CONSEJO DE ESTADO

SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

SECCION CUARTA

Consejero ponente: HUGO FERNANDO BASTIDAS BARCENAS

Bogot D. C., seis (6) de julio de dos mil diecisis (2016)

Radicacin nmero: 11001-03-24-000-2012-00252-00(19909)

Actor: CAJA DE COMPENSACION FAMILIAR DE CARTAGENA

(COMFAMILIAR)

Demandado: DIRECCION DE IMPUESTOS Y ADUANAS NACIONALES DIAN

 I. ACTUACIN ADMINISTRATIVA

1. El 4 de mayo de 2006, Comfamiliar solicit a la DIAN el cese de la

responsabilidad frente al impuesto sobre las ventas.
2. El 30 de julio de 2007, Comfamiliar pidi informacin a la DIAN sobre el
estado de la aludida peticin.
3. Mediante Resolucin 305 del 1 de octubre de 2007, la DIAN deneg la
solicitud de cese de responsabilidad de Comfamiliar frente al impuesto a las
ventas.
4. El 29 de noviembre de 2007, Comfamiliar interpuso recurso de
reconsideracin contra la Resolucin 305 de 2007.
5. La DIAN, por Resolucin 900.001 del 26 de agosto de 2008, confirm la
Resolucin 305 de 2007.
 II. TRMITE PROCESAL

Comfamiliar presento demanda de nulidad y restablecimiento del derecho, la cual

fue admitida en el Juzgado Octavo Administrativo de Cartagena, el cual declar la
nulidad de todo lo actuado, por falta de competencia, y envi el expediente al
Consejo de Estado.
 1. LA DEMANDA

En ejercicio de la accin de nulidad y restablecimiento del derecho, Comfamiliar

formul las siguientes pretensiones:

DE NULIDAD
Que se declare la nulidad del acto administrativo correspondiente a la
Resolucin No. 0305 del 01 de octubre de 2007, emanada de la
Administracin de Impuestos Nacionales Administracin Local de Impuestos
de Cartagena Divisin y/o Grupo de Gestin y Asistencia al Cliente, Por
medio de la cual se niega una solicitud de cese de responsabilidad en el
Impuesto sobre las Ventas.
Que se declare la nulidad del acto administrativo correspondiente a la
Resolucin No. 900.001 del 26 de agosto de 2008, emanada por el Jefe de
la Divisin Jurdica de la Administracin Local de Impuestos Nacionales de
Cartagena, por medio de la cual se resuelve Recurso de Reconsideracin
y se confirma la Resolucin No. 0305 del 01 de octubre de 2007, proferida
por la Administracin de Impuestos Nacionales Administracin Local de
Impuestos de Cartagena Divisin y/o Grupo de Gestin y Asistencia al
Cliente.

DE RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO

Para restablecer el derecho declrese que la CAJA DE COMPENSACIN

FAMILIAR DE CARTAGENA - COMFAMILIAR, no es responsable del
impuesto a las ventas y en consecuencia la Unidad Administrativa Especial
Direccin de Impuestos y Aduanas Nacionales DIAN - Administracin
Local de Impuestos de Cartagena, debe cancelar su inscripcin del Registro
nico Tributario la responsabilidad en IVA, o disponer lo procedente para
que surta los efectos de las declaratorias de nulidad solicitadas.
 2. CONTESTACIN DE LA DEMANDA POR PARTE DE LA DIAN

La DIAN se opuso a las pretensiones de la demanda de nulidad y restablecimiento

del derecho. Para tal fin, aleg:

Excepcin de ineptitud sustantiva de la demanda

Que la demanda es incoherente, pues no presenta elementos fcticos y jurdicos

que desvirten la presuncin de legalidad de los actos cuestionados.

De la responsabilidad de Comfamiliar frente al impuesto a las ventas

Segn el artculo 614 del Estatuto Tributario, los responsables del impuesto a las
ventas deben informar a la DIAN cuando cesen de manera definitiva en el
desarrollo de actividades sujetas a ese impuesto. Que, recibida la informacin y
previas las verificaciones de rigor, la DIAN cancelar la inscripcin en el RUT.

Que, de acuerdo con el artculo 505 del Estatuto Tributario, para cambiar de
rgimen comn ha simplificado, el contribuyente deber demostrar que en los tres
aos anteriores cumpli las condiciones previstas en el artculo 599 ibdem.

Que, para el caso de las cajas de compensacin familiar, sern responsables del
impuesto a las ventas cuando desarrollen actividades comerciales, industriales, de
servicios o financieras.

Que si bien la parte actora alega que se inscribi por error al rgimen comn, lo
cierto es que se verific que s es responsable del impuesto a las ventas, toda vez
que desarrolla actividades gravadas. Que, en efecto, segn el convenio
interinstitucional celebrado con el distrito de Cartagena, Comfamiliar tiene a su
cargo la administracin del centro recreacional Napolen Perea Castro y, para tal
fin, se comprometi a prestar varios servicios gravados.
3. CONSIDERACIONES DE LA SALA DEL CONSEJO DE ESTADO

Decide la demanda de nulidad y restablecimiento del derecho interpuesta

contra las Resoluciones 305 del 1 de octubre de 2007 y 900.001 del 26 de
agosto de 2008, dictadas por la DIAN, que denegaron la solicitud de cese
de responsabilidad de Comfamiliar frente al impuesto sobre las ventas.
 A. PROBLEMA JURDICO PLANTEADO

La DIAN aleg que Comfamiliar es responsable del impuesto sobre las ventas
porque, como administradora del Centro Recreativo Napolen Perea Castro,
presta servicios gravados con ese impuesto, tales como los asociados a las clases
deportivas, el de restaurante y el de alquiler de espacios para eventos.

Adems, la DIAN aleg que esa interpretacin garantiza la eficacia de los

principios de neutralidad y equidad en el cobro de impuestos indirectos, como el
impuesto sobre las ventas, por cuanto, de lo contrario, se propiciaran desventajas
competitivas frente a quienes venden servicios gravados similares a los ofertados
por Comfamiliar.

Comfamiliar, por su parte, adujo que no es responsable del impuesto sobre las
ventas, puesto que, a su juicio, no desarrolla actividades mercantiles, sino que se
limita a administrar y subsidiar las actividades recreativas y educativas
desarrolladas en el Centro Recreacional Napolen Perea Castro.
B. SOLUCIN AL PROBLEMA JURDICO PLANTEADO

1. Para la Sala del Consejo de Estado, le asiste razn a la DIAN, pues, en

efecto, Comfamiliar desarrolla actividades gravadas el impuesto a las
ventas, como administradora del Centro Recreacional Napolen Perea
Castro, presta los servicios gravados de clases deportivas, de restaurante y
de alquiler de espacios para eventos sociales.

2. La Sala, adems, advierte que Comfamiliar deriva en un trato

discriminatorio frente a sujetos que realizan las mismas actividades
econmicas gravadas con el impuesto a las ventas, puesto que podra
vender sus servicios a menor precio. De hecho, esa discriminacin tambin
vulnera el principio de progresividad .

3. No existe justificacin alguna para que Comfamiliar sea tratada como no

contribuyente del impuesto a las ventas cuando presta servicios como el de
clases deportivas, restaurante y alquiler de espacios para ventas sociales, y
otros sujetos, que estn en las mismas condiciones, se traten como
responsables de ese impuesto.
C. FALLO

1. Denegar las pretensiones de la demanda de nulidad y restablecimiento del

derecho interpuesta contra las Resoluciones 305 del 1 de octubre de 2007
y 900.001 del 26 de agosto de 2008, dictadas por la DIAN, que denegaron
la solicitud de cese de responsabilidad de Comfamiliar frente al impuesto
sobre las ventas.