Direccin Tcnico Normativa

Opinin

T.D.: 10487117

OPININ N 081-2017/DTN

Entidad: Comisin de Promocin del Per para la Exportacin y el

Turismo PROMPER

Asunto: Aplicabilidad del Decreto Legislativo N 1246 en los

procedimientos de seleccin realizados en el marco de la
normativa de contrataciones del Estado

Referencia: Oficio N 076-2017/PROMPERU/SG

1. ANTECEDENTES

Mediante el documento de la referencia, la Secretaria General de la Comisin de

Promocin del Per para la Exportacin y el Turismo PROMPER realiza
consulta respecto a la aplicabilidad del Decreto Legislativo N 1246 en los
procedimientos de seleccin realizados en el marco de la normativa de contrataciones
del Estado.

Antes de iniciar el desarrollo del presente anlisis, es necesario precisar que las
consultas que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y
alcance de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas
genricos y vinculados entre s, sin hacer alusin a asuntos concretos o especficos,
de conformidad con lo dispuesto por el literal o) del artculo 52 de la Ley de
Contrataciones del Estado, Ley N 30225 (en adelante, la Ley), y la Tercera
Disposicin Complementaria Final de su Reglamento, aprobado mediante Decreto
Supremo N 350-2015-EF (en adelante, el Reglamento).

En ese sentido, la conclusin de la presente opinin no se encuentra vinculada

necesariamente a situacin particular alguna.

2. CONSULTA Y ANLISIS

La consulta formulada es la siguiente:

PROMPERU debe seguir solicitando aquella documentacin que, de acuerdo a

la normativa de contrataciones del Estado y las Bases Estndar aprobadas por el
OSCE, debe presentar el postor para acreditar los requisitos de calificacin
referidos a la capacidad legal y aquellos establecidos para el perfeccionamiento del
contrato, algunos de los cuales, sin embargo, no pueden ser exigidos de acuerdo al
Decreto Legislativo N 1246 y la Ley N 27444?. (Sic).

2.1. En primer lugar, debe indicarse que con la finalidad de lograr el mayor grado de
eficacia en las contrataciones pblicas -esto es, que las Entidades obtengan los
 2

bienes, servicios u obras necesarios para el cumplimiento de sus funciones, al

menor precio y con la mejor calidad, de forma oportuna- y la observancia de
principios bsicos que aseguren la transparencia en las transacciones, la
imparcialidad de la Entidad, la libre concurrencia de proveedores, as como el
trato justo e igualitario 1 , el artculo 76 de la Constitucin Poltica del Per
dispone que la contratacin de bienes, servicios u obras con cargo a fondos
pblicos se efecte, obligatoriamente, por licitacin o concurso, de acuerdo con
los procedimientos y requisitos sealados en la ley.

Con relacin a ello, debe indicarse que la Ley es la norma que desarrolla el
citado precepto constitucional y, conjuntamente con su Reglamento y las dems
normas de nivel reglamentario emitidas por el OSCE, constituye la normativa de
contrataciones del Estado.

En dicho contexto, debe mencionarse que el artculo 3 de la Ley delimita el

mbito de aplicacin de la normativa de contrataciones del Estado, teniendo en
consideracin dos criterios: uno subjetivo, referido a los sujetos que deben
adecuar sus actuaciones a las disposiciones de dicha normativa; y otro objetivo,
referido a las actuaciones que se encuentran bajo su mbito.

En este orden de ideas, el citado artculo establece un listado de los rganos u

organismos de la Administracin Pblica 2 , bajo el trmino genrico de
Entidad, que se encuentran en la obligacin de aplicar la normativa de
contrataciones del Estado. De igual forma, prescribe que la normativa de
contrataciones del Estado se aplica a las contrataciones de bienes, servicios u
obras, que realicen estas Entidades asumiendo el pago de la retribucin
correspondiente al proveedor con cargo a fondos pblicos3.

2.2. Ahora bien, la normativa de contrataciones del Estado ha previsto los requisitos,
formalidades y procedimientos que las Entidades deben observar en cada una de
las fases de la contratacin pblica.

1
Sentencia del Tribunal Constitucional recada sobre el Expediente N 020-2003-AI/TC.
2
A efectos de precisar el contenido de "administracin pblica", resulta pertinente citar a Marcial
Rubio: "Los rganos del gobierno central, as como los gobiernos regionales, concejos municipales y
varios organismos constitucionales con funciones especficas, tienen por debajo de sus jefes u
organismos internos rectores, un conjunto ms o menos amplio de funcionarios, organizados en
distintas reparticiones, que son los que ejecutan, supervisan y evalan las acciones propias del
Estado y constituyen la administracin pblica." (El subrayado es agregado). RUBIO CORREA,
Marcial. El Sistema Jurdico, dcima edicin, 2009, Lima: Fondo Editorial de la Pontificia
Universidad Catlica del Per, Pg. 65.
3
Segn el artculo 15 de la Ley N 28112, Ley Marco de la Administracin Financiera del Sector
Pblico, son fondos pblicos los ingresos de naturaleza tributaria, no tributaria o por financiamiento
que sirven para financiar todos los gastos del Presupuesto del Sector Pblico. De manera
complementaria, el Anexo - Glosario de Definiciones de la Ley N 28112, precisa que fondos pblicos
son los recursos financieros del Sector Pblico que comprende a las entidades, organismos,
instituciones y empresas. Finalmente, el artculo 10 del Texto nico Ordenado de la Ley N 28411,
Ley General del Sistema Nacional de Presupuesto, aprobado por Decreto Supremo N 304-2012-EF,
seala que los fondos pblicos se orientan a la atencin de los gastos que genere el cumplimiento de
sus fines, independientemente de la fuente de financiamiento de donde provengan.
 3

As, dentro de la fase de seleccin, el artculo 28 del Reglamento establece los

requisitos de calificacin que la Entidad puede emplear en sus procedimientos de
contratacin, dentro de los cuales se tiene a la capacidad legal. Asimismo, los
requisitos de calificacin deben ser acreditados documentalmente segn lo
indicado en los documentos del procedimiento de seleccin.

Al respecto, las Bases Estndar incluidas en la Directiva N 001-2016-OSCE/CD

Bases y solicitud de expresin de inters estndar para los procedimientos de
seleccin a convocar en el marco de la Ley N 30225, aprobada mediante
Resolucin N 008-2016-OSCE/PRE y modificatoria, establecen los documentos
para acreditar los requisitos de calificacin, sealando que la capacidad legal se
acreditar mediante copia del certificado de vigencia de poder, en el caso de
personas jurdicas4, y con la copia del documento nacional de identidad (DNI),
en el caso de personas naturales5.

De otro lado, respecto a la fase de ejecucin contractual, el artculo 117 del

Reglamento establece los requisitos para perfeccionar el contrato, sealando que
el postor ganador de la buena pro debe presentar, entre otros, el Documento que
acredite que cuenta con facultades para perfeccionar el contrato, cuando
corresponda.

Sobre el particular, las Bases Estndar establecen que el postor ganador de la

buena pro debe presentar, como parte de los requisitos para perfeccionar el
contrato, Copia de DNI del postor en caso de persona natural, o de su
representante legal en caso de persona jurdica, y Copia de la vigencia de
poder del representante legal de la empresa que acredite que cuenta con
facultades para perfeccionar el contrato, cuando corresponda, entre otros.

En ese sentido, las Bases Estndar consideran determinada documentacin a ser

presentadas en las fases de seleccin y de ejecucin contractual, dentro de los
cuales se tiene la presentacin de: (i) copia del DNI del postor y, (ii) copia de la
vigencia de poder, entre otra documentacin.

2.3. Por otro lado, el 10 de noviembre de 2016 se public el Decreto Legislativo

N 1246, Decreto Legislativo que aprueba diversas medidas de simplificacin
administrativa. Dentro de las medidas incorporadas en el mencionado
dispositivo se tiene la implementacin de la interoperabilidad en la
Administracin Pblica y la prohibicin de exigencias de determinada
informacin y de documentos a los administrados.

4
Tratndose de persona jurdica, copia del certificado de vigencia de poder del representante legal,
apoderado o mandatario designado para tal efecto, expedido por registros pblicos con una antigedad
no mayor de treinta (30) das calendario a la presentacin de ofertas, computada desde la fecha de
emisin.
5
En caso de persona natural, copia del documento nacional de identidad o documento anlogo, o del
certificado de vigencia de poder otorgado por persona natural, del apoderado o mandatario, segn
corresponda, expedido por registros pblicos con una antigedad no mayor de treinta (30) das
calendario a la presentacin de ofertas, computada desde la fecha de emisin.
Cuando se trate de consorcio, estos documentos deben ser presentados por cada uno de los integrantes
del consorcio que suscriba la promesa de consorcio, segn corresponda.
 4

As, mediante la interoperabilidad, las entidades de la Administracin Pblica de

manera gratuita 6 , se interconectan y ponen a su disposicin el acceso a la
informacin que suministren o a la bases de datos que administren, recaben,
sistematicen, creen o posean respecto de los usuarios o administrados, para la
tramitacin de sus procedimientos administrativos y para sus actos de
administracin interna.

Adicionalmente, el referido decreto legislativo dispone que en tanto se

implemente la interoperabilidad, la informacin y documentos mencionados en
el numeral 3.2 del artculo 3 de la referida norma podrn ser sustituidos, a
opcin del administrado o usuario, por declaracin jurada, conforme a lo
establecido en la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.

Por su parte, en su artculo 4 dicho decreto legislativo seala que las Entidades
estn prohibidas de exigir a los administrados o usuarios la informacin que
puedan obtener directamente mediante la interoperabilidad antes descrita.

Conforme a lo anterior, en el marco de un procedimiento o trmite

administrativo las Entidades estn prohibidas de requerir a los administrados
determinados documentos, dentro de los cuales se encuentran la copia del DNI7
y la copia de la vigencia de poder8.

2.4. Efectuadas la precisiones anteriores, es objeto de la consulta determinar si la

publicacin del Decreto Legislativo N 1246 trae como consecuencia la
modificacin del Reglamento y las Bases Estndar en lo referido a la forma de
acreditar los requisitos de calificacin referidos a la capacidad legal y los
requisitos para el perfeccionamiento del contrato, especficamente respecto a la
presentacin de la copia del DNI y de la vigencia de poder.

Sobre el particular, el Decreto Legislativo N 1246 constituye una norma que se

aplica a los procedimientos administrativos que lleven a cabo las Entidades,
mientras que la normativa de contrataciones del Estado constituye una normativa
especial que se emplea en los procesos de contrataciones de bienes, servicios y
obras que realizan las Entidades.

Asimismo, conforme al primer prrafo de la Primera Disposicin

6
La informacin de los usuarios y administrados que las entidades de la Administracin Pblica
deben proporcionar a las entidades del Poder Ejecutivo de manera gratuita, conforme al numeral 3.2
del artculo 3 de la referida norma, es:
- Identificacin y estado civil;
- Antecedentes penales;
- Antecedentes judiciales;
- Antecedentes policiales;
- Grados y Ttulos;
- Vigencia de poderes y designacin de representantes legales;
- Titularidad o dominio sobre bienes registrados.
7
Indicado en el literal a) del numeral 5.1 del artculo 5 del Decreto Legislativo N 1246.
8
Como parte de Cualquier otro requisito que acredite o proporcione informacin que conste en
registros de libre acceso a travs de internet u otro medio de comunicacin pblica, indicado en el
literal g) del numeral 5.1 del artculo 5 del Decreto Legislativo N 1246.
 5

Complementaria Final de la Ley La presente Ley y su reglamento prevalecen

sobre las normas de derecho pblico y sobre todas de derecho privado que le
sean aplicables. (El subrayado es agregado).

Lo anterior se encuentra en concordancia con lo indicado por RUBIO CORREA9

quien seala que La disposicin especial prima sobre la general, lo que quiere
decir que si dos normas con rango de ley establecen disposiciones
contradictorias o alternativas pero una es aplicable a un espectro ms general
de situaciones y otra a un espectro ms restringido primar esta sobre aquella
en su campo especfico. (El subrayado es agregado).

Dentro de las normas de derecho pblico se encuentran las normas que regulan
la organizacin de la actividad del Estado y dems entes pblicos y sus
relaciones entre ellos y entre los particulares, donde se encuentran las normas del
procedimiento administrativo general. Dicho criterio ha sido considerado en la
modificacin de la referida Disposicin Complementaria Final realizada
mediante Decreto Legislativo N 1341, prximo a entrar en vigencia, que indica
que: La presente Ley y su reglamento prevalecen sobre las normas del
procedimiento administrativo general, de derecho pblico y sobre todas de
derecho privado que le sean aplicables. (El subrayado es agregado).

En ese sentido, la normativa de contrataciones del Estado prevalece sobre las

normas del procedimiento administrativo general, como por ejemplo el Decreto
Legislativo N 1246, por lo que siguen vigentes las disposiciones contenidas en
Reglamento y las Bases Estndar en lo referido a la forma de acreditar los
requisitos de calificacin referidos a la capacidad legal y los requisitos para el
perfeccionamiento del contrato, especficamente respecto a la presentacin de la
copia del DNI y de la vigencia de poder.

3. CONCLUSIN

La normativa de contrataciones del Estado prevalece sobre las normas del

procedimiento administrativo general, como por ejemplo el Decreto Legislativo N
1246, por lo que siguen vigentes las disposiciones contenidas en Reglamento y las
Bases Estndar en lo referido a la forma de acreditar los requisitos de calificacin
referidos a la capacidad legal y los requisitos para el perfeccionamiento del contrato,
especficamente respecto a la presentacin de la copia del DNI y de la vigencia de
poder.

Jess Mara, 13 de marzo de 2017

PATRICIA SEMINARIO ZAVALA

Directora Tcnico Normativa

RAC.
9
RUBIO CORREA, Marcial. El Sistema Jurdico, Lima: Fondo Editorial de la Pontificia Universidad
Catlica del Per, 2009, dcima edicin, Pg.137.