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FEV - ABRIL 2017

ANO 17 - N 74
DISTRIBUIO GRATUITA
ISSN 2358-4653

Publicao Oficial da Associao Juzes para a Democracia

O estado de exceo de ontem o estado


de exceo de hoje: restrio s liberdades
pblicas e aos direitos sociais e originrios

E mais: AJD entrevista Assessor da Unesco sobre


liberdade de expresso na Amrica L atina
Publicao Oficial da Associao Juzes para a Democracia / Ano 17 - n 74 - Fev - Abril 2017

O estado de exceo de ontem A exceo brasileira


o estado de exceo de hoje1

Promulgada a Constituio em 1988, verdadeiro consentimento da sociedade. a priso; optam pelos direitos dos consu- A dalmir Leonidio mo mundial, s custas da barbrie produtiva: genocdio das popula-
sobreveio um clima de notvel otimismo A misria no causa comoo social. As- midores sobre as aes das grandes em- Professor da Universidade de So Paulo es indgenas, solapamento das riquezas naturais, escravizao,
em relao ao processo democrtico bra- sim como no causa comoo o fato de presas; ou ainda, que exercem a liberda- em uma palavra, acumulao primitiva. Em 1822, o Brasil tornou-se
sileiro. Afinal, o pas passou a ser regido diariamente pessoas morrerem por poli- de de expresso sobre o velho golpismo. independente de Portugal graas a uma manobra poltica que man-
por um documento constitucional, que, ciais por serem julgadas suspeitas. H tambm o problema ideolgico: o Desde os atentados de 11 de setembro nos EUA e as legislaes teve a unidade e a propriedade agroexportadora e escravista. O re-
apesar de no ser obra perfeita, limitou O processo de recrudescimento con- consentimento social s violaes refle- antiterroristas que se seguiram em vrios pases, tornou-se norma sultado foi um Estado razoavelmente burocratizado e centralizado,
o poder de punir do Estado, impondo-lhe servador por que se atravessa no presen- te-se na magistratura. De fato, os juzes entre os estados contemporneos certos procedimentos ditos de sob o peso do Poder Moderador, mas com uma nao cindida em
liberdades pblicas; ao mesmo tempo, te momento reflete um estado burocrti- saram desse mesmo meio social e, tal exceo: suspenso de liberdades, grampos telefnicos, intercep- pedaos: de um lado uma imensa populao escrava, de outro uma
determinou uma participao ativa des- co e um estado de conscincia social como os demais membros da sociedade es de correspondncias, deteno preventiva, regras estritas minoria de senhores da terra, os bem classificados e, no meio, a
se mesmo Estado para, por governantes autoritria, fortalecidos pelo regime insti- brasileira, so oriundos de um sistema de para a comunicao entre advogados e clientes, clima de suspeio compor um enorme fosso social, aqueles que no eram uma coisa
eleitos pelo povo, efetivar os ento novos tudo em 31 de maro de 1964, que sem- ensino acrtico, bem como consumidores generalizada, alargamento dos poderes de polcia, dentre outros. nem outra, os desclassificados. Sobre estes pesava o nus de uma
direitos sociais positivados. pre subsistiu em tempos supostamente do contedo veiculado por uma imprensa Ora, nada disso constitui-se propriamente novidade na histria do existncia incerta, precria e perigosa (PRADO Jr., 1996).
A restrio s liberdades pblicas bem democrticos. estruturada em oligoplios que propaga mundo contemporneo: do nazismo s ditaduras latino-americanas, Nossa ordem ps-escravista e republicana conta pouco mais de
como as restries aos direitos deveriam No caso do Judicirio, a situao valores tpicos de ditaduras. os exemplos de estados autoritrios so muitos e de diferentes ti- um sculo e pode ser esquematizada em poucas palavras: trinta
ser casos excepcionais. Seriam exceo. no diversa. Com efeito, se pessoas Todo o quadro colocado revela que pos. Qual seria ento a novidade ps 11 de setembro? anos de uma oligarquia coronelista; 15 anos de um governo populis-
O passar do tempo, porm, mostrou a pobres so presas em massa porque a superao do tempo histrico advin- Segundo o filsofo italiano Giorgio Agamben (2004), o Estado de ta e ditatorial, com direito a dissoluo do Congresso e controle dos
no confirmao do otimismo inicial. O h uma jurisprudncia que legitima a do com o 31 de maro de 1964 requer exceo no pode ser confundido com as modernas ditaduras. Sua sindicatos; 19 anos de diferentes experincias populistas; mais de
aprisionamento em massa da popula- custdia; se indgenas sofrem reinte- a superao da burocracia autoritria e principal caracterstica, que o distingue destas, ser um estado de vinte anos de ditadura militar; e, por fim, a ordem ps-ditadura, que
o pobre; o descumprimento do dever graes de posse na sua luta pela ter- do autoritarismo ideolgico que prevale- lei em que, de um lado, a norma est em vigor, mas no se aplica alguns insistem em chamar de democrtica, mas cujos problemas
estatal de efetivar direitos sociais; a im- ra, porque h decises judiciais que ce socialmente. Portanto, em termos de (no tem fora) e em que, de outro lado, atos que no tm valor de Vladimir Safatle resumiu bem: desagregao normativa, bloqueio da
plementao de leis que caminham no legitimam tais medidas. Judicirio, requerer a superao da bu- lei adquirem sua fora. Isto , ao lado da Constituio vigente exis- capacidade de participao popular, dois impeachments, denncias
sentido contrrio s liberdades pblicas e Isso, porm, no de se estranhar. rocracia autoritria dos tribunais e a su- te uma estrutura no formalizada juridicamente que adquire fora sucessivas de mar de lama, uma Constituio que no vigora, alm
aos direitos sociais e o desrespeito aos Sabe-se que o Judicirio uma funo perao da conscincia autoritria que, de lei, mantendo assim a aparncia democrtica do sistema, mas de ter recebido dezenas de emendas (SAFATLE, 2010).
resultados eleitorais (o impeachment a do Estado que no se adaptou aos tem- das escolas aos meios de comunicao criando de fato um espao vazio de direito. Caberia perguntar onde est a nossa normalidade democrti-
pretexto de pedaladas fiscais) eviden- pos da democracia: tanto na estrutura de massa, formam a mentalidade de con- Para Jean Claude Paye (2004), a novidade que tais atos ad- ca, se o buraco no fosse ainda mais fundo. Ocorre, ento, que
ciaram que o que deveria ser exceo quanto na conscincia. sidervel parcela da magistratura. quirem a forma da lei e no se limitam mais a certas categorias da nestes pouco mais de cem anos, os sobreviventes do holocaus-
tornou-se regra. Em relao estrutura, basta lembrar Do contrrio, o Brasil jamais vivenciar populao, reportando-se a todo e qualquer cidado. Trata-se de to colonial, diferentes verses dos desclassificados de outrora,
Da se afirmar que ainda se vive em um que a lei que rege a vida funcional dos uma mudana de poca e permanecer um controle generalizado dos indivduos, de forma preventiva e se ajeitaram como puderam em uma ordem feita para excluir:
estado de exceo. Um estado de exce- juzes a Loman, de 1979, outorgada no atual estado de exceo. permanente; de uma suspenso generalizada dos direitos, frente empregadas domsticas, ambulantes, traficantes... No campo,
o permanente, a revelar que o aparelho pelo ditador Ernesto Geisel. Trata-se de s ameaas permanentes dos inimigos da ordem pblica. Neste posseiros, roceiros, quilombolas, sem terras... E seu nmero no
estatal construdo pela ditadura no foi lei que at hoje pune magistrados que, fa- sentido, no caberia falar em Estado de exceo, mas em ditadura para de crescer, mormente nestes tempos sombrios de flexibiliza-
1
Editorial que resume a fala do presidente da AJD
eliminado pela Constituio. zendo uso de uma leitura emancipatria Andr Augusto Bezerra no Ato contra o Golpe de 1964, constituinte, onde o executivo exerce plenamente a funo legis- es aceleradas e indiscriminadas.
O mais grave que tudo isso ocorre sob dos direitos, optam pela liberdade sobre realizado em 31 de maro de 2017 no Salo Nobre da lativa e instrumentaliza o judicirio. Mas Paye vai alm, ao inserir o Eis a face mais viva dos oprimidos da nao, para os quais s
Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo.
fenmeno poltico em uma totalidade mais ampla: no horizonte da existem e vigoram as leis penais. Mas o rigor penal e a frouxido
poltica imperial, o estado constituinte a forma de gesto global dos direitos civis esto longe de compor o drama maior destes mar-
da fora de trabalho (libertar a fora de trabalho de suas conquistas ginalizados histricos, que conformam a maior parte da nao: tor-
Voc pode compartilhar e remixar este material, desde que d os devidos sociais, suspendendo seus direitos polticos concretos). De quebra, turas, execues sumrias, linchamentos, abordagens humilhantes,
crditos aos autores responsveis e no utilize esta obra para fins comerciais. criminaliza a resistncia futura, uma vez que qualquer forma de luta toques de recolher so algumas das formas extrajurdicas rotineiras,
poltica passa a ser vista como uma ameaa ao poder. norma comum nas periferias dos centros urbanos, tanto quanto nos
Os artigos assinados por seus autores no refletem necessariamente a opinio da AJD
Uma vez que o conceito tem ganhado a simpatia de muitos in- rinces rurais do pas. Em uma palavra, sobreposio do sentimento
telectuais brasileiros e parece corresponder a muitas das nossas pessoal de vingana em relao lei. Tudo isto sob o manto silen-
formas de fazer poltica na atualidade, a questo que se coloca a cioso e a cumplicidade de nossa opinio pblica.
Expediente seguinte: em que medida ele corresponde a nossa realidade histri-
AJD Associao Juzes para a Democracia Conselho de Administrao: Presidente do Conselho Executivo Andr Augusto ca? Ora, em 1940, em suas famosas teses sobre a histria, Walter Referncias
Salvador Bezerra; Secretrio do Conselho Executivo Eduardo de Lima Galdurz; Tesoureira do Conselho Executivo Dora Aparecida Benjamin j dizia: A tradio dos oprimidos nos ensina que o estado
Martins; Ana Cristina Borba, Jnatas Andrade, Rubens Casara, Sandro Cavalcanti Rollo. Suplentes: Alberto Alonso Muoz, Gerivaldo de exceo em que vivemos na verdade regra geral. Precisamos AGAMBEN, Giorgio. Estado de exceo. So Paulo: Boitempo, 2004.
Alves Neiva. Conselho Editorial: Alberto Alonso Muoz, Andr Augusto Salvador Bezerra, Andr Vaz Porto Silva, Andreia Bispo, Dora construir um conceito de histria que corresponda a essa verdade BENJAMIN, Walter. Obras escolhidas. Magia e tcnica, arte e po-
Aparecida Martins, Eduardo de Lima Galduroz, Igor Cardoso Garcia e Julio Arajo. AJD: Rua Maria Paula, 36, 11 andar, Conj. B, Bela Vista (BENJAMIN, 1993: 226). Literalmente: para os oprimidos a suspen- ltica. So Paulo: Brasiliense, 1993.
So Paulo/SP CEP 01319-904 Tel.: (11) 3242-8018 www.ajd.org.br. Esta publicao realizada pela Grappa Marketing Editorial: so do estado de direito uma regra na histria. Qual histria? PAYE, Jean Claude. Ltat dexception: forme de gouvernement de
Diretoria: Juliano Guarany De Luca e Adriano De Luca (Mtb:49.539). Diagramao e Arte: Pedro Dias de Gouvea Ora, durante cerca de quatro sculos o Brasil foi uma colnia de lEmpire?, Multitudes, 2004/2, n. 16.
Contato: (11) 3035-4500 / www.grappa.com.br. Foto de Capa: Wikimedia Commons - Fernando Frazo/ABr SAFATLE, Vladimir, Do uso da violncia contra o Estado ilegal.
Portugal, uma colnia de explorao, como nos ensinava o econo-
mista clssico Leroy-Beaulieu, onde o grosso da economia estava In: Edson Teles e Vladimir Safatle (orgs.). O que resta da ditadura.
voltado para manter a acumulao de capital no centro do capitalis- So Paulo: Boitempo, 2010.

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Publicao Oficial da Associao Juzes para a Democracia / Ano 17 - n 74 - Fev - Abril 2017

Contrato social, Estado de exceo O sistema processual brasileiro


e o contexto poltico brasileiro e a violao constituio federal

As constituies modernas preveem essas conjunturas e,


Vera Alves Cepda
Professora do Programa de Ps-graduao em paradoxalmente, as regulam com condicionantes quanto
durao e exigncia de dilogo entre poderes. Quando os
Joo Paulo Orsini M artinelli
Advogado criminalista, Mestre e Doutor em Direito Penal (USP),
O sistema processual brasileiro
Cincia Poltica PPGPol-UFSCar
governos apartam-se das modalidades fixadas e tramitao Ps-doutor em Direitos Humanos (Universidade de Coimbra) adjetivado, pela doutrina tradi-
previstas o contrato poltico substitudo pelo autoritarismo
Ao observar o termo exceo, os significados que nos ou pela ditadura. Friso aqui que nesse vis o parmetro a cional, como misto. Costuma-se
vm mente so o de negao da regra, depois de opo-
sio ao direito e, no tratamento terico mais recente, de
democracia, as instituies do Estado de Direito e a exce-
o torna-se ento uma ruptura com as regras do jogo (com
O sistema processual de cada pas reflete, com certa fi-
delidade, o ambiente poltico e o grau de comprometimento
dizer que h uma fase inquisit-
disfuno dentro do Estado de Direito. So dois extremos: variados graus e resultados). das instituies jurdicas com a Constituio Federal vigente. ria o inqurito policial e outra
exceo enquanto ruptura dos padres legais vigentes no A concepo atual do Estado de Exceo trabalha com ou- Em Estados ditatoriais, o sistema processual inquisitrio,
Estado Moderno de Direito (exceo como quebra da regra), tro pano de fundo: a utilizao das instituies do contratua- o que faz do ru mero objeto do processo. Por outro lado, acusatria o processo
ou, tragicamente, como metamorfose para forma desptica lismo para sua negao via privao de direitos, da democra- nas democracias estveis, o ru considerado um sujeito
ou autocrtica endgena s instituies do Estado de Di- cia e da representao e da razo de estado orientada para de direitos, pois prevalece um sistema processual acusat- nas medidas cautelares para permitir efeitos futuros. O juiz
reito (a exceo como regra). Os motivos histricos dessa a coeso e o bem-estar social - algo como a pedra filosofal rio. Construir um sistema puro e uniforme, nas mais variadas de direito repita-se apenas o participante que mantm
mudana so complexos e exigiriam um tratamento mais s avessas, com a emergncia de um Leviat a la Hobbes, legislaes mundo afora, praticamente impossvel, pois h a legalidade do jogo processual. No parte, no tem in-
extenso que o possvel neste espao. Assim neste artigo apresentado e legitimado como a la Locke ou Rousseau. Seu aspectos histricos e culturais envolvidos. No entanto, no teresse e, por isso, deve ser provocado. Os atos de ofcio
opto por apresentar apenas algumas consideraes sobre perigo o de minar a capacidade que as sociedades tm de restam dvidas de que o processo penal deve estar sempre somente se justificam na proteo das liberdades. Por no
os riscos da exceo enquanto traio das bases do Esta- controlar o Estado, evitando sua colonizao por interesses de atrelado Constituio Federal de um pas e aos tratados haver interesse do magistrado, as cautelares de ofcio violam
do de Direito e da democracia e breves pinceladas sobre a todo tipo (econmicos, de grupos ou pessoais) e a perda trgi- internacionais de direitos humanos dos quais seja signatrio. o princpio da imparcialidade. Decretar uma priso preventiva
trajetria brasileira. ca do sentido de uma sociedade de direitos e da concepo de O sistema processual brasileiro adjetivado, pela doutrina ou sequestrar bens sem a provocao significa usurpar a atri-
Um primeiro ponto refere-se compreenso, em geral res publica. Como meios utilizados destaco enviesamento na tradicional, como misto. Costuma-se dizer que h uma fase buio do rgo de acusao, nico interessado na restrio
resumida, sobre as condies do surgimento do contrato definio das bases do conflito, o judicialismo autocrtico, os inquisitria o inqurito policial e outra acusatria o pro- de um direito de quem ainda no foi condenado.
poltico moderno e sua relao com o direito. Seu pressu- abusos do monoplio da justia e da violncia concernentes cesso. Entretanto, poucos se atentam que o processo penal, Do ponto de vista das provas, tambm deve permanecer
posto fundante o da autonomia humana, atribuindo aos ao Estado e o enfraquecimento da democracia. como um todo, deve ser constitucional. Em breves palavras, o juiz inerte. Cabe s partes produzir as provas e buscar o
indivduos direitos inviolveis. A ele segue-se que ao direito No caso brasileiro temos uma longa trajetria de Estado as regras que regem o processo penal devem estar adequa- convencimento do julgador. Produzir prova de ofcio res-
propriedade de si (liberdade do corpo e sua ao) soma- de no Direito, com recorrentes situaes ditatoriais expl- das Carta Magna. Isso implica reconhecer que nem todos qucio de inquisio, pelo qual o juiz demonstra interesse no
-se o direito poltico de escolha das regras da sociedade citas e autoritrias implcitas, dificuldade na implementa- os dispositivos do Cdigo de Processo Penal podem ser apli- processo. Em nome de um pseudo princpio da verdade real,
na frmula do pacto. Este simples movimento liberdade- o marcha dos direitos, a persistente transformao dos cados, pois esse diploma bem anterior Constituio de autoriza-se o julgador a buscar as provas no produzidas pe-
-soberania individual seria necessrio para impedir o Esta- conflitos sociais em caso de polcia e um projeto polti- 1988. Pior, nosso CPP teve sua edio durante a vigncia da las partes. Essa verdade real contrria ao princpio da im-
do instituio resultante do contrato e seu operador de co que relega a segundo plano o bem-estar social. A CF Constituio de 1937, apelidada de polaca, em meio a um parcialidade. Se houver dvidas quanto ao fato, deve-se ab-
voltar-se contra os cidados. Mas muitas vezes esquece-se de 1988 representa um corte nessa trajetria, em especial regime de exceo. Parece claro que, nesse cenrio, muito solver em nome da presuno de inocncia. Se a acusao
o princpio subsumido nesse arranjo: a garantia da vida in- por suas diretrizes quanto definio do problema nacional do que foi produzido no plano legislativo entra em conflito no convencer o juiz, o acusado continua inocente e, portan-
dividual, que s pode realizar-se no coletivo organizado, de como enfrentamento da desigualdade (e seu reverso - a ta- com uma Carta Poltica democrtica, que reconhece os di- to, deve ser absolvido. No cabe prova de ofcio sequer para
um lado, e a diminuio do conflito e o alcanamento da paz refa de incluir), a proteo radical dos direitos, a ampliao reitos fundamentais como ncleo do ordenamento jurdico. reforar a inocncia, pois esta presumida e s pode ser
social, de outro. Desde seu surgimento, o aparato estatal da forma democrtica (representativa e participativa) e os O ponto de partida do processo penal constitucional o afastada por provas contundentes em sentido contrrio. luz
foi desenhado para evitar que sua enorme concentrao de fortes controles sobre o Estado. Esse momento importante, devido processo legal, no qual o juiz imparcial e o acusado da Constituio Federal, pode-se afirmar que o magistrado
foras se voltasse contra a sociedade, anulando seu princ- de inflexo de trajetria, encontra-se hoje sob fogo cruza- tratado como um sujeito de direitos (presumidamente ino- no pode decretar cautelares de ofcio para restringir direitos
pio fundador, utilizando como estratgias: a criao de re- do, incidindo em perigosas formas de exceo que podem cente), no mero objeto processual. A imparcialidade do juiz nem produzir provas na instruo. Caso contrrio, ficaria im-
gras objetivas e vlidas para todos os cidados, a diviso levar-nos situaes dramticas em pouco tempo. De ma- exige a clara separao entre as partes do processo acusa- pedido de prosseguir na conduo processual.
dos vrios aspectos do poder poltico (a heterogeneidade, o neira brevssima, so problemas graves a atual e inegvel o e defesa e o julgador. Ou seja, quem julga no parte, Independentemente de qual denominao seja utilizada,
pluralismo e o dinamismo permitido pela representao pro- dissonncia entre as aes do executivo ou legislativo e a por isso deve permanecer inerte. O juiz o garantidor das o sistema processual deve obedecer ao devido processo le-
porcional/legislativo; a capacidade organizadora, implemen- vontade popular, o loteamento e privatizao das instncias liberdades individuais e, portanto, somente para preserv-las gal, no qual o julgador imparcial e o acusado inocente
tadora e diretiva do executivo; a natureza de salvaguarda e do Estado, o ressurgimento de violncia institucionalizada e poder agir de ofcio. Toda e qualquer restrio de direitos, por presuno. O magistrado deve ter a coragem de perma-
capacidade discricionria baseada em princpios legais do criminalizao de movimentos e pautas divergentes, a poli- principalmente a liberdade, deve ser provocada pelo rgo necer inerte, mesmo quando lhe venha a vontade de agir
judicirio), e, acima de todos, a existncia da Carta Magna tizao do judicirio e rotinizao da quebra das regras do de acusao. Devido ao espao restrito, analisemos apenas para proteger a sociedade. A inrcia da jurisdio con-
e o permanente controle da sociedade sobre os mltiplos jogo. O resultado o esvaziamento da democracia ( j que duas situaes que demonstram a falta de adequao da pr- firmao da falta de interesse de algum considerado im-
espaos estatais garantidos pela democracia. executivo e legislativo afastam-se do votado e mudam o pro- tica forense aos princpios constitucionais: as cautelares de parcial e no se aplica apenas no incio do processo. Na
Com esse modelo em mente podemos voltar ao tema da jeto sancionado pelas urnas sem pejo algum), o enfraqueci- ofcio e a produo de provas pelo juiz. prtica forense penal, muito comum, mesmo que de forma
exceo como ruptura da regra ou nova regra. Entendo que, mento imparcial das instituies de direito e a arbitrariedade As medidas cautelares possuem natureza instrumental, velada, o magistrado dar ao Cdigo de Processo Penal valor
no sentido da ruptura da regra, a referncia so os momen- como regra da vida pblica. A esperana que trs dcadas pois so ferramentas atuais que buscam viabilizar uma de- maior que Constituio Federal. Tudo isso demonstra que
tos de suspenso desta ltima, pautadas por situaes de de vida constitucional cidad, ps CF 88, permitam so- ciso judicial futura. O processo penal tem por finalidade estamos muito longe de fazer o bvio: reconhecer a Carta
conflito (interno ou externo) nos quais temporariamente o ciedade brasileira retomar o controle de suas instituies e demonstrar a culpa do acusado para eventual aplicao de Magna como a norma fundamental e mais importante do or-
Estado tem permisso de escapar dos termos do contrato. afastar a sombra de todos os tipos de exceo. pena, portanto, somente as partes possuem algum interesse denamento jurdico.

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Regime de Exceo e Direito do Trabalho O estado de exceo e as sadas de emergncia

concepo de histria cumulativa, que retiraria sua verdade da


Gabriel Franco da Rosa
Valdete Souto Severo contrato, alm de se sujeitarem morosidade dos prazos Advogado trabalhista, diretor do Sindicato dos Advogados de So Paulo e mera concatenao de fatos, criando, com isso, a iluso de que
Doutora em direito do trabalho, diretora e professora da Femargs (Fundao processuais. gradativamente seriam atingidos padres superiores de civiliza-
Doutorando em Direito do Trabalho pela Faculdade de Direito da USP
Escola da Magistratura do Trabalho do RS), juza do trabalho e membro da AJD O que muda, nos perodos de suposta democracia em o graas a uma espcie de providncia secularizada.
relao queles de autoritarismo declarado, a ocultao Ao invocar a imagem do Estado de Exceo, Benjamin fazia
conveniente das verdadeiras regras desse jogo. No sistema Assiste-se, atualmente, uma profuso de textos invocando a referncia explcita aos episdios trgicos que a sociedade
O Brasil nunca viveu em essncia e de maneira estvel capitalista, no h efetiva liberdade para quem explorado. mxima benjaminiana de que O Estado de Exceo que vivemos alem vivia sob a Constituio de Weimar. Seu diagnstico
uma experincia democrtica. No h direitos sociais, seno em limites mnimos. Nesse regra, insculpida em suas conhecidas Teses sobre o conceito atenta para o significado do uso reiterado da figura jurdica,
Nossos lapsos de exerccio democrtico foram invariavel- contexto, a democracia revela-se como a possibilidade de de histria. Todavia, juntamente difuso, verifica-se, principal- capaz de garantir, legalmente, a suspenso das garantias con-
mente interrompidos por golpes, em decorrncia da lgica ao menos reivindicar esses direitos, de contar com um Es- mente entre juristas, uma diluio do diagnstico, no qual a tese tidas na Constituio Social. Contrariamente ao pensamen-
do capital, por definio hostil verdadeira democracia. A tado que na aparncia os garanta, ainda que na realidade recepcionada sem a devida dialtica, lanando por terra a fora to economicista, majoritrio na Social Democracia Alem
Constituio de 1988 parecia anunciar uma nova era. tambm os negue sistematicamente. explicativa originalmente presente. (SPD), que em 1914 vota favoravelmente os crditos de guer-
Havamos superado mais de duas dcadas de severo au- tolerar uma instituio como a Justia do Trabalho, de- A constatao de que a figura jurdica do Estado de Exceo ra, permitindo a chegada dos nazistas ao poder, para o qual,
toritarismo. Tnhamos no apenas conseguido assegurar claradamente criada para fazer valer direitos trabalhistas, uma espcie de imagem, que cristaliza tenses existentes na o fator determinante na sociedade seria o desenvolvimento
o exerccio de direitos liberais elementares, mas tambm ainda que de modo tardio e parcial. Quando esse pacto de sociedade europeia, mais nitidamente presentes desde o incio das foras produtivas, e que graas a sucessivas reformas a
construir uma Constituio que propunha um novo modelo tolerncia, que na realidade da vida promove uma diferena do sculo XX, advm de uma leitura heterodoxa do pensamento sociedade evoluiria, Walter Benjamin alerta ao fato de que
de sociedade: solidariedade em lugar do individualismo; su- importante, vital, para um nmero expressivo de pessoas, de Carl Schmitt, contido em sua Teologia Poltica, a qual, por sua tais supostos avanos tecnolgicos, ao invs de dar cabo
premacia dos direitos sociais. rompido, voltamos ao estado de exceo. vez, inicia-se com o conhecido enunciado: Soberano quem de- vasta misria humana, estariam lanando a sociedade em uma
Comemoramos, com razo, essa conquista. Esquecemos, O capital mostra sua verdadeira face, rompe seus acor- cide sobre o Estado de Exceo. Schmitt se utiliza do expedien- catstrofe global, prenunciando o problema climtico e das ar-
porm, de prestar ateno nas vrgulas. O processo consti- dos, manda s favas as aparncias e escrpulos: persegue, te da definio pela situao limite, no qual a apresentao de mas de destruio em massa.
tuinte j trouxe consigo a marca da efemeridade. prende, mata, retira direitos; decreta a morte dos excludos, uma hiptese extrema permitiria a compreenso daquilo que, ao A partir disso, pode-se concluir, a partir de Benjamin, que
A Constituio, tanto nos direitos liberais clssicos, quan- por falta de moradia, de trabalho, de comida, de sade. fim e ao cabo, oferece suporte a determinada ordem social. Na no h antagonismo entre Estado de Direito e Estado de Ex-
to naqueles sociais, j nasceu marcada por contradies e o que estamos vivenciando no Brasil, j h algum tempo. A esteira desta explicao, Walter Benjamin, em sua tese de juven- ceo, pois ambas as situaes se identificariam, vez que, a
hesitaes que no arrefeceram com a abertura democr- ltima mscara caiu em 2016, quando foi perpetrado o golpe tude As origens do Drama Trgico alemo, identifica no Estado exceo garante o funcionamento do Estado de Direito.
tica. As concesses feitas pelo capital no foram sinceras. que retirou uma Presidenta eleita do poder, sem a compro- de Exceo, o modo encontrado para lidar com as incertezas no No contexto brasileiro, uma utilizao bastante interessante
Por isso nossa Constituio, em larga medida, nunca saiu vao da prtica de crime de responsabilidade. sculo XVI, a partir da substituio da doutrina jurdica da Idade da imagem do Estado de Exceo est presente no ensaio de
do papel. Os interesses do capital no se amoldam bem A partir de ento, mesmo sem alterao fundamental na Mdia, pelo conceito de soberania. Embora tal imagem permane- Francisco de Oliveira, o Ornitorrinco, que prope uma leitura
democracia. As liberdades so toleradas apenas e na me- poltica liberal que j vinha sendo praticada, o capital voltou a at seus ltimos textos, compilados postumamente na Obra aguada da sociedade que se formaria a partir do pacto demo-
dida em que no afetem a dana louca das borboletas, a revelar sua essncia: a exceo sua regra. das Passagens, a citao de maior importncia se encontra na crtico de 1988: uma sociedade irremediavelmente desigual,
tomando emprestada a expresso de Z Ramalho. Quan- O STF est reescrevendo a carta constitucional e sua mencionada 8 Tese, cuja leitura indispensvel: na qual a misria no acidental ou fruto de um determinado
do a burguesia se sente ameaada, sacrifica inclusive as verso em nada se amolda proposta de sociedade inclu- atraso que poderia vir a ser superado pelo progresso das for-
liberdades individuais, sobre as quais edifica seu castelo de siva e solidria. Basta pensarmos nas decises acerca do A tradio dos oprimidos nos ensina que o estado as produtivas, ao contrrio, ela utilizada para reduo do
iluses democrticas. direito de greve, na reduo do prazo para a cobrana do de exceo (Ausnahmezustand) em que vivemos preo de reproduo de fora de trabalho, a servio de um
Com os direitos sociais, a situao ainda mais grave. FGTS ou mesmo na possibilidade de a administrao pbli- regra. Precisamos construir um conceito de histria projeto poltico de ordem rentista. No se pode olvidar que as
Uma sociedade capitalista pressupe a compreenso dos ca tomar trabalho sem se responsabilizar por ele. que corresponda a essa verdade. Nesse momento, per- principais marcas herdadas do processo de formao da so-
direitos sociais como simulacros. As normas trabalhistas, As reformas trabalhista, previdenciria e do ensino p- ceberemos que nossa tarefa originar um verdadeiro ciedade brasileira so o escravismo e o colonialismo.
que no Brasil surgem j no incio do sculo XX, e so gene- blico corrompem toda a estrutura de proteo dos direitos estado de emergncia; com isso, nossa posio ficar A insero do Brasil na sociedade capitalista internacional,
ralizadas na dcada de 1930, inclusive em razo do prop- sociais, edificada no ltimo sculo. preciso extrair disso mais forte na luta contra o fascismo. Este se beneficia fruto deste processo de formao se encontra impresso, no
sito de industrializao do pas, nunca foram integralmente uma lio: a exceo o regime do capital. A excluso sua da circunstncia de que seus adversrios o enfrentam modo pelo qual as relaes entre capital e trabalho lidam com a
cumpridas. pedra de toque. em nome do progresso, considerado como uma norma legislao trabalhista. O descumprimento sistemtico e habitual
Da, inclusive, a importncia que a Justia do Trabalho Para que tenhamos uma sociedade livre, fraterna e solid- histrica. O assombro com o fato de que os episdios de garantias sociais, bem como, a ampla presena da informali-
tem, com todos os seus defeitos, no contexto das conquis- ria, em que direitos sociais sejam respeitados e efetivamen- que vivemos no sculo XX ainda sejam possveis, no dade demonstram que a exceo regra. No por outro motivo,
tas sociais. apenas de forma tardia e parcial, diante de um te exercidos, precisamos superar o capitalismo. um assombro filosfico. Ele no gera nenhum conhe- Adalberto Cardoso constata que a utopia dos direitos sociais
juiz do trabalho, que o trabalhador brasileiro consegue fazer A luta de quem pretende uma sociedade melhor, nos mol- cimento, a no ser o conhecimento de que a concepo significou uma promessa sempre frustrada de incluso na con-
valer (alguns) dos seus direitos. des preconizados em nossa bela Constituio de 1988, tem de histria em que se origina insustentvel.01 dio cidado, a qual teve como resultado imediato a legitima-
No mbito da empresa, no existe limitao de jornada, que se dar, de forma imediata, contra a destruio que vem o de uma ordem social profundamente desigual.
respeito integridade moral ou manuteno de condies sendo promovida pelas reformas propostas, algumas das Trata-se de uma tentativa de reconstruo do conceito de his- Neste contexto, a posio do jurista, no poderia deixar
favorveis de trabalho, exceto se assim desejar o empre- quais j efetivadas (Lei 13.429). tria liberta de toda a noo de progresso, ou seja, liberta de uma de ser melanclica. Embora identifique a premncia de uma
gador. Por isso espanta a facilidade com que cola o fal- De forma mediata, porm, preciso lutar pela alterao soluo, sua concepo de mundo fragmentria (assim como
so discurso da demasiada proteo aos trabalhadores, que radical das bases de convvio social com a superao do 01
Utilizou-se a traduo de Srgio Paulo Rouanet, Mrcio Seligmann-Silva e Jean Marie
a do alegorista barroco benjaminiano) o impede de perceber
quando vo ao Estado pedir respeito aos seus direitos, tm sistema do capital, seno jamais haver emancipao hu- Gagnebin, presente nas Obras Escolhidas, V.1, publicadas pela Editora Brasiliense, com que a soluo se encontra do lado de fora dos Tribunais. O
algumas modificaes, inclusive, a traduo distinta do termo Ausnahmezustand, como
que provar o que ocorreu no ambiente de trabalho e en- mana nem solidariedade, por mais que assim a Constituio Estado de Exceo e Estado de Emergncia, conforme sugesto contida nos textos de
alarme de incndio ressoa, as sadas de emergncia so os
frentar ou sucumbir prtica (ilegal) de quitao geral do prometa. Paulo Arantes. acessos s ruas.

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Publicao Oficial da Associao Juzes para a Democracia / Ano 17 - n 74 - Fev - Abril 2017

ENTREVISTA ENTREVISTA

Assessor da Unesco Guilherme Canela fala de gio, e na verdade para o mundo inteiro, a relao da liberdade
de expresso com a Internet. Como esta uma questo relativa-
casos especficos praticados por atores criminosos e etc. Se a pu-
blicidade oficial usada de maneira a premiar os amigos e castigar

temas como liberdade de expresso,


mente nova, ainda que os princpios da liberdade de expresso os inimigos, isso tambm uma forma de censura.
sejam os mesmos para os outros meios, h dificuldades espec- Por exemplo, o Inter-American Dialogue e a ADC publicaram um
ficas em implementar esta regulao, dada as prprias caracte- texto, h uns anos, exatamente sobre as consequncias do uso in-

censura e oligoplios na mdia rsticas da Internet. Logo, ns estamos falando de questes im-
portantes como a neutralidade da rede e a no responsabilidade
devido da publicidade oficial que se chamava O Preo do Silncio.
O ttulo d uma ideia do que isso pode significar. Ento, a censura
dos intermedirios, por exemplo. E finalmente para conectar com vai ganhando distintas formas. De certa maneira, uma das conse-
a ltima parte da pergunta ns seguimos tendo desafios que so quncias mais cruis o fato de ao voc ter distintos elementos ou
desafios do sculo passado. Por exemplo, a violncia contra os estratgias que podem levar a censura, a consequncia seja no final
Rodrigo Gaspar de M ello Eu sublinharia um conjunto limitado de desafios pelas priori- profissionais da comunicao. Infelizmente em muitos pases da das contas a autocensura. Ou seja, ao fim do dia se quer seja neces-
Juiz federal no Estado do Rio de Janeiro e membro da AJD dades que eles tm no contexto latino-americano: regio segue havendo taxas elevadas de violncia contra jornalis- srio mais aplicar determinados tipos de estratgias, porque voc
tas, comunicadores comunitrios, fotgrafos, camargrafos, etc. E cria um ambiente to pouco propcio para o exerccio da liberdade
A ndr Augusto Bezerra 1- Destes desafios, muito concreto para a regio, so as em muitos deles trata-se de uma violncia que chega ao assassi- de expresso que a autocensura acaba a predominando.
Juiz de direito no Estado de So Paulo e presidente do
taxas elevadas que persistem de concentrao da mdia em nato. Alm de outras formas como sequestro, ameaas, violncia Neste contexto, qual o papel do Poder Judicirio em garantir a
conselho executivo da AJD (maio de 2014-maio de 2017)
distintos pases da Amrica Latina. O que por sua vez afeta especfica contra as mulheres, jornalistas e comunicadoras. liberdade de expresso?
uma caracterstica fundamental do direito liberdade de ex- Ento novos componentes se somam, pois, em certo momento Todos os desafios que mencionei anteriormente, podem levar a
Entre os dias 8 de maio a 18 de junho de 2017, foi prevista a presso, que a existncia de meios de comunicao livres, da histria latino-americana a violncia contra os jornalistas era pra- uma reduo da liberdade de expresso se no forem equacionados
realizao do cursoon lineMarco Jurdico Internacional de Li- independentes e plurais. Logo, ao ter meios concentrados ticada pelo Estado que estava sob regimes ditatoriais. Mas agora ou eles podem levar a uma ampliao da liberdade de expresso se
berdade de Expresso, Acesso Informao Pblica e Proteo estas trs caractersticas so afetadas: a liberdade, a inde- novos grupos se somam a isso, sobretudo o crime organizado, nar- forem equacionados. Em todos estes desafios, o Poder Judicirio
de Jornalistas, lanado pela Unesco. Nos preparativos para o pendncia e a pluralidade dos meios. cotraficantes, polticos locais, ento aqui um fenmeno importante pode ter um papel positivo ao garantir os padres internacionais. E,
evento, Guilherme Canela, Assessor Regional de Comunicao 2- A segunda provocao: os marcos regulatrios para a que tem que ser evidentemente equacionado. Em muitos pases os portanto, ampliar a liberdade de expresso ao fazer controle de con-
e Informao da UNESCO e um dos idealizadores do curso Mar- mdia necessariamente de acordo com os padres interna- jornalistas esto sim protegidos, h mecanismos de proteo que vencionalidade, e ao tomar suas decises, garantir a incluso daque-
co Jurdico Internacional de Liberdade de Expresso, Acesso cionais devem ser implementados por rgos reguladores foram criados. Porm, a verdade que muitos jornalistas no esto. les acordos que j foram firmados pelos distintos pases. Ou na alter-
Informao Pblica e Proteo de Jornalistas concedeu entre- independentes. Ento, a temos outro desafio na regio: h A pergunta faz meno a um fator interessante, a utilizao da nativa contrria, e mais pessimista, pode intensificar processos que
vista para a AJD, cujos principais trechos so transcritos. poucos exemplos de rgos reguladores realmente indepen- expresso ameaa institucional, e ns estamos vivendo outros tipos no fim das contas podem terminar em menos liberdade de expresso.
dentes seguindo as sugestes e a estrutura propostas pelos de ameaas. Por exemplo, h muita violncia digital contra jornalis- Ento, por exemplo, se o Poder Judicirio ao ter que julgar casos de
1. Como o Senhor v a situao do direito liberdade de padres internacionais. tas, que uma violncia nova como hackers que capturam informa- oligoplios da mdia vai pelo caminho de manter os oligoplios, ele
expresso na Amrica Latina atualmente? Os jornalistas 3- Um terceiro desafio que muito presente na regio e es produzidas pelos jornalistas para terem acesso a suas fontes. est contribuindo para diminuir a pluralidade de vozes. Se o Poder
esto protegidos contra ameaas fsicas e institucionais que tem impactos na consolidao da liberdade de expres- A violncia institucional, ou a violncia atravs do sistema de justia, Judicirio vai pelo caminho de ampliar a presena de atores no jogo
recebidas em razo do exerccio de suas funes? so a regulao da chamada publicidade oficial, a publici- se tem verificado com um crescente nmero de casos em que se da mdia, de ter mais vozes, de garantir mais vozes, ele est no cami-
dade que paga pelos governos nos distintos nveis nacio- tenta usar o Direito Penal para intimidar jornalistas no exerccio de nho de ampliar a liberdade de expresso. Se ao decidir causas sobre
A liberdade de expresso um direito complexo que envolve nais, subnacionais, etc. Este recurso se no for regulado de suas funes. Sobretudo, este expediente usado por funcionrios o acesso informao pblica o Poder Judicirio vai para o caminho
pelo menos trs grandes vertentes. Uma transmitir, publicar e maneira transparente e com critrios muito objetivos pode pblicos que usam leis de desacato, que ainda existem na regio, da cultura do acesso, e no a cultura do segredo, ele contribui para
levar adiante informaes. Outra a de buscar informaes e impactar negativamente na liberdade de expresso gerando para gerar um processo de intimidao que acaba por ter como con- ampliar a liberdade de expresso. J se vai pelo caminho contrrio,
tambm a vertente de receber informaes. Estes trs verbos fenmenos como autocensura e etc. sequncia em muitos pases um forte componente de autocensura. teremos resultados que so negativos. No caso da segurana dos
compem o Artigo 19 da Declarao Universal de 194801. E de Ento, eu diria que estes so os grandes desafios. Evidentemente, jornalistas, um dos grandes problemas a impunidade que h nesses
maneira a simplificar a explicao pode ser resumida: a liberdade No caso do acesso informao pblica, temos um aspec- que muitas polticas esto sendo levadas adiante na regio exata- crimes. Se o Poder Judicirio tem uma atuao rpida e sria na apu-
de expresso que cada um de ns tem em falar, em qualquer lu- to muito positivo porque h 20 anos ns tnhamos um pas da mente para equacionar esses diferentes desafios aos quais eu fiz rao e julgamento de crimes relacionados a jornalistas, ele contribui
gar, no banco da praa ou em qualquer ambiente onde acontea regio com a Lei de Acesso Informao Pblica e agora temos meno. para reduzir a impunidade e, portanto, para alterar o ciclo perverso
o processo comunicacional. Ou seja, de exercer nossos direitos mais de 20 pases com esse tipo de marco regulatrio. O que da violncia. Agora, se os crimes nunca so julgados, ou demoram
como seres humanos de nos comunicar, mas tambm a liberdade precisa ser celebrado. 2. O Senhor acredita que ainda existe censura naAmrica muito, as taxas de impunidade se elevam. Isso contribui para alimen-
de expresso mais especfica daqueles profissionais ou daquelas Latina? Caso positivo, qual o papel do poder judicirio na im- tar o ciclo da violncia. Ento o Poder Judicirio tem aqui um papel
plataformas atravs das quais a mediao de transmitir e receber O desafio, portanto, agora est na implementao dessas posio da censura? central de garantidor ltimo do direito liberdade de expresso. E o
informaes se d, que o caso da liberdade de imprensa mais leis, que so praticadas com distintas intensidades nos diferen- que esperamos deste Poder que atue em linha com os standares
particularmente. Portanto, dos veculos de imprensa em todas as tes pases da regio. Se estamos falando da censura tal qual era concebida em regimes internacionais de liberdade de expresso.
suas distintas plataformas, televiso, rdio, jornal, internet, etc. E ditatoriais em que h uma ordem explcita e institucional do Estado
finalmente, o direito de buscar a informao se traduz mais espe- Novamente aqui um dos grandes temas a existncia de rgos para que os meios no publiquem determinado tema importante 3. Os juzes da Amrica Latina esto aplicando em seus jul-
cificamente no direito ao acesso informao pblica. Ento, o independentes que estejam encarregados de fazer a implemen- reconhecer que hoje todos os pases da regio, por exemplo, tm gamentos as normas da Conveno Americana sobre Direitos
direito de que cada cidado ou cidad tem de buscar informaes tao desse tipo de legislao. No mbito ainda da pluralidade e a liberdade de expresso consagrada em sua Constituio. Agora, Humanos, especialmente ao art. 13, que dispe sobre o direito
e requisitar informaes que esto impostas no Estado Nacional. da diversidade das vozes dos meios, ns temos aqui uma srie de existem muitas formas de censura. A censura vai se sofisticando: liberdade de manifestao e expresso do pensamento? Ou a
Isso dito, os desafios latino-americanos relacionados viso desafios que esto relacionados existncia, ou no, de meios medida que do ponto de vista do aparato legal e constitucional, a norma internacional simplesmente ignorada quando se trata
mais completa e mais complexa da liberdade de expresso pblicos realmente pblicos e no governamentais, de meios co- liberdade de expresso est garantida, outros mecanismos acabam de julgar um caso em que esto em coliso o direito liberdade
seguem sendo vrios. Pois todos os direitos humanos podem munitrios realmente comunitrios e no capturados por este ou sendo adquiridos. Por exemplo, evidentemente, que pases onde se de expresso e qualquer outro direito fundamental como, por
sempre ser melhorados, aperfeioados do ponto de vista da sua aquele grupo da sociedade, a presena de vozes de populaes matam jornalistas pelo tipo de cobertura que eles ou elas exercem, exemplo, a honra, a privacidade ou a imagem?
real garantia e promoo em cada uma das nossas sociedades. politicamente vulnerveis como o caso da populao LGBTI, da isso a forma mais crua de censura. Isto no quer dizer que haja
populao com deficincias, crianas e adolescentes, mulheres, uma ordem nacional dizendo que jornalistas no podem publicar de- muito difcil fazer uma avaliao sobre todos os juzes da
01
Disponvel em: http://unesdoc.unesco.org/images/0013/001394/139423por.pdf etc. Outro tema relevante para a liberdade de expresso na re- terminadas coisas. Mas a consequncia prtica sim a censura, em Amrica Latina. Ou seja, a nossa impresso, pela prpria deman-

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Publicao Oficial da Associao Juzes para a Democracia / Ano 17 - n 74 - Fev - Abril 2017

ENTREVISTA
NOTA PBLICA

da que os processos de capacitao que a UNESCO est ofere-


cendo em parceria com a Cpula Judicial Ibero-Americana sobre
6. possvel dizer que existe oligoplio dos meios de
comunicao social na Amrica Latina? Caso positivo, A Reforma da Previdncia e a instituio de regimes privilegiados
estas mesmas temticas, que h enorme interesse por parte em que afeta a liberdade de expresso e como encami-
nhar uma soluo para esse problema?
levaro inviabilidade financeira e ilegitimidade do sistema
de juzes e juzas de toda regio em compreender os mecanis-
mos de controle de convencionalidade, de uso, de aplicao no
s do Artigo 13 da Conveno Americana de Direitos Humanos, Sim, existem oligoplios na regio. um problema crnico
mas tambm dos outros elementos internacionais como os arti- de vrios pases. Isto afeta a liberdade de expresso com uma A Associao Juzes para a Democracia (AJD), entidade no go- a desestimular os mais jovens a ingressar no sistema (qual o in-
gos 19 e 20 do Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos. reduo das vozes que esto presentes na esfera pblica, ou vernamental e sem fins corporativos, que tem dentre seus objetivos centivo, por exemplo, de um jovem de 16 anos pagar previdncia
Agora, h um conjunto de magistrados e magistradas da regio seja, quanto mais concentrados os meios, menos pluralidade estatutrios o respeito aos valores prprios do Estado Democrtico se ter de trabalhar at os 65 anos de idade?). Da mesma forma,
que no fazem uso desse controle de convencionalidade, dessa e diversidade ns vamos ter. E pluralidade e diversidade so de Direito, vem, diante da PEC (Projeto de Emenda Constitucional) no haveria o apoio governamental recentemente aprovada ter-
aplicao. importante dizer que a aplicao dos padres inter- palavras fundamentais nos padres internacionais sobre li- da Reforma da Previdncia, que prope profundas alteraes nas ceirizao ampla, que fomenta a informalidade e a contratao por
nacionais de liberdade de expresso no se limita aos casos que berdade de expresso. A soluo tem que ser encaminhada regras para a concesso de aposentadoria, tanto na esfera privada tempo determinado, gerando uma arrecadao, para o sistema,
eu diria que so, de certa forma, a minoria comparado ao amplo com reformas regulatrias que estejam fortemente em linha quanto na pblica, manifestar-se nos seguintes termos: consideravelmente inferior quela gerada pelo tradicional trabalha-
leque de questes que envolvem a liberdade de expresso: aque- com os standares internacionais e nas quais dois temas so 1 A tramitao da chamada Reforma da Previdncia tem ocorri- dor com carteira assinada.
les nos quais h eventual conflito entre a liberdade de expresso centrais. Primeiro, estas reformas devem ser amplamente do sob inmeros questionamentos quanto ao dficit de arrecadao 5- Por sua vez, a emenda do deputado Lincoln Portela (PRB-MG),
e outros direitos. Ou seja, importante que se conhea os pa- debatidas, dialogadas, com todos os setores interessados, alegado pelo Governo Federal Interino, assim como quanto ausn- que prev a excluso de magistrados e integrantes do Ministrio P-
dres internacionais inclusive para estes casos mencionados na empresrios, trabalhadores da comunicao, a sociedade cia de dados concretos que indiquem um suposto colapso do INSS. blico do novo regime proposto pelo Governo Federal Interino, no
pergunta, nos quais eventualmente h conflito entre liberdade de civil organizada, a populao em geral, etc. E segundo que No se revela razovel a realizao de alteraes to contundentes, concede legitimidade Reforma da Previdncia. A retirada de tais
expresso e outros direitos expressos na prpria legislao in- qualquer regra, ou lei, aprovada por um parlamento e discu- como as oficialmente propostas, sem que, antes, seja efetuada uma agentes da regra geral a que poder se submeter a populao, lon-
ternacional. Mas o desafio dos Poderes Judiciais vai muito alm tida com a sociedade sobre como equacionar o tema dos oli- minuciosa investigao em todo o sistema previdencirio e de assis- ge de ser uma soluo para uma categoria, configuraria um privil-
desses casos. goplios, tem que ser implementada por um rgo regulador tncia social da Unio. gio injustificvel, capaz de acarretar uma indesejvel deslegitimao
independente, de novo, segundo os padres internacionais. 2 A alterao das regras para a concesso da aposentadoria do Poder Judicirio e do Ministrio Pblico, ampliando o distancia-
4. Os tribunais da Amrica Latina protegem adequada- traz reflexos imediatos e significativos no mercado de trabalho e mento de tais instituies da realidade social.
mente o direito liberdade de expresso? 7. Como compatibilizar a liberdade de expresso das afeta a grande massa de trabalhadores, alm de interferir na prpria 6- A excluso de servidores pblicos estaduais e municipais da
emissoras de rdio e televiso privadas com o fato de economia do Pas. Por isso, temerrio realizar a alterao propos- Reforma da Previdncia tambm no legitima a reforma em ques-
Como mencionei nas perguntas anteriores, o direito liberdade tais empresas serem concesses de servio pblico cujo ta sem que haja, antes, um amplo dilogo com a sociedade, para to. Trata-se de verdadeira armadilha que objetiva, de incio, dividir
de expresso um direito complexo e que ganha complexidade contedo educativo da programao determinado em apurar quais seriam as reais falhas do sistema. Menciona-se, como a democrtica resistncia da sociedade civil ao projeto em debate
com o advento da Internet. Ento h muitos desafios novos, mui- Constituies? exemplo, o critrio atual de tempo de contribuio que acaba por e, em um segundo momento, submeter a categoria presso do
tos casos novos chegando aos tribunais e de novo ns temos privilegiar categorias melhor posicionadas econmica e socialmen- governo federal sobre Estados e Municpios, normalmente depen-
exemplos para todos os gostos. Ou seja, exemplos de altssima O Direito liberdade de expresso tal qual est estabeleci- te, em detrimento dos trabalhadores braais, informais e terceiriza- dentes de verbas oriundas da Unio.
qualidade, onde os tribunais esto protegendo o direito liberda- do no Artigo 19 da Declarao Universal dos Direitos Huma- dos, que embora trabalhem mais anos e mais horas, dificilmente tm 7 Qualquer alterao das regras previdencirias, em geral, e da
de de expresso, esto implementando os standares internacio- nos e logo no Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos o recolhimento previdencirio regular por parte dos tomadores de concesso da aposentadoria, em particular, deve ater-se funo
nais presentes na legislao Internacional. E h exemplos onde e tambm na Conveno Americana, para ficarmos naque- servios e patres. principal do sistema previdencirio, que manter os laos de solida-
os tribunais no esto fazendo isso, no esto tomando decises les instrumentos internacionais que so mais prximos da 3 - O modelo proposto, na realidade, privilegia to-somente o sis- riedade entre diferentes geraes e constituir esforos de poupana
que estejam em linha com os padres internacionais. realidade latino-americana, no incompatvel com a ideia tema financeiro que opera os fundos de aposentadoria privada, em das geraes ativas. Considerando que tais objetivos no so leva-
de exigncias especficas aos concessionrios pblicos de detrimento daqueles que s contam com a prpria fora de trabalho dos em conta na Reforma da Previdncia ora em discusso, a AJD
5. Que influncia exerce a jurisprudncia da Corte Intera- rdio e televiso, ao contrrio. A ideia de liberdade de ex- para sustentar a si e a sua famlia e que s se socorrem da Previdn- clama pela sua no aprovao pelo Congresso Nacional.
mericana de Direito Humanos nos julgamentos proferidos presso no implica um laissez faire no sentido que cada um cia Social pblica nos momentos de doena, incapacidade, ausn-
pelo Poder Judicirio da Amrica Latina? faz o que achar mais interessante. O espectro eletromagn- cia ou idade avanada. So Paulo, 27 de maro de 2017.
tico um recurso pblico finito e, portanto, recomendvel 4 Se existisse, de fato, preocupao com a sade financeira
Novamente, muito semelhante pergunta 3 e pergunta 4, que os Estados membros das Naes Unidas estabeleam da Previdncia Social, a reforma no teria sido proposta de modo A Associao Juzes para a Democracia
ou seja, a resposta como estamos falando de um continente to regulaes que identifiquem quais so as regras do jogo no
complexo com tantos pases, com tantos Poderes Judiciais permi- uso deste recurso pblico finito. O que em muitos casos im-
te dizer que em alguns casos a influncia positiva, permanente e plica demandas para os operadores de rdio e televiso, de
persistente. Ou seja, os tribunais de primeira instncia, de segunda tal forma que eles produzam programaes especficas. Por NOTA PBLICA DE APOIO GREVE GERAL
instncia, os tribunais superiores esto se valendo da Jurisprudn- exemplo, em alguns pases, se identificam cotas mnimas de
cia da Corte Interamericana de Direitos Humanos para tomar de- programao nacional, cotas mnimas de programao para
cises em casos que guardam semelhana com aspectos que j crianas e adolescentes, ou ainda, cotas mnimas de progra-
foram decididos pela Corte. E h muitos casos, em que as decises mao educativa. O importante que estas demandas que A ASSOCIAO JUZES PARA A DEMOCRACIA (AJD), entidade no governamental e sem fins corporativos, que
da Corte so solenemente ignoradas. Mas aqui eu gostaria de fazer se passam aos operadores e aos concessionrios de rdio tem por finalidade estatutria o respeito aos valores prprios do Estado Democrtico de Direito, manifesta o apoio greve
um parntesis, no quer dizer que sejam solenemente ignoradas por e televiso estejam alinhadas com os standares internacio- geral de 28 de abril de 2017, legitimada pelo art. 9 da Constituio da Repblica, bem como s iniciativas de todos os
uma deciso objetiva do magistrado ou da magistrada. Ou seja, uma nais previamente aprovados. Se isto ocorrer, na verdade, o tribunais do pas no mesmo sentido, tendo em vista que a desconstruo em curso do Estado de Bem Estar Social proje-
deciso de querer ignorar a deciso da Corte. A nossa impresso resultado final no uma reduo da liberdade de expres- tado constitucionalmente atinge frontalmente a funo institucional do Poder Judicirio.
que na maioria dos casos, este ignorar a decises ou a jurisprudn- so. uma ampliao da liberdade de expresso para todos
cia da Corte Interamericana se d por desconhecimento da prpria e todas, na qual, repito, as regras do jogo so importantes So Paulo, 26 de abril de 2017.
jurisprudncia existente. Novamente, uma anlise contida do que sempre e quando elas so definidas dentro de processos de-
acontece na regio vai encontrar exemplos positivos e exemplos mocrticos e que estejam em consonncia com os padres A Associao Juzes para a Democracia
negativos, exemplos neutros, nesse amplo leque de possibilidades. internacionais previamente acordados entre os pases.

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Colapso tico do Judicirio brasileiro
e os povos indgenas

Pdua Fernandes A arrogncia epistemolgica de uma


Membro do GT de Justia de Transio do Instituto de Pesquisa Direitos e
Movimentos Sociais e da Rede ndio Ns hermenutica jurdica que no dialoga
com outras cincias no capaz de ins-
Este breve artigo estrutura-se a partir de trs questes: a pri- pirar decises que se coadunem com os
meira diz respeito ao relacionamento do direito com as cincias
sociais; a segunda, relao entre o direito internacional e o
direitos humanos
nacional; a terceira, enfim, justia de transio e s continui-
dades da ditadura. No julgamento dos embargos de declarao, em 2013, a Con-
veno 169 foi mencionada apenas em orientao hermenutica
1. A ignorncia antropolgica pode gerar bom direito? Certa- oposta do Sistema Interamericano, ou seja, no para aplic-la, e
mente no: como os direitos dos povos indgenas so informa- sim para limit-la. O mtodo da ponderao serviu para a ineficcia
dos pelo contedo das prticas e tradies dos povos indge- de direitos humanos.
nas, somente uma deciso antropologicamente informada pode A relatora especial da ONU sobre os Direitos dos Povos Indge-
ser juridicamente consistente. nas, Victoria Tauli-Corpuz, esteve no Brasil em maro de 2016 e
No foi o caso da tese fantasiosa do Ministro Gilmar Mendes publicou nota de preocupao com a interpretao equivocada dos
de que podemos resgatar esses apartamentos de Copacaba- artigos 231 e 232 da Constituio na deciso judicial sobre o caso
na, sem dvida nenhuma, porque certamente, em algum mo- Raposa Serra do Sol.
mento, vai ter-se a posse indgena [...] Terra tradicional Copa- Se o provincianismo no o mtodo juridicamente mais adequado
cabana, terra tradicional Guarulhos. para o dilogo com os sistemas internacionais de direitos humanos,
Tratava-se da Terra Indgena (TI) Guyraroka, do povo Guarani deve-se reconhecer que ele o mais conveniente para reproduzir
Kaiow, no Mato Grosso do Sul, em discusso no recurso ordi- uma cultura jurdica nacional que discrimina os povos indgenas.
nrio em mandado de segurana 29.087-DF. A situao ftica
da TI no tinha relao nenhuma com Copacabana. A maioria 3. A violao da justia de transio na legitimao judicial de ge-
da 2a Turma do Supremo Tribunal Federal (STF), porm, decidiu nocdios e etnocdios pelo STF constitui um bom direito? Lembremos
pela nulidade da demarcao em 2014. da tese do marco temporal, instituda pelo STF na Pet. 3.388, que
Decises como essa fundamentam-se em uma concepo exige que, na data da promulgao da Constituio, os ndios esti-
etnocntrica de propriedade que, em seu dfice antropolgico, vessem presentes em suas terras, sob pena de nulidade de demar-
incompatvel com o artigo 231 da Constituio da Repblica caes ou de ampliaes realizadas posteriormente. Alm de fazer
e com o Sistema Interamericano de Direitos Humanos, que in- tbula rasa da proteo constitucional anterior, ela viola o Direito In-
terpreta o direito de propriedade de forma a proteger as posses ternacional. A jurisprudncia da Corte Interamericana segue a linha
coletivas dos povos originrios. Trata-se da nica interpretao de que a remoo forada de um povo indgena no o impede de
consistente com a diversidade cultural no continente americano. reivindicar seu territrio (caso Comunidade Indgena Sawhoyamaxa
A arrogncia epistemolgica de uma hermenutica jurdica vs. Paraguai, de 2006).
que no dialoga com outras cincias no capaz de inspirar Na ditadura militar, a espoliao das terras indgenas ocorreu com
decises que se coadunem com os direitos humanos. a prtica de remoes foradas e genocdio. Com o relatrio da Co-
misso Nacional da Verdade, o Estado assumiu em 2014 a prtica
2. Ilcitos internacionais so um exemplo de bom direito? dessas graves violaes de direitos humanos, o que, segundo os
Cremos que no. No entanto, esses ilcitos so fomentados ou parmetros internacionais de justia de transio, deveria levar
garantidos pela postura metodolgica do STF que, apesar da reparao das vtimas com a demarcao, a desintruso e recupe-
abertura da Constituio brasileira ao Direito Internacional dos rao ambiental de suas terras.
Direitos Humanos, insiste no que Antoine Garapon chamou de A ausncia das medidas reparatrias corresponde a uma das
provincianismo constitucional. continuidades da ditadura e est ligada ao ressurgimento da dou-
Entre os diversos ilcitos internacionais no tocante ao dever trina de segurana nacional que, por meio de suas duas facetas, a
de proteo aos direitos dos povos indgenas, est a sistem- da defesa e a do desenvolvimentismo, v os povos indgenas e seus
tica violao pelo Estado brasileiro da Conveno no 169 da modos de vida como inimigos e obstculos ao progresso. Ouve-se
OIT, com suas medidas de autonomia dos povos indgenas. A hoje nos trs Poderes a retrica de que os ndios seriam perigosos
Petio 3.388-RR (o caso da Terra Indgena Raposa Serra do e atrasados.
Sol), julgada pelo plenrio do STF em 2009, foi um exemplo no- As trs questes conjugam-se, enfim: a ignorncia antropolgi-
tvel daquele provincianismo: a construo jurisprudencial das ca, o ilcito internacional e a injustia de transio so aspectos do
condicionantes demarcao da TI foi realizada em desprezo mesmo colapso tico do Judicirio brasileiro ao tratar das ques-
pelo Direito Internacional. tes indgenas.

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