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JURISDICCIN : Santiago
PROCEDIMIENTO : Gestin preparatoria.
MATERIA : Medidas prejudiciales.
DEMANDANTE 1 : Hernn Elas Zambrano Estay
RUT : 9.788.268-1
DEMANDANTE 2 : Alejandro Navarro Brain
RUT : 8.510.034-3
ABOGADO : Guillermo Roseco Flores
RUT : 6.932.728-1
ABOGADO : Fabin Luengo Rodrguez
RUT :
DEMANDADO : Superintendencia de Pensiones
RUT :
REPRESENTANTE LEGAL : Tamara Agnic Martnez
RUT :

EN LO PRINCIPAL: Solicita la medida prejudicial que indica.

OTROS: Se tenga presente.

S. J. L. en lo Civil de Santiago

Guillermo Roseco Flores, Abogado, domiciliado para

estos efectos en calle Hurfanos 1294, oficina 65, Santiago;
a SS., respetuosamente digo:

Que, conforme al derecho que me asiste, vengo en

representacin de don Hernn Zambrano Estay , chileno,
abogado, casado, cdula de identidad, N 9.788.268-1, en su
calidad de afiliado a AFP CUPRUM S. A: y de don Alejandro
Navarro Brain, Senador de la Repblica solicitar a SS., por
va prejudicial que conceda y decrete la medida prejudicial
contemplada en el Artculo 273 N 3 del Cdigo de
Procedimiento Civil, esto es, la exhibicin y acompaamiento
a los autos en original y fotocopias de:
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1.) Copia de oficio GG/1619/14-S de fecha 11 de

septiembre de 2014, de AFP Cuprum a
Superintendencia de Pensiones.
2.) Copia de oficio N 21.449, de 25 de septiembre
de 2014, de la Superintendencia de Pensiones a
Cuprum. S. A.
3.) Copia de carta GG/1763/1-S del 7 de octubre
de 2014, de Principal Institutional Chile S.A
( PIC a la Superintendencia de Pensiones.
4.) Copias de todas las comunicaciones efectuadas
entre el 14 de noviembre de 2014 y el 19 de
diciembre de 2014, desde la Superintendencia
de Pensiones hacia la AFP Cuprum y Principal
Institutional Chile S.A. y visciversa.
5.) Copia de del oficio N28.155, de 1 de
diciembre de 2014. De La Superintendencia de
Pensiones.
6.) Copia del Acta de de la Junta Extraordinaria
de Accionistas de la Sociedad Annima Cerrada
Principal Institutional Chile S. A. del 9 de
diciembre de 2014.
7.) Copia de cartas del 15 de diciembre de 2014,
de Principal Chile Limitada y Principal
Institutional Chile S.A
8.) Copia de Oficio N 29632, de 16 de diciembre
de 2015 de la Superintendencia de Pensiones,
dirigida a Principal Chile Limitada.
9.) Copia de oficio N 29.648, de diciembre 16 de
2014, dirigida a Principal Chile Limitada,
10.) Copia de cartas de fecha 17 de diciembre de
2014 de Principal Chile Limitada y Principal
Institutional Chile S. A. (PIC ) dirigidas a
la Superintendencia de Pensiones.
11.) Copia de la Resolucin N E- 220 de 2014.
12.) Copia del acta de de la Decima Sptima Junta
Extraordinaria de Accionistas de la
Administradora de Fondos de Pensiones CUPRUM
Sociedad Annima, del 26 de septiembre de
2014.
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13.) Copia de la Decimo Octava Junta Extraordinaria

de Accionistas de la Administradora de Fondos
de Pensiones CUPRUM Sociedad Annima, del 19
de diciembre de 2014.
14.) Copia de Primera Junta Extraordinaria de
Accionistas Administradora de Fondos de
Pensiones CUPRUM S. A. de 30 de abril de
2015.
15.) Copia de la Certificacin de autorizacin
condicional de AFP Argentum S. A.
16.) Copia de solicitud formulada por AFP Cuprum y
Argentum S.A. a la Superintendencia de
Pensiones de fecha 26 de diciembre de 2014.
17.) Copia de la Resolucin E- 221- 2015 de la
Superintendencia de Pensiones.
18.) Copia del oficio N 28856 del 5 de diciembre
de 2014 de la Superintendencia de Pensiones.
19.) Copia del oficio N 29.943, del 19 de
diciembre de 2014 de la Superintendencia de
Pensiones.
20.) Copia de oficio del 23 de diciembre de 2014 de
AFP Argentum S. A, remitido a la
Superintendencia de Pensiones.
21.) Copia de Oficio N 30.272, de 23 de diciembre
de la Superintendencia de Pensiones.
22.) Copia de 26 de de comunicacin de AFP
Argentum S. A la Superintendencia de
Pensiones.
23.) Copia del 26 de Diciembre de 2014, de AFP
Cuprum y AFP Argentum S. A. dirigida a la
Superintendencia de Pensiones, que solicita
autorizacin de fusin por incorporacin .
24.) Copia de comunicacin de AFP Argentum del 30
de diciembre de 2014 a la Superintendencia,
que acompaa certificados de la
Superintendencia de Valores y Seguros.
25.)
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Estas medidas las solicito en contra de la

Superintendencia de Pensiones, persona jurdica del giro de
su denominacin, representada legalmente por su
Superintendenta doa Tamara Agnic Martnez, Ingeniero
Comercial, ambos domiciliados en Avenida Libertador Bernardo
OHiggins N 1111, Comuna de Santiago, Regin Metropolitana,
todo ello conforme a los argumentos fcticos y jurdicos que
a continuacin expongo:

I. LOS HECHOS:

Durante el mes de septiembre de 2014, la AFP Cuprum S.

A. inform a la Superintendencia de Pensiones que haba
iniciado el proceso destinado a fusionarse por incorporacin
con Principal Institucional Chile S. A., accionista
mayoritario y controlador de AFP Cuprum S. A., con el 97,24 %
de las acciones de esta ltima.

La Superintendencia de Pensiones, manifiesta que no

estando Principal Institucional Chile S. A., constituida
como una Administradora de Fondos de Pensiones, no es
procedente autorizar dicha fusin, ya de esa manera se
infringen las normas contenidas en el D. L. 3.500 de 1980. La
norma permite que esta fusin se produzca entre dos AFP
constituidas. Y recomienda al controlador se transforme en
AFP, de esa manera permitira una futura fusin entre la AFP
Cuprum S. A. y el controlador, que se constituy en AFP
Argentum S. A., par solo el efecto de fusionarse.

II. EL DERECHO:

Se cumplen, en la especie, con todos y cada uno de los

requisitos exigidos por nuestra ley procesal, para solicitar
las medidas prejudiciales, a saber:

A.) REQUISITOS COMUNES A TODA MEDIDA PREJUDICIAL:

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Que, de conformidad al Artculo 287 del Cdigo de

Procedimiento Civil, son dos:

1. ENUNCIAR LA PRETENSIN QUE SE PRETENDE DEDUCIR:

La que, en el caso concreto, se traduce en una Accin

Constitucional de Nulidad de Derecho Pblico de la Resolucin
E- 220 de 2014, del 19 de diciembre de 2014.

En efecto, la Superintendencia de Pensiones ha

excedido, sus facultades, todas vez, que autoriz la fusin
de una AFP inexistente, como lo fue Argentum S. A., para
solo el efecto de fusionarse con Cuprum S. A, de manera
artificiosa, en una operacin simulada infringiendo lo que
establece el artculo 23 del Decreto Ley 3.500 de 1980. Las
Administradora de Fondos de Pensiones tambin en esta ley
Administradoras, sern sociedades annimas que tendrn como
objeto exclusivo administrar Fondos de Pensiones y otorgar y
administrar las prestaciones y beneficios que establece esta
ley. existiendo evidentes vicios, como la desviacin de
poder , dado que se han usado facultades legales para fines
distintos, a lo que la legislacin y reglamentacin legal y
administrativa contemplan para este tipo de actividades, como
es la creacin y autorizacin de una Administradora de
Fondos de Pensiones, para un fin distinto al que seala la
ley; como lo fue la creacin artificial o simulada de una
Administradora ( Argentum S.A.) solo para fusionarse con otra
Administradora de Fondos de Pensiones existente ( Cuprum S.
A).

2. SEALAR SOMERAMENTE LOS FUNDAMENTOS DE LA PRETENSIN:

En el caso que nos ocupa, dicha pretensin reconoce

como fuente directa los artculos 6 y 7 de la Constitucin
poltica la Repblica.
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Dicho lo anterior se puede sostener que la

Resolcuin E- 220 que autoriza la constitucin de la AFP
Argentum S. A, fue dictado correctamente conforme a las
formas como se confeccionan dichas resoluciones, externamente
tiene toda la apariencia de legalidad, sin embargo
escudriando entre el inters pblico y los medios empleados,
la voluntad y los actos preparatorios se ha conducido hacia
un fin distinto, del que las facultades le concedieron a
quien la dict.

Cualquier anlisis y critica razonable, nos lleva a

indagar y a visualizar lo que la literatura jurdica reconoce
como desviacin de poder , el hecho del agente
administrativo que realizando un acto de su competencia y
respetando las formas impuestas por la legalidad, usa su
poder en casos distintos, por motivos y para fines distintos
de aquellos en vista de los cuales el poder le ha sido
conferido.

La desviacin de poder" tiene lugar entonces, cuando

la finalidad del acto es distinta del inters general que
orienta su actuacin. Que duda puede caber, SS., que en el
caso de la aplicacin de la Resolucin E- N 220 2014 del
19 de diciembre de 2014 se configura a nuestro entender de
manera ntida que hubo desviacin de poder o desviacin de
los fines del acto. Toda vez que lo que se impuso, en la
realidad fue la voluntad y el deseo de Principal , la que
naturalmente careca de los requisitos y atributos para
convertirse en AFP;

El Art.6. establece Los rganos del estado del

estado deben someter su accin a la Constitucin y a las
normas dictadas conforme a ella.
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Los preceptos de esta Constitucin obligan tanto a

los titulares o integrantes de dichos rganos como a toda
persona, institucin o grupo.

La infraccin de esta norma generar las

responsabilidades y sanciones que determine la ley.

A su vez, el artculo 7 dispone que Los rganos

del Estado actan vlidamente previa investidura regular de
sus integrantes, dentro de su competencia y en la forma que
prescriba la ley.

Ninguna magistratura, ninguna persona ni grupo de

personas pueden atribuirse, ni aun a pretexto de
circunstancias extraordinarias, otra autoridad o derechos que
los que expresamente se les hayan conferido en virtud de la
Constitucin o las leyes.

Todo acto en contravencin a este artculo es nulo

y originar las responsabilidades y sanciones que la ley
seale.

La sancin contemplada en la Constitucin, para

los actos que contravengan estas disposiciones que ha
establecido lo que la doctrina reconoce como el principio de
juridicidad es la nulidad.

Nulidad de Derecho Pblico, para Soto Kloss, es

aquella definida como la sancin de ineficacia a los actos
estatales, dictados en contravencin al principio de la
juridicidad, sean estos actos gubernativos, legislativos,
judiciales, administrativos o contralores.

Nuestra doctrina, seala lo fundamental que

significa para el ordenamiento jurdico que la administracin
ajuste su actuar a la Constitucin y las leyes, siendo lo
anterior una conquista de la mayor relevancia en el proceso
de jurisdiccin, habida cuenta que es la Administracin, la
forma en que el Estado, se relaciona con la sociedad y los
 8

individuos, el respeto de sus garanta fundamentales, frente

al poder del estado que detenta el Administrador, constituye
unos de los pilares estructurantes de un Estado de Derecho.

En esta lnea argumentativa, resulta ilustrativo traer

a colacin los que el distinguido profesor espaol Garca de
Enterra, en su libro Democracia, Jueces y Control de la
Administracin sostiene en su pgina 144: El juez
recuerda a la accin pblica cul es su regla, es un esfuerzo
reflexivo para que la accin conducida en nombre del pueblo
se remita a los principios, slo por relacin a los cuales
toma sentido Al recordar a los gobernantes y a los
representantes el lmite del Derecho de sus acciones y, en
consecuencia, la fuente de sus poderes, el juez les hace ver
la distancia que les separa del colectivo soberano del cual
emana su mandato . Hace as visible la separacin entre
delegados y el poder de delegacin, poder del cual la opinin
pblica constituye la sombra durante los intervalos del
sufragio.

Y en la pgina 145 del texto citado, el profesor

Garca de Enterra sostiene : La dominacin de los
representantes sobre los representados, cruz de todo sistema
representativo, se asegura de manera incomparablemente ms
eficaz, si adems de la sancin electoral, que no interviene
ms que a intervalos ms o menos alejados, se instaura una
instancia arbitral para verificar en permanencia que los
poderes delegados, sean cuales sean, permanezcan en los
lmites impartidos la delegacin Los poderes que el pueblo
delega sitan bajo la inspeccin de un poder encargado de
vigilar que no excedan de su mandato. El juez se erige as,
en pieza central del sistema democrtico

Resulta altamente conveniente traer a colacin los

fragmentos de la sentencia pronunciada por el Tribunal
Supremo de Espaa y citados por el jurista Toms Ramn
Fernndez Arbitrariedad y discrecionalidad pags., 106 y
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107. Editorial Civitas, Madrid, 1991 y que nuestra Corte

Suprema hace suya en gran parte, (considerando N 7)

El que seala: Que la falta de motivacin que

sostenga la decisin administrativa, su nico apoyo radicara
exclusivamente en la sola voluntad del funcionario que adopta
dicha decisin, apoyo que, como es obvio, resulta
insuficiente en un Estado de Derecho en el que no haya margen
- por principio - para el poder puramente personal. Lo no
motivado es ya, por este solo hecho, arbitrario. El
razonamiento anterior tiene la fuerza incomparable de su
universalidad, como que aparece reiterado en obras que
circulan modernamente. Gaceta Jurdica ao 1991, mayo N
131,pp 41 y sig.

Y el considerando N 8, que sostiene en el mismo

orden de ideas Que, an ms, el poder administrativo, y ms
concretamente el poder discrecional es un poder eminentemente
funcional en el caso de un Estado de Derecho. Dicho poder
funcional est obligado a dar cuenta de su efectivo servicio
a la funcin para la que fue creado, a justificarse en su
ejercicio y a justificar, tambin, su conformidad a la Ley y
al Derecho sobre la base de unos hechos, actos y conductas
dados. Ese poder funcional, por ltimo, est expresa y
plenamente sometido a las normas de la Carta Fundamental,
vale decir, mucho ms all de los lmites ms reducidos de un
mero Decreto. Gaceta Jurdica ao 1991, mayo N 131,pp 41 y
sig.

Se han vulnerado los principios de juridicidad y

legalidad, por cuanto,

Y las normas referidas a la, constitucin y fusin de

Administradoras de Fondos de Pensiones contenidas en el D.L.
3.500 de 1980 y en la Ley N 18.046 sobre Sociedades
Annimas , el DFL N 101, de 1980 del Ministerio del Trabajo,
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Ley N 20.255. Sobre Reforma Previsional de 2008, que crea

adems la Superintendencia de Pensiones.

Asimismo, la accin a intentarse, reconoce como fuente

directa, adems, de las normas aplicables a la legislacin
previsional y su reglamentacin , como a su vez las referidas
a las de bases y procedimiento de la administracin del
estado..

POR TANTO; conforme con

los expuesto, y los que al efecto prescriben los Artculos
273 y 281 y siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil;
dems normas legales citadas y aplicables en la especie;

RUEGO A SS.,: Se sirva conceder y decretar en contra de

la Superintendencia de Pensiones, persona jurdica del giro
de su denominacin, representada por Superintendenta, doa
Tamara Agnic Martnez, Ingeniero Comercial, ambos
domiciliados en Avenida Libertador Bernardo OHiggins N
1111, Comuna de Santiago, Regin Metropolitana , Regin
Metropolitana, la medida prejudicial contemplada en el
Artculo 273 N 3 del Cdigo de Procedimiento Civil, esto es,
la exhibicin y acompaamiento a los autos en original y
fotocopias de los documentos sealados en el cuerpo de la
presentacin, con costas.

OTROS: Srvase US., tener presente que vengo en designar

abogados patrocinantes y apoderados a don Guillermo Rioseco
Flores y a don Fabin Luengo Rodriguez, de mi mismo
domicilio.