XI Concurso Internacionalde Trabajo Monogrfico en Torno al Cdigo

Iberoamericano de tica Judicial

2017
1

XI Concurso
Internacional de
Trabajo Monogrfico
en Torno al Cdigo
Iberoamericano de
tica Judicial
CONSIDERACIONES GENERALES SOBRE EL
DEBER DE RESERVA Y SECRETO PROFESIONAL
DEL JUEZ

Seudnimo: Oliver Twist

 2

NDICE:

INTRODUCCIN.................................................................................................3

CAPTULO UNO. Principio General..................................................................5

CAPTULO DOS. La obligacin de Reserva y Secreto Profesional.............10

CAPTULO TRES. El equilibrio entre el Secreto Profesional y el principio

de Transparencia..........13

CAPTULO CUARTO. Extensin del Secreto Profesional.. 19

CAPTULO CINCO. El mbito privado del Juez.............................................21

CONCLUSIONES..............................................................................................22

BIBLIOGRAFA.................................................................................................25
 3

INTRODUCCIN

Los Cdigos de tica Judicial proveen estndares de comportamiento

tico para los jueces, se trata de estndares supererogatorios, distintos a los
deberes y obligaciones legales mnimos, estos propenden a la bsqueda de la
excelencia profesional1, ayudan a los jueces a resolver cuestiones de tica
profesional, informan al pblico los estndares de conducta esperables de los
jueces y contribuyen a dar confianza a la sociedad respecto a que la justicia es
administrada de manera imparcial e independiente2. El presente trabajo aborda
el anlisis de uno de los referidos estndares, el deber de Reserva y Secreto
Profesional del Juez consagrado por el Cdigo de tica Judicial
Iberoamericano, aprobado el 3 de mayo de 2006 en la XIII Reunin Plenaria de
la Cumbre Judicial Iberoamericana en Santo Domingo y reformado el 2 de abril
de 2014 en la XVII Reunin Plenaria de la Cumbre Judicial Iberoamericana en
Santiago de Chile.

El Cdigo Modelo Iberoamericano de tica Judicial dedica siete

disposiciones que se encuentran en el apartado X de la Primera Parte
denominada Principios de tica Judicial Iberoamericana del mencionado
cuerpo normativo. De este modo, el Cdigo deontolgico distingue entre el
deber de Secreto Profesional y los deberes relativos al uso de la informacin
obtenida por el Juez y sus auxiliares, al tiempo que sopesa el deber de Secreto
Profesional con el derecho que tiene la sociedad de tener un Poder Judicial
trasparente introduciendo una regulacin novedosa en la materia, el siguiente
cuadro ilustra lo aqu mencionado.
Principio General Art. 61

Deberes relativos a la custodia y utilizacin de la informacin Arts. 62/64-67

Extensin del deber de Reserva y Secreto Profesional Arts. 65/66

1
Chayer, Hctor Mario. tica Judicial y Sociedad Civil: Tcnicas de Incidencia, pg.
38
2
Chayer, Hctor Mario. tica Judicial y Sociedad Civil: Tcnicas de Incidencia, pg.
39.
 4

Segn el Diccionario de la Real Academia Espaola 2016, Secreto, del

lat. secrtum. 1. m. Cosa que cuidadosamente se tiene reservada y oculta. 2.
m. Reserva, sigilo. 3. m. Conocimiento que exclusivamente alguien posee de la
virtud o propiedades de una cosa o de un procedimiento til en medicina o en
otra ciencia, arte u oficio y Secreto Profesional 1. m. Deber que tienen los
miembros de ciertas profesiones, como los mdicos, los abogados, los
notarios, etc., de no revelar los hechos que han conocido en el ejercicio de su
profesin3. Desde un punto de vista objetivo se puede argir que el secreto es
todo aquello que debe mantenerse oculto y, desde el punto de vista subjetivo,
es el hecho de saberse y mantenerse una cosa en reserva o sin manifestarse,
sea por promesa hecha antes o despus de tomar conocimiento de ella 4. El
secreto en los profesionales ha tenido un tratamiento antiguo en las diferentes
costumbres y legislaciones. Por dar ejemplos, el juramento Hipocrtico se
menciona "todo lo que viere u oyere en mi profesin o fuera de ella, lo
guardar con sumo sigilo" y el juramento hebreo de Asaf que data de los siglos
III y VII reza "no revelars secretos que se te hayan confiado". Para muchos
analistas del tema el secreto impuesto a determinadas actividades deviene de
la poca de los romanos, en donde existan dos formas de explicar la
existencia del secreto profesional: la "conmiso", en virtud de la cual la
obligacin de secreto se impona debido a la existencia de una convencin
anterior a la confidencia, lo cual hacia convertir el acto de confidencia y
recepcin en una especie de pacto; la otra forma era la "promiso", que supona
que primero se entregaba la confidencia y luego inmediatamente de recibida
naca para el depositario, por el solo hecho de la confidencia, la obligacin de
no revelarla5.

Trasladando las consideraciones precedentes al campo del derecho, el

Secreto Profesional es todo aquello que se mantiene tapado, oculto y
reservado porque un profesional del derecho, encargado de presidir un tribunal
o que forma parte de un rgano colegiado con la funcin de impartir justicia,
entra en contacto con ese conocimiento a travs del ejercicio de su cargo.

3
http://dle.rae.es/?id=XPKxnKN|XPMvDJ8|XPNR6xt
4
Espinoza Melet, Manuel. El Secreto Profesional, pg. 19
5
Clarenc, Claudio Ariel. Nociones de Cibercultura y Periodismo, pg. 482
 5

Contrae este deber desde el momento en que jura como magistrado, as se

convierte este acto en un contrato entre el profesional y la sociedad en la que
acta. Valga decir que el juramento tiene capacidad psicolgica de crear
compromiso y tiene significado tico para la mayora de las personas 6.

CAPTULO UNO. PRINCIPIO GENERAL

La tica judicial define ciertas exigencias -positivas y negativas- dirigidas

a determinado juez a fin de lograr que ste se convierta en el mejor juez
posible para su histrica sociedad, y, por ende, descarte la alternativa de ser un
mal o mediocre juez7. Precisamente esas exigencias remiten a ciertos
"principios" que las identifican y las sintetizan. Uno de estos principios, el
Secreto Profesional, se proyecta en los artculos que lo concretan en el Cdigo
de tica Iberoamericano especificando distintos supuestos que se analizaran a
continuacin.

El fundamento que la mayora de la jurisprudencia y normativa actual

erige respecto del Secreto Profesional es impedir que el suministro de
informacin comprometa o desvirte el correcto funcionamiento del sistema
judicial y, en forma secundaria, evitar que interfiera ilegtimamente la intimidad
personal o familiar de los afectados en el proceso judicial. Haciendo una
diferencia significativa, el Cdigo de tica Judicial Iberoamericano seala
expresamente en el Art. 61 como nico pilar del referido principio el
salvaguardar los derechos de las partes y de sus allegados pero
comprendiendo que la funcin de cuidado y relativo blindaje sobre la
informacin judicial que se conoce en orden al mencionado ministerio
profesional del juez es por dems necesaria, no slo por ser ello una prctica
tica totalmente deseable, sino para no hacer alteraciones sobre el mismo
principio de neutralidad que los jueces deben cumplir en todo el tratamiento de

6
Jimnez, Carmen Castan Juramento o Promesa de Jueces y Magistrados, pg. 183
7
Vigo, Rodolfo Luis. tica y Responsabilidad Judicial", pg. 35
 6

las causas. Lo referenciado a lo ltimo puede observarse en el mandato

contenido en el Art. 64.

El Secreto Profesional no est ligado al trmino de una causa, muerte

del interesado ni el transcurso del tiempo porque la obligacin no nace en virtud
del resguardo del proceso jurdico sino en la proteccin de las partes y sus
allegados. Esto es as porque los mismos pueden ver afectados sus derechos
independientemente del estado en que se encuentre el proceso en el cual
participan. Mediante el Secreto Profesional se busca proteger a la persona en
s misma, no nicamente los derechos que conciernen a su esfera
personalsima, sino a la persona en la totalidad de mbitos; garantizando que
todo individuo tenga la tranquilidad de que van a ser preservados los datos que
le afecten, protegiendo al titular del mismo frente a posibles abusos o riesgos
derivados de su difusin o utilizacin. Evitando los posibles daos a sus
derechos ilegtimamente en forma directa o indirecta que puedan derivarse
despus de haber cometido una infidencia con algn tipo de informacin y, en
segundo lugar, proteger y guardar la intimidad de las personas considerada un
lmite o excepcin para el acceso o la divulgacin de la informacin.

Pero surge la pregunta: qu informacin o datos deben ser

resguardados por el Sistema Judicial?

El proceso judicial es un caudal de informacin, los datos se registran y

archivan en muchos instrumentos siendo el principal el expediente judicial. En
razn de su finalidad y en algunos casos establecidos por la ley, la informacin
judicial tiene tres niveles de accesibilidad: publica (la informacin puede ser
poseda o administrada por cualquier ciudadano y se encuentra disponible para
ser expuesta en los medios de difusin masiva), reservada (nicamente
accesible a personas autorizadas acceder a la informacin) y secreta
(solamente pueden acceder a la informacin el Juez y el Ministerio Pblico
Fiscal a efectos de evitar un riesgo grave para la vida, libertad o integridad
fsica de una persona o garantizar la eficacia de la investigacin). El acceso a
la informacin judicial y el grado de publicidad depende de muchos factores: la
etapa que se est atravesando, los tipos de actos judiciales, la materia de que
se trata, el fuero en el que se tramita, la jurisdiccin que corresponda y papel
 7

que cumple el que solicita la informacin en la causa. Haciendo esta pequea

salvedad, la informacin judicial aun cuando se considere pblica puede
contener datos privados.

Antes de seguir avanzando hay que diferenciar el derecho a la intimidad

del derecho a la privacidad, ya que no pocas veces se confunden estos
conceptos o se los emplea errneamente como sinnimos. Ambos derivan del
principio de autonoma individual, pilar central de la concepcin liberal pero se
diferencian en que proyectan aspectos diferentes de ese valor8. El derecho a la
privacidad es la posibilidad irrestricta de realizar acciones "privadas", o sea
acciones que no daen a terceros y que, por lo tanto, no son objeto de
calificacin por parte de una moral pblica como la que el derecho debe
imponer9. En tanto que el derecho a la intimidad es "una esfera de la persona
que est exenta del conocimiento generalizado por parte de los dems; es el
derecho a que los dems no tengan informacin documentada sobre hechos,
respecto de una persona, que sta no quiera que sean ampliamente conocidos.
La exclusin de la informacin documentada se refiere a aquella que es
accesible al pblico en general, aunque haya pasado inadvertida, dado que
est registrada en publicaciones, ficheros, etc., a los que cualquiera puede
acceder (no, por cierto, cuando la registracin se haya hecho por un propsito
especial a la que haya acceso restringido)"10. Nino seala que "un elemento
especifico del derecho a la intimidad es la adquisicin ilegtima de conocimiento
sobre un acto o un rasgo propio que uno no quiere que los dems tengan" 11

considerando que el derecho a la intimidad puede, en ciertos casos, ceder

frente a otros derechos de acuerdo con los criterios sobre conflicto de
derechos..." El iusfilosofo que se cita dice que sobre una restriccin al derecho
al intimidad slo puede ser vlida si estn previstas por una ley, persigue un fin
legtimo y cumple con los requisitos de idoneidad, necesidad y

8
Sala Penal - Tribunal Superior. Resolucin: 48 Ao: 2015 Tomo: 2 Folio: 372-384
EXPEDIENTE: 2111754 - CARNERO, LUIS ALBERTO S/ EJECUCIN DE PENA
PRIVATIVA DE LA LIBERTAD - RECURSO DE INCONSTITUCIONALIDAD
9
Nino, Carlos S. Fundamentos de Derecho Constitucional", pg. 327
10 Nino, Carlos S. Fundamentos de Derecho Constitucional", pg. 327
11
Nino, Carlos S. Fundamentos de Derecho Constitucional", pg. 328
 8

proporcionalidad12.

Dentro de los datos personales existen los llamados datos sensibles

que Miguel S. Elias los define como aquellos que por s solos impulsan
naturalmente a un individuo a la ms ntima y absoluta reserva de dicha
informacin, en este tipo se incluyen los relativos a la identidad, vida sexual de
la persona, su afecciones graves de salud, su tendencia ideolgica, o cualquier
informacin que el sujeto quiera mantener en absoluta reserva, y cuya
divulgacin lo coloque en una situacin de extremada incomodidad social13.

DEFINICIN DE DATOS SENSIBLES EN DISTINTOS CUERPOS NORMATIVOS.

Argentina
Ley de Proteccin de Datos Personales N 25326. Artculo 2. ... Datos sensibles: Datos
personales que revelan origen racial y tnico, opiniones polticas, convicciones
religiosas, filosficas o morales, afiliacin sindical e informacin referente a la salud o a
la vida sexual.

Chile
Ley 19.628 sobre Proteccin de la Vida Privada. Artculo 2 ... g) Datos sensibles,
aquellos datos personales que se refieren a las caractersticas fsicas o morales de las
personas o a hechos o circunstancias de su vida privada o intimidad, tales como los
hbitos personales, el origen racial, las ideologas y opiniones polticas, las creencias o
convicciones religiosas, los estados de salud fsicos o psquicos y la vida sexual.

Costa Rica
Ley N. 7839 del Sistema de Estadstica Nacional. Artculo 10. En todo caso, sern de
aportacin estrictamente voluntaria y slo podrn recabarse previo consentimiento de
los interesados, los datos susceptibles de revelar las opiniones polticas, las
convicciones religiosas o ideolgicas, la preferencia sexual y, en general, cuantas
circunstancias puedan afectar la intimidad personal.

Espaa
La Ley Orgnica de Regulacin del Tratamiento Automatizado de Datos de Carcter
Personal 5/1992 LORTAD. Arts. 7 y 8 aquellos que revelen la ideologa, religin o
creencias y los que hagan referencia al origen, a la salud, a la vida sexual.

12
Nino, Carlos S. Fundamentos de Derecho Constitucional", pg. 24 y vta.
13
Elias, Miguel Summer. "Situacin Legal de los datos de carcter personal frente a las
nuevas tecnologas" Ponencia presentada en el Congreso Internacional por Internet
sobre aspectos jurdicos del comercio electrnico (ECOMDER) celebrado en Buenos
Aires durante el ao 2001.
 9

La nueva ley espaola, Ley Orgnica 15/1999 de Proteccin de datos de carcter

personal (LOPD) define a este tipo de datos sensibles con el trmino "datos
especialmente protegidos"

Panam
Ley N 6 de Transparencia, Habeas data y Acceso a la Informacin. Artculo 1. ...
Informacin confidencial. Todo tipo de informacin en manos de agentes del Estado o
de cualquier institucin pblica que tenga relevancia con respecto a los datos mdicos
y psicolgicos de las personas, la vida ntima de los particulares, incluyendo sus
asuntos familiares, actividades maritales u orientacin sexual, su historia penal y
policivo, su correspondencia y conversaciones telefnicas o aquellas mantenidas por
cualquier otro medio audiovisual o electrnico, as como la informacin pertinente a
los menores de edad. Para efectos de esta Ley, tambin se considera como
confidencial la informacin contenida en los registros individuales o expedientes de
personal o de recursos humanos de los funcionarios.

Paraguay
Ley 1682 sobre Informacin de Carcter Privado. Artculo 4. Se consideran datos
sensibles los referentes a pertenencias raciales o tnicas, preferencias polticas, estado
individual de salud, convicciones religiosas, filosficas o morales; intimidad sexual y, en
general, los que fomenten prejuicios y discriminaciones, o afecten la dignidad, la
privacidad, la intimidad domstica y la imagen privada de personas o familias.

Aclarando que muchas veces la sensibilidad de la informacin est

determinada por el procesamiento que se hace de la misma de forma que la
sumatoria de datos personales aparentemente inofensivos podra generar
informacin "sensible". Es decir, si bien corresponde tener especial cuidado
con los datos personales que se consideran sensibles para evitar su
divulgacin, se debe realizar un razonamiento crtico en cada caso; teniendo en
cuenta que la informtica provoca que en la actualidad no pueda estimarse
ningn dato como inocuo en principio porque al confrontarlo con distintas bases
de datos o al compararlo con otros datos personales genera un valor adicional
provocando que datos que parecen inofensivos puedan poner en riesgo los
derechos de las personas. Un ejemplo claro de divulgacin de informacin
aparentemente inofensiva y que puede traer consecuencias en los ms
diversos mbitos est plasmado en el trabajo de Mrio Lobato de Paiva
referente a los peligros que la publicacin a ultranza de los datos judiciales
puede provocar en el caso de los trabajadores14.

14
Lobato de Paiva, Mrio A.: A difuso de informaes judiciais na Internet e eus
 10

Estos ltimos aos ha implicado un abultamiento real de las exigencias

de proteccin de datos personales, en general progresiva, de respeto a la
individualidad de las personas en todos los mbitos de su vida privada. Lo
anterior obliga a que las instancias judiciales empleen todos sus esfuerzos en
garantizar que la difusin de la informacin judicial no socave los derechos de
los usuarios de los servicios pblicos de justicia.

CAPTULO DOS. LA OBLIGACIN DE RESERVA Y SECRETO

PROFESIONAL

En la Exposicin de Motivos del Cdigo Iberoamericano de tica Judicial

se expresa que "el juez no slo debe preocuparse por "ser", segn la dignidad
propia del poder conferido, sino tambin por "parecer", de manera de no
suscitar legtimas dudas en la sociedad acerca del modo en el que se cumple el
servicio judicial. La tica judicial emplea trminos y conceptos del derecho pero
no se apega por ejemplo a la amenaza de sancin que est siempre presente
en el derecho. Si bien el derecho se inspira en la tica, las conductas adversas
quedan normalmente fuera de sancin jurdica para preservar los espacios de
libertad que son muy valorados hoy en da. La tica recurre a la conciencia del
juzgador, le invita a que se comprometa con la excelencia judicial, no habla
solamente de cumplir el deber sino una exigencia personal superior. De ah es
que la tica se preocupa, adems del "ser", del "parecer" del juzgador.

No se trata de exigencias de pautas de conductas, separando lo

meramente disciplinario o la conducta normativa que deben observar los jueces
de acuerdo con las disposiciones del cdigo orgnico de tribunales, son
exigencias ticas, de la moral, personal, familiar, es la manera que se enfrenta
la tarea de ser juez da a da. Siempre los jueces estn acudiendo a principios
ticos cuando se interpreta la ley tanto en derecho procesal como en derecho
sustantivo. El fortalecimiento de la tica contribuye a rescatar la esencia de la
tarea y misin del juez, ya bien lo deca Anthony Kennedy: la tica judicial, as

efeitos na esfera trabalhista, Seminario Internacional sobre Internet y Sistema Judicial

en Amrica Latina y el Caribe
 11

como la independencia judicial, tiene que ver con la apariencia y la realidad. Si

se percibe injusticia, si en apariencia parece que la hay, el poder judicial se
encontrar bajo la sospecha del descrdito.15 Una conducta de un Juez
contraria a los principios ticos trae aparejada una gravedad al producir en la
sociedad una prdida de confianza que pone en crisis la legitimidad de la
autoridad para juzgar la conducta humana ya que ella exige no solo ser un
buen juez sino tambin parecerlo.

El Art. 55 del Cdigo de tica Judicial Iberoamericano dice: "El juez debe
ser consciente de que el ejercicio de la funcin jurisdiccional supone exigencias
que no rigen para el resto de los ciudadanos. Esta disposicin genera una
pregunta: porque a los jueces que forman parte de una sociedad que es ms
abierta y ms tolerante que en toda su historia anterior se le exige una
conducta diferente que la del resto de los ciudadanos si es un ciudadano
comn?

El juez es un ciudadano que ejerce una misin que le impone

determinadas reglas. Partiendo de que los Jueces ejercer una funcin pblica
esencial y la ms delicada de todas las que se ejercen en nombre del Estado,
al decir de Ballandini: "La carga de la responsabilidad que tienen los jueces
sobre sus espaldas en el ejercicio de la funcin judicial, hasta el punto de
convertirlos en participes de la ordenacin de la convivencia de sus
conciudadanos, muestran claramente que el juez no solamente debe ser un
buen tcnico en Derecho, que si ha de serlo, sino que tiene que ser algo ms,
alguien que ha de conocer o intentarlo por lo menos, profundamente a los
hombres que tiene enfrente y a los que ha de juzgar en sus conductas,
disponiendo de lo que son sus intereses ms profundos y personales con la
plena conciencia de que sus decisiones depende el bienestar de quienes a l
acuden y de la comunidad en que se desenvuelve". 16 El juez tiene un triple

15
Kennedy, Anthony, La tica Judicial y el Imperio del Derecho en Temas de la
Democracia, Peridico Electrnico del USIS, Vol. 4, No. 2, septiembre de 1999, sobre
El Funcionamiento de los Tribunales Estadounidenses.
16
Ballandini, Alberto Italo. tica e Independencia del Poder Judicial, Sesiones de
Jueces de Segunda Instancia de los Tribunales de las Provincias Argentinas de la
Patagonia", pg. 24
 12

compromiso tico, ya dijo Fragueiro: "1) frente al Estado, porque lo representa

en la administracin de justicia; 2) frente a los ciudadanos, porque stos tienen
derecho al servicio de justicia que el rgimen republicano asegura para
posibilitar la paz social; 3) frente a Dios, porque en la medida en que el juez
acta correctamente est poniendo orden all donde aparece resquebrajado y
en esa medida su accin entronca en el plan providencial cooperando a crear
el ambiente propicio para una mayor plenitud humana.17

La expresin "Los jueces tienen obligacin de guardar absoluta reserva

y secreto profesional en relacin con las causas en trmite y con los hechos o
datos conocidos en el ejercicio de su funcin o con ocasin de sta." que se
encuentra contenida en el Art. 62 del Cdigo de tica Judicial Iberoamericano
considera dos clases de obligaciones, primero indica que los jueces deben
abstenerse de revelar informacin cubierta por el deber de Reserva y Secreto
Profesional, incluyendo exhibir, entregar o facilitar el acceso a los soportes
materiales, electrnicos o de cualquier tipo que contengan dicha informacin.
Asimismo, tolerar el acceso de un tercero a la informacin que se encuentra
bajo su custodia tambin viola la confidencialidad debida. Al cumplir con el
deber de guardar celosamente el Secreto Profesional de la informacin se evita
que el Poder Judicial, garante ltimo de los derechos fundamentales, se
convierta en trasgresor de los derechos de los particulares.

El Art 64 del Cdigo de tica Judicial Iberoamericano indica que los

Jueces deben servirse de los medios legtimos plasmados en el ordenamiento
jurdico, debiendo ser aprovechados para el esclarecimiento de los hechos
sometidos a investigacin judicial en beneficio de toda la sociedad
estableciendo los lmites que para ello resulten necesarios. Es decir que no
puede usarse los medios con que cuente un juez para otros fines o instancias
distintos a los expresados y bajo ningn supuesto pueden ser utilizados como
base o fuente de discriminacin, estigmatizacin, vulneracin de la dignidad u
honra de persona alguna. En otras palabras, abstenerse de utilizar informacin
adquirida en cumplimiento de sus funciones para realizar actividades ajenas a

17
Fragueiro, Jorge. "El desempeo de la Judicatura. Algunas consideraciones ticas",
pg. 64
 13

sus tareas oficiales o permitir el uso de ellos por particulares o en beneficio de

intereses privados. Evitando mencionar en sus Sentencias o decretos simples
hechos inconducentes o relativos a terceros, limitndose a indicar aquellos
hechos y datos personales estrictamente necesarios, tratando de no invadir la
esfera ntima de las personas mencionadas. Exceptundose la posibilidad de
consignar algunos datos necesarios para fines meramente estadsticos,
recomendndose evitar los detalles que puedan perjudicar a las personas. No
realizando comentarios subjetivos sobre los mritos de un proceso o su
desarrollo que se encuentra pendiente de notificacin o de decisin judicial. La
informacin brindada al pblico por los Magistrados y dems funcionarios en la
estructura judicial debe ser objetiva, referente a los procesos, con finalidad
didctica, o informado debidamente sobre las decisiones adoptadas,
protegiendo los intereses de las partes. Procurando que el servicio de justicia
se proyecte a los medios de comunicacin social en los casos cuando tengan
repercusin pblica y no comprometan su deber de reserva, mantenindose en
los lmites de lo indispensable para satisfacer el inters pblico que despierta la
labor judicial.

CAPTULO TRES. EL EQUILIBRIO ENTRE EL SECRETO PROFESIONAL Y

EL PRINCIPIO DE TRANSPARENCIA

La sujecin a controles siempre ha sido regla clave para el

establecimiento de regmenes moderados, respetuosos de sus lmites y de los
intereses de quienes representan. Hoy en da, al ser superados los dogmas de
la democracia meramente representativa y entenderse cada vez ms que la
participacin popular en la toma de decisiones le confiere legitimidad a stas,
tal fiscalizacin ya no puede entenderse simplemente asignada a los dems
rganos del Estado y a los entes pblicos menores18. Los esquemas
tradicionales de control entre los diferentes rganos del Estado y entre ste y
los dems entes pblicos, si bien indispensables para lograr que los diversos

Prez, Marvin Carvajal. Transparencia Judicial y Proteccin de Datos Personales.

18

Dos Valores Complementarios, pg. 6

 14

poderes pblicos lleven a cabo sus actuaciones dentro de los lmites que la
Constitucin y la ley les han trazado, resultan en la compleja sociedad de la
informacin, claramente insuficientes19.

El control para armonizar con los requerimientos de la democracia

participativa debe estar disponible a los habitantes de los Estados. En ese
contexto, resulta impostergable la apertura del poder judicial al escrutinio
popular y se requiere de la voluntad necesaria para hacer realidad esa
exigencia de mxima transparencia. Los modelos de democracia participativos
se imponen cada vez con mayor fuerza, de modo que el control de las
instancias estatales no puede seguir siendo vista como un deber de
sometimiento de aqullas al escrutinio, sino adems como un verdadero
derecho fundamental de las personas a controlar que las instituciones que lo
representan cumplan con su finalidad de satisfacer el inters general y
mantener la paz social20. La sociedad busca estar informada y, como se han
fortalecido los canales de acceso a la informacin pblica, cuestiona o emite
juicios que pueden trascender la conciencia libre del juzgador, en virtud de que
sus actos judiciales son sometidos al escrutinio pblico a travs de los
instrumentos de impacto social. El ciudadano cuestiona todas las instituciones,
la forma en que se vinculan, la forma en que se enfrentan los problemas y uno
de los temas ms discutidos es precisamente la justicia, la forma en que se
desempean, como actan los jueces, como ejercen su funcin, como
enfrentan los conflictos de intereses, cules son sus actividades es algo que
necesariamente se debe abordar y es por eso que son fundamentales las
directrices brindadas por el Cdigo de tica Judicial Iberoamericano. La
ciudadana desde los instrumentos desde los cuales se percibe su opinin y
desde lo que se rescata de la actividad de los medios periodsticos y las redes
sociales manifiestan una dura valuacin de la funcin judicial, se sienten ajenos
y no comprenden el funcionamiento de sus tribunales lo que resulta en una
deficiente percepcin del sistema judicial. Actualmente la mala percepcin
popular de los sistemas judiciales se ve ratificada en el ndice de Confianza en

19
Prez Carvajal, Marvin. Transparencia Judicial y Proteccin de Datos Personales.
Dos Valores Complementarios, pg. 1
20
Prez Carvajal, Marvin. Transparencia Judicial y Proteccin de Datos Personales.
Dos Valores Complementarios, pg. 1
 15

la Justicia, medido en Argentina desde el 2004, es un buen ejemplo a observar

siendo que este pas cuenta con un modelo poltico y social similar a los pases
que integran Iberoamrica. Este ndice mide, de manera especfica, sistemtica
y desagregada la evolucin de la opinin pblica respecto de la Administracin
de Justicia en la Argentina. En marzo de 2010 para el 80% de los encuestados
la imparcialidad de la Justicia es poco o nada confiable; asimismo, el 77%
indic que la capacidad y eficiencia de la Justicia le merece poca o ninguna
confianza. El 79% de los encuestados indic que confiaba poco o nada en la
honestidad de la Justicia21. Vigo manifest al respecto que "parece un hecho
notorio que la autoridad poltica, incluido el Poder Judicial, padece en nuestras
sociedades de una notable desconfiaba y falta de credibilidad"22.

El principio democrtico obliga a que los rganos que han recibido del
poder constituyente, potestades de actuacin para la atencin del bien comn,
deban someterse a estrictos controles, tanto por parte de los diversos rganos
del Estado como de otras instancias pblicas y privadas e incluso del
ciudadano comn, fin ltimo de la actividad estatal. Los esfuerzos para lograr
una gestin transparente de los servicios judiciales conducen primero a
asegurar al ciudadano una efectiva posibilidad de control, permitiendo un
verdadero reconocimiento de su personalidad jurdica y de su calidad de nico
detentador legtimo de la soberana.

Pero ese legtimo esfuerzo por abrir la actividad de los jueces a la

fiscalizacin de todos los ciudadanos debe ser llevado a cabo de modo tal que
con ello no sean irrespetados o puestos en riesgo los derechos fundamentales
de todas aquellas personas que por diversas razones tienen contacto con el
sistema judicial. La difusin indiscriminada de la informacin judicial no
solamente lesiona los derechos de las personas, sino que adems lleva a que
los posibles usuarios del sistema no defiendan sus derechos ante ste por
temor a que datos de su vida privada puedan hacerse pblicos por haber sido

21
ndice medido cuatrimestralmente, Universidad Torcuato Di Tella Ms informacin
en http://www.utdt.edu/ver_contenido.php?id_contenido=521&id_item_menu=1601
22
Vigo, Rodolfo Luis. tica y Responsabilidad Judicial", pg. 31
 16

ventilados en el contexto de un proceso jurisdiccional. Si bien la publicidad del

proceso es una garanta que tiene el causante de autos que permite el
necesario control del poder judicial por parte de la sociedad, que las instancias
judiciales sean abiertas y se permita un control de sus actuaciones no autoriza
a poner en riesgo la privacidad y la individualidad de las personas que han
intervenido como partes, imputados, vctimas, testigos, etc., en los procesos
jurisdiccionales. No parece que en ningn momento la ley ni los tratados
internacionales pretendan que los Poderes Judiciales publiciten o sean
transparentes sobre la informacin que les es confiada en conflictos entre
particulares ni a difundir la existencia de procesos penales que podran
perjudicar la presuncin de inocencia.

La deseable meta de la transparencia no puede imponerse a la

necesidad de preservar la intimidad de las personas, y es un deber del juez
custodiar celosamente la informacin que pueda afectar los derechos de las
partes y de sus allegados para protegerlos contra los usos inadecuados que de
los datos suyos constantes en los expedientes y resoluciones judiciales pueda
hacerse por parte de terceros. Al participar en el proceso, la persona realiza en
muchas ocasiones una declaracin de voluntad (p. ej. si es el promotor de la
accin, un perito, etc.). Tambin puede ser obligado a intervenir aun contra su
voluntad (el demandado, un testigo citado por la Justicia, el imputado, etc.).
Estas personas se ven forzadas, de acuerdo con su respectiva condicin, a
suministrar informacin que podra ser de su fuero ntimo, de una situacin que
no le interesa divulgar. Esto podra ocasionar, sacrificando la defensa de sus
derechos, que las personas acudan menos a los tribunales de justicia por temor
a las consecuencias que ello le pueda acarrear en el futuro. La legtima
bsqueda de la transparencia en la administracin de justicia no debe implicar
una reduccin del mbito de intimidad de los individuos. La necesidad de rendir
cuentas en forma amplia por parte de los jueces no debe llevar a afectar los
derechos que cuentan todas las personas.

El desafo que se presenta hoy en da es precisamente tratar de

compatibilizar los valores de rango constitucional de transparencia y rendicin
de cuentas en la funcin jurisdiccional y el deber de salvaguardar el derecho de
las personas que participan en los procesos judiciales. Lograr un adecuado
 17

equilibrio entre la sujecin a un control popular por parte del Poder Judicial y la
tutela efectiva del mbito privado de los individuos se convierte en el reto del
futuro, en la meta que los sistemas judiciales deben alcanzar, empleando para
ello sus ms ingentes esfuerzos, siendo este uno de los fundamentos de un
modelo de administracin de justicia humanista.

Las directrices brindadas por el Cdigo de tica Judicial Iberoamericano

no son compartimentos estancos sino que deben ser articulados en forma
armoniosa y equilibrada para lograr un correcto efecto en la tarea diaria del
juez y en la sociedad en la que se presta funciones. Se hace primordial la
relacin entre los medios de comunicacin y los magistrados que muchas
veces es considerada como un conflicto, entendindose como oposicin o
desacuerdo entre personas por tener intereses diferentes, cuando en la
mayora de las veces las diferencias se deben a una crisis en la comunicacin.
Se debe partir de la base de que cualquier ciudadano se puede comunicar con
cualquier ciudadano, un juez se va a una verdulera, al Supermercado y se
comunica con los dems ciudadanos de forma normal. Siempre entendiendo
como regla general que el que cierra la informacin pblica es el periodista o
comunicador social. Cuando un juez se expresa por televisin o radio u otro
medio de comunicacin est siendo escuchado por miles de personas, con
ellos es con quienes se tiene que entablar la comunicacin, ellos son los que
tienen que recibir el mensaje. Cuando la informacin que conoce un juez no
est sujeta a secreto o reserva por razn de su cargo puede proporcionar datos
sobre la actividad judicial para un adecuado conocimiento de ella por la
colectividad. Lo ideal es que el mismo Juez brinde el mensaje de lo trabajado
en un expediente a la sociedad pero tambin se puede utilizar una oficina
especializada del Poder Judicial, que el Colegio de Magistrados que lo nuclea
presente un comunicado, contratar un especialista en comunicacin para tratar
el tema etc., cuidando de no adelantar criterio u opinin sobre el fondo de las
cuestiones jurisdiccionales a su cargo. El inters periodstico sucede en el
momento en el que los magistrados tienen menos tiempo. Pero los mismos
jueces tienen que darse un tiempo para atenderlos, aclarando que es una
falsedad afirmar que los jueces que no hablan con los periodistas lo hacen por
una mala intencin, puede que en algunos casos s pero no necesariamente en
 18

todos los casos existe una mala intencin detrs de una negativa. A veces se
encuentran en medio de una investigacin, confeccionando una Resolucin y
en ese transcurso de tiempo muchas veces no pueden ver a su familia y en un
caso de alto impacto tienen a todos los medios de la localidad llamando a su
oficina esperando por su opinin. El mensaje del expediente tiene que llegar a
la sociedad, las respuestas tienen que llegar a las personas. No siempre se
debe, como se dijo al comienzo, que los jueces no quieran hablar con la prensa
por mala intencin; a veces es el magistrado no est capacitado, otras veces
es por un estado emocional en el que se encuentra por motivos personales o
por el trabajo en uno o varios casos determinados o por una estructura mental
que hay que cambiar. Aclarando que muchas veces una palabra puede ser
interpretada de muchas formas, un ejemplo claro para compartir es la situacin
vivida por un Juez de Instruccin de la ciudad de Buenos Aires, Argentina que
tramitaba una causa penal en la que era imputado un grupo de simpatizantes
de un equipo de ftbol que utilizan la violencia como medio de coaccin con los
jugadores de su club, los contrarios y aficionados rivales popularmente
llamados barrabravas, y ese juez haba aplicado el derecho de admisin a
este grupo radical de fanticos para luego disponer que podan acceder a
presenciar los partidos de futbol en los estadios pero con custodia policial. Esta
medida cosecho crticas fuertes por parte de toda la prensa en su conjunto.
Luego se le ocurri a este magistrado manifestar en los medios periodsticos
que era fantico del club al que pertenecan estos simpatizantes radicales. La
prensa reaccion de una forma mucho ms negativa ante esta declaracin. Si
bien este juez estaba dando explicaciones, no estaba preparado para darlas,
no entenda cmo reaccionaban pblicamente a ellas, las frases que
expresadas en un ambiente ms intimo sonaba bien, pblicamente sonaba mal.
Han pasado muchos siglos de silencio y veinte aos de la obligacin de
hablar, entonces teniendo en cuenta lo dicho anteriormente y que ni siguiera
los profesionales del derecho estn preparados desde la Universidad con
herramientas que le permitan defenderse o entender los medios de
comunicacin es necesario que la sociedad en su conjunto tenga paciencia y
tolerancia con ellos.
Se deben crear mecanismos que estimulen encuentros entre jueces y
periodistas para informar a los ciudadanos respecto de las causas en trmite
 19

pero con normas bsicas que definan el tipo de informacin al que pueden
tener acceso los profesionales de la informacin durante el desarrollo del
proceso judicial y con posterioridad al mismo. Si bien un magistrado no tiene la
mejor posicin en una entrevista es primordial buscar el encuentro con los
periodistas para resolver los problemas de insuficiencia comunicacional e
informar a los medios las cuestiones privativas de los juzgados que no se
pueden comentar.

CAPTULO CUATRO. EXTENSION DEL DEBER DE RESERVA Y SECRETO

PROFESIONAL

El Art. 65 del Cdigo de tica Judicial Iberoamericano indica que el

deber de Reserva y Secreto Profesional se extiende respecto de todos aquellos
que tomen intervencin en las causas judiciales y que estn jurdicamente
autorizados a proveer informacin a las mismas y el Juez deber adoptar los
medios que tenga a su disposicin para procurar la escrupulosidad en el
manejo de la informacin de las personas que tengan acceso. Esto es as
porque los Funcionarios, Auxiliares de la Justicia y Empleados de la oficina
judicial se inspiran para cumplir sus funciones y tareas en los mismos valores y
principios ticos que los Jueces.

Corresponde en este punto hacer un anlisis de los acuerdos de

confidencialidad y uso de la informacin obtenida por los Jueces, secretarios,
empleados judiciales, auxiliares de la justicia, una de las herramientas ms
usadas como proteccin de datos e informacin; siendo que la confidencialidad
constituye un deber fundamental que en la mayora de los pases esta previsto
en las leyes de tica pblica y en algunos esta previsto en los Cdigos de tica
de los respectivos Poderes Judiciales, mxime, cuando en el caso de los
cometidos como el confiado a Magistrados, el mentado deber nace de la
naturaleza del cargo que ostentan. Teniendo en cuenta adems que un
acuerdo sobre confidencialidad sobre uso de la informacin desconoce deberes
impuestos especialmente a los Jueces, como es el de la transparencia y
 20

publicidad de sus actos.

La condicin de Magistrado, Funcionario o empleado judicial no solo

comporta derechos, sino tambin una especial responsabilidad y obligaciones
especficas para con la sociedad, el Estado y las necesidades de servicio. Es
decir el principio de discrecin, referido al deber de guardar reserva respecto
de hechos o informaciones de los que tenga conocimiento con motivo o en
ocasin del ejercicio de sus funciones, debe estar equilibrado con el principio
de publicidad, entindase al principio republicano de difusin de los actos de
gobierno para posibilitar el conocimiento, comprensin y control por parte de
los habitantes y el de integridad, ya que en cualquier circunstancia debe actuar
de tal forma que su conducta genere y fortalezca la confianza de la colectividad
institucional y del pblico sobre su integridad y prestigio para beneficio propio y
del Estado. El Poder Judicial como Poder del Estado no puede estar exento de
rendir cuentas, de hacer pblico sus actos de gobierno. De esta mxima surge
el derecho fundamental de los ciudadanos a tener acceso a la informacin, esto
significa que frente a un derecho fundamental no pueden oponerse conceptos
como el de "bien comn", "seguridad nacional", "inters pblico", "moral
ciudadana", etctera. Ninguno de esos conceptos tiene la entidad suficiente
para derrotar argumentativamente a un derecho fundamental., esto no significa,
desde luego, que los derechos fundamentales no puedan tener como lmite
alguno de los conceptos apuntados, pero dichos lmites deben estar explcita o
implcitamente previstos en el propio texto constitucional propio texto
constitucional23. Sin embargo no se trata de una informacin ms de un rgano
de gobierno, sino de aqulla que emana del poder que tiene a su cargo en
forma permanente la solucin de los conflictos y el restablecimiento de la paz
social. En los jueces en particular, se encuentran obligados a dar cuenta de sus
Sentencias, resultando incompatible exigirse una confidencialidad de sus
propios actos.

Hay que aclarar que el Secreto Profesional es uno de los deberes de los
agentes judiciales que deriva de la ndole de las tareas que le son asignadas
en el servicio ya, que como se dijo, se inspiran en los ms alto valores y

23
Cabonell, Miguel. El Derecho de Acceso a la Informacin como Derecho
Fundamental, pg. 12
 21

principios y que implica guardar en todo momento discrecin y reserva absoluta

de todo asunto del servicio que as lo requiera, en funcin de la naturaleza o las
instrucciones especificas que le han sido impartidas para el cumplimiento de
sus labores. los empleados y auxiliares de la Justicia deben guardar discrecin
y reserva sobre documentos, hechos e informaciones a las cuales se tenga
acceso y conocimiento como consecuencia del ejercicio o con motivo del
ejercicio de sus funciones independientemente de que el asunto haya sido
calificado o no como confidencial por el superior, salvo que est autorizado
para dar informacin sin perjuicio de los deberes y las responsabilidades que le
correspondan en virtud de las normas que regular el secreto o la reserva
administrativa, o bien cuando el contenido de la informacin no implique el
ocultamiento de un hecho ilegitimo que pueda acarrear responsabilidad
administrativa, civil o penal.

CAPTULO CINCO. EL AMBITO PRIVADO DEL JUEZ

Existen "cuatro virtudes cardinales" que un juez debe observar: la

prudencia, la justicia, la fortaleza y la templanza, las dos primeras adquieren
una importancia especial, Vigo explica esto muy claramente "Si bien la vida
moral del magistrado, como toda vida moral, se nutre y fortifica por medio de
las cuatro virtudes cardinales, es indudable que las que particularizan a la
funcin del juez son la prudencia y la justicia; por eso el bios propio del juez es
el bios prudente. En trminos esenciales el derecho es la res jus -la cosa justa-,
pero el hombre puede actuar justamente en cada caso en particular gracias a la
virtud intelectual de la prudencia, que es la primera entre las virtudes
cardinales, y en general domina a toda virtud moral". 24

Ruiz Prez tambin refiere a la prudencia y mesura del juez "ha de estar
posedo de ese conjunto de cualidades que conforman una plena humanidad:
prudencia, moderacin, paciencia y generosidad. El Juez ha de ser siempre - y
de hecho lo es, por lo formativo del ejercicio de su misin - el hombre recto y

24
Vigo, Rodolfo Luis. tica y Responsabilidad Judicial", pg. 65/67
 22

maduro del grupo social donde desenvuelve su vida privada.25 Porque la

justicia no est encerrada en los cuerpos legales, ni siquiera entre los muros de
la sala de audiencias. Su accin est en todas partes, rodendonos, y exige en
el jurista un talante especfico que ha de acompaarle fuera del despacho. 26

Es que la autoridad de un juez se apoya tambin en la confianza de la

ciudadana que le exige ciertos modos externos de mostrarse o presentarse
ante la sociedad 27 tal como lo sostiene Ballandini debemos analizar cul es la
funcin del juez y definir qu es ser juez, por cuanto tal condicin va ms all
de la actividad tcnico jurdica, el juez desempea en el proceso una funcin
mucho ms profunda que la actividad de aplicar las normas y si bien el juez es
un tcnico en derecho, debe ser ante todo un tcnico de la vida28.

Adems de la obligacin de integridad o rectitud, otra exigencia tica

que el juez debe observar tanto dentro como fuera del mbito especifico de la
actividad jurisdiccional es la del secreto profesional. El juez debe preservar una
discrecin que "es connatural al cargo y que le impide estar ventilando en
pblico conocimientos de hechos ocurridos bajo su jurisdiccin que puedan
afectar la fama o el honor de los tercer ... El peligro mayor es que se viole ese
sigilo, an sin intencin, por imprudencia, en conversaciones y comentarios29.

CONCLUSIONES

En este trabajo se ha querido exponer algunos aspectos relevantes

contenidos en las disposiciones referentes al Secreto Profesional contenidas en
el Cdigo de tica Judicial Iberoamericano, formulando tambin algunas dudas

25
Ruiz Prez, Joaqun S. "Juez y Sociedad, pg 27
26
Ruiz Prez, Joaqun S. "Juez y Sociedad, pg 28
27
Vigo, Rodolfo Luis. tica y Responsabilidad Judicial", pg. 11.
28
http://www.derecho.uba.ar/derechoaldia/tapa/jornadas-internacionales-de-tica-
judicial/+932
29
Fragueiro, Jorge. "El Desempeo de la Judicatura. Algunas Consideraciones ticas"
pg. 71
 23

y observaciones al respecto.

El liderazgo moral dentro de las magistraturas locales es una cuenta an

pendiente en Iberoamrica, donde en general est vacante, o al menos as lo
aprecian los ciudadanos30.

Los jueces tienen un papel importante frente a este desafo, desde un

lugar y rol propios. Este es un mundo pletrico de informacin que ofrece una
oportunidad extraordinaria de reposicionamiento de la actividad judicial y su
adecuada valoracin en el seno de las sociedades a la que sirve mostrando
una seal con el Cdigo de tica Iberoamericano de que el ciudadano puede
confiar en sus autoridades judiciales.

Han pasado muchos siglos con la cultura del silencio y veinte aos con
la obligacin de dar publicidad a los actos, teniendo en cuenta lo dicho
anteriormente y que ni siguiera los profesionales del derecho estn preparados
desde la Universidad con herramientas que le permitan defenderse o entender
los medios de comunicacin es necesario tener paciencia y tolerancia con los
Magistrados hacindose imprescindible que en las escuelas de derecho se
incorpore la ctedra de Comunicacin. El mensaje del trabajo, del
procedimiento que se realiz en el Expediente debe llegar a la Sociedad siendo
lo ideal que los Magistrados compartan ese mensaje con los otros ciudadanos,
pero sin perjudicar los derechos de las personas que participan en los procesos
judiciales, entendiendo que la tutela de sus derechos es un deber
impostergable de cada juez. Como se dijo al comienzo de esta exposicin, los
Cdigos de tica buscan incentivar y publicar los principios ticos con los que
ha de conducirse el juzgador en su vida, buscando en el final de la misma el
"virtus moriendi", en las palabras prestadas del ilustre jurisconsulto Eduardo
Juan Couture Etcheverry que deca que la muerte de un juez es un episodio
algo ms grave que la de cualquier ciudadano. A l se le dio en la vida ms
poderes que a ningn otro hombre en el orden humano. A nadie le fue dado

30
Chayer, Hctor Mario. tica Judicial y Sociedad Civil. Tcnicas de Incidencia, pg.
48
 24

disponer la libertad, de la propiedad y del honor de los dems en la larga

medida en la que a l fue dado, y mucho menos hacerlo en nombre de la
Justicia. Cuando un juez cae en el ejercicio de tales poderes, a los que ha
honrado a lo largo de su vida, no acontece nada trgico ni deseado. Por el
contrario, se recibe una sensacin de alivio. Haber tenido el fuego en la mano y
no haberse quemado; haber tenido el secreto en los labios y haberlos sellado;
haber tenido tentacin en el pecho y no haber sucumbido; haber sido sobrio
frente a la concupiscencia, humilde ante la sensualidad del poder, virtuoso ante
la grandeza; y morir as, sin desfallecimiento, sin nada que reprocharse, es
"virtus moriendi", en el antiguo y profundo sentido de los estoicos31.

31
Couture Etcheverry, Eduardo Juan. Estudios de Derecho Procesal Civil (volumen 1)
La Constitucin y el Proceso Civil, pg. 187
 25

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