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I - INTRODUO
No artigo A cesso de direitos hereditrios no Cdigo Civil brasileiro anlise dos arts. 1.793 e
seguintes (1), discorremos brevemente sobre a cesso de direitos hereditrios prevista nos
arts. 1.793 e seguintes do Cdigo Civil.
Com o advento da Lei 11.441, de 4 de janeiro de 2007, a qual modificou alguns dispositivos do
Cdigo de Processo Civil, abriu-se a possibilidade de se fazer inventrios (2) nos cartrios de
notas, desde que inexistentes testamento e interessados incapazes, com a obrigatria
assistncia de um advogado.
No artigo mencionado, dissemos que essa lei trouxe reflexos para a disciplina dos arts. 1.793 e
seguintes do Cdigo Civil e que trataramos disso oportunamente. isto o que faremos.
Antes de tudo, a fim de que o leitor concatene as suas idias, devemos sugerir a leitura do
primeiro artigo.
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II A LEI 11.441/07
A discusso iniciou-se com o Projeto de Lei n. 6.416/2005, da Cmara dos Deputados, vindo a
ser aprovado o substitutivo apresentado pelo Relator, Deputado Maurcio Rands.
Os pioneiros foram Acre, Par (5), Bahia, Mato Grosso, Minas Gerais, Paraba, Paran, Rio
Grande do Sul, Santa Catarina e So Paulo.
Veja que prevalecer a norma federal no caso de antinomia. J no caso de omisso desta (no
previso da hiptese na norma federal), aplicar-se- a norma estadual (7).
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No artigo A cesso de direitos hereditrios no Cdigo Civil brasileiro anlise dos arts. 1.793 e
seguintes, procuramos enfocar o problema da ineficcia da cesso. Rememoremos as suas
concluses:
1) A cesso de direitos hereditrios aceita, desde que se observe a forma prescrita pela lei
(escritura pblica);
10) a ineficcia que faz meno a lei aquela que obsta a produo de efeitos jurdicos, ou
seja, o cessionrio depender da aquiescncia dos co-herdeiros para que o negcio surta
efeitos.
O mesmo raciocnio vale para outros atos, tal como ocorre com a renncia de herana.
Feito isso, parte-se para a cesso de direitos hereditrios ou de meao, com a discriminao
dos pagamentos (ou adjudicao) e declaraes finais, mencionando-se os documentos que
foram apresentados.
No nos afigura correto fazer partilha com quinhes desiguais sem o negcio jurdico
subjacente. Seria o mesmo que pretender chegar ao outro lado de um tnel, por terra, sem
percorrer toda a sua extenso.
A partilha serve para individualizar os quinhes, pondo fim ao estado de indiviso advindo da
abertura da sucesso. Ou seja, o momento para se acordar quem fica com o qu. E para que
um herdeiro fique com quota desigual de outro (sendo que os seus direitos so
juridicamente iguais), indispensvel a ocorrncia de um fato pretrito gerador desse efeito.
Os cartrios de registro imobilirio devem obstar o registro desses ttulos, at que haja o
recolhimento do tributo devido.
E pergunta-se: qual o tributo devido? Como vai aferir se a vantagem obtida na partilha foi a
ttulo oneroso ou gratuito? Por declarao das partes?
Veja que, se o interessado no registro declarar que a vantagem obtida se deu a ttulo gratuito
(incidindo o ITCD), quando na verdade foi a ttulo oneroso (incidindo o ITBI), o Municpio sair
prejudicado.
Se o contrrio acontecer, isto , se ele declarar que foi a ttulo oneroso, pagando-se o ITBI,
quando o foi a ttulo gratuito, o Estado que sair prejudicado (11).
preciso que os cartrios de registro, ao receberem esses ttulos, sejam eles judiciais (formais
de partilha e cartas de adjudicao) ou extrajudiciais (escrituras pblicas de inventrio),
observem isso, pois esto obrigados a fiscalizar rigorosamente o pagamento dos tributos
incidentes sobre os atos levados a registro (art. 289 da Lei 6.015/73 LRP - e art. 30, XI, Lei
8.935/94).
Quanto forma escolhida pela lei (escritura pblica), e considerando ser o inventrio
administrativo lavrado pelo mesmo modo, no h nada de novo a ser dito.
O cerne do problema encontra-se na ineficcia de que trata o art. 1.793 do Cdigo Civil.
Em primeiro lugar, atente-se para o disposto no art. 1.787 do Cdigo Civil, in verbis:
Art. 1.787. Regula a sucesso e a legitimao para suceder a lei vigente ao tempo da abertura
daquela.
Art. 2.041. As disposies deste Cdigo relativas ordem da vocao hereditria (arts. 1.829 a
1.844) no se aplicam sucesso aberta antes de sua vigncia, prevalecendo o disposto na lei
anterior (Lei 3.071, de 1 de janeiro de 1916).
A primeira questo que nos atrai refere-se hiptese de cesso de direitos hereditrios
lavrada sob a gide do Cdigo Civil de 1916 e o inventrio administrativo. , por extenso de
sentido, a gnoma de Sneca Fallaces enim sunt rerum species (15).
Por fora do art. 1.787 do Cdigo Civil, deve-se lavrar o inventrio administrativo atendo-se s
disposies da legislao vigente poca da abertura da sucesso. Por isso, tendo sido feita a
cesso de direitos hereditrios na vigncia do Cdigo Civil de 1916, e obviamente pelo fato do
falecimento tambm ser anterior, o inventrio seguir as regras do diploma de 1916.
relevante essa observao. Veja que as disposies sucessrias do Cdigo Civil atual,
principalmente quanto aos herdeiros necessrios e sucesso de cnjuge e companheiro, so
opostas s disposies da codificao de 1916. Por isso, chamamos a ateno dos notrios:
verifiquem a data do bito para saber qual das legislaes ter que ser aplicada.
A fundamentao encontra-se na parte final do 1.794 do Cdigo Civil, que diz: "[...] se outro
co-herdeiro a quiser, tanto por tanto" (grifo nosso). "Tanto por tanto" quer dizer do mesmo
meio e modo, isto , se a cesso feita mediante o preo de R$100.000,00, cujo pagamento se
dar no prazo de trinta dias, o outro co-herdeiro ter a preferncia na aquisio se pagar os
mesmos R$100.000,00 no mesmo prazo.
Sobre o direito de preferncia entre os co-herdeiros, vale o que j foi dito no artigo A cesso
de direitos hereditrios no Cdigo Civil brasileiro anlise dos arts. 1.793 e seguintes.
Sintetizando: o co-herdeiro interessado na cesso deve oferecer a sua cota primeiramente aos
demais co-herdeiros, por meio de notificao; nada obsta que o co-herdeiro interessado na
aquisio, ciente da inteno do co-herdeiro cedente de alienar a sua quota, notifique-o,
esclarecendo-o de que se interessa por ela; entre os co-herdeiros h direito de preferncia,
aplicando-se o mesmo raciocnio ao meeiro.
Se houver co-herdeiro incapaz, a sua anuncia dar-se- por meio de procedimento judicial,
ouvidos o Ministrio Pblico e o curador. Como a existncia de herdeiros incapazes (assim
como de testamento) obsta a lavratura da escritura pblica de inventrio, esta hiptese
desvia-se dos objetivos deste estudo.
Outrossim, essa cautela deve existir sempre, obrigando o tabelio a verificar a vontade das
partes, precedendo lavratura da escritura pblica uma audincia com os interessados (18).
Observe que o tabelio pode se negar a lavrar qualquer escritura, percebendo que h dissenso
ou que a vontade expressada temerria (princpio de independncia art. 32, Resoluo
35/2007 do CNJ), o que poderia trazer danos s partes, ou fomentar a insegurana jurdica
(19). Vamos alm, afirmando que dever (e no faculdade) do notrio a negativa de lavratura
nesses casos.
Retornando ao assunto, apresentada a cesso de direitos hereditrios parte, isto , que foi
lavrada em momento anterior lavratura do inventrio, ouve-se os interessados na sucesso.
Havendo concordncia, parte-se para a feitura do ato.
O caso que mais nos interessa neste trabalho o da cesso de direitos hereditrios lavrada
concomitantemente ao inventrio e possvel alegao de ineficcia.
Se ela fizer parte da escritura de inventrio, dever haver um campo prprio para a
intervenincia dos demais co-herdeiros que no se interessam pela aquisio. Isso
indispensvel. Para tanto, deve-se observar as regras do condomnio.
Considerando que a cesso de direitos hereditrios feita ao mesmo tempo em que a partilha,
visto se tratar de escritura pblica que envolve dois atos (a cesso e o inventrio propriamente
dito), a pretenso de se individualizar os bens, cuja aquisio interessa ao cessionrio, mostra-
se ainda mais descabida.
O Cdigo de Processo Civil harmoniza-se com o Cdigo Civil. A vedao individualizao dos
bens no foi (ou seria) desprezada com o inventrio e a cesso sendo feitos em um s ato.
Poder-se-ia pensar que uma vez feita a cesso e, em ato seqente, o inventrio, ningum
poderia alegar ineficcia alguma, pois todos assinaram a escritura concordando com todos os
seus termos. Pensar assim un errore grande come una casa (20).
R$13.000,00 corresponde a X.
R$150.000,00X = R$1.300.000,00
X = R$1.300.000,00 : R$150.000,00
X = 8,666666%
Se houver mais de um bem, menciona-se no documento para apurao do ITBI que se trata de
cesso onerosa de parte ideal na herana, correspondente a 8,666666%, discriminando todos
os bens inventariados e seus valores. Compete ao Municpio calcular o valor do imposto
devido.
Se a cesso for operada por um s dos co-herdeiros (ou mais de um, desde que no seja a
totalidade deles), alm do cuidado de se colher a autorizao para a cesso (no caso de
quinhes desiguais ou entrada de um terceiro), deve-se verificar a parte ideal que ele (ou eles,
quando mais de um) tem na herana e o valor do bem a alienar. Exemplo:
Logo, o bem pretendido tem que valer R$45.000,00 ou menos, a fim de que a cesso seja
possvel.
No caso do exemplo anterior, os dois herdeiros poderiam perfeitamente ceder a parte ideal na
herana, visto que o bem pretendido vale R$13.000,00 e eles tm direito a uma parte ideal de
R$45.000,00.
Com relao aos herdeiros preteridos (ou desconhecidos) (21) o nico caminho ser socorrer-
se da ao prpria. Isso vale tanto para o inventrio judicial como para o administrativo.
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IV - CONCLUSES
3) A cesso de direitos hereditrios pode ser feita juntamente com o inventrio administrativo,
em uma s escritura, ou em escritura pblica apartada;
5) A partilha no sede para desigualar pagamentos. Para que isso ocorra, necessrio um
negcio jurdico subjacente, in casu a cesso de direitos hereditrios, atrelada ao inventrio.
Dizendo de outro modo, a prtica atcnica de se fazer partilhas com inobservncia dos
quinhes originrios, sem a existncia de uma cesso de direitos hereditrios juntada ao
inventrio, alm de contrariar as disposies do Cdigo Civil, gera insegurana jurdica; e
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Referncias
(5) Do nosso querido colega Zeno Veloso, exemplo de dedicao e estmulo aos notrios
brasileiros, sobretudo pela qualidade de suas publicaes (quantas idias maravilhosas!), que
colaboram para a respeitabilidade da atividade notarial no Brasil.
(7) Veja o mesmo caso anterior (art. 4, Provimento 164/2007, da Egrgia CGJ/MG), em que o
tribunal mineiro estendeu o prazo de 90 dias a todos os atos, sem distino (inventrio,
separao e divrcio). Por sua vez, o art. 36 da Resoluo 35/2007, CNJ, trata somente dos
casos de separao e divrcio, prescrevendo, como visto, o prazo de validade de 30 dias. Ao
tratar da representao no inventrio, esta Resoluo o fez no art. 12, que afirma a sua
possibilidade e no prescreve prazo de validade do mandato. Logo, no silncio da Resoluo a
respeito do prazo de validade do mandato para inventrio, aplicar-se- o Provimento
164/2007, CGJ/MG, cujo prazo de 90 dias.
(8) Umas polmicas (gratuidade do inventrio e forma de compensao desses atos, custo dos
servios etc.) e outras nem tanto.
(9) Outro requisito para a validade da escritura, esquecido pela maioria dos notrios, a
meno ao cumprimento das exigncias legais e fiscais inerentes legitimidade do ato,
prevista no art. 215, 1, V, Cdigo Civil. Esta norma, salvo melhor juzo, de ordem pblica
(lei imperativa) e a sua inobservncia leva nulidade do negcio jurdico (art. 166, V e VI,
Cdigo Civil). Pela sua redao, recomenda-se coloc-la no final da escritura, antes do seu
encerramento.
(10) Os incapazes que a lei menciona so aqueles dos arts. 3 e 4 do Cdigo Civil, admitindo-
se a lavratura quando houver herdeiros emancipados, e ainda, no caso de sobrepartilha,
mesmo at aqueles que ao tempo do inventrio eram incapazes e hoje capazes (v. art. 25 da
Resoluo 35/2007, CNJ).
(11) Hoje, em Minas Gerais, mais interessante recolher o ITBI do que o ITCD, pois o Municpio
segue o valor venal lanado em sua pauta, enquanto o Estado utiliza como base de clculo o
valor real do bem. Um fato curioso acontece em alguns Municpios mineiros, em que o valor
venal para lanamento e clculo do ITBI um, e para lanamento e clculo do IPTU outro.
Ora, se a base de clculo o valor venal (que significa "valor relativo a venda"), e esse valor
venal uno, como podem conceber dois valores venais? A justificativa a seguinte: para o ITBI
ele deve ser maior e para o IPTU deve ser menor. Um absurdo!
(14) Por falar nisso, tivemos um desprazer recentemente. Uma advogada, mandatria de uns
herdeiros, apresentou-nos uma nota de devoluo de um cartrio de registro, subscrita por
uma escrevente, que escreveu algo prximo disto: fulano cedeu a sicrano X%; beltrano cedeu a
sicrano Y%, sicrano ficou com os bens A, B e C, fulano com o bem D e beltrano com o E.
"Como?" Essa postura da escrevente (esse "Como?") lamentvel, atentatria tica
profissional (to esquecida) e demonstra pouco trato com o Direito, o que, de certa forma,
fundamenta as crticas dirigidas s atividades notariais e registrais, respeitantes capacidade
tcnica desses profissionais.
(16) Doravante, onde constar cesso de direitos hereditrios entenda-se tambm a cesso de
meao.
(18) muito comum em comarcas pequenas o servio ser levado ao tabelio por apenas um
dos interessados (acompanhado ou no do seu advogado), que j apresenta toda a
documentao necessria e o recolhimento dos tributos incidentes sobre o ato. Embora a
documentao torne apta a lavratura da escritura pblica, o tabelio dever ter o cuidado de
reunir-se com os outros interessados, isolada ou conjuntamente (esta a prefervel), aferindo as
suas vontades e marcando dia e hora para, acompanhados do(s) seu(s) advogado(s), assinarem
o inventrio. Isso encontra fundamentao no princpio de eficincia e de segurana jurdica.
(19) Propositadamente, sobre o tema segurana jurdica, to comentado e pouco explicado,
sobretudo pelos notrios e registradores brasileiros, passamos a recomendao do Prof.
Manoel Gonalves Ferreira Filho, que a leitura de Bertrand Mathieu. Um deles pode ser
encontrado neste endereo: http://www.conseil-constitutionnel.fr/cahiers/ccc11/16.htm. Veja
tambm Franois Luchaire, em http://www.conseil-
constitutionnel.fr/dossier/quarante/notes/secjur.htm.
(20) "um erro grande como uma casa". Expresso italiana que significa cometer um grande
erro (V. TOSI, Renzo. op. cit. p. 217).
(21) Observe que o inventariante, nomeado pelas partes na escritura, prestar a declarao de
que inexistem outros herdeiros, bem como incapazes e disposies de ltima vontade, sob as
penas da lei.