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Director
ANTONIO JOSE DE IRISARRI RESTREPO
Abogado
Rector de la Universidad:
R.P. GERARDO REMOLINA VARGAS S.J
Secretaria:
Doctora MARIA AMALIA SERNA FRANCO
Director de Tesis:
Dr. ANTONIO JOSE DE IRISARRI RESTREPO
A mi Papá,
Quien a lo largo de la vida
me ha enseñado a amar el
derecho y me ha demostrado
lo grato que es éste cuando
se ejerce honradamente y
con pasión.
TABLA DE CONTENIDO
INTRODUCCIÓN.................................................................................................................... 8
3.1. PRELIMINARES........................................................................................................ 31
Penal) ............................................................................................................................ 42
4.1.2. Aplicación de los principios del derecho civil, a la responsabilidad estatal ....... 46
4.2. EN COLOMBIA.......................................................................................................... 47
RESPONSABILIDAD........................................................................................................ 66
.......................................................................................................................................... 74
6.2.4. En resumen......................................................................................................... 82
7. CONCLUSIONES ............................................................................................................ 83
BIBLIOGRAFIA.................................................................................................................... 85
INTRODUCCIÓN
jurisprudencia;
8
A partir de 1991, con la expedición de la Nueva Constitución y especialmente con la
sistema que se venía utilizando, es decir, que se siguen aplicando los regímenes de falla
del servicio probada como regla general, de falla del servicio presunta como un régimen
Otros sostienen que al introducir el concepto “Daño Antijurídico”, lo que se hizo fue
jurisprudencia actual del Consejo de Estado Colombiano apunta hacia esta corriente, es
decir, que presenta una tendencia hacia la “objetivación”de la responsabilidad del Estado,
aunque todavía se habla de los sistemas donde se presenta una falla del servicio, sea
en el sentido de que ostenta como único fundamento el elemento “daño”, lo cual lleva a
9
que sea menos importante o necesario el elemento intencional o subjetivo del autor del
responsabilidad aplicable como para indemnizar los perjuicios sufridos por las víctimas, el
10
1. GENERALIDADES ACERCA DE LA
RESPONSABILIDAD.
1.1. CONCEPTO.
obligación que tiene una persona que ha inferido daño a otra, de reparar dicho daño.
Así, para Arturo Alessandri Rodríguez1 “en derecho civil la expresión responsabilidad no
se define por su fundamento que puede variar, sino por su resultado, es decir, por las
consecuencias jurídicas que el hecho acarrea para el autor. En este sentido se dice que
hay responsabilidad cada vez que una persona debe reparar el perjuicio o daño sufrido
por otra. Puede definírsela diciendo que es la obligación que pesa sobre una persona de
11
Para los hermanos Mazeaud2, “una persona es responsable civilmente cuando queda
Y Planiol y Ripert3 expresan que “existe responsabilidad en todos los casos en que una
Para Arturo Alessandri “la responsabilidad moral es la que proviene de infringir los
1
Alessandri Rodríguez, Arturo. De la responsabilidad extracontractual en el derecho civil. Santiago de Chile:
Imprenta Universal, 1981, pág. 10.
2
Mazeaud, Henri – Leon – Jean. Lecciones de Derecho Civil. Parte segunda, Vol. II, La responsabilidad civil.
Los cuasicontratos. Buenos Aires: Ediciones Jurídicas Europa-América, ,1960, pág. 7.
12
hecho o incurre en una omisión contraria a la moral o a su religión… La responsabilidad
moral suscita un mero problema de conciencia, que se plantea en el fuero interno del
individuo y como las acciones y omisiones que la generan no causan daño a la persona o
propiedad del otro, ni perturban el orden social, quedan fuera del dominio del derecho que
Para los hermanos Mazeaud “la responsabilidad moral es una noción puramente
subjetiva; para saber si una persona es moralmente responsable, hay que examinar su
El autor colombiano Gilberto Martínez Rave entiende por responsabilidad moral aquella
donde “… los resultados que deben enfrentarse son de índole moral, subjetivista, interno y
3
Planiol, Marcel y Ripert, Georges. Tratado práctico de Derecho Civil Francés. Tomo sexto, Las Obligaciones
(primera parte). .La Habana: Editorial Cultural, S.A, 1936, pág. 664.
4
Alessandri Rodríguez, Arturo. Obra citada, pág. 26.
5
Mazeaud, Henri – Leon – Jean. Obra citada, pág. 8.
13
al orden social. En ésta, al contrario de la responsabilidad moral, el resultado que debe
normas jurídicas, por lo cual sus efectos se escapan del fuero interno del individuo y
pasan al mundo jurídico generando una carga en cabeza del autor del daño que puede
hecho o una omisión que causa daño a otro o que la ley pena por ser contrario al orden
social”7.
Para Martínez Rave, la responsabilidad jurídica “transciende al campo externo del sujeto.
Afecta su vida de relación, su vida referida al grupo en el cual actúa y por lo tanto tiene
de la sociedad.”8
6
Martínez Rave, Gilberto. La responsabilidad civil extracontractual en Colombia. 4ª ed. Medellín : Biblioteca
jurídica Diké,., 1988, pág. 11.
7
Alessandri Rodríguez, Arturo. Obra citada, pág. 26.
8
Martínez Rave, Gilberto. Obra citada, pág. 12
14
1.2.2.1. Responsabilidad Penal.
específicamente en una norma penal, opinión que comparten Arturo Alessandri y Martínez
Rave. Para otros, se habla de responsabilidad penal cuando el resultado dañino afecta a
la sociedad en general. Es el punto de vista que exponen, entre otros, los hermanos
Mazeaud y Josserand.
Considero que dichos conceptos no son excluyentes sino más bien complementarios.
perjuicios a la sociedad.
Esta ocurre cuando a raíz de una acción u omisión, se genera un daño a una persona o a
Para Arturo Alessandri la responsabilidad civil “es la que proviene de un hecho o de una
omisión que causa daño a otro. Puede ser contractual, delictual, cuasidelictual o legal…
15
Para que exista responsabilidad es indispensable que se haya causado un daño en la
Para los hermanos Mazeaud, “la responsabilidad civil no supone ya un perjuicio social,
sino un daño privado. Por eso ya no es cuestión de penar, sino solamente de reparar. La
La responsabilidad civil puede variar, según la fuente de donde provenga; por tal razón
puede ser legal, contractual o extracontractual; ésta a su vez, puede ser objetiva o
subjetiva. Estos temas serán analizados a profundidad más adelante; por esa razón
9
Alessandri Rodríguez, Arturo. Obra citada, pág. 27 y 28.
10
Mazeaud, Henri – Leon – Jean. Obra citada, pág. 9.
16
2. CLASES DE RESPONSABILIDAD CIVIL
EXTRACONTRACTUAL.
cumplimiento defectuoso de una obligación pactada en un contrato. Para que exista esta
clase de responsabilidad es necesario que haya una relación anterior entre el autor del
daño y quien lo sufre y que el perjuicio sea causado con ocasión de esa relación. Dentro
del estudio de este tema se pueden observar claramente dos grupos de teorías bien
17
incumplido una obligación emanada no solamente de un contrato, sino cuando se
Para el autor chileno Arturo Alessandri “La responsabilidad contractual supone una
obligación anterior, se produce entre personas ligadas por un vínculo jurídico preexistente
legalmente celebrado es una ley para los contratantes, justo es que quien lo viole sufra las
Para los hermanos Mazeaud, “la responsabilidad contractual es aquella que resulta del
cumple la obligación puesta a su cargo por el contrato, puede causar un perjuicio al otro
ese perjuicio”12
determinadas, emergentes del acto lícito o de la ley, con exclusión de las que tienen
11
Alessandri Rodríguez, Arturo. Obra citada, pág. 42.
12
Mazeaud, Henri – Leon – Jean. Obra citada, pág. 10.
13
Ordoquí, Gustavo y Olivera Ricardo. Derecho Extracontractual. Volumen II, Compendio de Responsabilidad
Extracontractual. Montevideo : Ediciones Jurídicas Amalio M Fernández, 1974, pág. 47.
18
El profesor Fernando Hinestrosa en sus conferencias de obligaciones, menciona la
Hinestrosa considera que “cuando entre víctima y agresor no existía nexo concreto
el hecho se produzca con ocasión y en desarrollo de un vínculo previo entre las partes,
responsabilidad concreta”14
Teniendo en cuenta esto, podríamos considerar que cuando el Dr. Hinestrosa habla de
autores concuerdan en decir que se está en presencia de ésta cuando entre autor del
daño y la víctima media relación anterior y el autor en mención señala que hay
aquella que “nace para una persona que ocasiona un daño por el incumplimiento, demora
convención”15
contractual no cumpla por su culpa las obligaciones que el contrato le impone y que ese
14
Hinestrosa, Fernando. Conferencias de Derecho Civil Obligaciones. Bogotá : Universidad Externado de
Colombia. 1964, pág. 330.
15
Martínez Rave, Gilberto. Obra citada, pág. 12.
19
incumplimiento culpable causa daño al acreedor. Esta responsabilidad es reglamentada
acreedor, que puede pedir al deudor incumplido el resarcimiento de los perjuicios que el
relación jurídica previa y el sistema de responsabilidad derivado del contrato tiene como
finalidad asegurar al perjudicado la obtención del beneficio que se buscó con la obligación
pactada”17
víctima y autor del daño no exista vínculo anterior alguno, o que aún así exista tal vínculo,
el daño que sufre la víctima no proviene de dicha relación anterior sino de otra
16
Marty, G. Derecho Civil, Teoría General de las Obligaciones, Vol. I. México : Editorial José M. Cajica Jr.
Puebla, Pue,. 1952. Pág. 270
20
Para los hermanos Mazeaud, en la responsabilidad extracontractual o delictual “no existía
ningún vínculo de derecho entre el autor del daño y su víctima antes de que hayan
Alessandri la define como “la que proviene de un hecho ilícito intencional o no que ha
inferido injuria o daño a la persona o propiedad de otro… . No hay relación entre el autor
en cuanto al hecho de que deriva y es ella la que crea la obligación de reparar el daño”19
Para Marty la responsabilidad delictual o “la proveniente del delito se aplica a propósito de
los daños que sobrevienen entre personas que no están ligadas por ningún contrato, entre
terceros”21
17
Roca, Encarna. Derecho de Daños, Textos y materiales. 2ª ed. Valencia : Tirant lo blanch, 1998. Pág. 33
18
Mazeaud, Henri – Leon – Jean. Obra citada, pág. 116.
19
Alessandri Rodríguez, Arturo. Obra citada, pág. 42.
20
Josserand, Louis. Derecho Civil. Tomo II Vol. I Teoría General de las Obligaciones. Buenos Aires :
Ediciones Jurídicas Europa-América Bosch y cía Editores. 1951. Pág. 291
21
Marty, G. Obra citada. Pág. 270
21
clásica distinción entre responsabilidad contractual y extracontractual. Es así como afirma
que “para cuando entre la víctima y agresor no existía nexo concreto alguno, cuando entre
definición el autor no hace referencia alguna al hecho de que las partes de la relación
dañosa, es decir, la víctima y el autor del daño tengan o no relación o vínculo jurídico
extracontractual como “la que nace para la persona que ha cometido un daño en el
patrimonio de otra y con la cual no la liga ningún nexo contractual legal. Es decir, que
nace para quien simple y llanamente ocasiona un daño a otra persona con la cual no tiene
responsabilidad civil.
22
Hinestrosa, Fernando. Obra citada. Pág. 330.
23
Martínez Rave, Gilberto. Obra citada, pág. 39.
22
2.2.1. Responsabilidad Subjetiva
conducta del autor del daño, es decir, que para determinar si se está en presencia de
responsabilidad no basta con que se presente un daño, sino que es necesario que ese
daño haya devenido del actuar doloso o culposo del autor del daño. Es así como para
actuar doloso o culposo del actor y la relación de causalidad entre el daño y el actuar
doloso o culposo del sujeto generador del daño. Así, una vez constatada la presencia de
estos tres elementos, se está en presencia de una responsabilidad la cual genera el deber
de indemnizar los perjuicios por parte del agente generador del daño (quien fue el que
Los mayores defensores de esta teoría fueron los hermanos Mazeaud quienes sostenían
que “la culpa debe ser mantenida como requisito y fundamento de la responsabilidad civil.
Tal es el principio: no hay responsabilidad civil sin una culpa”25. Dichos autores criticaron
fuertemente a los defensores de aquellas teorías que desechaban el análisis del elemento
la moral suponen una diferenciación entre el acto culpable y el acto inocente, un examen
24
Martínez Rave, Gilberto. Obra citada, pág. 12.
25
Mazeaud, Henri – Leon – Jean. Obra citada, pág. 91.
23
responsabilidad de su autor, puede justificarse rara vez sobre el terreno de la utilidad
Al contrario de lo que sucede con la teoría clásica de la culpa, los expositores de la teoría
de la responsabilidad objetiva o teoría del riesgo como también se le conoce, afirman que
dañoso, sin importar si este fue cometido con culpa o dolo. Lo relevante para establecer
perjuicio. Para indemnizar el perjuicio solo basta con demostrar la realización de una
acción o la omisión y el nexo de causalidad entre ese actuar o esa omisión y el daño.
exclusivamente al daño producido. Basta éste para que su autor sea responsable
cualquiera que haya sido su conducta, haya habido o no culpa o dolo de su parte. Es el
hecho perjudicial, el hecho liso y llano y no el hecho culpable o doloso el que genera la
responsabilidad”27
26
Mazeaud, Henri – Leon – Jean. Obra citada, pág. 89.
27
Alessandri Rodríguez, Arturo. Obra citada, pág. 92
24
Para entender la razón por la cual algunos autores desecharon como fundamento de la
para la época en que esta teoría fue expresada. Pues bien, esta teoría fue propuesta a
mediados del siglo XIX, período en que se presentaba un gran desarrollo científico e
gran auge del maquinismo, donde las máquinas empezaron a intervenir en toda la esfera
social trayendo consigo a la vez, grandes beneficios pero también un gran incremento de
accidentes que producían a su vez una serie de daños y perjuicios los cuales era
necesario indemnizar. Pero como en la mayoría de las veces los accidentes los causaban
las máquinas, cuyo funcionamiento era complicado y sus diseños lo eran aún mas,
resultaba muy difícil, casi imposible, para la víctima entrar a demostrar la culpa o el dolo
con el que se produjo un determinado daño, trayendo esto como consecuencia que en
muchas ocasiones, la víctima de un daño generado por una máquina, quedaba sin recibir
Estas fueron las razones que impulsaron a varios autores, especialmente a Josserand, a
daño, de entrar a demostrar la culpa o dolo con que fue producido el daño, para así lograr
propusieron otras teorías que, sin llegar al extremo de desaparecer el concepto de culpa,
25
teorías intermedias, dentro de las cuales se destacan la teoría del abuso de los derechos,
culpa o dolo, sino que se presume responsable al autor del daño y es este quien debe
probar lo contrario.
que la fundamentan. Los autores Ordoquí y Oliviera28 las exponen de forma concreta en
la siguiente manera:
Teoría del interés activo, para los mencionados autores ésta consiste en que quien
desenvuelve en su propio interés una actividad cualquiera debe sufrir las consecuencias
provenientes de ella”
Teoría de la prevención, según la cual, quien con visión segura calcula las posibilidades
de un buen o mal éxito pesando fría y exactamente los diferentes factores, incluso la
Teoría del interés preponderante, de acuerdo con esta teoría, por razones de equidad,
económico dañado por las partes; es decir, que cuanto mayor es el poder económico del
28
Ordoquí, Gustavo y Olivera Ricardo. Obra citada. Pág. 21
26
Teoría del acto peligroso, conforme a ésta, siempre que en la producción de un daño ha
intervenido una cosa peligrosa, debe necesariamente obligarse a reparar a quien de ella
Teoría del riesgo provecho llamada también teoría del riesgo profesional, según esta
teoría desde el momento en que alguno crea ciertas condiciones de trabajo y hace
trabajar a otras personas en su provecho, o extrae beneficio para ella de las actividades
que desempeñan, en caso de que estas personas se dañen o sufran algún accidente
Teoría del riesgo creado, conforme a la cual, se está obligado a reparar los hechos
dañosos producidos por una actividad que tiene lugar en nuestro interés y bajo nuestro
control.
Para los citados autores, sea cual fuere el argumento que se adopte, esto no deja de ser
como ellos dicen “conceptualismos”, y manifiestan que “La verdadera y única razón de
víctima una reparación por el perjuicio sufrido; solución que en muchos casos la teoría de
del daño, sea porque su conducta ilícito-culposa no puede ser probada, o porque,
29
Ordoquí, Gustavo y Olivera Ricardo. Obra citada. Pág. 23
27
Los hermanos Mazeaud en su obra mencionan las teorías que fueron acogidas por los
propuestos por los negadores de la culpa”. De acuerdo con los mencionados autores
explican sí lo critican, pues manifiestan que distinguir entre un acto normal y otro anormal
Pero es Marty31 quien trae la explicación que hacen los seguidores de la teoría del riesgo
“Los riesgos normales son los que acompañan a toda actividad humana: son las
consecuencias ordinarias de la explotación regular de una industria y del uso corriente del
Pero hay actividades, en cierta medida exorbitantes, que crean riesgos anormales, que
30
Mazeaud, Henri – Leon – Jean. Obra citada, pág. 89.
31
Marty, G. Obra citada. Pág. 283
28
En resumen, bajo esta forma atenuada, el alcance de la teoría del riesgo se reduce a lo
siguiente: No se responde de todos los daños que hayamos podido contribuir a causar por
Siguiendo con lo expuesto por los Mazeaud32 acerca de los criterios que vienen a
los casos en que el autor del acto inocente haya creado una “explotación” de la que se
Teoría del riesgo creado, de acuerdo con ella, desde el instante en que se ejerce una
decir, no analiza el comportamiento del sujeto causante del daño, sino que simplemente
se vale del daño y de la relación de causalidad entre este y la acción u omisión para
determinar si hay responsabilidad o no, sin importar que el hecho dañoso se haya
32
Mazeaud, Henri – Leon – Jean. Obra citada, pág. 90.
29
Dicha teoría de la responsabilidad objetiva o teoría del riesgo, surgió debido a la
necesidad de dejar indemnes a aquellas víctimas que sufrieron daños causados por el
auge de las máquinas en la vida social y que aplicando la teoría clásica de la culpa no era
doloso o culposo.
Son varios los criterios expuestos como fundamento de dicha tesis, dentro de los cuales
los más reconocidos son aquellos que manifiestan que quien crea un riesgo en provecho
y beneficio propio esta obligado a indemnizar las consecuencias dañosas que este hecho
genere.
30
3. REGÍMENES DE RESPONSABILIDAD
3.1. PRELIMINARES
estado, se afirmará por ejemplo que la falla del servicio ha sido propuesto como el
régimen común; que los regímenes de responsabilidad objetiva son los que, hoy por hoy,
En este capítulo pretendemos explicar los diferentes sistemas que componen el marco
objeto de este trabajo, se cuente con la claridad y las precisiones necesarias para el
31
vulnerada como consecuencia de las acciones u omisiones de la administración, que
lesionan al administrado. Esta es otra razón por la cual es importante adelantar el estudio
Este sistema por mucho tiempo ha sido considerado como el régimen común de
administrativo.
? ? Falta o falla del servicio: Es el hecho dañoso causado por la violación del
derivar de textos específicos como los son las leyes, reglamentos o estatutos que
particulares”
32
El Consejo de Estado también la ha definido como aquella que se presenta
noción que inicialmente acogió la corporación, pero que más tarde y con el fin de
contenido obligacional, aunque esto no ha sido óbice para que el Consejo siga
tiempo, modo y lugar en que ocurrieron los hechos que se suponen fueron la
produjeron los hechos que supone constitutivos de la falla, sino cuándo y dónde
ocurrieron ellos.
extrapatrimoniales y que pueden consistir bien en el daño moral, ora en los daños
han sido todavía reconocidos por el Consejo de Estado colombiano, están latentes
(perjuicios extrapatrimoniales).
33
Ver Sentencia del Consejo de Estado de Noviembre 15 de 1995 MP. Jesús María Carrillo
33
? ? Nexo causal entre la falla y el perjuicio, es decir, que entre la falla alegada y
tal naturaleza directo, que no sea lógicamente posible suponer la existencia del
puede probar el rompimiento del nexo causal por medio de cualquiera de las siguientes
causales:
Sobre el tema del caso fortuito y la fuerza mayor hay que aclarar que para los
civilistas no hay distinción alguna entre estos dos fenómenos, por lo tanto se habla
34
constituye caso fortuito aquel evento cuya causal es desconocida mas no externa
producirá una exoneración total por parte del estado de la responsabilidad, pero si
la culpa de la víctima no es la única causa que generó el daño sino que también
objetivos, en el cual se sigue aplicando el concepto de falla del servicio pero en cierto
modo inverso, puesto que es la entidad demandada quien tiene la mayor carga probatoria.
35
indemnización de los perjuicios causados por el Estado debido a que en el sistema de la
falla probada los requerimientos probatorios son muy exigentes y en algunos casos muy
difíciles de cumplir generándose así una iniquidad, entonces como respuesta a tal
presunta.
? ? La falla del servicio, se presume esto hace que la carga probatoria en cabeza del
actuación fue en grado sumo prudente y diligente y que no fue omisiva, es decir,
acreditado que se adoptaron, con diligencia y cuidado, todas las medidas necesarias al
36
Se exime de responsabilidad también cuando demuestre la presencia de la causa
determinante de un tercero.
El caso fortuito no exonera pues probar la ocurrencia de este es lo mismo que mostrar la
ausencia de culpa sino que es necesario probar que la actuación se realizó de forma
prudente y diligente.
responsabilidad del estado por perjuicios ocasionados con armas de dotación oficial
afirmando que en estos sucesos se está frente a un caso de presunción de falla y esto es
así debido a que en materia de responsabilidad civil el código civil en el artículo 2356
administrativa esto se trate de forma diferente, por eso cuando se está frente a un caso en
que el perjuicio haya sido causado por un disparo de arma de dotación oficial, este al igual
que en derecho civil debe ser tomado como una presunción de falla. El otro evento en
probatoria, puesto que es más fácil para el médico comprobar que su actuación fue en
sumo grado prudente y diligente, que tomó todas las medidas necesarias que el estado de
la técnica en medicina exige, a que el demandante tenga que entrar a probar que el
médico se equivocó, que actuó mal o negligentemente al operar o hacer su trabajo, pues
37
Estado ha venido sosteniendo que en el caso de perjuicios ocasionados por el servicio
dicha presunción, pues es más fácil para él desvirtuar la falla que para el paciente
demostrarla34.
Estos regímenes están constituidos por aquellos eventos en los cuales el Estado
El juez en estos casos no realiza una análisis en la conducta del ente, simplemente
cuales son:
? ? Perjuicio, el cual debe ser consecuencia de dicha acción u omisión que realice el
estado.
34
Sentencia del Consejo de Estado, Sección 3ª , Julio 30 de 1992. Exp. 6897 M.P. Daniel Suárez Hernández
y Sentencia del Consejo de Estado, Sección 3ª , Agosto 24 de 1992. Exp. 6754 M.P. Carlos Betancur
Jaramillo.
38
3.4.2. Causales de Exoneración
sentido que implican una carga o sacrificio adicional al que los administrados
Se fundamenta esta teoría del daño especial en que los asociados por el simple hecho de
vivir es sociedad deben soportar las cargas que implica el funcionamiento del aparato
estatal cargas que son iguales para todos los administrados, (por eso se habla de la
igualdad de los ciudadanos ante la ley y las cargas públicas). Pero cuando dichas cargas
ya no son iguales, cuando el equilibrio se rompe y ese principio de igualdad se pierde así
aplicación excepcional y subsidiaria, por lo tanto sólo se aplicará en los eventos en que el
caso concreto que se estudia no pueda ser subsumido dentro de los diferentes regímenes
de responsabilidad consagrados.
39
3.4.4. Expropiación y ocupación de inmuebles en caso de guerra
fundamento también radica en la igualdad de los ciudadanos ante las cargas públicas.
ocupación temporal para el caso de guerra es necesario para restablecer el orden público
culpabilidad o falla del servicio en el caso, sino que una vez se demuestre la presencia de
a los afectados.
la comunidad, emplea medios o utiliza recursos que colocan a los administrados, bien en
40
las cargas que normalmente han de soportar los administrados como contrapartida de los
ley y las cargas públicas y se presenta en los casos en que el Estado en la elaboración de
una obra pública o en la prestación de los servicios a su cargo, se vale de ciertos recursos
que aunque necesarios para el trabajo, sitúan a los administrados bajo un riesgo especial
cuando esto suceda es deber del estado indemnizar los perjuicios que cause y esto como
contrapartida de las ventajas obtenidas por las obras realizadas o servicios prestados.
excepcional son:
35
Consejo de Estado, Sección Tercera, Febrero 20 de 1989 Expediente No. 4655 MP. Antonio J. De Irisarri
Restrepo.
41
? ? Conlleva por lo general el ejercicio de actividades peligrosas como son, la
hecho punible, tendrá derecho a ser indemnizado por la detención preventiva que
le hubiese sido impuesta siempre que no haya causado la misma por dolo o culpa
grave”
Este tema ha sido examinado por el Consejo de Estado en varias oportunidades en las
cuales ha manifestado que en el caso del artículo 414 del C.P.P se esta frente a una
que dicha orden se basa en un error. No, en este caso específico solo basta con
constituye hecho punible. Basta con que demuestre los requisitos del artículo 414 para
42
Así en sentencia del 15 de septiembre de 1994 (Exp. 9391; Actor: Alberto Uribe Oñate;
MP. : Uribe Acosta36) manifiesta dicha corporación: “La responsabilidad que se deduce
del artículo 414 del Código de Procedimiento Penal es objetiva, por lo cual resulta
irrelevante el estudio de la conducta del juez o magistrado para tratar de definir si por
“En la legislación colombiana, el artículo 414 del C. de P.P es uno de los pocos casos en
que el legislador ha resuelto, por ley, la situación fáctica, no dejándole al juez ninguna
En la sentencia del 12 de Diciembre de 1996 (Exp. 10.229; Actor: José Angel Zabala
“De acuerdo con dicha norma (art. 414 del C. de P.P) en los casos en que una persona
exonerada por una providencia definitiva en la cual se establezca que no cometió el hecho
que se le imputó, nace la responsabilidad para el Estado, sin que pueda el juzgador exigir
existencia de falla del servicio, razón por la cual no tiene ninguna incidencia la
36
Publicada en Jurisprudencia y Doctrina, Tomo XXIII, No. 275, pág. 1404
43
error judicial; y no es posible la exoneración de responsabilidad de la administración con
37
Publicada en Jurisprudencia y Doctrina, Tomo XXVI, No. 303, pág. 287
44
4. DESARROLLO HISTÓRICO DE LA RESPONSABILIDAD
estado hasta llegar a lo que hoy en día conocemos como responsabilidad del estado. A
Esta época se caracteriza o identifica con la frase anglosajona “The king can do not
wrong” (El rey no puede hacer mal). Esta fase reflejaba con plenitud la concepción
medioeval que consideraba que el soberano en su actuar nunca generaba un daño y por
lo tanto nunca debía responder por las consecuencias de sus acciones, puesto que su
divinidad en la tierra. Con la llegada de la revolución francesa y las ideas liberales, esta
45
concepción de la irresponsabilidad del estado no varió en nada, pues como lo anota el
doctor Antonio José De Irisarri38 citando a García de Enterría y Fernández, “la soberanía
del pueblo se subroga en el lugar que antes ocupaba el príncipe, heredando los
Revolución Industrial a mediados del siglo XIX con todas las consecuencias que ya se
producción de daños por parte del Estado, daños que no podían dejarse sin reparación
alguna pues esto contrariaba la equidad y la justicia social. Por tal razón y a fin de evitar
injusticias, se procedió a aplicar las normas sobre responsabilidad del derecho civil a los
Código Civil para juzgar casos de responsabilidad estatal. Esta “civilización” perdura
38
De Irisarri Restrepo, Antonio José. “La responsabilidad de la administración pública por falla o culpa del
servicio en Colombia”. Artículo publicado en el libro La responsabilidad de la Administración Pública en
Colombia, España, Francia e Italia. Universidad Externado de Colombia, 1986. Pág. 143
46
hasta que el Consejo de Estado francés (no hay que olvidar que es Francia donde se
fallo Blanco desvincula la responsabilidad del estado de las normas del código civil y le
cual en un principio resultó adverso para los particulares afectados por el Estado. Pero
esta situación adversa se ha ido desvaneciendo con el paso del tiempo puesto que se ha
perjuicios por él causados, han encontrado una mayor respuesta y notable compromiso
por parte de los tribunales, debido como ya se anotó, al aumento y ampliación que han
forma que cada vez son más los casos en que se condena al Estado a dejar indemne a
4.2. EN COLOMBIA.
enmarcado por dos grandes momentos y la razón de esto encuentra explicación en que
Colombia es un país que cuenta con una doble jurisdicción: por un lado la jurisdicción
ordinaria de la cual su más alto tribunal es la Corte Suprema de Justicia y por el otro lado,
39
Cfr., infra, pág. 21
47
una jurisdicción especializada; la jurisdicción de lo contencioso administrativo, siendo el
Por esta razón encontramos un primer periodo que comprende la jurisprudencia que
sobre el tema produjo la Corte Suprema de Justicia, organismo que tuvo la competencia
general sobre estos temas hasta 1964, fecha en la cual comienza el segundo periodo en
tema, el cual lo ha hecho hasta nuestros días, en virtud del decreto ley 528 de 1964 y
otros ordenamientos posteriores, tales como el decreto Ley 01 de 1984, mediante el cual
introducidas principalmente mediante el decreto ley 2304 de 1989 y la ley 446 de 1998, es
desde ese momento en adelante su fundamento fue objeto de varias modificaciones las
siempre y cuando así estuviera establecido en un texto legal especial y expreso. El trabajo
de la Corte consistía en aplicar o hacer cumplir la ley o decreto que eran los que
consagraban explícitamente los casos en que el Estado debía indemnizar a las personas
48
que resultaron perjudicadas por su acción u omisión, pero es importante recalcar que
indemnización alguna, aunque probara el perjuicio, la acción o la omisión del ente estatal
decreto. Así las cosas, lo importante era la existencia del texto legal que consagraba la
El autor colombiano Juan Carlos Henao Pérez al caracterizar ésta época manifiesta: “la
responsabilidad del estado nace siendo una responsabilidad de naturaleza objetiva así
Desde 1896 hasta 1941 la Corte Suprema de Justicia a través de sus sentencias empieza
estipule o no la obligación que tiene el estado de indemnizar los daños que cause. Este
principio de responsabilidad tiene su fundamento en los artículos 2347 a 2349 del Código
Civil, los cuales establecen la responsabilidad indirecta, la cual tiene su sostén en los
una presunción, según la cual la culpa de los agentes es la culpa de la persona jurídica
quien será la responsable y esto se basa en que es la persona moral quien debe escoger
40
Henao Pérez, Juan Carlos. Presentación General de la Responsabilidad Extracontractual del Estado en
Colombia. En: Jornadas Colombo Venezolanas de Derecho Público. Bogotá : Editorial Universidad Externado
de Colombia, 1996. Pág. 736.
49
sus agentes y vigilar su proceder. Por ello si algo falla, es atribuible a la persona jurídica
a) Existe responsabilidad, basada en los hechos de los agentes, por actos cumplidos
en ejercicio de sus cargos o con ocasión de los mismos; la posición jerárquica o la calidad
b) Hay presunción de culpa en contra de la persona moral, pues se supone que ésta
vigilando).
de culpa.
Esta noción empieza aplicarla la Corte Suprema de Justicia alrededor de los años
responsabilidad indirecta.
El argumento central de esta teoría consiste en sostener que no hay razón para distinguir
entre la persona moral y sus agentes: persona moral y agentes son un mismo ente, de
forma tal que la actuación de los agentes es la misma actuación de la persona jurídica, y
50
como consecuencia la responsabilidad de los agentes es la misma responsabilidad de la
prueba de la ausencia de culpa, toda vez que las presunciones no son operantes.
Código Civil.
Según esta teoría, la persona jurídica puede ver comprometida su responsabilidad de dos
daño.
51
Esta tesis distingue dentro de la persona jurídica dos clases de agentes: aquellos que
representan la voluntad de la entidad, que son los que ejercen funciones de dirección y
control y son conocidos como los agentes-órganos y los otros que no representan la
Cuando el que actúa es un agente-órgano, como son estos los que manifiestan la
directa, es decir, la persona jurídica responde con base en el artículo 2341 del Código
Civil, porque esta clase de agentes no se distinguen de la persona jurídica sino que son
tomados como un mismo sujeto, pues ellos manifiestan y encarnan, por así decirlo, la
Reinaldo Tinjacá y Aurelio Planells contra el municipio de Bogotá D.E, realiza un detallado
estudio sobre la responsabilidad de las personas jurídicas tanto de derecho privado como
41
Revista JURISPRUDENCIA Y DOCTRINA, Tomo IX, número 104, pág. 621 a 635
52
derecho público, en el cual además de elaborar un recuento histórico acerca las diferentes
tesis que ha acogido la Corte Suprema de Justicia para explicar la responsabilidad de las
responsabilidad de las personas jurídicas de derecho público la tesis que debe aplicarse
2341 del Código Civil y en el artículo 16 de la Constitución Política de 1886 “porque entre
públicos eficientes, así que fallando éstos, deja de cumplir el ordenamiento constitucional
y debe reparar el daño”42. Según el fallo, las principales características de la falla del
agente, puesto que ésta es reemplazada por la noción de falla del servicio. Por tal
acción u omisión del agente, pues para ello solo se necesita la prueba de la falla
impuesto por la Constitución en lo que tiene que ver con la prestación de los
servicios públicos;
c) Los requisitos que la víctima debe demostrar son la falla del servicio y el daño
originado por dicha falla, así como la relación de causalidad entre aquella y éste.
42
Sentencia de la Corte Suprema de Justicia del 30 de Junio de 1962. Revista JURISPRUDENCIA Y
53
d) El estado se exonera de su responsabilidad probando el elemento extraño, puesto
1886.
administración pública ha emanado del Consejo de Estado Colombiano, hay que destacar
que dicho tribunal detentaba una competencia residual en la cual conocía de las acciones
responsabilidad del Estado y presenta un gran desarrollo del tema, y el último período que
54
principio general de la responsabilidad patrimonial del Estado, introduce el concepto de
daño antijurídico.
encuentra limitada a la aplicación de las normas legales que de forma expresa consagrara
la responsabilidad del Estado, como es el caso de las normas sobre trabajos públicos y la
Durante esta etapa, cabe recalcar dos sentencias proferidas en 1960 en las cuales el
analizada con fundamento en las normas del derecho civil, sino que debe hacerse con
fundamento en las normas del derecho administrativo y declara que el sostén de la misma
la República están instituídas para proteger a todas las personas residentes en Colombia,
en sus vidas, honra y bienes y para asegurar el cumplimiento de los deberes sociales del
servicio, debido a que, de una parte, la responsabilidad era declarada conforme a ley
preexistente la cual de forma concreta reconocía la responsabilidad del ente estatal sin
necesidad de que el juez entrara a realizar un examen del buen o mal funcionamiento del
servicio, tal como se la concibió después, apareció inicialmente como una mera mención
55
en la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia, de donde aparentemente la tomó el
En sentencia del 29 de Julio de 194745 en el conocido caso del periódico “El Siglo S.A”, el
Consejo de Estado aplicó por primera vez el régimen de responsabilidad objetiva fundada
en la noción de daño especial, es decir aquel que invoca el principio de igualdad de los
ciudadanos ante las cargas públicas, según el cual el ciudadano que como consecuencia
del obrar de la administración se ve obligado a soportar una carga más onerosa que la
que corresponde soportar a los demás ciudadanos y como resultado de ese tratamiento
fundamentada en la igualdad de los ciudadanos ante las cargas públicas y con sostén
jurídico no ya en las normas del código civil sino en disposiciones de derecho público
como las de la ley 167 de 1941 que constituía el Código Contencioso Administrativo.
Como anteriormente se anotó, es en esta fecha que se inicia la competencia general del
Consejo de Estado sobre los temas de responsabilidad esto en virtud del decreto ley 528
administrativo a la teoría de la falla del servicio, la cual solía caracterizar así: “si como
45
ANALES DEL CONSEJO DE ESTADO, T. LVI, pág. 448 y siguientes
56
consecuencia de un mal funcionamiento del servicio o del funcionamiento tardío del
mismo se causa una lesión o un daño, el Estado es responsable y por consiguiente está
origina en último término en el deber primario del Estado de suministrar a los asociados
Es durante esta época que dicha teoría adquiere su mayor fuerza de modo tal que viene a
de 1990 con ponencia del consejero Dr. Antonio José De Irisarri, modifica la noción de
falla del servicio, desvinculándola del concepto “descriptivo” que hasta entonces la
servicio, para darle un fundamento jurídico más amplio, vinculado a “la violación del
contenido obligacional que se impone al Estado, y que puede ser infringido, ya sea porque
así se deduce nítidamente de una norma que estatuye con precisión aquello a lo cual está
obligado el Estado frente al caso concreto, ya sea porque así se deduce de la función
Constitución Política”47
46
ANALES DEL CONSEJO DE ESTADO, T. LXXII, pág. 257
47
ANALES DEL CONSEJO DE ESTADO, T. CXVIII, pág. 789
57
Lo que quiso el Consejo de Estado con esto fue precisar la noción de falla del servicio que
se venía usando y dar a la noción un contenido no tan descriptivo, de forma tal que para
las leyes y los reglamentos imponen a las autoridades puede presentarse tanto por el
servicio, es decir que estas vienen a constituir modalidades que puede revestir la falla del
servicio.
Durante este período, también se desarrollaron nuevos temas como lo son la falla
pública por el daño especial, pero manteniendo siempre como régimen común el de la
58
El artículo 90 establece lo siguiente:
“El estado responderá patrimonialmente por los daños antijurídicos que le sean
Aunque será un punto que más adelante se analizará con mayor profundidad, es
necesario precisar el concepto de daño antijurídico, para así entender la innovación que
90 de la nueva constitución.
59
como “perjuicio que el titular del patrimonio considerado no tiene el deber jurídico de
soportarlo, aunque el agente que lo ocasione obre él mismo con toda licitud”. Y explica:
“la nota antijuridicidad se desplaza desde la conducta subjetiva del agente, donde lo
En Colombia el profesor Juan Carlos Henao lo define como “ aquel que se subsume en
novit curia”, lo cual, evidentemente, no es una definición. De allí que a renglón seguido el
autor deba explicar: “El daño antijurídico se convierte así en un género que cobija varias
siguen presentándose los regímenes subjetivos (falla probada y falla presunta), solo que
el fundamento, en todos los casos, va a ser el daño antijurídico, pero según cada caso
este se puede revelar como falla del servicio, (presunta o probada), o como daño
profesor Henao al definir daño antijurídico como “aquel que se subsume en cualquiera de
48
García de Enterría, Eduardo. Los principios de la nueva ley de expropiación forzosa. Madrid : Editorial
Civitas S.A. Reedición, 1984. Pág. 176
49
Henao Pérez, Juan Carlos. Obra citada. Pág. 801
60
los regímenes tradicionales de responsabilidad del estado” y anteriormente en la misma
patrimonial del estado sean idénticos en todos los campos y en todas las situaciones,
en otros ésta se presume mientras que en algunos eventos de ruptura de igualdad de las
cargas públicas la responsabilidad es objetiva. Con todo, esos regímenes quisieron ser
Es claro que para la Corte Constitucional la inclusión del concepto de daño antijurídico en
que por el contrario se siguen aplicando los diferentes regímenes ya sean subjetivos u
carta política, ya que unos opinan que lo que se ha establecido es una responsabilidad
objetiva del Estado Colombiano, mientras que otros afirman que aunque no se puede
hablar de una responsabilidad totalmente objetiva sí se presenta con este artículo 90 una
50
Sentencia C-333 de la Corte Constitucional del 1 de Agosto de 1996. Revista JURISPRUDENCIA Y
DOCTRINA, Tomo XXV, número 298, pág. 1260.
61
ahora de responsabilidad es el de aquellos sistemas no sometidos o supeditados a la
presencia de falla del servicio. Otros, como nuestra Corte Constitucional y Juan Carlos
del Consejo de Estado venía aplicando, ni siquiera que se prefiera uno u otro régimen,
pues todos los regímenes se siguen aplicando en iguales circunstancias, y lo único que
62
5. ANÁLISIS DE LA JURISPRUDENCIA EMITIDA POR EL
constitución del artículo 90, fue afirmar que lo que había hecho dicho mandato
decir, no se estaba realizando un juicio de valor sobre la conducta del agente productor
del daño, sino que se refiere o se mira únicamente es el daño antijurídico, sin importar si
63
Del análisis de su jurisprudencia se verá como el Consejo de Estado, adopta la tesis de la
Públicas por los perjuicios causados con motivo de la caída de una piedra en la carretera
Panamericana Sur, el Consejo de Estado manifestó: “La sentencia será revocada, pues el
ad quem no hace suya la perspectiva jurídica que manejo el a quo, al hacer la valoración
esta manera de razonar (el a quo no encontró probada la falla del servicio), porque el
caso no se deja de manejar con esta última perspectiva jurídica, sino con la filosofía que
informa la idea de “LESION”, esto es, como todo perjuicio antijurídico, que es la base o
artículo 90 de la Carta”
para lo cual cita la definición que del concepto realiza el autor español Leguina.
51
Revista JURISPRUDENCIA Y DOCTRINA, Tomo XXII, número 255, pág. 210 y 211
64
Y más adelante la corporación anota: “Dentro del anterior perfil, la responsabilidad se
torna OBJETIVA” y para justificar esta teoría cita la autorizada opinión de los tratadistas
nueva Carta Política, realiza un análisis de dicho artículo en los siguientes términos:
b) Que esa acción u omisión debe ser imputable a una autoridad pública.
c) Que esa acción u omisión, imputable a una autoridad, cause un daño antijurídico a
52
Revista JURISPRUDENCIA Y DOCTRINA, Tomo XXI, número 251, pág. 1055
65
5.2. EL CONSEJO DE ESTADO ACOGE LA TEORÍA MIXTA DE LA
RESPONSABILIDAD.
falla del servicio, sino que lo que hizo fue ampliar el ámbito de ésta, de modo que habrá
responsabilidad tanto por el funcionamiento anormal de los servicios (falla), como por el
“… Pero decir daño antijurídico no quiere significar que la noción de falta o falla del
lesionó.
53
Revista JURISPRUDENCIA Y DOCTRINA, Tomo XXII, número 257, pág. 440
66
responsabilidad por falla del servicio. Las nociones de imputabilidad y de daño antijurídico
En dicha providencia el Consejo de Estado vuelve a reiterar esta idea cuando expresa:
falla del servicio, sino sólo ampliando su ámbito de aplicación, porque así esta puede
sino también cuando, prescindiendo de que la actuación haya sido regular o no, quien lo
54
Revista JURISPRUDENCIA Y DOCTRINA, Tomo XXII, número 257, pág. 443
67
5.3. ESTADO ACTUAL DE LA JURISPRUDENCIA.
que esto permite que se comprometa la responsabilidad del ente estatal ya sea porque se
ilicitud de la conducta causante del daño (falla del servicio o culpa del Estado) al daño
comprometa frente a los daños que origina tanto su acción injurídica (como ha sido la
55
Revista JURISPRUDENCIA Y DOCTRINA, Tomo XXIX, número 338, pág. 241
68
tesis tradicional) como su conducta lícita que es donde se nota, con mayor énfasis, el
“Es en este contexto que toma importancia el concepto de daño antijurídico contenido en
el mandamiento constitucional del artículo 90, pues sobre él - en tanto afecta a la víctima -
última será, en adelante “… un simple criterio de imputación de daños que, junto a otros
criterios (tales como la ilegalidad del acto, la ruptura del equilibrio de las cargas públicas
entre los asociados, el riesgo creado en peligro de terceros o, según algunos autores el
enriquecimiento indebido), permite trasladar los efectos negativos del hecho dañoso
físico cuya conducta haya causado el daño. El empleo de uno u otro criterio de imputación
dependerá en cada caso de la clase o tipo de evento lesivo que, en concreto, se haya
licencia hasta la revocación legal de otra, desde el mal estado de una vía pública hasta la
construcción diligente y correcta de una obra pública, desde una información televisiva
56
Sentencia del Consejo de Estado, Sección 3a del 3 de Febrero de 2000. M.P: Alier Eduardo
Hernández Enríquez. Exp. 14.787.
69
desde una avería en una instalación técnica hasta el empleo de la coacción directa por las
70
6. ANÁLISIS DEL ARTICULO 90 DE LA CONSTITUCIÓN
POLÍTICA DE 1991.
constituyente doctor Juan Carlos Esguerra, quien en el informe –ponencia del 22 de abril
las autoridades públicas y del Estado, de la siguiente manera: “Las autoridades públicas
Cuando sea procedente, también podrá demandar ante el juez competente que se ordene
patrimonialmente por los daños antijurídicos que le sean imputables, causados por la
71
reparación patrimonial de uno de tales daños que haya sido consecuencia de la conducta
En ese mismo informe se aprecia claramente que el espíritu del constituyente respecto al
la responsabilidad en el sentido de que ya no fuera tomada como base de ella la falla del
servicio, sino que ahora el fundamento estaría dado por el daño antijurídico. Así se
nivel Constitucional, sino que, además, incorpora los más modernos criterios sobre la
problema que hoy ya plantea la insuficiencia de la llamada ‘falla del servicio público’,
dentro del cual no cabe todas las actuales formas y casos de responsabilidad patrimonial
57
Informe-ponencia del Lunes 22 de Abril de 1991. Gaceta Constitucional No. 56 citado por Juan Carlos
Henao, Obra citada, pág. 766
58
Ibidem, pág. 766.
72
Ese bosquejo de artículo, fue discutido por la Comisión Primera de la Asamblea Nacional
Del anterior recuento queda claro que el propósito del constituyente además de darle un
antijurídico, para que así no solo se indemnizaran aquellos casos en que quedaba
demostrada la antijuridicidad de la conducta del agente productor del daño, sino también
aquellos casos en que pese a no existir una conducta antijurídica, es decir, una culpa o
dolo en la acción u omisión, sí se producía un daño el cual era necesario indemnizar por
razones de equidad, todo esto guardando concordancia con las mas nuevas tendencias
73
6.2. ESTUDIO DE LOS REQUISITOS EXIGIDOS POR EL TEXTO
CONSTITUCIONAL
Son tres los requisitos que consagra el artículo 90 de la Constitución Política, para exigir
del Estado la indemnización de los perjuicios que por su acción u omisión haya causado a
b) Que dicho daño haya sido ocasionado por la acción o la omisión de la autoridad
pública,
española y como lo anota Tomás Ramón Fernández “fue el producto puro y simple de la
Ley de Expropiación Forzosa. A dos de ellos, los profesores Garrido Falla y González
74
Pérez … A un tercero, que asumió como ponente el protagonismo principal en la
elaboración del citado anteproyecto de ley, el profesor García de Enterría59”. Por esta
nueva ley de expropiación forzosa” define la lesión (la cual considera diferente al perjuicio,
pues este es un concepto económico o material, al paso que la lesión sería el perjuicio
antijurídico que es un concepto jurídico) como aquel “que el titular del patrimonio
obre él mismo con toda licitud”. Y luego dice: “La calificación de un principio en justo o
personal del sujeto a quien se impute tal perjuicio. La causa de justificación ha de ser
(a una Administración en nuestro caso) será una lesión, un perjuicio injusto, que por la
Nuestro constituyente acogió por completo la doctrina española del profesor García de
Enterría. Así resulta manifiestamente cuando en el texto del proyecto para primer debate
en Plenaria se expuso: “se predica que existe daño antijurídico cuando ‘se cause un
detrimento patrimonial que carezca de título jurídico válido y que exceda el conjunto de las
59
Fernández, Tomás Ramón, La Responsabilidad Patrimonial de la Administración: Fundamento y tendencias
actuales. En: “El Contencioso Administrativo y la Responsabilidad del Estado”. Buenos Aires: Editorial
Abeledo-Perrot, 1988, pág. 97.
60
García De Enterría, Eduardo. Obra citada. Pág. 176 y 177.
75
cargas que normalmente debe soportar el individuo en su vida social’, recordando así que
producción de ese daño NO se encuentra justificada por título jurídico válido alguno, es
decir, que la administración no está legitimada para causar dicho daño, y por ende el
administración? Para ello el autor colombiano Martín Bermúdez62 señala que la víctima
está obligada a soportar el daño en dos eventos, a saber: el primero de ellos, cuando
existe una causa que obligue al administrado perjudicado a recibir el daño, y precisa que
la ley no es la única causa que “le quita el linaje de antijurídico al daño”, sino que también
existen otras causas justificativas de ese daño como son la legítima defensa, el
presenta en aquellas circunstancias en que dicho daño no excede las cargas comunes
61
Gaceta Constitucional No. 77 del lunes 20 de mayo de 1991, pág. 9, citado por Henao Juan Carlos, Obra
citada, pág. 769
62
Bermúdez Muñoz, Martín. “Responsabilidad de los jueces y del estado” Santafé de Bogotá Ediciones
Librería del Profesional, , 1998. Pág. 109 y 110.
76
A este último respecto, considero que las cargas comunes que implica la intervención del
estado en la vida social y que todos los administrados por igual deben soportar, viene a
ser una manifestación del principio de igualdad frente a las cargas públicas, el cual si es
antijurídico. Pero si este equilibrio no se rompe porque todos los ciudadanos están
soportando las mismas cargas por el solo hecho de vivir en sociedad, pues el daño o la
Para que el Estado indemnice los perjuicios causados por ese daño, es necesario que
además de ser antijurídico, este haya sido causado por una acción u omisión de las
autoridades públicas, esto es, que el daño se produjo como consecuencia de una
dejado de actuar cuando su obligación era hacerlo y por tal razón genera un daño.
Acá se estaría en presencia de los que nuestro Consejo de Estado63 - y que también ha
sido acogido por la Corte Constitucional64 - denomina imputatio facti, que es la misma
causalidad material, es decir la relación de causa a efecto que hay entre el daño y la
63
Sentencia del Consejo de Estado del 13 de Julio de 1993. ANALES DEL CONSEJO DE ESTADO, Tomo
CXXXIII (Julio, agosto y septiembre) de 1993.
64
Sentencia C-333 de la Corte Constitucional del 1 de Agosto de 1996. Revista JURISPRUDENCIA Y
DOCTRINA, Tomo XXV, número 298, pág. 1262.
77
iuris, pues esta constituye lo que se conoce como imputación, esto es, la atribución
jurídica del daño, que se le achaca al Estado y que constituye otro de los elementos
6.2.3. La Imputabilidad
Como anteriormente se anotó, este es otro de los requisitos o elementos necesarios para
conseguir del Estado la indemnización de los perjuicios que su acción u omisión cause.
de forma tal, que si dicho vínculo se presenta será la administración quien debe
asumir, ella sola, la obligación de responder puesto que deberá indemnizar el daño y
78
“La imputación es el elemento de la responsabilidad que permite atribuir jurídicamente un
también en razón de criterios normativos o jurídicos. Una vez se define que se está frente
a una obligación que incumbe al Estado, se determina el título en razón del cual se
atribuye el daño causado por el agente a la entidad a la cual pertenece, esto es, se define
el factor de atribución (la falla del servicio, el riesgo creado, la igualdad de las personas
Atribuir el daño causado por un agente al servicio del Estado significa que éste se hace
tenido vínculo con el servicio. Es decir, que las actuaciones de los funcionarios sólo
comprometen el patrimonio de las entidades públicas cuando las mismas tienen algún
“Imputar –para nuestro caso- es atribuir el daño que padeció la víctima al Estado,
“En este entendimiento, la imputación del daño al Estado depende, en este caso, de que
65
Sentencia del Consejo de Estado, Sección 3 del 16 de Septiembre de 1999, Magistrado Ponente: Ricardo
Hoyos Duque. Revista JURISPRUDENCIA Y DOCTRINA, Tomo XXIX, número 338, pág. 251.
79
del servicio público o en nexo con él excluyendo la conducta personal del servidor público
necesarias para que un hecho pueda ser atribuido a alguien como responsable del
De allí que el elemento necesario para la imputación del daño es la existencia del nexo
causal entre la actividad (lícita o no) o la omisión de la autoridad pública (art. 90 CP) y el
Teniendo claro ya el concepto de imputación del daño, y que para determinar dicha
imputación al Estado es necesario que se presente el nexo con el servicio, es decir, que la
actuación del agente generadora del daño tenga relación o este atada con un servicio a
cargo del Estado, ahora es preciso establecer aquellas circunstancias en las cuales se
está en presencia de tal nexo. Para ello conviene traer a colación la sentencia del Consejo
Douc Rasy- se presenta un cuadro el que trae una serie de interrogantes que
66
Sentencia del Consejo de Estado, Sección 3 del 2 de Octubre de 1999, Magistrado Ponente: Alier Eduardo
Hernández Enríquez. Revista JURISPRUDENCIA Y DOCTRINA, Tomo XXIX, número 338, pág. 244.
67
Sentencia del Consejo de Estado, Sección 3 del 3 de Febrero de 2000, Magistrado Ponente: Alier Eduardo
Hernández Enríquez. Exp 14.787.
80
determinada actuación está o no vinculada con el servicio, lo que en últimas conducirá a
Luego explica “Si de la confrontación que se haga del caso concreto con el esquema
anterior se observa que si todas las respuestas son negativas, nos encontraremos
funcionario)68 excluyente de aquélla del servicio, precisamente por lo que éste no puede
ser vinculado de manera alguna con la producción del servicio. Por el contrario, si mínimo
hay una respuesta afirmativa, el nexo con el servicio puede aparecer, debiéndose anotar
que su aparición será más contundente en la medida en que el juez pueda responder
68
Hay que recordar que para la época de la sentencia la teoría de la falla del servicio constituía el fundamento
y régimen común de la responsabilidad de la administración pública, por eso es que se refiere a la falla
personal del funcionario y no de la responsabilidad personal del funcionario, lo cual resulta más adecuado
ahora, teniendo en cuenta que la falla del servicio ya no constituye el fundamento de la responsabilidad de la
administración pública.
69
Sentencia del Consejo de Estado, Sección 3 del 17 de Julio de 1990. Magistrado Ponente; Gustavo de
Greiff Restrepo. ANALES DEL CONSEJO DE ESTADO, Tomo CXX, Pág. 31.
81
Es claro pues, que si se acredita que el daño fue causado o en horas del servicio -nexo
temporal-, o en el lugar del servicio –nexo espacial-, o con instrumentos del servicio –
nexo instrumental-, o con deseos de ejecutar el servicio o con impulsión del mismo, o si
todos estos se presentaron, habrá un nexo con el servicio y esto significa que se dará el
requisito de la imputabilidad, es decir, atribución del daño al Estado y, por tal razón, el
6.2.4. En resumen
Queda claro entonces, que el artículo 90 de nuestra Constitución Política exige que se
presenten tres requisitos para poder hablar de una responsabilidad patrimonial del
Estado.
Estos requisitos son: la presencia de una daño antijurídico, que como se vio, es aquel que
ninguna causal que justifique la producción del daño por parte de la administración, la
existencia de una causalidad material –imputatio facti- esto es, que el daño sea efecto
daño al Estado –imputatio iuris- en virtud de un nexo con el servicio. El título o factor de
atribución del daño (falla del servicio probada o presunta; daño especial, riesgo
probado, en virtud del principio según el cual a las partes incumbe demostrar los hechos y
82
7. CONCLUSIONES
La responsabilidad del Estado tal como ha sido concebida y según es aplicada por el
civil tiene por objeto restablecer un desequilibrio, una pérdida apreciable en dinero,
No cabe duda que la inserción en nuestro sistema jurídico del concepto de daño
claramente por el daño antijurídico, el cual no es más que la clara expresión del principio
de igualdad de los ciudadanos frente a la ley y las cargas públicas manifestación por
83
excelencia de los principios constitucionales de solidaridad e igualdad consagrados en
84
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