Documenti di Didattica
Documenti di Professioni
Documenti di Cultura
LUZ MARINA TABARES CAMAYO, identificada como aparece al pie de mi firma, obrando
como agente oficioso de mi hija NGELA URBANO TABARES menor de edad,
identificada con NUIP No. 1.061. 737. 242, respetuosamente elevo ante su despacho la
presente ACCION DE TUTELA en contra del representante legal de CAPRECOM E. P. S.
PETICION
HECHOS
7. Es claro, seor juez, que mi hija merece conservar niveles apropiados de salud,
no solo para vivir sino para desempearse adecuadamente, de modo que las
afecciones que pongan en peligro su vida y dignidad deben ser superadas; por
ello, tiene derecho a abrigar esperanzas de recuperacin y conseguir tratamiento
y alivio de sus dolencias.
DERECHOS VULNERADOS
El Art. 25 reza: "Toda persona tiene derecho a un nivel de vida adecuado que le asegure,
as como a su familia, la salud y el bienestar, y en especial la alimentacin, el vestido, la
vivienda, la asistencia mdica y los servicios sociales necesarios..." (Subrayas y negrillas
no originales).
Para nuestro caso se ha violado este derecho en virtud a que la EPS se niega a autorizar
y realizar los exmenes mdicos pertinentes y el procedimiento adecuado para el
tratamiento de su enfermedad.
Estimo entonces, que la entidad accionada est violando el derecho fundamental a la vida
en conexidad con la salud y seguridad social, de mi hija ANGELA URBANO,
constituyndose en un acto negligente, al negarse la EPS a suministrar el medicamento
de manera de continua y oportuna. Circunstancia que, a todas luces, amenaza sus
derechos fundamentales, en la medida que, por su condicin de sujeto de especial
proteccin constitucional, dado su estado de vulnerabilidad, pone en riesgo su bienestar y
en consecuencia, su derecho a la vida e integridad personal.
Es por ello que esta Corporacin ha precisado que la salud puede ser considerada como
un derecho fundamental no solo cuando peligra la vida como mera existencia, sino que ha
resaltado que la salud es esencial para el mantenimiento de la vida en condiciones
dignas
En este orden de ideas, se concluye que el ser humano necesita mantener apropiados
niveles de salud, no slo para sobrevivir, sino para desempearse adecuadamente como
individuo, en familia y en sociedad, por lo tanto, al surgir una anomala que afecte los
niveles de continuidad estable, aun cuando no se est en presencia de una enfermedad
letal, debe brindarse una atencin oportuna, a fin de que no sea puesta en peligro la
dignidad personal y el paciente mantenga el derecho a albergar esperanzas de
recuperacin, a recibir curacin o alivio a sus padecimientos y se le procure continuar la
vida de manera apacible.
Recapitulando, entonces nos encontramos con que, el derecho a la salud es por si mismo
un derecho fundamental en cabeza de toda persona, que ha de ser amparado ante su
amenaza o vulneracin. Carcter fundamental que se hace ms riguroso cuando se trata
del derecho a la salud de un sujeto de especial proteccin constitucional, como es el caso
de los nios, cuya situacin de vulnerabilidad exige un cuidado singular, impone la
primicia de sus derechos sobre los dems y obliga a la familia, la sociedad y al estado a
asistirlos y protegerlos para garantizar su desarrollo.
As, es menester destacar que, por disposicin expresa y perentoria del artculo 44 de la
Constitucin Poltica:
"() Son derechos fundamentales de los nios: la vida, la integridad fsica, la salud y la
seguridad social, la alimentacin equilibrada, su nombre y nacionalidad, tener una familia
y no ser separados de ella, el cuidado y amor, la educacin y la cultura, la recreacin y la
libre expresin de su opinin. Sern protegidos contra toda forma de abandono, violencia
fsica o moral, secuestro, venta, abuso sexual, explotacin laboral o econmica y trabajos
riesgosos. Gozarn tambin de los dems derechos consagrados en la Constitucin, en
las leyes y en los tratados internacionales ratificados por Colombia.
"La familia, la sociedad y el Estado tiene la obligacin de asistir y proteger al nio para
garantizar su derecho armnico e integral y el ejercicio pleno de sus derechos: Cualquier
personas puede exigir de la autoridad competente su cumplimiento y la sancin de los
infractores.
"Los derechos de los nios prevalecen sobre los derechos de los dems ()". (Subraya
fuera de texto).
La Honorable Corte Constitucional, ha sealado sobre la edad cronolgica lmite para que
el vocablo nio exija la aplicacin preferente de sus derechos fundamentales y/o hasta
que edad se considera como nio, para obtener la proteccin a que se refiere el artculo
en mencin, que:
() De acuerdo con el artculo 1 de la Convencin sobre los Derechos del Nio que se
adopt por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 20 de noviembre de 1989, y
que fue aprobada por Colombia mediante la Ley 12 de 1991 dispone que "para los efectos
de la presente convencin, se entiende por nio todo ser humano menor de dieciocho
aos de edad, salvo que, en virtud de la ley que le sea aplicable, haya alcanzado antes la
mayora de edad". As mismo, en el artculo 3 del Convenio relativo a la proteccin del
nio y a la cooperacin en materia de adopcin internacional, aprobado mediante la Ley
265 de 1996, se lee que las normas de proteccin del nio se entendern aplicables hasta
los dieciocho aos de edad.
Ahora bien, en nuestra legislacin, el pargrafo del artculo 98 de la Carta determina que
"mientras la ley no decida otra edad, la ciudadana se ejercer a partir de los dieciocho
aos". En el mismo sentido, el artculo 28 del Decreto 2737 de 1989, o cdigo del menor
seal que "se entiende por menor a quien no haya cumplido los dieciocho (18) aos".
Por consiguiente, se ha establecido que, para efectos de la proteccin constitucional, el
concepto de nios incluye a los adolescentes y a todos aquellos que no han cumplido la
mayora de edad. ()".
Ahora, al tratar el tema de la seguridad social del nio menor nuestro mximo Tribunal
Constitucional, seal:
Criterio que nuevamente fue convalidado por la Honorable Corte Constitucional, cuando al
analizar nuevamente el tema de la salud y la seguridad social del menor, manifest:
que debe impedir que a travs de sus rganos, bien sean estos del poder central o de
las entidades territoriales, o de los particulares en los que el Estado ha delegado la
funcin de proporcionar el servicio de salud, se ponga en riesgo o se vulnere tan preciado
derecho. Ello, se reitera, por considerar que los nios forman parte de aquel grupo de
personas a las que por mandato constitucional el Estado debe una especial proteccin,
estando en la obligacin de adelantar una poltica de especial atencin hacia ellos. ()
A propsito del acceso de los nios y nias a los servicios de salud, la guardiana
Constitucional reiter en la sentencia T-760 de 2008, que la Constitucin, a fin de proteger
a los nios y las nias, dota sus derechos de una categora especial, la cual se traduce en
que, de un lado, todos sus derechos son fundamentales, y de otro, que prevalecen sobre
los derechos de los dems.
Es evidente para la Sala que el transporte en ciertos casos permite la observancia del
principio de integralidad en salud, toda vez que el respeto a esta garanta fundamental no
solo incluye el reconocimiento de la prestacin del servicio que se requiere (POS y no
POS), sino tambin su acceso oportuno, eficiente y de calidad. De tal manera, que estas
caractersticas de las prestaciones integrales en salud se ven truncadas cuando los
usuarios de las EPS no pueden acceder a las atenciones hospitalarias realizadas en lugar
diferente al de su residencia, dado que la carga es desproporcionada respecto de la
capacidad econmica del paciente y su familia. En efecto, la prestacin del servicio en
salud es oportuna cuando la persona la recibe en el momento que corresponde para
recuperar su salud sin sufrir mayores dolores y deterioros; sobre esta caracterstica se
incluye el derecho al diagnstico del paciente, gracias a que la intervencin del
procedimiento quirrgico ser adecuado cuando se tenga un exacto diagnstico de la
enfermedad que padezca el usuario. De forma similar, el servicio en salud es eficiente
cuando los trmites administrativos a los que est sujeto son razonables, no demoran
excesivamente el acceso y no imponen al interesado una carga que no le corresponde
asumir. As mismo, el servicio pblico de salud se reputa de calidad cuando los
tratamientos, medicamentos, cirugas, procedimientos y dems prestaciones en salud
requeridas contribuyen, en la medida de las posibilidades, a mejorar la condicin del
paciente. Por ltimo, cabe acotar que la integralidad en la prestacin del servicio de salud
est encaminada a: (i) garantizar la continuidad en la prestacin del servicio y (ii) evitar a
los accionantes la interposicin de nuevas acciones de tutela por cada nuevo servicio que
sea prescrito por los mdicos adscritos a la entidad, con ocasin de la misma patologa
()
En virtud de lo anterior, el sistema de salud deber concurrir con el fin de prestar el apoyo
necesario y eficaz para la asistencia y recuperacin del mar. De esta manera, podrn
hacerse efectivos los principios constitucionales de especial proteccin de los nios.
Se concluye que ha sido constante la jurisprudencia de esta Corte en sealar que la salud
en el caso de los nios es un derecho fundamental por expreso mandato constitucional,
por ello se insiste en esta oportunidad, en que debe prestarse ineludible atencin a los
mandatos constitucionales referidos, y por tanto, en los casos concretos que los
requieran, es procedente la accin de tutela como mecanismo para lograr su inmediata
efectividad.
1
Corte Constitucional Sentencias C-577 de 1995, C-1204 de 2000 y T-398 de 2008, entre otras.
salud est estrechamente relacionada con los fines mismos del Estado Social de
Derecho y con los propsitos consagrados en el artculo 2 Superior2.
A partir del texto del artculo 49, la Corte Constitucional ha desarrollado una extensa y
reiterada jurisprudencia en la cual ha protegido el derecho a la salud. (i) En un
perodo inicial, fijando la conexidad con derechos fundamentales expresamente
contemplados en la Constitucin, igualando aspectos del ncleo esencial del derecho
a la salud y admitiendo su proteccin por medio de la accin de tutela; // (ii) En otro,
sealando la naturaleza fundamental del derecho en situaciones en las que se
encuentran en peligro o vulneracin sujetos de especial proteccin, como nios,
discapacitados, ancianos, entre otros; // (iii) En la actualidad, arguyendo la
fundamentalidad del derecho a la salud en lo que respecta a un mbito bsico, el cual
coincide con los postulados contemplados por la Constitucin vigente, el bloque de
constitucionalidad, la ley, la jurisprudencia y los planes obligatorios de salud, todo con
el fin de proteger una vida en condiciones dignas, sin importar cul sea la persona que
lo requiera3.
2
La norma en cita dispone: Son fines esenciales del Estado: servir a la comunidad, promover la
prosperidad general y garantizar la efectividad de los principios, derechos y deberes consagrados en la
Constitucin; facilitar la participacin de todos en las decisiones que los afectan y en la vida econmica,
poltica, administrativa y cultural de la Nacin; defender la independencia nacional, mantener la integridad
territorial y asegurar la convivencia pacfica y la vigencia de un orden justo. // Las autoridades de la
Repblica estn instituidas para proteger a todas las personas residentes en Colombia, en su vida, honra,
bienes, creencias, y dems derechos y libertades, y para asegurar el cumplimiento de los deberes sociales del
Estado y de los particulares.
3
Corte Constitucional, Sentencia T-037 de 2010.
4
Corte Constitucional, Sentencias T-760 de 2008, T-922 de 2009 y T-189 de 2010, entre otras.
5
Corte Constitucional, Sentencias SU-480 de 1997, SU-819 de 1999, T-760 de 2008 y T-189 de 2010, entre
otras.
oportunidad, cuando se encuentre comprometida gravemente su vida, su integridad
personal o su dignidad. La obligacin de garantizar este derecho fue radicada por el
legislador nacional en cabeza de las EPS tanto en el rgimen contributivo como en el
rgimen subsidiado, pues dichas entidades son las que asumen las funciones
indelegables del aseguramiento en salud (Ley 1122 de 2007, artculo 14 entre las cuales
se incluyen, (i) la articulacin de los servicios que garantice el acceso efectivo, (ii) la
garanta de la calidad en la prestacin de los servicios de salud y (iii) la representacin del
afiliado ante el prestador y los dems actores sin perjuicio de la autonoma del usuario.
"Ha reiterado la jurisprudencia de esta Corporacin, que el hecho de diferir, casi al punto
de negar los tratamientos recomendados por mdicos adscritos a la misma entidad,
coloca en condiciones de riesgo la integridad fsica y la salud de los pacientes, quienes
deben someterse a esperas indefinidas que culminan por distorsionar y diluir el objetivo
mismo del tratamiento originalmente indicado. El sentido y el criterio de oportunidad en la
iniciacin y desarrollo de un tratamiento mdico, tambin ha sido fijado por la
jurisprudencia como requisito para garantizar por igual el derecho a la salud y la vida de
los pacientes. Se reitera entonces, que las instituciones de salud no estn autorizadas
para evadir y mantener indefinidamente en suspenso e incertidumbre al paciente que
acredita y prueba una urgencia vital y la necesidad de un tratamiento mdico como en
este caso.
FUNDAMENTO DE DERECHO
Fundamento la presente Accin de Tutela por lo consagrado en los artculos 86, 11, 13,
23, 25, 44, 48, 49 y 53 de la Constitucin Poltica Nacional y en el decreto389 de 2010 que
reglamenta parcialmente el Decreto Legislativo 131 de enero 21 de 2010 y la
ASMETSALUD ley de Reforma en Salud 1438 de 2011 y dems normas concordante s
que protegen el derecho a la salud y dems normas
PRUEBAS Y ANEXOS
Para que obren en el expediente me permito hacerle llegar y solicitar las siguientes
pruebas:
Documentales:
1. Resumen de historia clnica.
2. Copia de la formula mdica.
3. Resultado de examen mdico que diagnostica la patologa padecida por el menor.
4. Certificacin de vinculacin a CAPRECOM E.P.S.
5. Copia de registro civil de nacimiento.
6. Copia de cedula de ciudadana de la accionante.
FUNDAMENTO DE DERECHO
Fundamento la presente Accin de Tutela por lo consagrado en los artculos 86, 11, 13,
23, 25, 44, 48, 49 y 53 de la Constitucin Poltica Nacional y en el decreto 389 de 2010
que reglamenta parcialmente el Decreto Legislativo 131 de enero 21 de 2010 y la ley de
Reforma en Salud 1438 de 2011 y dems normas concordantes que protegen el derecho
a la salud normas.
PETICIONES
SEGUNDA: Para evitar presentar tutela por cada evento, solicito ORDENAR QUE LA
ATENCIN SE PRESTE EN FORMA INTEGRAL, con todos los servicios accesorios y
posteriores a procedimientos que sean necesarios para salvaguardar la salud y vida del
menor, es decir todo lo que requiera en forma PERMANENTE y OPORTUNA.
Manifiesto bajo juramento que no he interpuesto accin de tutela por los mismos hechos
ante autoridad judicial alguna.
NOTIFICACIONES.
Atentamente,