CURSO DE DIREITO

DIREITO PENAL III

PROFESSOR: GECIVALDO VASCONCELOS
AULA: CRIMES CONTRA O PATRIMNIO PRIMEIRA PARTE

1. FURTO
O tipo bsico desse delito est assim insculpido: Art. 155. Subtrair, para si ou
para outrem, coisa alheia mvel: Pena recluso, de 1 (um) a 4 (quatro) anos, e multa.

1.1. Objeto jurdico

Tutela-se o patrimnio, tanto sob o aspecto da propriedade quanto da posse.

1.2. Objeto material

A coisa alheia mvel.
No podem ser objeto de furto:
a) o ser humano vivo, visto que no se trata de coisa;
b) o cadver, sendo que sua subtrao pode, em regra, se constituir crime contra o
respeito aos mortos (art. 211 do CP). Quando, contudo, o cadver for propriedade de
algum (instituio de ensino, por exemplo), pode ser objeto do crime de furto, visto
possuir valor econmico[1];
c) coisas que nunca tiveram dono (res nullius) e coisas abandonadas (res derelicta);
sendo que quem se assenhora desses bens adquire a propriedade dos mesmos,
segundo art. 1.263 do Cdigo Civil, portanto no comete crime nenhum;
d) coisa perdida (res derelicta). Quando algum se apropria dolosamente de coisa
perdida por terceiro comete, em tese, o crime de apropriao de coisa achada (CP, art.
169, pargrafo nico, II). No se considerada perdida a coisa que simplesmente
esquecida pelo proprietrio em local determinado, podendo ser reclamada a qualquer
momento[2] (por exemplo: pessoa que esquece um livro em sala de aula. Acaso algum
se apodere do mesmo, comete o crime de furto);
e) coisas de uso comum (res commune omnium), como o ar, luz do sol, gua do mar ou
dos rios, exceto se forem destacadas do local de origem e exploradas individualmente
(por exemplo: gua encanada para uso exclusivo de algum[3]). Lembra-se, ainda, que
existe o crime de usurpao de guas (art. 161, 1, I, do CP), consistente na conduta de
desviar ou represar, em proveito prprio ou de outrem, guas alheias. Portanto, quem
desvia curso natural de gua (de um igarap, por exemplo) para se beneficiar do mesmo,
evitando que ele passe pelo terreno do vizinho (que antes era seu caminho natural)
comete o crime de usurpao de guas, afastando-se a possibilidade de furto;
f) os imveis.

Podem ser objeto de furto:

a) coisas ligadas ao corpo humano, como, por exemplo, olhos de vidro, perucas,
dentaduras, prteses mecnicas, orelhas de borracha etc[4];
b) segundo alguns doutrinadores (a posio no pacfica), o ouro da arcada dentria do
defunto, visto que pertenceria a seus herdeiros[5]. Nesse caso o crime de violao de
sepultura seria absorvido pelo crime de furto;
c) semoventes (animais), visto que fazem parte do patrimnio do respectivo proprietrio.
O furto de gado conhecido como abigeato;
d) navios e aeronaves, visto que para o direito penal no vale a noo cvel de imveis.
So penalmente considerados mveis todos os bens corpreos que so passveis de
remoo de um lugar para o outro;
e) coisas que estejam fora do comrcio, como bens pblicos e bens gravados com
clusula de inalienabilidade, desde que tenham dono[6];
f) talo de cheque e folha avulsa de cheque, posto entender-se que possuem valor
econmico, causando tambm o fato prejuzo vtima, visto que ter que pagar taxas para
o cancelamento da crtula. Quanto subtrao de carto bancrio ou de carto de
crdito, entende-se no haver crime de furto, pois sua reposio feita sem nus para a
vtima[7]. Ressalve-se que tais entendimentos no so pacficos.

1.3. Sujeito ativo

Trata-se de crime comum. Qualquer um pode pratic-lo, exceto o proprietrio do
bem ou o seu legtimo possuidor. O proprietrio no pode cometer referido crime, visto
no haver a possibilidade de furto de coisa prpria (pode ocorrer em tal circunstncia, no
mximo, o crime previsto no art. 346 do CP)[8]. O legtimo possuidor, acaso se aproprie
da coisa de terceiro que se encontra em seu poder, comete o crime de apropriao
indbita (art. 168 do CP).
Fala-se em famulato quando o furto realizado pelo empregado em detrimento dos
bens de seu patro. Ressalte-se que mesmo que o empregado tenha a posse de
determinado bem pertencente a seu empregador, se acaso subtrai-lo, comete o crime de
furto, isto se a posse for vigiada. o caso, por exemplo, do caixa de um supermercado,
que subtrai dinheiro que est manuseando. Nesse caso, no ocorre o crime de
apropriao indbita (art. 168 do CP), visto este exigir que o sujeito passivo tenha a
posse desvigiada do bem apropriado. Quando o bem fica sob o poder do empregado
apenas no local de trabalho, entende-se que tem mera deteno ou posse vigiada da
coisa[9].

1.4. Sujeito passivo

Pode ser, no dizer de Fernando Capez (2006, v.2, p. 374): Qualquer pessoa,
fsica ou jurdica, que tem a posse ou a propriedade do bem. Tal assertiva afasta da
proteo legal aquele que detm a transitria disposio material do bem, como, por
exemplo, a balconista de uma loja, o operrio de uma fbrica. Nessa hiptese, a vtima
do furto o proprietrio do bem.
Portanto, o sujeito passivo do crime de furto ser o proprietrio ou o legtimo
possuidor da coisa subtrada[10].
Ponto interessante levantado por Cleber Masson (2010, v. 2, p. 309), no caso de
ladro que furta de ladro, conforme segue:

O ladro que furta ladro, relativamente coisa por este subtrada, comete
crime de furto. O bem cada vez mais se distancia da vtima, tornando ainda
mais improvvel sua recuperao. O sujeito passivo, porm, no ser o primeiro
larpio, mas sim o proprietrio ou possuidor da coisa, vtima do delito inicial.

Mesmo que no seja identificada a vtima (sujeito passivo) do furto, entende a

doutrina ser possvel a punio do sujeito ativo, se houver a certeza que houve a
subtrao de bem de terceiro, considerando que o crime em referncia de ao penal
pblica incondicionada[11].

1.5. Tipo objetivo

O tipo bsico do art. 155 do CP de extrema clareza: Subtrair, para si ou para
outrem, coisa alheia mvel.
Subtrair significa, basicamente, retirar de outrem (proprietrio ou possuidor) alguma
coisa, sem o seu consentimento. necessrio, ainda, que essa coisa seja mvel.
Mvel: a coisa que se desloca de um lugar para outro. Trata-se do sentido real,
e no jurdico. Assim, ainda que determinados bens possam ser considerados imveis
pelo direito civil, como o caso dos materiais provisoriamente separados de um prdio
(art. 81, II, CC: No perdem o carter de imveis: II os materiais provisoriamente
separados de um prdio, para nele se reempregarem), para o direito penal so
considerados mveis, portanto suscetveis de serem objeto do delito de furto (NUCCI,
2006, p. 659). Nesse sentido tambm ensina Capez (2006, v.2, p. 372): irrelevante o
conceito fornecido pela lei civil, que considera imveis determinados bens, como os
navios, por pura fico legal. Nesse caso, pouco importa a definio civil, pois, para fins
penais, sero considerados mveis.
Sintetiza muito bem Cleber Masson (2010, v. 2, p. 308), que subtrair engloba duas
hipteses distintas:

(1) o bem retirado da vtima; e

(2) o bem espontaneamente entregue ao agente, mas ele, indevidamente, o
retira da esfera de vigilncia da vtima.

A primeira hiptese a mais comum. Pode ocorrer por vrios meios, considerando
que o furto um crime de forma livre (de contedo variado). possvel, por exemplo, o
agente utilizar uma criana ou um animal treinado para subtrair bens de terceiros, assim
como pode agir na presena ou ausncia do proprietrio ou possuidor do bem. Quando
age na presena do proprietrio ou possuidor, no poder o sujeito ativo utilizar de
violncia ou grave ameaa para intimidao da vtima ou do mero detentor do bem; visto
que nessa hiptese, e tambm quando a vtima reduzida impossibilidade de
resistncia (quando dopada, por exemplo), haver crime de roubo (art. 157 do CP).
Na segunda hiptese, em que a vtima entrega o bem ao agente que o subtrai,
temos o seguinte exemplo: algum chega em uma concessionria de automveis e pede
para dar uma volta no ptio da empresa (sob vigilncia do vendedor) em um carro que
encontra-se venda, para testar o veculo. Entra no carro, comea a rodar lentamente,
porm repentinamente acelera e foge, subtraindo o bem.
Alerta-se que no se pode confundir a segunda hiptese, com a ocorrncia do
crime de estelionato (art. 171 do CP), visto que neste o agente utiliza de meio fraudulento
para fazer com que a vtima lhe entregue voluntariamente a vantagem indevida, sem
esperar a imediata devoluo. No furto, quando se tratar de forma de execuo parecida,
a vtima entrega o bem esperando a devoluo imediata, porm em ato contnuo, o
agente foge com o bem[12].
1.6. Tipo subjetivo
Alm do dolo de subtrair (animus furandi), exige o tipo em evidncia a inteno do
agente de assenhoramento definitivo da coisa (em benefcio prprio ou de terceiro)
animus rem sibi habendi, que fica evidente na expresso para si ou para outrem. H,
portanto, a exigncia da presena do chamado elemento subjetivo do tipo especfico.
No necessria a inteno de lucro (animus lucrandi), de modo que acaso o
agente subtraia bens, por exemplo, para dar aos pobres ou apenas para prejudicar a
vtima (por exemplo, depois de subtrair destri o bem), mesmo assim estar cometendo o
crime em evidncia.
H tambm a seguinte hiptese vislumbrada pela doutrina (MASSON, 2010, v. 2,
pp. 310-311): Se um credor subtrai bens do devedor para se ressarcir de dvida no
paga, o crime no ser de furto, em face da ausncia do animus rem sibi habendi, mas
de exerccio arbitrrio das prprias razes [...], na forma prevista no art. 345 do Cdigo
Penal.
No h furto culposo.

1.7. Consumao e tentativa

Dissertando sobre o momento da consumao do crime de furto, Rogrio Sanches
Cunha (2008, v.3, pp. 119-120) bem sintetiza a polmica que norteia referida temtica:

No que tange consumao, h quatro correntes disputando a prevalncia:

a) contrectacio: a consumao se d pelo simples contato entre o agente e a
coisa alheia, dispensando o seu deslocamento;
b) amotio (ou apprehensio): d-se a consumao quando a coisa subtrada
passa para o poder do agente, mesmo que num curto espao de tempo,
independentemente de deslocamento ou posse mansa e pacfica;
c) ablatio: a consumao ocorre quando o agente, depois de apoderar-se da
coisa, consegue desloc-la de um lugar para outro;
d) ilatio: para ocorrer a consumao, a coisa deve ser levada ao local desejado
pelo ladro para ser mantida a salvo.
O STF e o STJ adotam a segunda (amotio).

As quatro correntes acima referidas, segundo Greco (2009, v.III, pp. 15-16),
atualmente resumem-se basicamente em duas, com as seguintes orientaes:

a) o furto se consuma no momento em que a res retirada da esfera de

posse e disponibilidade da vtima, ingressando, consequentemente, na do
agente, ainda que no tenha ele a posse tranqila sobre a coisa;
b) a consumao somente ocorre quando a res retirada da esfera de
posse e disponibilidade da vtima, ingressando, consequentemente, na do
agente, que, obrigatoriamente, dever exercer, mesmo que por curto espao
de tempo, a posse tranqila sobre a coisa.
So, portanto, duas correntes que divergem, basicamente, sobre a
necessidade ou no do agente exercer a posse tranqila sobre a coisa, depois
de t-la retirado da esfera de disponibilidade da vtima.
[]
Nossos Tribunais Superiores tm descartado a necessidade da posse
tranquila sobre a coisa [].
 Capez (2006, v.2, pp. 375-376), a seu turno, assevera que, independentemente da
polmica sobre a regra geral para o momento consumativo, deve-se considerar que o
furto se consuma nas seguintes situaes especiais: a) extravio (perda) do bem
subtrado; b) priso em flagrante de um dos agentes e fuga dos demais com a res; e c)
subtrao de parte dos bens que o agente se dispe a furtar.
Tratando-se de crime material, perfeitamente possvel a tentativa no delito em
estudo, ocorrendo esta quando o agente, por razes alheias sua vontade, no consegue
retirar o bem do domnio do seu titular.
Diante de tudo que foi dito, resta claro que atualmente prevalece no Brasil a
teoria da inverso da posse[13] para explicar o momento em que o furto se consuma,
descartando-se a necessidade de posse tranquila.
H tambm debate sobre a necessidade ou no do bem subtrado ser retirado
da esfera de vigilncia da vtima para o crime se consumar. Isto porque pode o larpio,
segundo pensamos, no ter a posse tranquila do bem, mas j t-la retirado da esfera de
vigilncia da vtima (por exemplo: o agente aps subtrair o bem empreende fuga, sendo
que a vtima o perde de vista, porm durante a fuga ainda no h posse tranquila
alguns policiais desconfiam do larpio e o abordam, vindo a descobrir que houve o furto).
Diante dessa polmica j se manifestou o STJ reiteradamente dizendo que no
necessrio que a coisa subtrada seja retirada da esfera de vigilncia da vtima para se
consumar o delito, segundo bem pontuado no seguinte aresto[14]:

[]
I O delito de furto se consuma no momento em que o agente se torna
possuidor da res subtrada, pouco importando que a posse seja ou no mansa e
pacfica. Assim, para que o agente se torne possuidor, prescindvel que
a res saia da esfera de vigilncia da vtima, bastando que cesse a
clandestinidade (Precedentes do STJ e do c. Pretrio Excelso).
II A jurisprudncia do STF (cf. RE 102.490, 17.9.87, Moreira; HC 74.376, 1
T., Moreira, DJ 7.3.97; HC 89.653, 1 T., 6.3.07, Levandowski, DJ 23.3.07),
dispensa, para a consumao do furto ou do roubo, o critrio da sada
da coisa da chamada esfera de vigilncia da vtima e se contenta com
a verificao de que, cessada a clandestinidade ou a violncia, o agente
tenha tido a posse da res furtiva, ainda que retomada, em seguida,
pela perseguio imediata (cf. HC 89958-SP, 1 Turma, Rel. Ministro
Seplveda Pertence, DJ 27-4-2007). (Grifos nossos)
[]
(STJ, Quinta Turma, REsp 1.104.153/PR, Rel. Min. FELIX FISCHER, DJe
22-6-2009).

Nesse andar, se o agente subtrai o bem (sendo a subtrao percebida somente

depois de concluda), empreende fuga, sendo imediatamente perseguido e capturado, o
crime de consuma, mesmo que a coisa no saia da esfera de vigilncia da vtima[15].
No se trata nesse caso, portanto, de crime tentado, mas sim de delito consumado.
Em outro vrtice, quando o agente pretende furtar bens que se encontram dentro
de um determinado imvel possvel vislumbrar as seguintes situaes[16]: a) acaso seja
surpreendido subindo uma escada, colocada a partir da rua, para ingressar em um
imvel, h mero ato preparatrio (no sendo punvel); b) se aps ingressar no imvel
surpreendido andando pela casa, sem estar, ainda, tentando se apoderar de algum objeto
(s responde por violao de domiclio, visto no ter iniciado a subtrao); c) acaso
esteja dentro do imvel j se apoderando de objetos (h tentativa de furto).
Nessa ltima hiptese, necessrio esclarecer que enquanto o agente est dentro
da casa, mesmo que j esteja com os objetos que pretende subtrair em mos, ocorre
apenas tentativa. Diferentemente, se surpreendido j na rua com os objetos subtrados,
aps sair da casa, tm-se o crime como consumado[17].
No caso do agente ser surpreendido no momento que ainda est dentro da casa
se apoderando do objeto, mesmo que fuja para a rua com o mesmo, sendo depois
capturado, a hiptese de tentativa. Em sentido semelhante j decidiu o STJ,
sustentando que no houve consumao do delito na seguinte hiptese: In casu,
conforme descrito no acrdo recorrido, no houve a cessao da clandestinidade, uma
vez que o ru foi visto quando ainda se encontrava no interior do veculo da vtima e
perseguido com a coisa escondida embaixo da camiseta, tendo-a dispensado pelo
caminho (REsp 1151839-RS, 5 Turma, DJe 29-03-2010).
Explica a doutrina, ainda, que no imprescindvel que a coisa seja transportada
de um lugar para outro para o furto se consumar. Exemplifica-se que estar consumado o
furto caso a empregada domstica esconda uma joia da patroa em seus pertences
pessoais[18]. Nesse caso no seria necessrio que a domstica sasse da residncia
para o crime se consumar, visto que seria eliminada a possibilidade de disponibilidade
do bem por parte da proprietria, mesmo ele ainda estando em sua residncia, pois se
encontraria escondido, ou seja, j sob a disponibilidade de quem furtou.
Reconhecemos, no obstante, que este entendimento tem a possibilidade de ser
combatido pela orientao jurisprudencial (STJ e STF) que exige a cessao da
clandestinidade para que o furto se consume.

1.8. Causa especial de aumento de pena

Dispe o 1, do art. 155, que: a pena aumenta-se de um tero, se o crime
praticado durante o repouso noturno.
Aqui se prev o que a doutrina chama de furto noturno.
Repouso noturno no se confunde com a noite. Esta caracterizada pela
ausncia de luz solar (critrio fsico-astronmico). Repouso noturno o perodo de
tempo, que se modifica conforme os costumes locais, em que as pessoas dormem
(critrio psicossociolgico) (CAPEZ, 2006, v. 2, p. 387).
Afasta-se, contudo, a possibilidade de alegao que repouso noturno pode se
confundir com o dia (ou seja, momento em que est presente a luz solar), mesmo que seja
costume em determinado local repousar nesse horrio[19].
Segundo posio majoritria (atente-se que no pacfica[20]), indiferente para
se reconhecer a majorante que os moradores da casa violada pelo larpio estejam
dormindo, devendo ser a mesma reconhecida at quando a residncia estiver
desabitada, desde que a conduta se d durante o perodo de repouso noturno.
Na realidade, a incidncia da majorante no exclusiva nos casos de furtos
perpetrados dentro de residncias, podendo ser reconhecida em subtraes ocorridas
em via pblica. Nesse passo, Cleber Masson (2010, v. 2, p. 321), em sintonia com a
jurisprudncia do STJ: Destarte, a majorante perfeitamente aplicvel aos furtos
cometidos durante o repouso noturno em automveis estacionados em vias pblicas,
bem como em estabelecimentos comerciais.
Segundo Capez (2006, v. 2, p. 387), prevalece o entendimento de que a
majorante em estudo somente se aplica ao furto em sua forma simples (art. 155, caput,
do CP).

1.9. Furto privilegiado

Traz o 2 do art. 155 a seguinte regulao: Se o criminoso primrio, e de
pequeno valor a coisa furtada, o juiz pode substituir a pena de recluso pela de
deteno, diminu-la de um a dois teros, ou aplicar somente a pena de multa.
Convencionou a doutrina chamar essa modalidade de furto privilegiado, apesar
do dispositivo no trazer um preceito secundrio.
Exige o pargrafo que, para o agente ser beneficiado, deve ele ser primrio e
que a coisa furtada seja de pequeno valor.
Quanto ao conceito de primariedade, entende-se que primrio aquele que no
reincidente[21], mesmo que tenha maus antecedentes.
Quanto ao conceito de pequeno valor da coisa furtada, ensina Greco (2009, v.III,
p. 23) que:

[] embora seja um elemento de natureza normativa, que permite valoraes, a

doutrina e jurisprudncia convencionaram que por pequeno valor deve ser
entendido aquele que gira em torno de um salrio mnimo. No podemos, como
afirmam alguns renomados autores, fixar o teto de um salrio mnimo vigente
poca em que ocorreram os fatos para fins de aplicao do 2 do art. 155 do
Cdigo Penal. Fugiria ao raciocnio da razoabilidade deixar de aplicar algumas
das conseqncias previstas pelo mencionado pargrafo se o valor da res furtiva
ultrapassasse um pouco o do salrio mnimo. Por isso, nossa posio no
sentido de que pequeno valor aquele que gira em torno do salrio mnimo, ou
seja, um pouco mais ou um pouco menos do que o valor a ele atribudo poca
em que ocorreram os fatos.

O valor do salrio mnimo a ser utilizado para a aferio do pequeno valor o da

data do crime (momento da ao ou omisso art. 4 do CP), e no o da data da
sentena.
Na aferio do pequeno valor no deve ser considerado o padro econmico da
vtima ou do infrator, visto que a varivel eleita pelo tipo o valor da coisa,
independentemente da condio financeira do agente ou da vtima.
Uma vez reconhecido que o agente preenche os requisitos da primariedade, e que
a coisa furtada de pequeno valor, cabe ao juiz atribuir, pelo menos, um dos seguintes
benefcios (cuja aplicao constitui-se direito subjetivo do ru):
a) substituir a pena de recluso pela pena de deteno;
b) diminuir a pena de um a dois teros;
c) aplicar somente a pena de multa.
Ressalta Capez (2006, v.2, p. 389) que: Nada impede que o juiz,
cumulativamente, substitua a recluso por deteno e, em seguida, diminua esta
pena[22].
possvel o reconhecimento de furto privilegiado cometido durante o repouso
noturno, ocasio em que se ter um furto privilegiado com a incidncia de uma majorante.
 Discute-se sobre a possibilidade de reconhecimento do furto
privilegiado-qualificado. A corrente tradicional pugna pela impossibilidade da admisso
de privilgio ao furto qualificado. Todavia, segundo Cleber Masson (2010, v. 2, p. 325),
atualmente o STF tem admitido o furto privilegiado-qualificado, desde que no haja a
imposio isolada de pena de multa.
Consultando a jurisprudncia atual do STJ, verifica-se que este Tribunal ainda
apresenta forte resistncia ao reconhecimento de privilgio no caso de furto qualificado,
conforme segue: firme a orientao deste Tribunal no sentido de que, para a
incidncia do privilgio inscrito no 2 do art. 155 do Cdigo Penal, imperativo no
incidir, espcie, nenhuma das hipteses qualificadoras do crime de furto, em que
prevalece o desvalor da ao (STJ, 5 Turma, REsp 1112926-SP, DJe 03-11-2009).
Sob outro aspecto, deve-se ficar atento para no confundir furto privilegiado com
hiptese de incidncia do princpio da insignificncia; visto que este (plenamente
aplicvel ao crime de furto) leva atipicidade da conduta, enquanto que o primeiro no
conduz a este efeito, apenas d base para uma atenuao na sano a ser imposta ao
agente. Se o bem subtrado, portanto, for de valor irrisrio, e uma vez preenchidos os
demais requisitos para o reconhecimento do crime de bagatela, resta admitir que a
conduta no tpica. Aqui caberia o exemplo do furto, em condies normais, de um
lpis. Nesse caso, o fato seria atpico.
O STF tem reiteradamente decidido (por exemplo: HC 91920-RS, DJe
12-03-2010) que para o reconhecimento do princpio da insignificncia exige-se a
presena dos seguintes requisitos, examinveis diante do caso concreto: a) mnima
ofensividade da conduta do paciente; b) ausncia de periculosidade social da ao; c)
reduzidssimo grau de reprovabilidade do comportamento; d) inexpressividade da leso
jurdica provocada.
Os requisitos acima mencionados so de ordem objetiva, observando Cleber
Masson (2010, v. 2, p. 303) que a jurisprudncia tem tambm estabelecido requisitos
subjetivos para a incidncia do princpio em tela, quais sejam:

Importncia do objeto material para a vtima (situao econmica

+ valor sentimental do bem); e
Circunstncias e resultados do crime.

1.10. Furto de energia

Estabelece expressamente o art. 155, que: 3 - Equipara-se coisa mvel a
energia eltrica ou qualquer outra que tenha valor econmico.
Explicando referido dispositivo, Rogrio Sanches Cunha (2008, v.3, p. 122)
assenta que: O furto consiste na subtrao de coisa alheia mvel para si ou para
outrem. O 3 equipara coisa mvel a energia eltrica e outras (gentica, mecnica,
trmica e a radioatividade), desde que tenham valor econmico.
Especificamente quanto ao furto de energia gentica, bem interessantes so as
observaes de Luiz Regis Prado (2008, v.2, pp. 332-333):

Assim, encontra-se sob a tutela penal a energia gentica, subtrada de

reprodutores, atravs do lquido espermtico. Caracteriza-se, portanto, o aludido
crime, no s o ato de o agente extrair artificialmente esperma do reprodutor,
 para posterior inseminao artificial, como tambm na conduta de colocar a
fmea do seu plantel ou de outrem junto ao reprodutor visado, para que este
ltimo a fecunde. No se trata, evidentemente, de mero furto de uso, j que,
mesmo que o agente restitua imediatamente o animal ao sujeito passivo,
extraiu desse o lquido espermtico, que tem elevado valor econmico.

No tocante ao furto de energia eltrica, diferencia a doutrina a situao em que o

agente, atravs do chamado gato, faz uma ligao clandestina para subtrair a energia;
daquela em que ele manipula fraudulentamente seu medidor para que acuse menor
quantidade que aquela efetivamente consumida. No primeiro caso, h furto; j no
segundo, ocorre estelionato (art. 171 do CP).
Por fim, cabe lembrar a pertinente observao de Greco (2009, v. III, p. 26): O furto
de energia eltrica, ao contrrio do que ocorre quando estamos diante, efetivamente, de
coisa mvel, naturalmente corprea, deve ser considerado de natureza permanente,
uma vez que a sua consumao se prolonga, se perpetua no tempo, podendo, portanto,
ser o agente preso em flagrante quando descoberta a ligao clandestina de que era
beneficiado.

1.11. Furto qualificado

Apresenta o CP as seguintes figuras qualificadas do delito talhado no seu artigo
155:

Furto qualificado
4 - A pena de recluso de 2 (dois) a 8 (oito) anos, e multa, se o crime
cometido:
I - com destruio ou rompimento de obstculo subtrao da coisa;
II - com abuso de confiana, ou mediante fraude, escalada ou destreza;
III - com emprego de chave falsa;
IV - mediante concurso de duas ou mais pessoas.
5 - A pena de recluso de trs a oito anos, se a subtrao for de veculo
automotor que venha a ser transportado para outro Estado ou para o exterior.
(Includo pela Lei n 9.426, de 1996)

A grande maioria das figuras qualificadas, exceto a qualificadora do abuso de

confiana, evidencia circunstncia objetiva, comunicando-se, portanto, entre os agentes
que atuam em concurso (art. 30 do CP).
Vejamos, em seguimento, uma a uma as qualificadoras.

Furto com destruio ou rompimento de obstculo subtrao da

coisa
Aqui est claro que a destruio ou rompimento deve ser de algo que est
impedindo o criminoso de ter acesso coisa que quer subtrair. Se a violncia for
direcionada ao prprio objeto visado no se aperfeioa a circunstncia qualificadora.
Esta a posio que prevalece. H, contudo, entendimento doutrinrio e jurisprudencial
em sentido contrrio, alegando que o obstculo rompido ou destrudo pode ser inerente
prpria coisa a ser subtrada, reconhecendo tambm nesse caso a presena da
qualificadora[23].
Pelo entendimento prevalecente, o sujeito que quebra o vidro do carro para poder
subtrair o veculo comete o crime de furto simples, se no estiver presente outra
qualificadora incidente[24].
Acaso, porm, o agente quebre o vidro do veculo para furtar algo que est dentro
do mesmo estar presente a qualificadora: pacfico o entendimento desta Corte de
que a violao do veculo automotor para subtrao de bens localizados em seu interior
qualifica o furto (por rompimento de obstculo) (STJ, 5 Turma, HC 139501-RJ, DJe
22-02-2010).
Essa linha de raciocnio tambm rechaada por parte da doutrina e da
jurisprudncia que alega atentar contra a razoabilidade entender que uma conduta
teoricamente menos grave, no tocante ao resultado (furtar algo de dentro do carro) possa
ser apenada mais gravemente do que uma conduta mais danosa (furtar o prprio
carro)[25]. Os defensores desse pensamento propem que seja considerado furto
simples aquele ocorrido mediante ruptura de obstculo para subtrair bem que est dentro
de um veculo.
A violncia contra o obstculo pode ser levada a efeito a qualquer momento durante
a fase executria do crime. Desse modo, se o ladro, por exemplo, tendo entrado em
uma casa por uma porta aberta, depois para sair arromba uma janela para fugir com a
res furtiva, configurada estar a qualificadora.
indispensvel a percia para comprovar a destruio ou rompimento de
obstculo[26].

Furto com abuso de confiana, ou mediante fraude, escalada ou

destreza
No abuso de confiana o agente aproveita-se das relaes pessoais (amizade,
parentesco, relaes profissionais etc.) que tem com a vtima para efetuar a subtrao.
necessrio que a confiana depositada no criminoso tenha facilitado a execuo do
crime para a qualificadora ser reconhecida. Ex: furto praticado por empregado contra o
patro, aproveitando-se da confiana nele depositada.
No furto mediante fraude, o agente utiliza-se de ardil, artifcio ou outro meio
fraudulento para enganar a vtima, e com isso possibilitar a subtrao almejada. Deve-se
ter o cuidado de no confundir o furto mediante fraude com o crime de estelionato. Neste
a vtima entrega a vantagem indevida ao agente, enquanto que naquele a fraude
utilizada somente para distrair a vtima, possibilitando que o agente subtraia a coisa.
Nesse sentido a melhor doutrina: Assim, se a vtima iludida entrega voluntariamente o
bem, h estelionato; se a vtima distrada, e o agente subtrai a coisa, h furto
mediante fraude (CAPEZ, 2006, v. 2, p. 394). Ex: A subtrao de valores de
conta-corrente, mediante transferncia fraudulenta para conta de terceiro, sem
consentimento da vtima, configura crime de furto mediante fraude, previsto no art. 155,
4, inciso II do Cdigo Penal. Precedentes da Terceira Seo (STJ, Terceira Seo,
CC 81477-ES, DJe 08-09-2008).
A escalada consiste no uso de via anormal para ingressar no local onde se
encontra a coisa visada. Para o reconhecimento da qualificadora exige-se, ainda, que a
escalada seja fruto de um esforo fora do comum por parte do agente, no bastando a
mera transposio de obstculo facilmente vencvel (ex.: saltar muro baixo) (CUNHA,
2008, v.3, p. 125).
 No furto mediante destreza o ladro utiliza-se de habilidade fsica para subtrair a
res da vtima. Tal ocorre com a subtrao de objetos que se encontrem junto vtima,
por exemplo, carteira, dinheiro no bolso ou na bolsa, colar etc., que so retirados sem
que ela note. Importa dizer que se a vtima perceber a subtrao no momento em que
ela se realiza, considera-se o furto tentado na forma simples, pois no h que se falar
no caso em destreza do agente (p. ex., a vtima sente a mo do agente em seu bolso)
(CAPEZ, 2006, v.2, p. 395).

Furto com emprego de chave falsa

Aqui o agente utiliza instrumento destinado a abrir fechadura com o objetivo de ter
acesso coisa visada. Da Greco (2009, v. III, p. 34) enfatizar que: Considera-se chave
falsa qualquer instrumento tenha ou no aparncia ou formato de chave destinado a
abrir fechaduras, a exemplo de grampos, gazuas, mixa, cartes magnticos (utilizados
modernamente nas fechaduras dos quartos de hotis), etc. No rol desses instrumentos
inclui-se a cpia (obtida ilicitamente) da chave verdadeira.
A tendncia doutrinria contempornea no reconhecer a qualificadora quando o
agente utiliza-se, para efetuar a subtrao, de chave verdadeira, mesmo que obtida
clandestinamente[27].

Furto mediante concurso de duas ou mais pessoas

Qualifica-se o furto quando o mesmo levado a efeito em concurso de pessoas.
H, contudo, polmica na doutrina sobre a possibilidade do reconhecimento da
qualificadora quando no h mais de dois agentes participando da execuo material do
crime, considerando a possibilidade de haver concurso, mas no momento da execuo
do delito est presente somente um dos envolvidos.
A doutrina se divide quanto a essa matria. Segundo Capez (2010, v.2, p. 451), o
STJ j teve oportunidade de se manifestar sobre a divergncia, defendendo a
necessidade de uma pluralidade de pessoas durante a execuo do ilcito para que a
qualificadora se aperfeioe (pensamento este tambm compartilhado por Celso
Delmanto e Nlson Hungria). Capez (idem), contudo, defende que basta o concurso de
pessoas (art. 29 do CP) para que a qualificadora incida, sendo este posicionamento
tambm compartilhado por Damsio de Jesus e Mirabete. Segundo Cleber Masson
(2010, v. 2, p. 342) esta ltima a posio predominante em sede doutrinria e
jurisprudencial.
Outra discusso atual no tocante ao furto qualificado pelo concurso de pessoas,
diz respeito ao fato desta circunstncia elevar a pena do delito de sua forma simples, que
de 1 a 4 anos de recluso (art. 155, caput, do CP), para 2 a 8 anos, prevista para forma
qualificada (art. 155, 4, do CP). Nota-se que h um aumento de 100% na pena em
abstrato. Alega-se que isto atentaria contra a proporcionalidade, mormente se
considerarmos que o concurso de pessoas majora a pena do crime de roubo apenas em
um tero at metade (art. 157, 2, II, do CP).
Diante disso, vrios acusados por furto qualificado pelo concurso de pessoas tm
solicitado ao Judicirio que, por analogia in bonam partem, aplique a eles apenas o
aumento previsto para o crime de roubo cometido em concurso de agentes (ou seja,
aumento de um tero at metade); fazendo-o incidir sobre a pena do furto simples.
 O STF[28] e o STJ, contudo, tm reiteradamente rechaado tais pleitos, que
condizem com o chamado hibridismo penal.
Nesse sentido:

No deve ser aplicada, analogicamente, a majorante do crime de roubo prevista

no art. 157, 2, inciso II, do Cdigo Penal, ao furto qualificado pelo concurso
de pessoas, j que inexiste lacuna na lei ou ofensa aos princpios da isonomia
e da proporcionalidade.
(STJ, Quinta Turma, REsp 939837-RS, DJe 01-06-2009).

A norma penal incriminadora tipifica o quantum do crime de furto qualificado

pelo concurso de agentes (2 a 8 anos), inexistindo razo para que se aplique,
por analogia, a previso da majorante do roubo em igual condio (art. 157,
2, II, do CP).
(STJ, Sexta Turma, REsp 730352-RS, DJe 19-10-2009).

Quanto concorrncia de inimputveis na prtica do furto, reconhecido que tal

fato no afasta a presena da qualificadora. Se o crime, por exemplo, foi executado
materialmente (e em concurso) por um maior de 18 anos e por um menor, aquele
responder pela modalidade qualificada.

Furto de veculo automotor

O 5, do art. 155, prev a seguinte qualificadora: A pena de recluso de trs a
oito anos, se a subtrao for de veculo automotor que venha a ser transportado para
outro Estado ou para o exterior.
Essa qualificadora diz respeito, especificamente, subtrao de veculo
automotor. Consideram-se como tal os automveis, nibus, caminhes, motocicletas,
aeronaves, lanchas, jet-skies etc., porm o transporte de partes do veculo no
abrangido por essa figura tpica[29].
Observe-se que para ser reconhecida a qualificadora necessrio que ocorram,
na realidade, dois eventos. Primeiro, a subtrao do veculo, e depois a transposio do
limite estadual. Acaso no haja essa transposio, que pode ser feita por outra pessoa,
no estar presente a figura qualificada em deslinde.
O transporte de partes isoladas do veculo subtrado para outro estado-membro ou
para o exterior no leva caracterizao da qualificadora[30].
H discusso na doutrina se possvel a tentativa da prtica do furto qualificado
em epgrafe, visto que o mesmo pressupe a consumao da subtrao do veculo em
momento anterior; ou seja, antes da transposio de limite territorial exigvel para
incidncia da qualificadora j h um crime de furto consumado. Rogrio Greco (2010, v. III,
p. 38) afirma no ser possvel a tentativa, seguindo os passos de Cezar Roberto
Bitencourt. Cleber Masson (2010, v. 2, p. 346) diz ser o conatus possvel, embora de difcil
ocorrncia na prtica.
Acaso presente a qualificadora do 5, em concurso com uma ou mais
qualificadoras previstas no 4, deve ser aquela considerada para qualificar o crime (por
ser a mais gravosa), enquanto que as demais devem ser valoradas na dosimetria da
pena.
1.12. Classificao doutrinria
O delito de furto: Trata-se de crime comum (aquele que no demanda sujeito
ativo qualificado ou especial); material (delito que exige resultado naturalstico,
consistente na diminuio do patrimnio da vtima); de forma livre (podendo ser
cometido por qualquer meio eleito pelo agente); comissivo (subtrair implica em ao)
e, excepcionalmente, comissivo por omisso (omissivo imprprio, ou seja, a
aplicao do art. 13, 2, do Cdigo Penal); instantneo (cujo resultado se d de
maneira instantnea, no se prolongando no tempo), na maior parte dos casos, embora
seja permanente na forma prevista no 3 (furto de energia); de dano (consuma-se
apenas com efetiva leso a um bem jurdico tutelado); unissubjetivo (que pode ser
praticado por um s agente); plurissubsistente (em regra, vrios atos integram a
conduta); admite tentativa (NUCCI, 2006, p. 660).

1.13. Ao penal
publica incondicionada, seja no furto simples, privilegiado ou qualificado.

1.14. Outras peculiaridades

No tocante infrao penal ora estudada, cabe-nos, guisa de concluso,
ressaltar algumas peculiaridades antes no pontuadas.

Coisa sem valor econmico, mas de valor sentimental

Entende Nucci (2006, p. 655) que a coisa que tenha apenas valor sentimental no
objeto material do crime de furto.
Em sentido contrrio so as colocaes de Cleber Masson (2010, v. 2, p. 306):

Para uma primeira posio, amplamente majoritria, as coisas de valor afetivo

tambm compem o patrimnio da pessoa humana. Exemplo: H furto na
subtrao de porta-retrato de plstico, de nfimo valor, que continha em seu
interior a nica fotografia em preto e branco que uma senhora de idade possua
do seu filho precocemente falecido. a posio, dentre outros, de Nlson
Hungria, e a ela nos filiamos.

Rogrio Greco (2010, v. III, pp. 13-14), aps explicar que o patrimnio tem um
valor de troca (aprecivel economicamente) e um valor de uso (de natureza sentimental,
no aprecivel economicamente); afirma que em havendo a subtrao de bem com valor
de uso significativo, mesmo que no tenha valor econmico relevante (valor de troca),
restar configurado o crime de furto. Assim exemplifica o ilustre professor:

[] aquele que, depois de ingressar na residncia da vtima, vier a subtrair um

guardanapo de papel, que continha um autgrafo de um artista nacionalmente
conhecido, responder pelo furto, uma vez que os bens de valor sentimental no
possuem valor de troca, razo pela qual no podemos cham-los de
insignificantes, a ponto de afastar a tipicidade da conduta levada a efeito pelo
agente.

Furto famlico
Ocorre quando o sujeito ativo subtrai coisa para saciar a fome. um caso de
estado de necessidade. Deve, contudo, ser encarado com cautela, no sendo a simples
pobreza do agente justificativa para furtar alimentos. Faz-se necessria a anlise
prudente do caso concreto. Nesse passo, esclarece Greco (2009, v.III, p. 43) que: Apesar
da possibilidade de seu reconhecimento, somente os casos extremos permitem o
raciocnio correspondente ao furto famlico.

Furto de uso
No h crime se o indivduo subtrai a coisa apenas com nimo de us-la, pois o
art. 155 exige finalidade especial de assenhoramento do bem subtrado. Nesse passo os
comentrios de Nucci (2006, pp. 657-658): Se o agente retirar a coisa da posse da
vtima apenas para usar por pouco tempo, devolvendo-a intacta, de se considerar no
ter havido crime. Cremos ser indispensvel, entretanto, para a caracterizao do furto
de uso, a devoluo da coisa no estado original, sem perda ou destruio do todo ou da
parte. [] Alm disso, preciso haver imediata restituio, no se podendo aceitar
lapsos temporais exagerados. E, por fim, torna-se indispensvel que a vtima no
descubra a subtrao antes da devoluo do bem. Se constatou que o bem de sua
propriedade foi levado, registrando a ocorrncia, d-se o furto por consumado.
No possvel o furto de uso em se tratando de coisa fungvel (dinheiro, por
exemplo). H tambm decises judiciais reconhecendo que acaso o bem seja deixado
em local diverso daquele de onde foi retirado, o furto se consuma[31].
Bitencourt (2010, v. 3, p. 53), com a clareza que lhe peculiar, apresenta a
seguinte sntese:

De modo geral se exigem, para reconhecer o crime de furto de uso, os

seguintes requisitos: a) devoluo rpida, quase imediata, da coisa alheia; b)
restituio integral e sem dano do objeto subtrado; c) devoluo antes que a
vtima constate a subtrao; d) elemento subjetivo especial: fim exclusivo de
uso.

Lojas com vigilncia ou sistema antifurto

H discusso na doutrina sobre a possibilidade do reconhecimento de crime
impossvel quando o agente tenta subtrair objeto no interior de estabelecimentos que
possuem vigilncia de seguranas ou sistema antifurto. Quanto a este ponto, afirma
Capez (2010, v.2, pp. 431-432) que: indivduo que se apodera de mercadorias de um
supermercado e as esconde sob as vestes, mas, ao sair, desperta suspeitas no
segurana, que o aborda; agente que, ao realizar a apreenso de mercadorias, tem a
sua ao desde o incio acompanhada pelos seguranas do estabelecimento; sujeito
que se apropria de mercadorias com etiqueta antifurto. Em todas essas hipteses h
tentativa de furto. Nesse sentido j se manifestou o STJ []. Nucci (2006, p. 658),
porm, admite que: Se um indivduo vigiado num supermercado o tempo todo por
seguranas e cmeras internas, de modo a tornar, naquela situao concreta,
impossvel a consumao do delito de furto, trata-se da hiptese do art. 17. Mas se a
vigilncia for falha ou incompleta, cremos ser cabvel falar em tentativa.

2. FURTO DE COISA COMUM

Est assim tipificado:

Art. 156 - Subtrair o condmino, co-herdeiro ou scio, para si ou para outrem, a

 quem legitimamente a detm, a coisa comum:
Pena - deteno, de seis meses a dois anos, ou multa.
1 - Somente se procede mediante representao.
2 - No punvel a subtrao de coisa comum fungvel, cujo valor no
excede a quota a que tem direito o agente.

O crime sob foco tem semelhana com o crime de furto, previsto no art. 155 do
CP, porm possui caracteres exclusivos.
O objeto material coisa comum, ou seja, que de propriedade do furtador em
conjunto com a vtima.
Trata-se de crime prprio, considerando que somente pode ser cometido pelo
condmino, co-herdeiro ou scio. Sujeito passivo tambm somente pode ser pessoa de
uma dessas categorias.
O 1 traz outra disposio que diferencia o crime de furto do crime ora em
anlise, posto que neste exigvel a representao para que seja manejada a ao penal
enquanto que naquele a ao publica incondicionada.
Pelo 2, estipula-se que, se o agente subtrai somente parcela que lhe cabe na
coisa comum fungvel[32] (dinheiro, por exemplo), no deve ser punido.

3. ROUBO
O crime de roubo guarda certa semelhana com o crime de furto, posto que
ambos tm como ncleo o verbo subtrair e se voltam, primordialmente, proteo do
patrimnio. No roubo, contudo, h a presena de violncia (prpria ou imprpria) ou grave
ameaa contra a pessoa, inexistentes no delito de furto. Da Greco (2009, v. III, p. 61)
pontuar que: A figura tpica do roubo composta pela subtrao, caracterstica do crime
de furto, conjugada com o emprego de grave ameaa ou violncia pessoa. Assim, o
roubo poderia ser visualizado como um furto acrescido de alguns dados que o tornam
especial.
Sua figura bsica est assim delimitada:

Art. 157. Subtrair coisa mvel alheia, para si ou para outrem, mediante grave
ameaa ou violncia a pessoa, ou depois de hav-la, por qualquer meio,
reduzido impossibilidade de resistncia.
Pena recluso, de 4 (quatro) a 10 (dez) anos, e multa.

3.1. Objeto jurdico

Posse, propriedade, integridade fsica e liberdade individual, considerando ser um
crime complexo[33].

3.2. Objeto material

a coisa alheia mvel e a pessoa sobre a qual recai a violncia ou grave
ameaa[34].
Tem considerando a doutrina e a jurisprudncia que inadmissvel a aplicao
do princpio da insignificncia no crime de roubo[35]. Tambm no existe modalidade
privilegiada desse delito, mesmo que a coisa subtrada seja de pequeno valor.
H discusso se possvel o reconhecimento de crime impossvel por absoluta
impropriedade do objeto (art. 17 do CP), quando, por exemplo, a vtima ameaada pelo
agente que deseja subtrair-lhe dinheiro, porm descobre que ela no traz consigo
qualquer valor, indo embora sem nada subtrair.
Rogrio Greco[36], Cleber Masson[37] e Damsio de Jesus[38] entendem que
nesse caso h crime impossvel no tocante ao roubo, devendo o agente responder
apenas pelos outros atos antes praticados que configurem infrao penal (por exemplo:
ameaa art. 147 do CP). Os dois primeiros autores referidos citam que Cezar Roberto
Bitencourt entende em sentido contrrio, ou seja, que no caso tem-se como ocorrente a
tentativa de roubo.
Acrescente-se que tambm se aplica perfeitamente ao roubo a desistncia
voluntria (art. 15 do CP), de modo que: Se agente empregar violncia ou grave
ameaa, ou qualquer outro meio que reduza a capacidade de resistncia da vtima e,
aps, desistir voluntariamente de se apoderar dos objetos dela, no responder pelo
crime de roubo, mas sim pelos atos at ento praticados (violncia ou grave
ameaa)[39].

3.3. Sujeito ativo

Qualquer pessoa, exceto, por bvio, o proprietrio ou possuidor do bem subtrado.
Trata-se de crime comum.
Por oportuno, relembre-se que h o delito especfico de furto de coisa comum (art.
156 do CP). No tocante ao crime de roubo, no h figura tpica similar. Assim, acaso o
agente subtraia mediante violncia ou grave ameaa coisa da qual compartilha a
propriedade, responder normalmente pelo crime de roubo[40]. Desse modo, nesse caso
especfico o proprietrio de coisa comum poder figurar como sujeito ativo[41]. Fora
dessa hiptese, quando o proprietrio toma de terceiro, mediante violncia ou grave
ameaa, coisa que integralmente lhe pertence, pode responder por exerccio arbitrrio
das prprias razes (art. 345 do CP)[42].

3.4. Sujeito passivo

Em regra, o sujeito passivo do crime de roubo o proprietrio ou o possuidor.
Greco (2009, v.III, pp. 66-67), com razo, tambm inclui a figura do detentor, considerando
a possibilidade deste, mesmo que no seja proprietrio ou possuidor, estar apenas com
a guarda de coisa alheia e sofrer violncia ou grave ameaa levadas a efeito no momento
da sua subtrao.
Em sentido semelhante so os ensinamentos de Capez (2006, v.2, p. 407):

A ofensa perpetrada no crime de roubo pode ser:

a) imediata: a perpetrada contra o titular do direito de propriedade ou posse (p.
ex., violncia empregada contra o dono da loja para que este entregue o
dinheiro do caixa);
b) mediata: a empregada contra o terceiro que no seja titular do direito de
propriedade ou posse (p. ex., agente que ameaa com arma de fogo o
empregado da loja para que este lhe entregue o dinheiro do caixa).
Na primeira hiptese, temos um nico sujeito passivo, enquanto na segunda o
crime de dupla subjetividade passiva, pois uma pessoa sofreu a grave ameaa
e outra teve o seu patrimnio espoliado.
 No crime de roubo, em sendo espoliadas vrias pessoas mediante uma nica
ao, h de ser reconhecido o concurso formal de crimes[43].
Nesse aspecto, pondera Capez (2010, v.2, pp. 484-485) com propriedade:

a) No assalto a vrias pessoas, com subtrao patrimonial de apenas uma:

houve uma s subtrao; logo, um s crime contra o patrimnio. Crime nico,
portanto. Tem-se entendido que a subtrao de bens de uma nica famlia
constitui crime nico e no concurso formal, pois o patrimnio familiar,
portanto nico.
b) Na ameaa a uma s pessoa, que detm consigo bens prprios e de
terceiros, a jurisprudncia tem entendido haver crime nico, pois argumenta-se
que a posse bem juridicamente tutelado, embora o mais correto fosse o
concurso formal de crimes, pois, com uma nica ao de subtrair mediante
violncia ou ameaa, foram lesados dois ou mais patrimnios de pessoas
diversas[44].
c) Se o agente adentra em uma residncia e, mantendo os moradores
amarrados, retira alguns objetos e os leva at o esconderijo, e, momentos
depois, retorna para retirar o restante da res, e assim sucessivamente at se
apoderar de todos os objetos l encontrados, h crime nico e no crime
continuado, pois ele realizou diversos atos que formam uma nica ao
criminosa.

O mesmo autor exemplifica situao relativamente comum em grandes cidades,

onde o roubo executado, mediante ao nica, contra um grupo de pessoas que tm
bens efetivamente subtrados. Nesse caso, h concurso formal e no crime continuado
(ex: roubo contra vrios passageiros dentro de um nibus).
A jurisprudncia do STJ vasta sobre o crime de roubo. Em seguimento
destacamos alguns arestos que tratam sobre o concurso formal neste delito.

RECURSO ESPECIAL. PENAL. ROUBO. CONCURSO FORMAL IMPRPRIO.

NICA CONDUTA. DESGNIOS AUTNOMOS. BENS JURIDICAMENTE
TUTELADOS DISTINTOS. MERA REITERAO CRIMINOSA. NO-INCIDNCIA
DO ART. 71 DO CDIGO PENAL.
1. Quando o Ru inicia a conduta delituosa com o escopo de lesar o patrimnio
de mais de uma vtima com uma s ao deve-se aplicar o art. 70, segunda
parte, do Cdigo Penal.
2. A mera reiterao criminosa no configura a continuidade delitiva prevista no
art. 71 do Cdigo Penal.
3. Recurso conhecido e provido.
(STJ, 5 Turma, Resp 690760/RS, rel. ministra Laurita Vaz, DJ 28/05/2007, p.
389)

RECURSO ORDINRIO EM HABEAS CORPUS. ROUBO CONTRA DUAS

VTIMAS DIFERENTES DE UMA S VEZ. CONDENAO COM BASE NO
CONCURSO FORMAL IMPRPRIO. INADEQUAO DO HABEAS CORPUS
PARA DIRIMIR CONTROVRSIA LIMITADA MATRIA DE DIREITO, QUANDO
POSSVEL A ADOO DE UMA ENTRE OUTRAS TESES JURDICAS
ADMITIDAS. ENTENDIMENTO JUDICIAL QUE NO SE MOSTRA ABSURDO.
- Tese recursal pela afirmao da figura do concurso formal prprio no caso de
indivduo que, mediante grave ameaa, realiza, simultaneamente, a subtrao de
bens de duas vtimas diferentes.
 - Concluso judicial pela configurao do concurso formal imprprio, pela
constatao de autonomia de desgnios, por conhecer o agente a diversa
titularidade dos bens jurdicos lesados e desejar ambos os resultados.
- Deciso que no destoa do conjunto ftico-probatrio e que encontra respaldo
sobretudo na doutrina, com menor apoio na jurisprudncia, e que, por isso, no
se mostra absurda ou teratolgica.
- A adoo, pelo Juiz, de uma entre outras teses admitidas em direito, afasta a
ilegalidade manifesta que desafia o Habeas Corpus.
- Recurso no conhecido.
(STJ, 6 Turma, RHC 16192/SP, rel. ministro Paulo Medina, DJ 14/03/2005, p.
425)

Nos julgados cujas ementas foram transcritas supra se entendeu que, em

havendo ataque com desgnios autnomos ao patrimnio de mais de uma pessoa,
durante a execuo do crime de roubo, ocorrer concurso formal imprprio (que acarreta
a soma das penas dos crimes ocorridos). Essa posio, contudo, no pacfica. Alis, a
posio majoritria que, em casos da espcie (subtrao, mediante uma nica ao,
de objetos pertencentes a vtimas diferentes), h concurso formal prprio (vide, nesse
aspecto, ntegra do REsp 1017296/RJ, da 5 Turma do STJ, DJe 13/04/2009[45]).
Atualmente ganha fora, no obstante, a tese do concurso formal imprprio.
Cleber Masson (2010, v. 2, p. 368) adota essa linha de raciocnio, conforme segue: [...]
Se o sujeito, no mesmo contexto ftico, emprega grave ameaa ou violncia (prpria ou
imprpria) contra duas ou mais pessoas, e subtrai bens pertencentes a todas elas, a ele
sero imputados tantos roubos quantos forem os patrimnios lesados. [] importante
destacar a configurao, nesse caso, de concurso formal imprprio ou imperfeito (CP,
art. 70, caput, 2 parte), em face dos desgnios autnomos [...].
No tocante ao crime de roubo cometido contra membros de uma mesma famlia,
quando o patrimnio de mais de uma pessoa espoliado[46], hoje tem o STJ firmado
jurisprudncia no sentido de haver concurso formal na hiptese.
Observe-se:

PENAL. RECURSO ESPECIAL. ROUBO. EMPREGO DE ARMA DE FOGO.

APREENSO E PERCIA. PRESCINDIBILIDADE. CONCURSO FORMAL.
CARACTERIZAO. AO NICA. DIVERSAS VTIMAS. RECURSO
ESPECIAL PROVIDO.
1. A jurisprudncia da Quinta Turma deste Tribunal no sentido da
prescindibilidade da apreenso e percia da arma de fogo para a caracterizao
da causa de aumento de pena do crime de roubo (art. 157, 2, I, do Cdigo
Penal), quando outros elementos comprovem sua utilizao.
2. Configura-se concurso formal, quando praticado o crime de roubo, mediante
uma s ao, contra vtimas diferentes, ainda que da mesma famlia, visto que
violados patrimnios distintos.
3. Recurso especial provido para redimensionar a pena imposta, reconhecendo
a majorante pelo emprego de arma de fogo e a incidncia do concurso formal,
tornando-a definitiva em 6 anos, 7 meses e 10 dias de recluso, mantendo-se os
demais aspectos da sentena.
(STJ, 5 Turma, REsp 1050270/RS, rel. ministro Arnaldo Esteve Lima, DJe
30/03/2009)

3.5. Tipo objetivo

 A ao nuclear (subtrair) idntica a do crime de furto. Tambm se exige que a
conduta se volte a coisa alheia mvel.
H necessidade, contudo, que o delito seja praticado mediante grave ameaa ou
violncia pessoa[47], ou por qualquer meio que reduza impossibilidade de
resistncia, conforme est claro no tipo penal: Art. 157. Subtrair coisa mvel alheia, para
si ou para outrem, mediante grave ameaa ou violncia a pessoa, ou depois de
hav-la, por qualquer meio, reduzido impossibilidade de resistncia.
Emprego de grave ameaa (vis compulsiva) a pessoa se d quando o agressor
promete que praticar mal grave[48], verossmil e iminente caso a vtima no permita a
subtrao. Referida ameaa pode ser levada a efeito mediante palavras, gestos ou
mesmo atravs de simples porte ostensivo de arma de fogo. Acrescentando Capez
(2006, v.2, p. 405) que mesmo a simulao de porte ostensivo de arma de fogo constitui
meio intimidatrio idneo prtica do crime de roubo. O mesmo ocorrendo com a arma
desmuniciada ou defeituosa, ou ainda, de brinquedo. Ambas figuram como instrumentos
idneos para intimidao da vtima, levando configurao da infrao penal em
deslinde.
A violncia a pessoa referida no art. 157 diz respeito violncia fsica (vis
corporalis) empregada para impedir ou dificultar a defesa da vtima. Segundo Gonalves
(2004, p. 22):

Caracteriza-se pelo emprego de qualquer desforo fsico sobre a vtima a fim de

possibilitar a subtrao (socos, pontaps, facada, disparo de arma de fogo,
paulada, amarrar a vtima etc.). Os violentos empurres ou trombadas tambm
caracterizam emprego de violncia fsica e, assim, constituem roubo. J
empurres ou trombadas leves, desferidos apenas para desviar a ateno da
vtima, de acordo com a jurisprudncia, no caracterizam o roubo.
Para que a violncia implique a tipificao do roubo ela deve ter sido empregada
contra a pessoa (o dono do objeto ou terceiro) e nunca apenas contra a coisa.

Cleber Masson (2010, v. 2, p. 361) tambm entende, em consonncia com a

jurisprudncia do STJ, que no caso da trombada (no contexto da subtrao), acaso ela
seja leve e tenha o propsito nico de distrair a vtima, estar caracterizado o crime de
furto; no entanto, se a trombada provocar leso corporal na vtima ou caracterizar vias de
fato, em ambos os casos tendentes a eliminar ou reduzir sua defesa, a hiptese ser de
roubo[49].
No caso de subtrao de bem preso ao corpo da vtima (corrente de ouro presa
ao pescoo, por exemplo), tem entendido o STJ que ocorre o crime de roubo[50].
Fernando Capez (2010, v. 2, p. 462), divergindo dessa concluso, entende que h no
caso o crime de furto, visto que a violncia dirigida contra a coisa e somente
acessoriamente contra a vtima.
Na frmula genrica consistente em qualquer outro meio que reduza a vtima
impossibilidade de resistncia cabem outros meios que no se constituam violncia
fsica ou grave ameaa, mas que atinjam determinantemente a capacidade de resistncia
da vtima com vistas a propiciar a subtrao, como, por exemplo: faz-la ingerir bebida
alcolica, sonfero ou substncia entorpecente; ou mesmo hipnotiz-la.

3.6. Roubo prprio e roubo imprprio

 O roubo prprio est previsto no caput do art. 157, cujo teor j foi transcrito ao
norte.
O 1 do mesmo artigo estabelece a espcie imprpria do delito em estudo.
Est assim redigido: 1. Na mesma pena incorre quem, logo depois de
subtrada a coisa, emprega violncia contra pessoa ou grave ameaa, a fim de
assegurar a impunidade do crime ou a deteno da coisa para si ou para terceiro.
Tendo em mira os dispositivos legais mencionados, Victor Eduardo Rios
Gonalves sintetiza (2004, p. 26):

a) No roubo prprio, a violncia ou a grave ameaa so empregadas

antes ou durante a subtrao, pois constituem meio para que o agente
consiga efetiv-la. No roubo imprprio, o agente inicialmente quer apenas
praticar um furto e, j se tendo apoderado do bem, emprega violncia ou
grave ameaa para garantir a impunidade do furto que estava em andamento
ou assegurar a deteno do bem.
b) O roubo prprio pode ser cometido mediante violncia, grave ameaa
ou qualquer outro meio que reduza a vtima impossibilidade de
resistncia. O roubo imprprio no admite a frmula genrica por ltimo
mencionada, somente podendo ser cometido mediante violncia ou grave
ameaa.

Cabe repisar que no roubo imprprio imprescindvel que sirva como meio para
garantir a subtrao (ou a impunidade), a violncia ou grave ameaa. Qualquer outro
meio, mesmo que reduza ou elimine a capacidade de resistncia da vtima, no se presta
para caracterizar a figura delitiva. Essa a posio doutrinria predominante, segundo
bem destaca Greco (2009, v. III, pp. 71): Entendemos assistir razo corrente, por sinal
majoritria, que somente admite a violncia contra pessoa (vis corporalis) e a grave
ameaa, praticadas logo aps a subtrao (compreendida, aqui, no sentido que
defendemos anteriormente), para efeitos de reconhecimento do roubo imprprio,
descartando-se, em obedincia ao princpio da legalidade, a incluso da denominada
violncia imprpria.
Questo interessante aventada pela doutrina na hiptese do agente j ter em
mos o bem alheio visado (sem que a subtrao, contudo, esteja consumada), porm
aps ser surpreendido emprega violncia ou grave ameaa para fugir sem levar a coisa
(quer dizer: a violncia ou grave ameaa no praticada no intuito de garantir a
subtrao, mas somente de garantir a fuga, desprezando-se o bem[51]). Nesse caso,
opina Bitencourt (2010, v. 3, pp. 74-75) que haver tentativa de furto em concurso com
eventual crime contra a pessoa[52]. esta a posio majoritria[53].
Tambm se depois de consumado o furto o agente emprega violncia ou grave
ameaa contra a pessoa, a hiptese no ser de roubo imprprio, mas sim de furto
(consumado) em concurso com o crime contra a pessoa eventualmente praticado. Para
que haja o roubo imprprio necessrio que a violncia seja empregada antes que o
furto esteja consumado, pois a conduta se volta justamente para garantir o seu
sucesso[54].

3.7. Tipo subjetivo

Alm do dolo de subtrair, exige o art. 157 o especial fim de agir consistente no
nimo de assenhoramento do bem visado. No roubo imprprio (art. 157, 1) percebe-se
tambm a presena da finalidade [...] de assegurar a impunidade do crime ou a
deteno da coisa para si ou para terceiro.
Quanto ao roubo para uso, assevera CUNHA (2008, v.3, p. 130) que:

O roubo de uso crime (TJDFT 44/180), no importando se a real inteno do

agente era subtrair para ficar ou subtrair apenas para usar momentaneamente (o
uso da coisa um dos poderes inerentes propriedade, da qual o agente se
investe mediante violncia ao real proprietrio). Reconhecemos, porm,
importante parcela da doutrina lecionando que o animus de uso exclui o crime.

Referida posio, como o prprio autor ressalta, no pacfica, havendo

divergncia quanto ao tema[55].
No h roubo culposo.

3.8. Consumao e tentativa

O roubo prprio (art. 157, caput), segundo posio doutrinria majoritria, se
consuma com a retirada do bem da esfera de disponibilidade e posse da vtima (teoria
da inverso da posse), dispensando-se a posse tranquila[56]. O raciocnio semelhante
quele explicitado no tocante consumao do crime de furto. Nesse ponto, bem
exemplifica Capez (2006, v. 2, p. 410):

Por exemplo: agente que depois de apontar uma arma na cabea da vtima se
apodera de sua carteira. O crime se consuma nesse instante, ou seja, com o
apoderamento do bem, pois nesse momento a posse do agente substituiu a da
vtima, j no tendo esta o poder de disponibilidade sobre o bem. Ainda que
venha a perseguir continuadamente o agente e consiga recuperar a res, j houve
a anterior espoliao da posse ou propriedade da vtima. a nossa posio.

Nesse sentido tambm a jurisprudncia atual do STJ: De acordo com a

jurisprudncia firmada pelo Superior Tribunal de Justia, considera-se consumado o
crime de roubo, assim como o de furto, no momento em que o agente se torna
possuidor da coisa alheia mvel, ainda que no obtenha a posse tranquila, sendo
prescindvel que o objeto subtrado saia da esfera de vigilncia da vtima para a
caracterizao do ilcito (STJ, Sexta Turma, REsp 1079202-RS, DJe 05-04-2010). No
caso referido no julgado, os acusados aps realizarem subtrao violenta de um veculo
automotor que transportava vrias mercadorias, foram logo depois (uma quadra aps o
local do roubo) perseguidos e presos por policiais militares que desconfiaram do
automvel que passava em alta velocidade[57].
Para a corrente doutrinria e jurisprudencial mencionada, exige-se para a
consumao do roubo: (a) emprego de violncia pessoa (prpria ou imprpria) ou
grave ameaa; (b) apoderamento da coisa, com a cessao do constrangimento ao
ofendido[58].
No roubo imprprio (art. 157, 1), como no h, inicialmente, subtrao violenta,
a consumao somente se d quando empregada violncia ou grave ameaa para
garantir a impunidade pelo crime ou a deteno da coisa (para si ou para outrem) antes
subtrada. Se no houver violncia ou grave ameaa subseqente, a hiptese ser de
furto. O ato subseqente (violncia ou grave ameaa) deve ter relao de imediatidade
com a subtrao, pois caso contrrio no haver crime de roubo, mas sim o de furto em
concurso com o delito que caracterizar a violncia ou a grave ameaa[59].
No roubo prprio perfeitamente admissvel a tentativa. Ocorre quando o
agente, antes de consumar a subtrao (mas j tendo iniciado os atos executrios),
impedido por circunstncias alheias sua vontade. Seria o caso do criminoso que, com
uma arma apontada para a vtima, exige a entrega do relgio, porm , nesse exato
momento, surpreendido pela polcia e preso.
Quanto ao roubo imprprio, diverge a doutrina sobre a possibilidade da forma
tentada. H quem entenda ser possvel a tentativa quando o agente tenta empregar
violncia ou grave ameaa aps a subtrao no violenta, mas no consegue[60]. A
posio dominante, no obstante, aquela que pugna pela impossibilidade da forma
tentada[61]. Nesse andar o magistrio de Prado (2008, v. 2, pp. 350-351):

A consumao do roubo imprprio ocorre com o emprego da violncia ou grave

ameaa pessoa, logo aps a subtrao da coisa. No tocante
admissibilidade da tentativa nessa figura h controvrsia, existindo a respeito
dois posicionamentos. Para uma corrente, mais acertada, o crime no
comporta o conatus, porque a tentativa de usar a violncia ou grave
ameaa juridicamente irrelevante nessas circunstncias. Consumada a
subtrao e, em seguida, a violncia ou grave ameaa, ter-se- o roubo
imprprio. Caso contrrio, se apenas se tiver a subtrao, desprovida da
violncia ou grave ameaa, caracterizado estar o delito de furto. No
admissvel, pois, a tentativa. Para uma segunda, configura-se a tentativa se o
autor flagrado no momento em que procura empregar a violncia ou grave
ameaa, mas sem conseguir xito.
Por fim, se a subtrao apenas tentada, e existindo violncia ou grave
ameaa na fuga, instaura-se concurso material entre o furto tentado e aquele
correspondente ao emprego da fora, porque, nessa situao, falta a vontade de
usar a violncia ou grave ameaa para obter a coisa ou assegurar a impunidade
do crime. (Grifos nossos)

3.9. Roubo majorado

O 2 do art. 157 estabelece as seguintes causas especiais de aumento de
pena inerentes ao roubo:

2. A pena aumenta-se de um tero at metade:

I se a violncia ou ameaa exercida com emprego de arma;
II se h o concurso de duas ou mais pessoas;
III se a vtima est em servio de transporte de valores e o agente conhece tal
circunstncia;
IV se a subtrao for de veculo automotor que venha a ser transportado para
outro Estado ou para o exterior;
V se o agente mantm a vtima em seu poder, restringindo sua liberdade.

Vejamos em seguimento cada uma das majorantes[62].

Emprego de arma
A arma aqui mencionada, utilizada como instrumento na execuo do crime de
roubo, pode ser tanto prpria (especialmente criada para defesa ou ataque, como armas
de fogo e armas brancas[63]) como imprpria (objetos precipuamente utilizados para
outros fins, mas que podem ser eficazmente utilizados para levar a efeito violncia ou
grave ameaa, como machado, foice, barra de ferro etc.).
Tem predominado atualmente o entendimento de que, para caracterizar a
majorante, a arma, alm de poder intimidatrio, deve apresentar potencialidade ofensiva
vtima[64]. O uso de arma de brinquedo, por exemplo, leva caracterizao do roubo,
mas no conduz incidncia da majorante, considerando a ausncia de capacidade
lesiva[65].
Em outro vrtice, deve ser tambm lembrado que o dispositivo em estudo (art. 157,
2, I) exige o emprego da arma, de sorte que a mesma tem que ser efetivamente
utilizada na violncia ou grave ameaa inerentes ao roubo, no bastando seu porte
ostensivo[66]. Da Greco lecionar (2009, v. III, p. 78) que: Empregar a arma significa
utiliz-la no momento da prtica criminosa. Tanto emprega a arma o agente que, sem
retir-la da cintura, mas com a mo sobre ela, anuncia o roubo, intimidando a vtima,
como aquele que, aps sac-la, a aponta em direo a sua cabea.
possvel o concurso material entre os crimes de porte ilegal de arma de fogo e
roubo majorado pelo emprego de arma, mas somente quando os fatos ocorrerem em
contextos distintos[67]. Por exemplo: depois de perambular a noite toda em via pblica
portando ilegalmente arma de fogo, j na madrugada o agente resolve praticar um roubo
utilizando referido armamento. In casu o simples fato dele andar armado j caracterizou o
porte ilegal, sendo o roubo um evento distinto.
O emprego de arma de fogo constitui-se circunstncia de natureza objetiva,
comunicando-se entre os coautores e partcipes que tenham cincia da mesma (art. 30
do CP). Por exemplo: se durante um roubo, levado a efeito por trs comparsas, apenas
um emprega arma, todos devem responder pela majorante, considerando estarem os
concorrentes desarmados cientes da circunstncia.
Destaca Cleber Masson (2010, v. 2, p. 375) que O entendimento atual do
Plenrio do Supremo Tribunal Federal no sentido de serem desnecessrias, para fins
de aplicao da causa de aumento de pena prevista no art. 157, 2, inciso I, do
Cdigo Penal, a apreenso da arma e sua respectiva percia, desde que o emprego da
arma e seu potencial lesivo sejam provados por outros meios, tais como declaraes
da vtima e depoimentos de testemunhas [68].
Essa prova da capacidade lesiva da arma por outros meios parece-nos no ser
muito fcil na maioria das situaes, pois para tanto algum deve, em regra, ter
presenciado disparo(s) executado(s) pela arma para poder assegurar sua capacidade
vulnerante[69].
No obstante, no julgado do STF referido por Masson[70], segundo noticiado no
Informativo-STF n 536, defendeu-se o seguinte entendimento: Assentou-se que, se por
qualquer meio de prova em especial pela palavra da vtima, como no caso, ou pelo
depoimento de testemunha presencial ficar comprovado o emprego de arma de fogo,
esta circunstncia dever ser levada em considerao pelo magistrado na fixao da
pena. Ressaltou-se que, se o acusado alegar o contrrio ou sustentar a ausncia de
potencial lesivo da arma empregada para intimidar a vtima, ser dele o nus de
produzir tal evidncia, nos termos do art. 156 do CPP, segundo o qual a prova da
alegao incumbir a quem a fizer.
Consoante essas colocaes, nota-se que o entendimento do STF nesse julgado
foi no sentido de ser desnecessrio o acusador comprovar a capacidade vulnerante da
arma, bastando a comprovao de seu uso, cabendo ao ru comprovar a ausncia de
capacidade lesiva, caso utilize essa alegao em sua defesa.
Diante disso, observando que a orientao predominante no sentido da arma de
brinquedo no majorar o roubo, mas que STF e STJ dispensam a apreenso e percia da
arma para comprovar a sua potencialidade lesiva, muito bem pondera Cleber Masson
(2010, v. 2, p. 382), in verbis:

Em princpio, a utilizao de arma de brinquedo no caracteriza a causa de

aumento de pena prevista no art. 157, 2, inciso I, do Cdigo Penal. Mas,
como a apreenso da arma no obrigatria para a aplicao da majorante,
possvel a declarao em juzo, pela vtima, no sentido de ter sido o roubo
praticado com emprego de arma. E, se a arma no foi apreendida, muito menos
periciada, presumir-se- que se cuidava de arma verdadeira, e no de um mero
brinquedo. Em que pese tratar-se de presuno relativa, ser muito difcil o ru
comprovar ter utilizado na execuo do delito uma arma finta. Em suma,
inverte-se o nus da prova, e dele ser complicado o acusado desvencilhar-se
com xito.

Concurso de duas ou mais pessoas

H divergncia na doutrina sobre a necessidade de estarem presentes durante a
execuo do crime pelo menos duas pessoas para que incida a majorante em comento.
Mesmo os que exigem a presena de uma pluralidade de pessoas, admitem, contudo,
que no necessrio que a violncia ou grave ameaa seja levada a efeito por mais de
um agente para a majorante se aperfeioar, bastando para tanto a presena fsica.
Quanto a este particular disserta Cunha (2008, v.3, pp. 131-132): Assim como no furto,
sustenta HUNGRIA a necessidade de que todos os agentes se faam presentes no
momento da ao, ainda que no cooperem materialmente (op. cit., v. 7, p. 58).
GUILHERME DE SOUZA NUCCI (op. cit., p. 691) e MIRABETE (Manual de direito
penal cit., v. 2, p. 227), no entanto, consideram dispensvel a prtica de atos
executrios por todos os agentes.
A tendncia doutrinria contempornea, entretanto, considerar suficiente o
concurso de pessoas (art. 29 do CP) para que a causa de aumento em questo esteja
presente, mesmo que a execuo material seja realizada por uma nica pessoa, sem a
presena dos demais concorrentes. Nesse sentido: Como o dispositivo no explicita de
que forma deva agir cada agente, conclui-se que se aplicam, in casu, as regras gerais
sobre o concurso de pessoas (art. 29, CP), ou seja, basta que qualquer um dos autores
tenha praticado a violncia ou grave ameaa para que a conduta caracterize o roubo
majorado (PRADO, 2008, v. 2, p. 353).
Quando uma pessoa maior comete crime em concurso com um menor, deve
responder tambm pelo crime previsto no art. 244-B do ECA (Lei n 8.069/1990)[71].

Vtima em servio de transporte de valores

Exige expressamente o inciso III que: a) a vtima esteja em servio de transporte de
valores (por exemplo: condutores de carros-fortes, funcionrios de bancos, office-boys
etc.); b) que tal fato seja de conhecimento do agressor.
Quando se diz que a vtima deve estar em servio (trabalhando para outrem, mesmo
que no seja empregado) de transporte de valores, entende-se que se o transporte est
sendo feito pelo prprio proprietrio, no incide a majorante[72]. Entendemos tambm
que, se os valores subtrados estiverem sendo transportados por algum que est
fazendo um favor para outrem (sem nada cobrar), no se aplica a causa de aumento, visto
no estar a servio.
Quanto aos valores transportados, estes no se resumem unicamente em dinheiro,
mas tambm podem ser jias, ttulos ao portador e outros congneres, que possibilitem
fcil converso em dinheiro.
H a necessidade que o criminoso tenha efetiva conscincia que a vtima est
transportando valores; sendo, portanto, incabvel o dolo eventual quanto a este
aspecto[73]. Se, por exemplo, o roubador aborda a vtima que, por coincidncia, est
transportando valores, no se faz presente a majorante, mesmo que seja consumado o
roubo[74].

Subtrao de veculo automotor que venha a ser transportado para

outro estado ou para o exterior
A presente circunstncia se assemelha com a qualificadora prevista para o crime
de furto no art. 155, 5, do CP.
necessrio, para sua incidncia, que haja um roubo de veculo automotor, e que o
mesmo seja levado para alm dos limites estaduais de onde foi subtrado.

Agente que mantm a vtima em seu poder, restringindo sua liberdade

Esta majorante tem sua incidncia circunscrita s situaes em que a privao da
liberdade da vtima seja utilizada como meio para a realizao de um roubo ou para fugir
ao policial[75]. Assim ensina com clareza Greco (2010, v.III, p. 72):

A doutrina tem visualizado duas situaes que permitiriam a incidncia da

causa de aumento de pena em questo, a saber: a) quando a privao da
liberdade da vtima for um meio de execuo do roubo; b) quando essa mesma
privao da liberdade for uma garantia, em benefcio do agente, contra a ao
policial.
[]
Alm disso, para que seja aplicada a causa especial de aumento de pena, a
privao da liberdade no poder ser prolongada, devendo-se, aqui, trabalhar
com o princpio da razoabilidade para efeitos de reconhecimento do tempo que,
em tese, seria suficiente para ser entendido como majorante, e no como figura
autnoma de seqestro, ou mesmo extorso mediante seqestro.

Segundo Capez (2010, v. 2, p. 476), embora a incluso da majorante em epgrafe

tenha sido laborada pelo legislador na inteno de incidir sobre a prtica do chamado
sequestro-relmpago, no pode ser aplicada ao caso, posto que tal conduta criminosa
no configura roubo, mas sim extorso. Essa posio doutrinria ressoou na atividade
legislativa, sendo que recentemente, atravs da Lei n 11.923/2009, foi acrescido o 3
ao artigo 158 do CP (que trata do crime de extorso), passando a regular o
sequestro-relmpago.
Gonalves (2004, p. 33) destaca, ademais, o seguinte detalhe:

Note-se que existem duas situaes. Quando a vtima obrigada a permanecer

 por perodo prolongado (algumas horas, p. ex.) em poder do roubador,
caracteriza-se crime de roubo em concurso material com seqestro (art. 148),
uma vez que, nesse caso, houve privao da liberdade, que pressupe conduta
mais duradoura. Ao contrrio, o art. 157, 2, V, no menciona a palavra
privao e sim restrio da liberdade, de forma que tal dispositivo somente se
aplica a hipteses em que a vtima fica em poder do roubador por breve espao
de tempo (por alguns minutos, apenas para sair do local da abordagem, p. ex.).

Necessrio observar, ainda, que se a vtima permanece em poder do agente por

curtssimo espao de tempo, destinado unicamente subtrao do bem, no incide a
majorante[76].

3.10. Roubo qualificado

Traz o art. 157 o seguinte dispositivo: 3. Se da violncia resulta leso
corporal grave, a pena de recluso, de 7 (sete) a 15 (quinze) anos, alm de multa; se
resulta morte, a recluso de 20 (vinte) a 30 (trinta) anos, sem prejuzo da multa.
As circunstncias qualificadoras em epgrafe decorrem do resultado mais
gravoso. Na primeira hiptese, sobrevm vtima leso corporal grave ou gravssima (art.
129, 1 e 2, do CP). Na segunda, ocorre a morte (art. 121 do CP), se dando o que a
doutrina denomina de latrocnio, que considerado crime hediondo (art. 1, II, da Lei n
8.072/1990).
Nos dois casos indispensvel que os resultados sejam provocados, culposa
ou dolosamente; durante, logo aps, mas sempre em razo do assalto[77].
As qualificadoras podem incidir tanto no roubo prprio quanto no imprprio.
No tocante consumao do latrocnio, Rogrio Sanchez Cunha (2008, v.3, p.
133) sintetiza:

1.Morte consumada, subtrao consumada, gera latrocnio consumado,

estando o tipo perfeito.
2. Morte consumada, subtrao tentada, configura, de acordo com
entendimento sumulado no STF (610), latrocnio consumado.
[]
3. Morte tentada e subtrao tentada, no h dvida de que o latrocnio ser
tambm tentado (nos termos do art. 14, II, do CP, houve incio de execuo de
um tipo, que no se perfez por circunstncias alheias vontade do agente).
4. Morte tentada e subtrao consumada, h tentativa de latrocnio (se o
latrocnio se consuma apenas com a morte, no havendo morte o tipo complexo
do latrocnio no se perfez).

Acaso os assaltantes matem vrias pessoas durante o roubo para garantir o

sucesso deste, mas seja violado o patrimnio de apenas uma vtima, surge a dvida
quanto ocorrncia de crime nico (visto que o bem jurdico primordialmente visado
pelos criminosos, e protegido pela norma, o patrimnio) ou de concurso de crimes
(mais de um latrocnio). Greco (2009, v. III, p. 85) refere que, nesse aspecto, o STJ
recentemente mudou seu posicionamento que pugnava pelo crime nico, passando a
reconhecer a presena do concurso formal imprprio quando ocorrer mais de uma morte,
mesmo que tenha havido subtrao patrimonial nica. Essa posio jurisprudencial,
contudo, dissocia da doutrina predominante, que pugna pelo crime nico in casu[78].
 Em outro aspecto, note-se que indispensvel, segundo dico do dispositivo em
evidncia, que haja violncia fsica para que as qualificadoras incidam. De tal modo que,
se a vtima vem a sofrer leso grave ou morrer em decorrncia de grave ameaa (por
exemplo, sofre um ataque cardaco aps ser gravemente ameaada, sabendo o
criminoso que a vtima tinha patologia do corao) ou de violncia imprpria, a hiptese
ser de concurso de crimes, e no de crime de roubo qualificado[79].
Sobre o roubo qualificado no podem incidir as majorantes do 2 do art. 157,
consoante posio j sedimentada, por uma questo topogrfica: as majorantes esto
previstas em pargrafo anterior ao que prev as qualificadoras.
Quanto ao roubo qualificado pela leso corporal grave (ou gravssima), Cleber
Masson (2010, v. 2, p. 395) faz as seguintes ponderaes:

De outro lado, a leso corporal leve (CP, art. 129, caput) produzida em
decorrncia do roubo no constitui qualificadora. Opera-se, em verdade, sua
absoro pelo crime mais grave, pois funciona como seu meio de execuo. O
conflito aparente de normais penais solucionado pelo princpio da consuno.
Tratando-se de crime qualificado pelo resultado, o roubo qualificado estar
consumado com a produo da leso corporal grave na vtima, ainda que a
subtrao no se aperfeioe.

Em derradeiro, destacamos que o art. 9 da Lei de Crimes Hediondos (Lei n

8.072/1990) impe um aumento de metade na pena dos crimes nele mencionados,
dentre os quais figura o latrocnio, quando as vtimas estiverem em uma das situaes
previstas no art. 224 do CP. Atualmente entende a doutrina, contudo, que referido
dispositivo foi revogado tacitamente pela Lei n 12.015, de 07-08-2009, visto que esta
revogou expressamente o art. 224 do CP[80].

3.11. Classificao doutrinria

O roubo : Crime comum, tanto com relao ao sujeito ativo quanto ao sujeito
passivo; doloso (no havendo previso para a modalidade culposa); material; comissivo
(podendo ser praticado omissivamente, caso o agente goze do status de garantidor); de
forma livre; instantneo (podendo tambm, em alguns casos, ser considerado como
instantneo de efeito permanente, caso haja destruio da res furtiva); de dano;
monossubjetivo; plurissubsistente (podendo-se fracionar o iter criminis, razo pela qual
possvel o raciocnio da tentativa) (GRECO, 2009, v.III, p. 65).

3.12. Ao penal
Ao penal no roubo, em qualquer de suas formas, ser pblica incondicionada.
Cabe ponderar, ainda, que mesmo no latrocnio (onde h a morte da vtima), o
processo correr junto ao juzo singular, afastando-se a competncia do Tribunal do Jri
(Smula 603 do STF).

4. EXTORSO
Apresenta o CP a seguinte tipificao: Art. 158. Constranger algum,
mediante violncia ou grave ameaa, e com o intuito de obter para si ou para outrem
indevida vantagem econmica, a fazer, tolerar que se faa ou deixar de fazer alguma
coisa: Pena recluso, de 4 (quatro) a 10 (dez) anos, e multa.
 Tal figura se assemelha ao crime de constrangimento ilegal (art. 146 do CP),
mas acrescida da finalidade especial de obteno de vantagem econmica indevida.

4.1. Objeto jurdico

O patrimnio da vtima, sua integridade fsica e sua liberdade individual,
considerando ser a extorso um crime pluriofensivo (tutela uma pluralidade de bens
jurdicos).

4.2. Objeto material

Pessoa contra qual recai o constrangimento[81].

4.3. Sujeito ativo

Por ser crime comum, a extorso pode ser praticada por qualquer pessoa.

4.4. Sujeito passivo

Tambm qualquer pessoa pode figurar como sujeito passivo. No tocante aos
casos concretos, podem ser identificados como vtimas (sujeitos passivos): a) aquele
que sofre a violncia ou grave ameaa; b) aquele que faz, deixa de fazer ou tolera que
se faa algo; c) aquele que sofre o prejuzo econmico (CAPEZ, 2006, v.2, p. 432).
possvel, inclusive, que numa mesma infrao penal da espcie haja mais de uma vtima.

4.5. Tipo objetivo

O delito tem seu ncleo no verbo constranger, que significa obrigar, forar,
coagir.
Exige o tipo que o constrangimento seja mediante violncia ou grave
ameaa[82] que atinja o prprio titular do patrimnio visado ou pessoa ligada a ele,
forando-o com isso a fazer, tolerar que se faa ou deixar de fazer alguma coisa. No se
admite a violncia imprpria (dopar a vtima, por exemplo) como meio executrio do
crime de extorso, pois o tipo refere apenas violncia (entendida como prpria) e grave
ameaa.
Nesse aspecto bem evidencia Capez (2006, v. 2, pp. 430-431) que:

A ao nuclear do tipo consubstancia-se no verbo constranger, que significa

coagir, compelir, forar, obrigar algum a fazer (p. ex., quitar uma dvida no
paga), tolerar que se faa (p. ex., permitir que o agente rasgue um contrato) ou
deixar de fazer algumas coisa (p. ex., obrigar a vtima a no propor ao judicial
contra o agente). H primeiramente a ao de constranger realizada pelo coator,
a qual seguida pela realizao ou absteno de um ato por parte do coagido.

Assim como no roubo, na extorso visada vantagem econmica, mas que

no se resume em coisa mvel. Pode o chantagista, por exemplo, almejar que a vtima
transfira um imvel para seu nome.
A vantagem deve ser indevida, segundo deixa bem claro o tipo ora estudado.
Se for devida, pode caracterizar o crime do artigo 345 do CP.
A obteno da vantagem almejada deve, ainda, depender da colaborao da
vtima.
Da afirmar Cunha (2008, v.3, p. 135) que:
 O crime do art. 158 no se confunde com o roubo (art. 157): neste, o agente
emprega violncia ou grave ameaa para subtrair o bem, buscando imediata
vantagem, dispensando, para tanto, a colaborao da vtima; j na extorso, o
sujeito ativo emprega violncia ou grave ameaa para fazer com que a vtima lhe
proporcione indevida vantagem mediata (futura), sendo, portanto, de suma
importncia a participao do constrangido. Esta diferena, contudo, no
impede, no caso concreto, o cmulo de infraes [...].

A distino entre roubo e extorso tambm descrita brilhantemente por

Cleber Masson (2010, v. 2, p. 415), conforme segue:

Mas qual , ento, a diferena entre roubo e extorso?

simples. Nota-se, em uma anlise preliminar, que no roubo o ncleo do tipo
subtrair, ao passo que na extorso a ao nuclear constranger. E da
desponta uma relevante consequncia: se o bem for subtrado, o crime ser
sempre de roubo, mas, se a prpria vtima o entregar ao agente, o delito poder
ser de roubo ou de extorso.
Estar caracterizado o crime de extorso quando, para a obteno da indevida
vantagem econmica pelo agente, for imprescindvel a colaborao da vtima. No
roubo, por seu turno, a atuao do ofendido dispensvel.
Na extorso, a vtima possui opo entre entregar ou no o bem, de modo que
sua colaborao fundamental para o agente alcanar a indevida vantagem
econmica.

Hodiernamente utiliza-se, portanto, duas variveis para diferenciar o roubo da

extorso: 1) entrega do bem visado pela vtima ao agente; 2) indispensabilidade da
colaborao da vtima.
Portanto, se o bem for entregue pela vtima sob violncia ou grave ameaa, a
hiptese pode ser de roubo ou extorso, porm se for indispensvel a colaborao dela
para que ocorra a transferncia patrimonial, a hiptese somente poder ser de extorso.
Concordamos com essa posio. Acrescentamos que essa entrega do bem pode ser
por vrios meios, no se exigindo que a vtima passe diretamente de suas mos para as
do agente o bem almejado. Essa entrega pode se dar, por exemplo, fornecendo uma
senha para que o criminoso saque valores de uma conta corrente, assinando um
documento etc.
Parece-nos, portanto, que o critrio de diferenciao centralizado na presena de
vantagem imediata no roubo e de vantagem futura na extorso, no deve subsistir.
Em derradeiro, cabe uma observao importante: possvel que o agente se
utilize de fraude para constranger a vtima da qual almeja obter vantagem econmica[83].
Seria o caso, hoje infelizmente comum, da ameaa fraudulenta visando obter vantagem
indevida. Por exemplo: o sujeito, aps fazer um levantamento de situao, aproveita-se
da ausncia do filho ainda infante de uma senhora e liga para ela, determinando que a
mesma deposite em sua conta determinada quantia em dinheiro sob pena de matar a
criana. Cria toda uma situao, fazendo outra pessoa gritar por socorro ao telefone,
levando a me, temerosa, a executar o que lhe foi ordenado. Nessa situao, nota-se que
a ameaa no era real, porm foi idnea para intimidar. Houve, portanto, extorso (art.
158 do CP)[84].
4.6. Tipo subjetivo
Somente punida a extorso em sua forma dolosa.
Alm do dolo genrico, exige-se a presena da finalidade especial (dolo
especfico) do agressor agir no intuito de obter para si ou para outrem indevida vantagem
econmica. Se no houver essa finalidade, a conduta poder acarretar a prtica de outro
crime, como, por exemplo, constrangimento ilegal (art. 146 do CP), estupro (art. 213 do
CP) ou atentado violento ao pudor (art. 214 do CP).

4.7. Consumao e tentativa

A Smula 96 do STJ apregoa que: O crime de extorso consuma-se
independentemente da obteno da vantagem indevida.
Claro est, portanto, que por essa orientao jurisprudencial a extorso um
crime formal, sendo que a obteno da vantagem indevida constitui-se mero exaurimento.
esse tambm o entendimento da doutrina dominante[85], havendo uma minoria que
defende ser a extorso um crime material, exigindo para sua consumao a obteno de
vantagem indevida.
possvel a tentativa no delito em estudo. Consoante bem pontua Capez
(2006, v. 2, p. 434): Desse modo, haver tentativa se a vtima, constrangida pelo
emprego da violncia ou grave ameaa, no realizar o comportamento ativo ou
omissivo por circunstncias alheias vontade do agente. Em sentido semelhante so
as lies de Nucci (2006, pp. 683):

Ocorre que h, fundamentalmente, trs estgios para o cometimento da

extorso: 1) o agente constrange a vtima, valendo-se de violncia ou grave
ameaa; 2) a vtima age, por conta disso, fazendo, tolerando que se faa ou
deixando de fazer alguma coisa; 3) o agente obtm a vantagem econmica
almejada. Este ltimo estgio apenas configurador do seu objetivo (com o
intuito de...), no sendo necessrio estar presente para concretizar a extorso.
Entretanto, o simples constrangimento, sem que a vtima atue, no passa de
uma tentativa. Para a consumao, portanto, cremos mais indicado atingir o
segundo estgio, isto , quando a vtima cede ao constrangimento imposto e
faz ou deixa de fazer algo.

Menciona a doutrina, ainda, que h tentativa de extorso no caso de ameaa

feita por escrito, vindo esta a ser interceptada antes que chegue ao conhecimento da
vtima[86].

4.8. Extorso majorada

Estabelece o 1 do artigo 158, que: Se o crime cometido por duas ou
mais pessoas, ou com emprego de arma, aumenta-se a pena de um tero at metade.
Diferentemente do que ocorre no crime de roubo e furto, onde a lei prev como
circunstncia desfavorvel ao agente o fato de praticar o crime em concurso de pessoas,
aqui o dispositivo fala em crime cometido por duas ou mais pessoas. Desse modo,
entende-se que para haver tal majorante (primeira figura), torna-se indispensvel que a
execuo do crime efetivamente se d por duas ou mais pessoas. Se apenas um
executa, afastada estar a possibilidade de incidncia. Assim sendo, se um dos
comparsas se limita apenas a vigiar o ambiente enquanto outro constrange a vtima, no
se aperfeioa a causa de aumento[87].
Quanto ao emprego de arma, vale tudo o que falamos anteriormente no tocante
majorante idntica prevista no crime de roubo.

4.9. Extorso qualificada

As qualificadoras da extorso esto previstas nos 2 e 3 do artigo 158, in
verbis:

2. Aplica-se extorso praticada mediante violncia o disposto no 3 do

artigo anterior.
3. Se o crime cometido mediante a restrio da liberdade da vtima, e essa
condio necessria para a obteno da vantagem econmica, a pena de
recluso, de 6(seis) a 12(doze) anos, alm da multa; se resulta leso corporal
grave ou morte, aplicam-se as penas previstas no art. 159, 2 e 3,
respectivamente.

O pargrafo segundo exterioriza disposio que apenas remete para os casos

de roubo qualificado; ou seja, prev situaes de extorso em que h a morte da vtima
ou que esta sofre leso corporal grave ou gravssima. As consequncias penais, no caso,
so as mesmas, tanto para o roubo quanto para a extorso (vide tpico sobre roubo
qualificado). O delito do art. 158, 2, considerado hediondo, consoante art. 1, III, da
Lei n 8.072/1990. No se pode, contudo, aplicar o aumento de pena previsto no art. 9 da
citada Lei, considerando sua revogao tcita operada pela Lei n 12.015/2009.
No tocante disposio do 3, esta foi includa no CP pela Lei n 11.923, de
17 de abril de 2009.
Visualiza-se neste dispositivo trs situaes distintas:
1) extorso mediante restrio da liberdade da vtima como
condio necessria para obteno da vantagem econmica;
2) extorso mediante restrio da liberdade da vtima como
condio necessria para obteno da vantagem econmica, resultando leso corporal
grave vtima;
3) extorso mediante restrio da liberdade da vtima como
condio necessria para obteno da vantagem econmica, resultando a morte da
vtima.
Todas as trs hipteses so voltadas para reprimir o chamado sequestro
relmpago, sendo que a primeira no antev resultado qualificador; presente nas duas
ltimas, atraindo assim as penas previstas no art. 159, 2 e 3.
A prtica do seqestro relmpago consiste em restringir a liberdade da vtima
para que a mesma normalmente fornea cartes magnticos bancrios e senhas que
propiciem aos criminosos auferirem a vantagem econmica visada.
A aplicao do dispositivo qualificador, entretanto, no se limita a esta situao
especfica, mas sim abarca toda extorso (onde a vtima constrangida, mediante
violncia ou grave ameaa, a fazer, tolerar que se faa ou deixar de fazer alguma coisa)
na qual o criminoso utilize como meio executrio necessrio a restrio da liberdade do
sujeito passivo nas condies j evidenciadas.
Nesse passo, deve-se adotar o raciocnio de que a restrio da liberdade deve
servir como meio para auferir a vantagem indevida (meio de execuo da extorso), pois
se assim no for estaremos diante de um crime autnomo. Ademais, deixa claro o
dispositivo que a restrio da liberdade, para ser inserida no mbito do crime nico
complexo em estudo, deve ser condio necessria para a obteno da vantagem
econmica indevida.
No se pode, contudo, confundir o sequestro relmpago com a extorso
mediante seqestro (art. 159 do CP), segundo bem esclarece Cleber Masson (2010, v. 2,
pp. 423-424):

O sequestro-relmpago, nome popular pelo qual o crime de extorso com

restrio da liberdade restou consagrado, no pode ser equiparado extorso
mediante sequestro (CP, art. 159), uma vez que no h privao, mas restrio
da liberdade. Como se sabe, na extorso mediante sequestro a vtima
colocada no crcere, e sua liberdade negociada com o pagamento de indevida
vantagem como condio ou preo do resgate; no sequestro-relmpago, por sua
vez, no h encarceramento da vtima nem a finalidade de recebimento de
resgate para sua soltura, mas sim o desejo de obter, em face do
constrangimento, e no da privao da liberdade, uma indevida vantagem
econmica.

Parece-nos tambm que a interpretao deve se alinhar razoabilidade no

tocante ao tempo admissvel de violao da liberdade da vtima; ou seja, esse tempo, por
mnimo que seja (no pode, contudo, ser insignificante)[88], j acarreta a incidncia da
qualificadora; porm se for prolongado, elimina-se a hiptese de crime nico, atraindo-se
o concurso material do crime de extorso (que pode, dependendo do caso concreto, ser
qualificada pela restrio[90] da liberdade da vtima) com o delito de seqestro e crcere
privado (art. 148)[91]. Nesse aspecto, visualizamos que os casos concretos iro
demandar esforos interpretativos mpares para bem situar a aplicao desse
dispositivo.
Quanto consumao da extorso qualificada pela restrio da liberdade da
vtima, visualizamos que a mesma se d no momento em que a violncia ou grave
ameaa empregada utilizada para constrang-la em sua liberdade de locomoo,
levando-a tambm a colaborar com o agressor (determinando, portanto, que a mesma
faa, tolere que se faa ou deixe de fazer alguma coisa), mesmo que no seja
conseguida a vantagem econmica indevida visada. Seria o caso do criminoso que, j
com a vtima em seu poder e de posse da senha (revelada pela vtima) e carto da
mesma, surpreendido e preso antes de efetuar o saque intentado. Indubitavelmente, o
delito qualificado se consumou em referida hiptese.
Afigura-se como possvel a tentativa, identificada quando a vtima tem sua
liberdade restringida para os fins j especificados, mas no chega a colaborar com o
agressor. Exemplo: criminoso apodera-se da vtima mediante grave ameaa e lhe conduz
em direo ao banco, porm antes dela realizar o saque ou mesmo revelar sua senha, h
uma interveno policial bem sucedida no sentido de prender o agente. Nesse caso
houve tentativa de sequestro relmpago. Responde, portanto, o agente pelo crime do art.
158, 3, primeira parte, em sua forma tentada.
Quanto possibilidade de concurso de crimes e diferenciao do sequestro
relmpago frente ao crime de roubo majorado pela restrio de liberdade da vtima,
pedimos vnia para transcrever os ensinamentos dos professores Luiz Flvio Gomes e
Rogrio Sanches Cunha[92] sobre o novel dispositivo ora estudado ( 3 do art. 158):

Duas situaes diferentes: para clarificar bem a matria, devemos fazer a

seguinte distino: uma coisa a concretizao exclusiva do seqestro
relmpago (obrigar a vtima, por exemplo, a fazer saques em caixas eletrnicos,
privando-a da liberdade) e outra (bem diferente) consiste em o agente subtrair
bens da vtima em primeiro lugar (o carro, a carteira, dinheiro etc.) e depois
praticar o seqestro relmpago. Na primeira situao temos crime nico (agora
enquadrado no art. 158, 3, do CP, sem sombra de dvida). Na segunda temos
dois delitos: roubo (art. 157) + art. 158, 3 (extorso).
[]
Roubo agravado pela privao da liberdade da vtima + seqestro
relmpago: isso possvel. Vamos imaginar: o agente, durante o roubo em
sua casa, priva a vtima da liberdade para a consumao do roubo (tranca a
vtima no banheiro, v. g.). Em seguida coloca a vtima no carro e vem a praticar
o seqestro relmpago. O que temos? Roubo agravado (art. 157, 2, V) +
seqestro relmpago (art. 158, 3). So duas privaes da liberdade diferentes
(para finalidades distintas). Da a pertinncia do roubo agravado pela privao da
liberdade + seqestro relmpago.
[]
Distines: haver roubo quando o agente, apesar de prescindir (no
necessitar) da colaborao da vtima para apoderar-se da coisa visada, restringe
sua liberdade de locomoo para garantir o sucesso da empreitada (da
subtrao ou da fuga). Ocorre extorso comum (seqestro relmpago) quando o
agente, dependendo da colaborao da vtima para alcanar a vantagem
econmica visada, priva o ofendido da sua liberdade de locomoo pelo tempo
necessrio at que o locupletamento se concretize. Por fim, teremos extorso
mediante seqestro quando o agente, privando a vtima do seu direito de
deambulao, condiciona sua liberdade ao pagamento de resgate a ser
efetivado por terceira pessoa (ligada, direta ou indiretamente, vtima).
[].

J em outro foco, relembramos que a parte final do 3 do art. 158, traz previso
de crimes qualificados pelo resultado, conforme segue: a) extorso mediante restrio da
liberdade da vtima como condio necessria para obteno da vantagem econmica,
resultando leso corporal grave vtima; b) extorso mediante restrio da liberdade da
vtima como condio necessria para obteno da vantagem econmica, resultando a
morte da vtima.
A pena nesse caso ser a mesma aplicada extorso mediante sequestro
qualificada, ou seja: a) resultando leso grave ou gravssima, de 16 a 24 anos; b)
resultando a morte, de 24 a 30 anos. Esta ltima a maior pena privativa de liberdade
prevista no ordenamento jurdico ptrio[93].
Quanto a este ponto, aps comparar as sanes previstas para o roubo
qualificado (art. 157, 3, do CP) com as estipuladas para a extorso qualificada por
resultados semelhantes (art. 158, 3, parte final, do CP), assim se manifesta Fernando
Capez (2010, v. 2, p. 494): A previso das sanes, nesse contexto, fere o princpio da
proporcionalidade das penas, na medida em que, muito embora sejam crimes
autnomos, so praticamente idnticos, pois muito se assemelham pelo modo de
execuo, alm de tutelarem idntico bem jurdico. Referindo-se mesma situao,
Rogrio Greco (2010, v. III, p. 99) aponta como ofendidos frontalmente os princpios da
isonomia, razoabilidade e proporcionalidade. Cleber Masson (2010, v. 2, pp. 424-427), a
seu turno, discorda desse entendimento, argumentando ser perfeitamente aceitvel as
penas fixadas, considerando a gravidade do delito.
Assim como na extorso mediante sequestro, os resultados previstos no art. 3
do art. 158, podem sobrevir tanto a ttulo de dolo quanto a ttulo de culpa do agente; porm
necessrio que atinjam a prpria vtima. Assim, acaso durante a empreitada criminosa,
p. ex., algum tente socorrer a vtima do sequestro relmpago e o criminoso mate esse
terceiro, deve ele responder pelos crimes de sequestro relmpago (sem o resultado
agravador) em concurso com homicdio (art. 121 do CP).
O reconhecimento da extorso qualificada (tanto pelas circunstncias do 2
quanto do 3), inviabiliza a aplicao das majorantes previstas no art. 158, 1, visto
que as qualificadoras esto posicionadas em pargrafos posteriores previso das
majorantes[94].
Apesar da gravidade do crime previsto no art. 158, 3, do CP, no deve ser o
mesmo considerado hediondo, considerando que a Lei n 8.072/90 a ele no faz
referncia.

4.10. Classificao doutrinria

O delito de extorso Crime comum, tanto no que diz respeito ao sujeito ativo
quanto ao sujeito passivo; de dano (embora Fragoso conclusse que o crime se consuma
com o resultado do constrangimento, isto , com a ao ou omisso que a vtima
constrangida a fazer, omitir ou tolerar que se faa, e por isso pode-se dizer que, em
relao ao patrimnio, este crime de perigo); doloso; formal; comissivo (podendo ser
praticado via omisso imprpria, caso o agente goze do status de garantidor); de forma
livre; instantneo; monossubjetivo; plurissubsistente; transeunte (ou no transeunte,
dependendo da possibilidade de realizao de percia no caso concreto) (GRECO,
2009, v.III, pp. 101-102).

4.11. Ao penal
pblica incondicionada. Mesmo havendo morte da vtima, no resta atrada a
competncia do Tribunal do Jri, considerando a natureza predominantemente patrimonial
do ilcito.

5. EXTORSO MEDIANTE SEQUESTRO

A figura bsica de tal delito est assim descrita: Sequestrar pessoa com o fim
de obter, para si ou para outrem, qualquer vantagem, como condio ou preo de
resgate: Pena recluso, de 8 (oito) a 15 (quinze) anos.

5.1. Objeto jurdico

A inviolabilidade patrimonial e a liberdade pessoal[95]. Ressaltam Mirabete e
Fabbrini (2008, v. II, p. 238) que na forma qualificada da extorso mediante seqestro
tambm so protegidas, de forma indireta, a incolumidade pessoal e a vida.

5.2. Objeto material

A pessoa contra qual recai a privao da liberdade[96].