LA ACCIN DE TUTELA EN COLOMBIA: UN ESTUDIO SOBRE SUS

TRANSFORMACIONES JURIDICAS.

Por. Yeimy Edith Torres Ruda1

RESUMEN

El Estado colombiano, dentro de un marco jurdico, democrtico y

participativo, que garantiza un orden poltico, econmico y social justo, establecido
en la Constitucin Poltica de Colombia, ofrece a los habitantes de la Nacin,
medios que propendan por la proteccin y garanta de los derechos de las
personas, para lo cual, dentro de la carta magna introdujo la Accin de Tutela
como herramienta para el amparo de los derechos fundamentales.

Por lo anterior, a travs de este artculo se pretende dar a conocer el origen,

transformacin y limitacin de este mecanismo, dejando claro que sus constantes
cambios han ocasionado que el mismo tenga una mayor tramitologa que lo
pensado inicialmente cuando se implement.

PALABRAS CLAVE:

Derecho, Derecho fundamental, Desacato, Providencia, Restablecimiento

de Derechos, Sentencia, Tutela.

1 Tcnico en criminalstica y ciencias forenses, Instituto Jos Celestino Mutis, 2006. Funcionaria Instituto
Nacional Penitenciario y Carcelario INPEC, 2008. Estudiante de decimo semestre de la facultad de derecho
Universidad Catlica de Colombia, 2014.

2
ABSTRACT:

The Colombian State, within a legal, democratic and participatory

framework, ensuring political, economic and social right order established in the
Constitution of Colombia, offers the inhabitants of the Nation, media that tend to
protect and guarantee the rights of individuals, for which, within the constitution
introduced the tutela as a tool for the protection of fundamental rights.

Therefore, through this article it seeks to highlight the origin, processing and
limitation of this mechanism, making it clear that its many changes have negative
consequences on their reason for being, bringing further proceedings and judicial
inefficiency.

KEYWORDS:

Contempt, Fundamental right, Guardianship, Judgment, Restoration of

Rights, Right, Providence.

SUMARIO

Introduccin. 1. La accin de tutela en Colombia. 2. Reformas a la

accin de tutela. 3. Jurisprudencia sobre la accin de tutela 4. El
desacato a la accin de tutela. Conclusiones.

INTRODUCCIN

El presente artculo est enfocado en dar a conocer cul ha sido la

evolucin de la accin de tutela, teniendo en cuenta la fuerte influencia que esta

3
ha ejercido en el sistema judicial colombiano, desde su incorporacin a la
Constitucin Poltica de Colombia y hasta la actualidad, siendo reconocida como
una de las principales herramientas que ha tenido el Estado en materia del respeto
y reconocimiento de los derechos de los individuos.

La Accin de Tutela es un mecanismo que surge desde 1801 en Estados

Unidos con el caso Marbury vs. Madison, y que a partir de ese momento ha sido
tratada en diferentes naciones para garantizar los derechos fundamentales de las
personas, teniendo en cuenta, que en los diferentes lugares del mundo,
independientemente de la forma de gobierno, existen normas que protegen los
derechos de unos pero que tambin vulneran los de otros, convirtindose en una
condicin general que reclama mecanismos de proteccin para todos los
ciudadanos. (Garay 2009).

No obstante, aunque no se encuentra establecida especficamente, se

puede decir que este ejercicio de defensa de derechos viene desde la poca
romana, cuando se empez a admitir la autodefensa en ciertos castigos penales,
as mismo, en Espaa el Cdigo Penal de 1822, dio paso a la accin de
reparacin del dao, seguido del Cdigo Penal de 1843, en el cual se menciona la
Reparacin Privada, volviendo ms especfico el restablecimiento de derechos.
(Gargarella, 2010).

De igual manera, en Mxico por el ao de 1854, fue incluida en la norma el

recurso de amparo, debiendo el Estado garantizar la proteccin de los derechos
constitucionales, lo cual tambin sucedi en Espaa con la reforma al cdigo de
1921, adicionando los perjuicios futuros que se podran presentar por los daos
ocasionados. (Arevalo, 2009).

4
 Tal como indica Toro (1993): La nueva constitucin mediante la
formulacin de la democracia directa, humanista y participativa, crea y estimula los
medios institucionales y fijo procedimientos nuevos para hacerla efectiva,
susceptibles todos de ser puestos en funcionamiento o movimiento en orden a
obtener un resultado concreto.; es as, que se introdujo el mecanismo de la
accin de tutela en el ordenamiento jurdico colombiano, obedeciendo al cambio
del pas, acogiendo la filosofa del Estado Social de Derecho, con el propsito de
garantizar la proteccin inmediata, efectiva y eficaz de los derechos
fundamentales de las personas. (p. 472).

Sin embargo, esta accin de tutela al estar relacionada directamente con la

proteccin de derechos fundamentales, concibe un gran protagonismo al interior
del sistema judicial, el cual se ha destacado por su alta ineficiencia, generada en
primera instancia por lo mencionado en una de las actas de la Asamblea Nacional
Constituyente, en la cual se indic que la Constitucin Poltica debera tener un
orden numrico para efectos de organizacin, pero que desafortunadamente dicha
numeracin se tom como argumento para establecer una priorizacin de
derechos, interpretando que el nmero uno era el ms importante y que los
primeros tenan mayor relevancia que los ltimos, lo cual ocasion que los jueces
prestaran mayor importancia a las peticiones planteadas para el reconocimiento
de los derechos ms relevantes.

De acuerdo a lo anterior, aunque el mecanismo tiene una concepcin inicial

de inmediatez para el restablecimiento de derechos fundamentales, es evidente
que debido a los mltiples cambios originados por las diferentes concepciones que
manejan las cortes, las cuales a travs de actos legislativos, reformas legales y
reglamentarias, le han restado las virtudes convirtindolo en un mecanismo lento,
y difuso.

5
 De esta forma, la investigacin concluir con el anlisis final sobre la
ineficiencia actual en la aplicacin del mecanismo, identificando las variables que
no permiten un adecuado funcionamiento del mismo y por ende las lesiones que
genera al interior de la comunidad y de los individuos, planteada a travs de como
el interponer la tutela como principal medio para que sean atendidas todas las
necesidades, ha generado una amplia congestin al interior de los juzgados,
dando origen a procesos traumticos de restablecimiento de derechos, as como a
la inequidad en las decisiones tomadas por parte de los administradores de la
justicia.

1. LA ACCIN DE TUTELA EN COLOMBIA

Como afirma Charry (2002): la accin de tutela permite la materializacin

de las disposiciones superiores en casos particulares y concretos, la interpretacin
de la norma fundamental y la construccin de espacios jurdicos antes
inexistentes. (p. 5-10).

Por tal razn, al ser el anterior argumento una justificacin general para
todos los pases con sistemas judiciales, es claro que el sistema colombiano
tambin obedece a dicha afirmacin, teniendo en cuenta que su evolucin viene
siendo gracias a la transcripcin y aplicacin de otros modelos desarrollados en
diversas naciones, tales como la espaola y la mexicana.

De esta manera, es necesario remitirse al sistema mexicano, ya que como

menciona Quinche (2014)., es all de donde se desprende el llamado Recurso de
Amparo, ,el cual tena por objeto la proteccin de los derechos de las personas
cuando estos eran violados o vulnerados, y que para el ao de 1840 tuvo su

6
mayor incidencia, a travs de un proyecto de constitucin en el cual se brindaba el
poder de amparar el goce de sus derechos limitndose a reparar el agravio en la
parte que hubiesen sido violadas. Quedando establecido para el ao 1847 un
medio protector de la constitucin, para defender al individuo contra las
violaciones cometidas por cualquiera de los tres poderes federales, agregando
garantas individuales. (Burgoa 1997).

Por tal motivo, la Constitucin mexicana de 1917 establece como rgano de

control constitucional al Poder Judicial Federal, facultndolo para modificar los
actos de autoridades o leyes violatorias de garantas individuales, creando el
Juicio de Amparo tal como lo afirma Bernal (2013).

No obstante, y como complemento a la comparacin entre los sistemas de

otras naciones y el modelo colombiano, es imperativo remitirse a Espaa, pas que
tambin se encontraba en la etapa de interponer en las normas un recurso de
reparacin para la garanta de sus derechos, el cual, al ser admitido por ese
sistema, fue delegado preliminarmente para el conocimiento de los jueces o
tribunales ordinarios, dando paso al Tribunal Constitucional, en caso de que no
sea resuelta la situacin.

Por estas razones y evidenciando los beneficios que contiene la accin para
el pueblo en general, Colombia implementa la tutela como mecanismo de defensa
del individuo, con una diferencia respecto a la norma espaola, y es que en este
caso la accin es interpuesta ante cualquier juez, posteriormente es repartida
segn el tema de la jurisdiccin a quien corresponda y decidir el juez a quien se
le asigne, siendo conocida por la Corte Constitucional por va de revisin.

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 Por lo anterior, La constitucin poltica de Colombia (1991) seal en su
artculo 86 que:

toda persona tendr accin de tutela para reclamar ante los jueces,
en todo momento y lugar, mediante un procedimiento preferente y sumario,
por si misma o por quien actu a su nombre, la proteccin inmediata de sus
derechos constitucionales fundamentales, cuando quiera que estos resulten
vulnerados o amenazados por la accin o la omisin de cualquier autoridad
pblica.

La proteccin consistir en una orden para que aquel respecto de

quien solicita la tutela, acte o se abstenga de hacerlo. El fallo, que ser de
inmediato cumplimiento, podr impugnarse ante el juez competente y, en
todo caso, ste lo remitir a la Corte Constitucional para su eventual
revisin.

Esta accin solo proceder cuando el afectado no disponga de otro

medio de defensa judicial, salvo que aquella se utilice como mecanismo
transitorio para evitar un perjuicio irremediable.

La ley establecer los casos en los que la accin de tutela procede

contra particulares encargados de la prestacin de un servicio pblico o
cuya conducta afecte grave y directamente el inters colectivo, o respecto
de quienes el solicitante se halle en estado de subordinacin o indefensin.

En uno de los ensayos relacionados con la Asamblea Nacional

Constituyente y Constitucin Poltica de 1991 a pesar de que en Colombia se
encontraba para la poca de los aos 90 en una seria dificultad generada por las
diferencias en los partidos polticos, se trat de dar estructura a un acuerdo de

8
partes, en el cual se trataba de brindar las mejores posibilidades a la nacin, en
cuanto a reglamentacin, con el fin de reflejar ante el pas una accin poltica
eficiente y preocupada por el futuro de Colombia. (Granda 1991).

Por esta razn se consagr en el artculo 86 de la Carta Poltica uno de los

mecanismos ms importantes que se ha generado en la historia del pas, tal como
afirma Zaldvar (2012): es el instrumento tcnico jurdico ms importante de la
propuesta constitucional mediante el cual, se pone a disposicin de todas las
personas, sin discriminacin alguna, los medios jurisdiccionales para que se
hagan valer los derechos fundamentales. (p. 246).

Lo anterior indica, que esta accin, permitira al Estado, enmarcar los

planteamientos constitucionales dentro de los principios de derechos humanos,
dando a conocer tanto al interior como al exterior del pas, que existe un gobierno
transparente, que respeta la condicin de Estado Social de Derecho y que por
consiguiente, a travs del tiempo y de la experiencia, se ira creando una cultura
poltica de corte verdaderamente ciudadana.

Lo expuesto, basado en que una de las principales caractersticas de este

mecanismo, es respaldar los Derechos Fundamentales, los cuales se encuentran
reconocidos en pactos internacionales y su cumplimiento reflejara un pas slido,
basado en principios, que respeta al ciudadano, y que sus decisiones polticas no
dependen de caprichos individuales.

Ahora bien, para definir este logro, es necesario remitirse a la propuesta

denominada Sptima Papeleta ya que hay que reconocer que los resultados

9
obtenidos obedecen a la persistencia y perseverancia de estudiantes colombianos,
que realizaron acciones en contra de la violencia, obteniendo uno de las mayores
reconocimientos para la ciudadana, tal como lo es la convocatoria a una
asamblea constituyente para la reforma constitucional. (Santamara 2010).

Como indica ngel (2008) gracias a esta accin, se obtuvieron transformaciones

polticas y sociales mediante las cuales se generaba mayor dinamismo por parte
de los ciudadanos, con mayor participacin y representacin estatal, respaldando
el respeto de los derechos de los individuos e incorporando la accin de tutela
como respaldo a las solicitudes realizadas. (p. 42-44).

2. Reformas a la Accin de Tutela

Seguramente al consultar al interior de las altas cortes, se encontrarn

diversos argumentos con los cuales se justifica las reformas hechas al mecanismo
de accin, tal como se menciona en el Auto 101 de 2013, de la Corte
Constitucional, en el que se menciona que una decisin de un juez no puede ser
revocada o el hecho de creer que se est dejando sin autonoma las disposiciones
emitidas por el sistema judicial; sin embargo, aunque existan estos medios de
defensa por parte de quienes han traumado cada da ms el poder de decisin del
recurso, no se puede ocultar, que desafortunadamente estos criterios nicamente
han perjudicado al ciudadano del comn, ya que no solo no recibe respuesta
oportuna a sus peticiones, sino que adems por la variacin de las caractersticas
de la tutela, se ha abierto la posibilidad de que cualquier persona, interponga la
accin ante cualquier situacin. (Zaldvar 2012).

Eso indudablemente ha generado como lo menciona Alvis (2008) el

concepto de la llamada tutelitis, lo cual, no se puede decir que es culpa de los
ciudadanos que se quejan por cualquier cosa, y que inundan los juzgados con

10
muchos procesos, sino que es una brecha que ha abierto el mismo poder judicial,
por sus diferentes interpretaciones de la norma, lo que evidencia unos fuertes
vacos, en tanto que algunos jueces pueden aceptar un recurso por la violacin de
algn derecho, as como otros no, lo que indica una falta de equidad y respeto por
las necesidades que reclaman las personas.

Por consiguiente, se evidencia el elevado nmero de tutelas, que entre los

aos 2008 y 2010 tuvo un cifra superior a las 128.635, que por lo general, como lo
menciona Uprimny (2014) son presentadas ante el sector de la salud teniendo en
cuenta la necesidad y urgencia de cada una de las personas que desean un
tratamiento mdico oportuno, que les permita garantizar la vida propia o de los
suyos, y que no poseen el respaldo y la garanta suficiente por parte de las
entidades prestadoras del servicio; para lo cual la Sentencia 316 de 2008,
manifiesta que:

Este fenmeno obedece a la eficacia de la accin y la negativa

continuada de los aseguradores, principalmente, en garantizar el acceso a
los servicios de salud generando un desequilibrio evidente en la relacin de
salud (asegurador-asegurado) y el desespero ciudadano en recibir una
pronta solucin a un padecimiento.

Sin embargo, a pesar de que existe un conocimiento pleno de estas

anomalas, se puede decir, que sigue y seguir existiendo la ineficiencia de la
norma, ya que si bien es cierto, existe un nmero ilimitado de tutelas, tambin lo
es el hecho de que muchas personas no conocen este mecanismo, lo que
ocasiona que nunca acudan a l y por ende no se eleven los costos de las
empresas de salud, esto sin mencionar que en algunas ocasiones, es requisito
interponer la accin de tutela, para que se puedan adelantar los trmites
administrativos de entrega de medicamentos o atencin de enfermedades.

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 Siendo lo anterior irracional, ya que con este argumento no solo se llenaran
los juzgados de tutelas, originando trmites innecesarios, desgaste judicial y
costos excesivos, que no corresponden a un resultado diferente ms que el de
ordenar la atencin del paciente, por tratarse del derecho a la vida y a la salud.

Tal argumento, tiene sus antecedentes en las cifras que maneja la

Defensora del Pueblo quien seala que cada cuatro minutos se interpone una
tutela para obtener asistencia mdica o invocar el derecho a este fundamental
servicio de salud, frente a la indiferencia o negligencia de las EPS, alcanzando en
el ao 2013 ms de 454.500 acciones interpuestas por los ciudadanos que
advertan vulneraciones a sus derechos, frente a 424.400 que interpusieron en
2012.2

Esto sin mencionar, las mltiples situaciones de vulneracin de derechos

que se presentan en los diferentes aspectos, tales como los centros carcelarios, y
de reclusin, en lo referente a los derechos de la integridad fsica y moral, as
como con la vulneracin de derechos sobre la dignidad, quejas de estudiantes,
tragedia de los desplazados, derechos de los trabajadores, alcance de la libertad
de informacin, etc.

2 Defensora del Pueblo (2013) cada cuatro minutos se interpone una tutela para obtener asistencia medica o
invocar el derecho a este fundamental servicio de salud, frente a la indiferencia o negligencia de las EPS,
alcanzando en el ao 2013 ms de 454.500 acciones interpuestas por los ciudadanos que advertan
vulneraciones a sus derechos, frente a 424.400 que interpusieron en 2012. (sptimo informe sobre la tutela y
el derecho a la salud).

12
 Por tal motivo, al hacer un breve anlisis de las reformas a este mecanismo,
se evidencia que los motivos de cambio como lo menciona Mauricio Garca y
Rodrigo Uprimny (2002) 3 han provocado tres grandes controversias:

1. En qu medida ella ha sido un factor de congestin y qu hacer con la

posible congestin que ha provocado.
2. En qu medida esa accin judicial ha provocado inseguridad jurdica y ha
afectado la cosa juzgada, debido a la existencia de tutela contra
providencias judiciales, y qu se debe hacer frente a ese fenmeno.
3. Si debe o no mantenerse la tutela para los derechos sociales.

Sin lugar a dudas, existen grandes debates al respecto, originados desde el ao

1992, que vienen siendo tratados por diferentes autores, pero que no generan la
fuerza suficiente para dar una solucin acertada.

Siendo la accin de tutela un mecanismo tan importante para garantizar la

justicia en las acciones del Estado, fue necesario dar origen al Decreto 2591 de
1991 "Por el cual se reglamenta la accin de tutela consagrada en el artculo 86 de
la Constitucin Poltica" el cual da la posibilidad para que cualquier persona
interponga este recurso en el momento que vean afectados los derechos
fundamentales.

As mismo, brinda la oportunidad de hacer uso de la accin para otros

derechos que no sean fundamentales, pero que su vulneracin afecte

3 Garca y Uprimny (2002). En qu medida ella ha sido un factor de congestin y qu hacer con la posible
congestin que ha provocado. En qu medida esa accin judicial ha provocado inseguridad jurdica y ha
afectado la cosa juzgada, debido a la existencia de tutela contra providencias judiciales, y qu se debe hacer
frente a ese fenmeno, Si debe o no mantenerse la tutela para los derechos sociales (La Reforma a La Tutela:
Ajuste o Desmonte?. revista Derecho Pblico No 15 de la Universidad de los Andes).

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directamente la condicin de un individuo artculo que ha sido fuente de discusin,
ya que su aplicacin obedece al concepto que aplique la corte constitucional, la
cual, muchas veces no es aceptada por otras cortes, lo que impide un eficiente
desarrollo del mecanismo. (Porras, 2011).

De igual manera, por medio del artculo 5 de dicho Decreto, se crean serias
diferencias, ya que una decisin positiva de la tutela, implica que se quede sin
validez decisiones ya proferidas por otras instancias, lo que implica un desagrado
por parte de esas otras instituciones, que no aceptan que sus decisiones sean
revocadas, ya que suponen que sus acciones no representan el poder suficiente y
que por ende pasaran simplemente a ser figuras estatales, a las que se les puede
pasar por encima, independientemente de sus criterios y pensamientos.

Teniendo en cuenta lo anterior, nuevamente se requiere su reglamentacin,

por medio del Decreto 306 de 1992 "Por el cual se reglamenta el Decreto 2591 de
1991" mediante el cual se seala las condiciones que deben aplicar para los
casos en que no existe perjuicio irremediable.

Por otro lado, confirma que la accin de tutela debe ser aplicada
nicamente para los derechos fundamentales y que no puede ser aplicada para
hacer respetar derechos que slo tienen rango legal, ni para hacer cumplir las
leyes, los decretos, los reglamentos o cualquiera otra norma de rango inferior.
(Younes, 2014); Por ltimo, da a conocer la invalidez de las providencias cuando
se emite una decisin de tutela y las sanciones que se pueden aplicar a quien
desecha tal decisin.

As mismo, teniendo en cuenta que la accin de tutela se puede instaurar

en cualquier lugar del pas y ante cualquier juzgado, fue necesario establecer una

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regulacin para la atencin de las solicitudes, expidiendo de esta manera el
Decreto 1382 de 2000 "Por el cual establecen reglas para el reparto de la accin
de tutela".

Con esta norma, se logra incorporar a dicho proceso, todas las instituciones
que hacen parte del poder judicial, integrando directamente a los tribunales
superiores de distrito judicial, administrativos y consejos seccionales de la
judicatura, jueces del circuito, jueces municipales, Tribunal Contencioso
Administrativo de Cundinamarca, otorgando algunas especializaciones para cada
caso, como se observa en las salas especializadas para restitucin de tierras,
debiendo ser recibidas y repartidas en el menor tiempo posible.

3. Jurisprudencia sobre la Accin de Tutela

Atendiendo la necesidad de que no se presentara la existencia de un

mecanismo que dejara sin fundamento las decisiones tomadas, aparece en el
ordenamiento jurdico la Sentencia C-543 de 2002, donde se demandan los
artculos 11 y 40 del Decreto 2591 de 1991, para que sean declarados
inexequibles, los cuales tratan acerca de la caducidad de la accin de tutela y de
la competencia especial respectivamente, de acuerdo a lo anterior, la corte
considera que resulta palpable la oposicin entre el establecimiento de un trmino
de caducidad para ejercer la accin y lo estatuido en el artculo 86 de la
Constitucin cuando seala que ella puede intentarse "en todo momento", de
igual forma como seala Ugarte (2009), excede el alcance fijado por el
Constituyente a la accin de tutela, quebranta la autonoma funcional de los
jueces, obstruye el acceso a la administracin de justicia, rompe la estructura
descentralizada y autnoma de las distintas jurisdicciones, impide la preservacin
de un orden justo y afecta el inters general de la sociedad, adems de lesionar

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en forma grave el principio de la cosa juzgada, inherente a los fundamentos
constitucionales del ordenamiento jurdico. (Hernndez 2013).

De esta manera, la sentencia manifest que la tutela no haba sido

concebida para impugnar decisiones judiciales y que la tutela contra sentencias
vulneraba los principios de la cosa juzgada y la seguridad jurdica, y el de la
autonoma funcional del juez.

Por esta razn, por un tiempo la Corte declar improcedentes las acciones
de tutela instauradas contra providencias judiciales, sin embargo, a partir de la
sentencia T-079 de 1993 se pas a afirmar que s caba la tutela contra las
sentencias que incurrieran en vas de hecho y empez el desarrollo de la doctrina
sobre sta, teniendo en cuenta que esa sentencia menciona y acepta la
instauracin de la accin, aun cuando el mvil fundamental de la intervencin
estatal sea la proteccin del inters superior del menor, las autoridades pblicas
no pueden olvidar que toda decisin debe ser producto de un procedimiento
respetuoso de las formas propias de cada juicio.

Para lo cual la corte sienta su posicin en que la decisin revestida de las

formalidades de un acto jurdico encubre una actuacin de hecho cuando sta
obedece ms a la voluntad o al capricho del agente estatal que a las
competencias atribuidas por ley para proferirla. El criterio para evaluar qu
conductas tienen fundamento en el ordenamiento jurdico y cules no es finalista y
deontolgico.

Por otro lado, la Sentencia No. T-451 de 1992 seala que El carcter
fundamental de un derecho no se puede determinar sino en cada caso concreto,
atendiendo tanto la voluntad expresa del constituyente como la conexidad o
relacin que en dicho caso tenga el derecho eventualmente vulnerado con otros

16
derechos indubitablemente fundamentales y/o con los principios y valores que
informan toda la Constitucin.

Al respecto, la corte considera que en el trnsito normativo de los acuerdos

municipales no hay un desconocimiento de los derechos de los peticionarios ya
que stos se mantienen y adems se consagran mecanismos para solucionar
posibles problemas.

As mismo, esta instancia de decisin, no puede desconocer totalmente la

formacin o extincin de derechos o consecuencias, pues ello equivaldra a
desconocer la respectiva fuente (hecho jurdico) que le dio vida o muerte. Sin
embargo, algo diferente sucede con las leyes nuevas que sin desconocer los
derechos, estados o situaciones ya formados (o extinguidos) segn la ley que se
deroga, se limitan a indicar nuevas condiciones de ejercicio.

Es decir, que a pesar de que la decisin de la tutela sea contraria a la

emitida en primera instancia, la cual fue motivo de insatisfaccin por parte del
afectado, no podr tampoco desconocer el argumento con el que se emiti el
primer resultado, pues este pasara a ser en ltimas, el antecedente para las
disposiciones actuales que el juez considere.

Por tal motivo, la Sentencia T-008 de 1998: indic que hay lugar a la
interposicin de la accin de tutela contra una decisin judicial cuando: (1) la
decisin impugnada se funda en una norma evidentemente inaplicable (defecto
sustantivo); (2) resulta incuestionable que el juez carece del apoyo probatorio que
permita la aplicacin del supuesto legal en el que se sustenta la decisin (defecto
fctico); (3) el funcionario judicial que profiri la decisin carece, en forma
absoluta, de competencia para hacerlo (defecto orgnico); y, (4) el juez actu
completamente por fuera del procedimiento establecido (defecto procedimental).

17
 Lo anterior, es uno de los mayores conflictos que se genera al interior de las
cortes, ya que cuando se cambia una decisin o se adiciona alguna parte a la
sentencia ya emitida, se entiende como una falta de respeto hacia el que la
expidi por primera vez, generando inconvenientes que en algunos casos solo
terminan de perjudicar al afectado directo, ya que estas pronunciaciones se
demoran en su aplicacin o simplemente no son tenidas en cuenta por el rgano
que debe acatar la resolucin.

Por consiguiente, alrededor de la accin de tutela se han generado distintos

conflictos dentro de la Rama Judicial, concentrado fundamentalmente en la
obligacin de la Corte Suprema de Justicia y del Consejo de Estado de conocer
sobre las acciones de tutela y en la existencia de la tutela contra providencias
judiciales, lo cual impide un desarrollo eficaz del mecanismo utilizado para el
restablecimiento de derechos, ya que en algunas solo se tiene en cuenta el inters
y beneficio de cada una de las cortes, desconociendo la causa principal de la
accin que es la proteccin de los derechos fundamentales del individuo.

Sin embargo, la Corte es prudente en afirmar que por razones sociolgicas

propias de la transformacin constitucional, al momento de resolver los casos
concretos, los tribunales ms antiguos, cuya primaca resultaba indiscutible en el
orden constitucional precedente, se niegan a adaptarse al cambio constitucional y,
por lo tanto, a reconocer la competencia superior que la Carta le atribuye a la
Corte Constitucional en materia de accin de tutela. Tal fenmeno no es exclusivo
de nuestro pas, como quiera que se ha presentado en todos los Estados que, en
la segunda mitad del presente siglo, modificaron, en forma sustancial, la estructura
constitucional del poder judicial. Sin embargo, lo cierto es que en esos Estados,
ms temprano que tarde, los ms altos tribunales se adaptaron a los cambios
constitucionales, lo que en nuestro pas, al parecer, todava no ha terminado de
suceder.

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 Siendo lo anterior, una de las principales y hasta ahora no definidas
circunstancias por las cuales se plantean las reformas a la accin de tutela,
quedndose en argumentos que difcilmente pondrn en acuerdo a las diferentes
partes intervinientes.

No obstante, esta pronunciacin genera un apoyo para las personas que

hacen uso de este mecanismo, ya que a pesar de que existe inconformidad con la
accin de tutela, con la cual las cortes en muchos casos prefirieron cerrar o
archivar los procesos, esta sentencia obliga a conocer la situacin,
independientemente de los intereses que se afectaran en las instituciones
involucradas.

4. El desacato a la accin de tutela

Para efectos de considerar el desacato de la accin de tutela, y como lo

seala Moncada (2002), es necesario identificar la diferencia entre el
incumplimiento del fallo y el desacato ya que para el juez el simple incumplimiento
obedece a lo no materializacin de la orden emitida, en cambio que el desacato
debe operar mediante una investigacin, en la cual se determine el grado de
culpabilidad o negligencia de la autoridad que debe dar cumplimiento a la decisin.

Solo de esta manera, se podra identificar claramente cul fue el argumento

que motivo el no cumplimiento de la decisin, teniendo en cuenta el artculo 52
del Decreto 2591 seala que el que incumpla una orden de un juez incurrir en
desacato sancionable, siendo impuesta una sancin por el mismo juez mediante
tramite incidental.

Por otro lado, para tener una nocin sobre el comportamiento de la tutela en
Colombia, se realiz un anlisis del informe defensorial sobre la tutela y el derecho

19
a la salud, emitido por la Defensora del Pueblo en octubre del ao 2014,
encontrando los siguientes datos:

Cantidad de tutelas
200.000
0

Fuente: Defensora del pueblo

Se analiza que en el ao 2008 y 2012, se registr la mayor cantidad de

tutelas con un nmero de 142.957 y 114.313 respectivamente, para el ao 2014
la Defensora del Pueblo encontr que ms de la tercera parte de las tutelas en el
pas han sido para reclamar derechos de salud.

CAUSAS
salud otras
29%

71%

Fuente: Defensora del pueblo

De igual forma, el mayor porcentaje de acciones de tutelas impuestas se

enfoca en el sector de la salud con un 71%.

20
 ENTIDADES
EPS OTRAS
20%

80%

Fuente: Defensora del pueblo

Segn la grfica anterior, se puede establecer que 8 de cada 10 acciones

de tutela impuestas corresponden a las EPS.

Municipios con acciones

de tutela
con tutela sin tutela
24%
76%

Fuente: Defensora del pueblo

De los 1.123 municipios que componen el territorio nacional, se registraron

acciones de tutela en 859 de ellos, con un porcentaje de 76%.

DECISIONES
a favor en contra
14%

86%

Fuente: Defensora del pueblo

21
 De las acciones impuestas, se determina un total de %80.67 de decisiones
a favor del ciudadano y un 13.33% en contra.

Por ltimo, el nmero de entidades sancionadas es mucho menor al que si

fueron sancionados, esto sin decir, que el porcentaje de no aplica es referente a
las acciones que todava se encuentran en proceso de estudio y que no tienen
ninguna decisin.

TIPO DE SANCIN
400 ARRESTO Y
200 MULTA
0
MULTA

ARRESTO

Fuente: Defensora del pueblo

As mismo, se evidencia que los niveles de arresto y multa son los ms

altos, entendindose como la sancin general que ms se aplica para efectos del
desacato.

Indudablemente, siendo la accin de tutela un mecanismo para

restablecimiento de derechos fundamentales, debe tener la rigidez suficiente para
que sus decisiones sean cumplidas de forma inmediata, por esta razn el
incumplimiento puede traer como consecuencia un arresto hasta de 6 meses y
multa de hasta 20 salarios mnimos mensuales, esto sin perjuicio de las sanciones
penales a que hubiere lugar.

El artculo 53 del Decreto 2591, hace alusin a las sanciones penales,

sealando que el que incumpla el fallo de tutela o el juez que incumpla las

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funciones que le son propias de conformidad con este decreto incurrir, segn el
caso, en fraude a resolucin judicial, prevaricato por omisin o en las sanciones
penales a que hubiere lugar. Tambin incurrir en la responsabilidad penal a que
hubiere lugar quien repita la accin o la omisin que motiv la tutela concedida
mediante fallo ejecutoriado en proceso en el cual haya sido parte.

Para establecer los requisitos del desacato, se puede observar un incidente

que se presento con la antigua entidad del Seguro Social, en la cual se interpuso
la accin de tutela y no se cumpli con lo que fue decido.

En esta instancia, el Tribunal Administrativo del Cauca, menciona que para

que sea procedente la sancin por desacato se debe primero analizar el objetivo
referente al incumplimiento del fallo y el subjetivo relacionado con la persona
responsable de dar cumplimiento.

Es decir, que se debe hacer un anlisis de los elementos probatorios

contenidos en el expediente para determinar las causas de la inobservancia, ya
sea por desconocimiento total o parcial, traducida en la posible negligencia y
omisin de la persona encargada de cumplir las funciones administrativas,
debiendo ser determinada a travs de una investigacin que indique si existi un
desempeo diligente o por el contrario, totalmente ajeno a una actitud de
cumplimiento.

Tal como lo indica el documento Instituciones de derecho procesal civil

colombiano Lpez (1998), en aun cuando la tutela no es un mecanismo para
controvertir las interpretaciones que los jueces hagan del ordenamiento jurdico,
sustituyndolas por otras que el juez de tutela considere mejores o ms

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adecuadas, en ciertos eventos es procedente la tutela cuando la interpretacin de
la ley por el juez ordinario contraviene los principios y valores constitucionales,
derechos fundamentales, o es contraevidente o irracional. (p.640).

Situacin que durante el transcurso de los aos, ha sido de gran debate al

interior de las cortes, en la medida que no se poseen elementos que como tal
limiten la funcin del juez o por el contrario la extralimiten, ya que, si bien es cierto,
el mismo poder de administrador de justicia representa equidad y garanta,
tambin lo es el hecho que a la final, las decisiones son emitidas por personas con
diferentes criterios, diversas conceptos mentales, siendo esta una fuente de
interpretacin, que seguramente no en todos los casos dar el mismo resultado y
que por ende generar conformismo o inconformismos sobre el asunto.

CONCLUSIONES

El uso masivo de la tutela en Colombia, ha servido para crear personas

activas y consientes de la existencia de derechos fundamentales, as mismo, que
se cuentan con los medios constitucionales y legales para hacerlos cumplir y
exigir su proteccin, accediendo a la administracin de justicia fcilmente, en
busca de que el juez de tutela analice el caso y el mismo sea resuelto concreta y
oportunamente a favor de la persona a la que le fueron vulnerados sus derechos.

El excesivo nmero de tutelas interpuestas, como consecuencia de la

inoperancia de las entidades pblicas y privadas as como el incumplimiento de las
normas nacionales, ha conllevado a que las acciones de tutela se hayan
incrementado de 344.468 a 498.240 que se interpusieron en los aos 2008 y 2014
respectivamente, donde el derecho fundamental que se busc tutelar fue el de
salud.

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 Las reformas que ha sufrido el mecanismo de la accin de tutela como las
reglas de competencia y reparto, se present como una soluciones temporales a
problemas mediticos que se han presentado en las altas cortes, donde cada una
tiene su punto de vista, que incluye adems intereses personales y polticos; por lo
anterior, dichas reformas no han generado un cambio de fondo atendiendo las
necesidades y esencia propia de la tutela, que en ultimas es la proteccin eficaz y
oportuna de los derechos fundamentales de las personas.

Es necesario pensar en la accin de tutela ms all de su consagracin

constitucional, con el fin de poder generar un estudio juicioso y un debate acerca
de cmo estn funcionando los organismos y entidades del pas, quienes con sus
hbitos de irrespeto y constante violacin a los derechos fundamentales, han
obligado a utilizar la tutela como nico medio encaminado a hacer efectivos sus
derechos y encontrar as respuestas oportunas a las necesidades que se
presentan a diario.

La utilizacin de la accin de tutela para poder agilizar trmites de la

jurisdiccin ordinaria debido a la implementacin de procedimientos lentos,
dilaciones en los procesos y la congestin en los despachos judiciales, han
generado a las personas inseguridad jurdica debido a que no se respeta ni se
diferencia la competencia frente a la accin de tutela, ya que la concepcin que se
tiene es que la nica forma de conseguir soluciones oportunas es a travs de este
mecanismo, todo basndose en la idea de la jerarqua de la norma superior y de lo
que la misma contempla.

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 De igual forma, se requiere que se fortalezca y regule de una forma
adecuada el incidente de desacato, ya que el mismo al no tener un tiempo de
ejecucin, no permite que el fallo se cumpla de forma inmediata y oportuna,
quedando muchas personas con derechos fundamentales tutelados pero con una
sentencia que nunca se materializo y ejecuto debido a que las diferentes
entidades se niegan a dar cumplimiento a los fallos.

Es as, que se deben tomar medidas serias y estrictas en las reformas que
se plantean en la tutela y el incidente de desacato; con el fin de mitigar la
inoperancia de los operadores judiciales para su pronto estudio y decisin como
de las entidades pblicas y privadas que fungen como accionadas por la
vulneracin de algn derecho fundamental, lo anterior para que no se siga
presentando el mal uso de esta herramienta jurdica. De esta manera creando
conciencia de la importancia, uso y efectividad de este mandamiento
constitucional.

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