estar relacionada con lo sealado por el artculo 3 del ttulo preliminar al
mencionar que, La presente ley tiene por finalidad establecer el rgimen jurdico aplicable
para que la actuacin de la Administracin Pblica sirva a la proteccin del inters general,
garantizando los derechos e intereses de los administrados y con sujecin al ordenamiento
constitucional y jurdico en general. 83
Como vimos, las MNA generarn el efecto contrario a la finalidad de la citada ley, esto es
que mediante la creacin de obstculos y barreras al comercio exterior de parte de muchas
entidades administrativas que intervienen en el procedimiento aduanero de importacin
para el consumo, no se cumpla con hacer prevalecer el inters general, proteger los
derechos e intereses de los administrados adems de infringir principios administrativos
como el impulso de oficio, de razonabilidad y de informalismo.
83
Ley 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, Artculo 3.
84
Ley 27444, Ley del Procedimiento cit.
68
3.5. En Relacin A Los Acuerdos Comerciales Celebrados Por El Per Ante La OMC
Respecto a este punto en primer lugar debemos mencionar que los distintos acuerdos
celebrados por el Per con la OMC, al ser incorporados a nuestra legislacin de
conformidad con los artculos 56 85 y 102 86 inciso 3 de nuestra Constitucin y al ser
considerados como tratados de ndole comercial al tener que ser aprobados por el congreso
mediante Resolucin Legislativa y ratificados por el Presidente de la Repblica mediante
Decreto Supremo de conformidad con la Ley 26647 87, gozan de rango de ley y por tal
motivo gozan de plena validez, reconocimiento y obligatoriedad para todas las decisiones y
leyes que emita el Per en lo que concierne a la actividad del comercio exterior,
principalmente en torno a las dos MNA anteriormente desarrolladas, presentes en el
proceso de importacin para el consumo.
En ese sentido, en palabras del doctor Rubio Correa los tratados son acuerdos del Per
con otros Estados o con organismos internacionales. Pueden ser bilaterales o multilaterales.
Como podr apreciarse, la forma como los tratados se insertan dentro del derecho peruano
es muy importante porque ello determina cules normas internas pueden modificarlos y
cules no. por ejemplo, si los tratados tuvieran condicin inferior a la ley, cualquier ley
interna podra dejarlos sin efecto, esto sin embargo, sera contrario al principio de derecho
85
Constitucin Poltica del Per: Artculo 56.- Los tratados deben ser aprobados por el Congreso antes de
su ratificacin por el Presidente de la Repblica, siempre que versen sobre las siguientes materias:
1. Derechos Humanos.
2. Soberana, dominio o integridad del Estado.
3. Defensa Nacional.
4. Obligaciones financieras del Estado.
Tambin deben ser aprobados por el Congreso los tratados que crean, modifican o suprimen tributos; los
que exigen modificacin o derogacin de alguna ley y los que requieren medidas legislativas para su
ejecucin.
86
Constitucin Poltica del Per: Artculo 102.- Son atribuciones del Congreso: 3. Aprobar los tratados,
de conformidad con la Constitucin.
87
Ley 26647: Establecen normas que regulan actos relativos al perfeccionamiento nacional de los Tratados
celebrados por el Estado Peruano.
Artculo 2: La aprobacin legislativa de los tratados a que se refiere el artculo 56o de la Constitucin
Poltica, corresponde al Congreso de la Repblica, mediante Resolucin Legislativa; y su ratificacin al
Presidente de la Repblica, mediante Decreto Supremo. Cuando los tratados no requieran la aprobacin
legislativa, el Presidente de la Repblica los ratifica directamente, mediante Decreto Supremo, de acuerdo a
lo previsto en el Artculo 57o de la Constitucin. En ambos casos, el Presidente de la Repblica emite,
adems, el respectivo instrumento de ratificacin.
69
internacional que hace que los tratados sean obligatorios, salvo que un Estado los denunci
formalmente. 88
De este modo, se plantea una diferencia cuando un gobierno miembro considera que otro
gobierno miembro est infringiendo un acuerdo o un compromiso que haba contrado en
el marco de la OMC. Los acuerdos de la OMC son obra de los propios gobiernos
miembros, siendo estos el resultado de las negociaciones entre ellos. La responsabilidad de
la solucin de las diferencias recae asimismo en ltima instancia en los gobiernos
miembros a travs del rgano de Solucin de Diferencias. 89
Sabemos que el comercio exterior, es una oportunidad muy ventajosa para los pases que la
saben aprovechar pero a la vez es peligrosa para aquellos que slo buscan beneficiarse a
consta del perjuicio de los dems.
El Per a lo largo de los ltimos aos, ha sabido aprovechar muy bien su condicin de pas
en desarrollo para mostrar al mundo la riqueza que nos rodea, los recursos que podemos
proveer, pero sobre todo la disposicin que mostramos para la apertura de nuestros
mercados, prueba de ello son los 18 Tratos de Libre Comercio, entre acuerdos regionales y
bilaterales celebrados con las ms importantes economas del mundo.
88
M. RUBIO CORREA, Introduccin al Derecho, cit. p. 114
89
Fuente de consulta pgina web de la Organizacin Mundial de Comercio sobre Solucin de diferencias:
http://www.wto.org
70
Sin embargo, debemos recordar que dentro de los distintos contenidos que se negocian en
dichos acuerdos, se tratan principalmente temas relacionados a la reduccin de impuestos
para determinadas partidas arancelarias y no sobre la reduccin o eliminacin de las MNA.
Con ello queremos decir que, el Per para generar un verdadero entorno de libre comercio,
debe tambin incluir, dentro de sus polticas comerciales, una agenda de reduccin de
MNA y la mejor manera de empezar es dotando del marco normativo idneo a los distintos
procedimientos aduaneros y a su vez destacar el rol que desempea el principio de
facilitacin de comercio exterior.
Sostenemos que slo de este modo podremos evitar las posibles consecuencias jurdicas
que la adopcin de MNA pueda generarnos.
90
Decreto Legislativo 1235, que Modifica la Ley General de Aduanas aprobada por Decreto Legislativo N
1053.
71
tambin incluyeron y estn orientadas a la simplificacin de procesos en base a lo que dicta
el principio de facilitacin de comercio exterior.
En tercer lugar, debemos tener en cuenta que inclusive en el ao 2007 se promulg la Ley
28977 Ley de Facilitacin de Comercio Exterior que si bien a la fecha se encuentra
derogada a raz de la vigencia de la Nueva Ley General de Aduanas, salvo los artculos 1,
8, 9 y 10; tambin promova el cumplimiento de los compromisos relativos a
procedimientos aduaneros y facilitacin del comercio comprendidos en los acuerdos
comerciales suscritos por el Per.
Adems, cabe resaltar que el 28 de julio del presente ao el Per ratifico, junto con Arabia
Saudita, el nuevo Acuerdo sobre Facilitacin de Comercio Exterior de la OMC,
encontrndose en un 80% de las ratificaciones necesarias para que el acuerdo entre en
vigor.
a) Todos los derechos y cargas de cualquier naturaleza que sean, distintos de los derechos
de importacin y de exportacin y de los impuestos a que se refiere el artculo III,
percibidos por las partes contratantes sobre la importacin o la exportacin o en conexin
con ellas, se limitarn al coste aproximado de los servicios prestados y no debern
constituir una proteccin indirecta de los productos nacionales ni gravmenes de carcter
fiscal aplicados a la importacin o a la exportacin.
c) Las partes contratantes reconocen tambin la necesidad de reducir al mnimo los efectos
y la complejidad de las formalidades de importacin y exportacin y de reducir y
72
simplificar los requisitos relativos a los documentos exigidos para la importacin y la
exportacin.91
Afirmamos que slo a travs del fomento de este principio se lograr: (i) el funcionamiento
de la dinmica y operativa propia del comercio exterior peruano; (ii) un adecuado y
necesario nivel de cumplimiento de las disposiciones sobre procedimientos aduaneros y
facilitacin del comercio exterior; y (iii) un adecuado y necesario nivel de competitividad
que nos permita, como pas, consolidarnos como un destino atractivo para las inversiones
extranjeras.
Nuestra justificacin al cambio del artculo 4 del Decreto Legislativo 1053, Ley General de
Aduanas, gira en torno al cambio sustancial y necesario que requiere este artculo al incluir
dentro de su postulado no slo a la Administracin Aduanera como nico ente responsable
para el cabal cumplimiento de lo normado por el principio de facilitacin de comercio
exterior sino que tambin se incluyan a todos aquellas entidades gubernamentales que
intervienen en la actividad aduanera.
Sostenemos que con ello se dejarn de producir en gran nmero, muchas de las MNA
presentes hoy en el Derecho Aduanero y en especfico en el procedimiento de importacin
para el consumo.
Asimismo, es necesario establecer un rgimen de libre comercio que no slo dirija nuestros
esfuerzos a la eliminacin de las Medidas Arancelarias o Para Arancelarias sino tambin la
erradicacin de las MNA, para ello como lo seala el economista Cesar Pearanda,
91
Texto extrado del Acuerdo General sobre Aranceles Aduaneros y Comercio, Articulo VIII, GATT 1994.
73
para lograr este objetivo es necesario libertad individual para hacer empresa y
competir, existencia de un Estado de Derecho y de estabilidad jurdica e informacin
transparente y oportuna. 92
Los servicios aduaneros son esenciales y estn destinados a facilitar el comercio exterior, a
contribuir al desarrollo nacional y a velar por el control aduanero y el inters fiscal.
Los servicios aduaneros son esenciales y estn destinados a facilitar el comercio exterior, a
contribuir al desarrollo nacional y a velar por el control aduanero y el inters fiscal.
92
C. PEARANDA CASTAEDA, Agenda Econmica para el cambio: Crecer con menos pobreza e inequidad,
Computextos, Lima, 2008, p.159
74
CONCLUSIONES
5.- Es necesario proponer los lineamientos y bases para una reforma del Artculo 4 de la Ley
General de Aduanas, con la finalidad de involucrar a toda aquella entidad gubernamental, que
intervenga en cualquier procedimiento aduanero y en especfico en el procedimiento de
importacin para el consumo, a la dacin de normas que permitan el correcto desarrollo y
facilitacin de las actividades aduaneras segn lo normado por el principio de facilitacin de
comercio exterior.
75
6.- La modificatoria del Artculo 4 de la Ley General de Aduanas traer como principales
consecuencias: (i) La eliminacin de normas que regulan la actividad aduanera y que son
consideradas como Medidas No Arancelarias, (ii) Eliminar obstculo y barreras presentes en
el procedimiento de importacin para el consumo, (iii) Como consecuencia inmediata, los
operadores de comercio exterior, en especial el importador, vern disminuidos sus costos y
tiempos en una operacin de importacin, trayendo consigo el incremento de importacin de
bienes intermedios para la posterior exportacin de bienes finales con valor agregado, (iv)
Finalmente, el Per seguir proyectando la imagen de un pas responsable y respetuoso de los
distintos acuerdos comerciales celebrados con la comunidad internacional de comercio.
76
Fuentes citadas
A. Legislacin
1. Legislacin internacional
Manual sobre la Legislacin Comercial del Japn. Publicacin de las Naciones Unidas
para el Programa de Asistencia Tcnica de la UNCTAD sobre el Sistema Generalizado de
Preferencias, Nairobi, Volumen I, 1976, p. 10.
77
2. Legislacin nacional
Modifican la Ley General de Aduanas aprobada por Decreto Legislativo 722 promulgada
el 11 de noviembre de 1991, mediante el Decreto Ley 26014 promulgada el 07 de
diciembre de 1992.
Modifican la Ley General de Aduanas aprobada por Decreto Legislativo N 1053 mediante
Decreto Legislativo 1235 promulgado el 26 de setiembre del 2015.
78
Reglamento de Organizacin y Funciones de la Superintendencia de Aduanas y
Administracin Tributaria, promulgada mediante Decreto Supremo 115-2002-PCM el 23
de octubre del 2002.
B. Fuentes hermenuticas
Acuerdos Comerciales del Per, disponible en la pgina web del Ministerio de Comercio
Exterior y Turismo sobre Acuerdos Comerciales: http://www.acuerdoscomerciales.gob.pe
79
Facilitacin del Comercio: Negociaciones, Inicio de las negociaciones sobre facilitacin
del comercio, disponible en pgina web de la Organizacin Mundial de Comercio:
https://www.wto.org/spanish/tratop_s/tradfa_s/tradfa_negoti_s.htm
C. Fuentes bibliogrficas
CARBAJAL CONTRERAS, M., Derecho Aduanero, Porrua, Mxico, 2015, XIII Edicin,
p. 4.
80
CENTRO DE COMERCIO INTERNACIONAL (ITC) Documento Tcnico. Per:
Perspectivas Empresariales. Serie del ITC sobre Medidas No Arancelarias, XVIIIi,
Ginebra, 2013, p. 40,103.
COSIO JARA F., El Principio De Facilitacin: El Principio Primus Inter Pares Del
Derecho Aduanero. En Revista electrnica IUS 360, disponible en la pgina web:
http://www.ius360.com/sin-categoria/el-principio-de-facilitacion-el-principio-primus-inter-
pares-del-derecho-aduanero/
81
FLORES NOHESSELL M. Los Puertos del Per, IEHMP, Lima, 1986, pg. 35-39.
PLA RODRIGUEZ, A. Los principios del Derecho del Trabajo, De Palma, Buenos Aires,
1990, 2da. ed. p. 7.
82