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Mrcio Covello ________________________________________

ADVOCACIA

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DD. _____VARA


CVEL DO FORO CENTRAL-SP

MRCIO COVELLO, brasileiro, solteiro, advogado,


portador da cdula de identidade R.G. n. 20.133.832-4, inscrito no CPF/MF sob n.
135.001.238-64, residente e domiciliado na Rua Faustino Augusto Csar n. 155, Vila
Marari, So Paulo SP, CEP 04402-120, vem respeitosamente perante Vossa
Excelncia, em causa prpria, propor a presente

AO DE OBRIGAO DE FAZER CC. RESTITUIAO DE VALORES PAGOS


E INDENIZAO POR DANOS MORAIS

em face de LOVATEC ELETRNICA, inscrita sob o CNPJ n. 19.560.745-0001/33,


situada na Alameda dos Jurupis n. 1947, Indianpolis, CEP 04088-006, So Paulo SP,
pelas razes de fato e de direito que passa a expor:

Rua Faustino Augusto Csar n 155 Vila Marari So Paulo/SP CEP 04.402-120 : Tel.: (11) 5562-0234 / 9 9971-6428
e-mail covello@aasp.org.br
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1. DOS FATOS

No dia 03 de outubro de 2014, o Autor dirigiu-se


empresa requerida Lovatec, levando seu notebook marca Sony, modelo SV152C29L, que
se encontrava na garantia, dando entrada por aparente problema no hard disk.

Aps alguns dias, o Autor foi informado que foi


diagnosticado problema de recover, devendo ser pago o valor de R$ 200,00 (duzentos
reais), atravs da ordem de servio n 11738.

Em 13 de abril de 2015, o ora demandante retornou


novamente empresa Lovatec, uma vez que seu notebook, que ainda estava na garantia,
apresentava o mesmo problema anterior, sendo gerada a ordem de servio n 30499
(doc. Xxxx).

Aps diagnostico tcnico, o autor foi informado que o


problema seria novamente de recover e que deveria desembolsar novamente o valor de
R$ 200,00 (duzentos reais). Apesar da vigncia da garantia, mas para evitar maiores
transtornos, foi aceito o oramento.

Em 18 de abril, o autor foi buscar seu equipamento e


observou novos defeitos que no haviam no equipamento. Ainda dentro da empresa
Lovatec, ao ligar o notebook, notou-se que o sistema operacional continuava lento e que
o mouse touch no funcionava.

A funcionria Carol o atendeu e sugeriu que deixasse o


equipamento na assistncia tcnica por mais alguns dias a fim de ser revisto o servio
feito pelo tcnico.

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O requerente ento retornou no dia 20 de abril e, aps


o pagamento de R$ 200,00 (duzentos reais) (doc. Xxxx), retirou seu equipamento.

Ao chegar em casa, notou que havia srios problemas


com o teclado, pois diversas teclas no estavam mais funcionando.

Porm, desde a aquisio do mencionado notebook,


nunca havia ocorrido qualquer problema com o seu teclado.

Diante disso, retornou assistncia tcnica em 23 de


abril e, aps ser dada entrada do equipamento, onde foi relatado acerca de todas as
ordens de servio anteriores, aguardou posicionamento da empresa Lovatec, tendo sido
gerada a ordem de servio 31339 (doc. xxxx).

Em 28 de abril, novamente dirigiu-se requerida


Lovatec, onde foi informado que o teclado teria de ser substitudo e que deveria pagar a
quantia de R$ 390,00 (trezentos e noventa reais) para substitui-lo (doc. xxxx).

Considerando a garantia que possui o equipamento at


outubro de 2015, bem como o fato de que o teclado s comeou a dar problema depois
que o notebook entrou para manuteno, pois anteriormente nunca havia falhado
qualquer tecla, nem mesmo o mouse touch, no se mostrou razovel desembolsar
qualquer quantia a fim de corrigir erro no teclado, ocorrido dentro da assistncia
tcnica.

Em meados do ms de maio de 2015, considerando a


desdia da empresa requerida, o autor entabulou diversos contatos telefnicos com a
empresa Sony do Brasil, telefone n 4003-7669 e, aps algum tempo, conseguiu contato
com o supervisor, Sr. Heraldo.

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Aps lhe ser relatado todos os problemas aqui


narrados, tal supervisor pediu que enviasse um e-mail detalhado, bem como
encaminhar a nota fiscal do aparelho (doc. Xxxx).

Aps diversos dias sem retorno do Sr. Heraldo,


novamente o autor tentou contato telefnico com a empresa Sony do Brasil, sem xito.
Outro funcionrio o atendeu e disse que assim que houvesse uma posio mais concreta
retornaria a ligao, o que no ocorreu.

Em 08 de julho de 2015, necessitando utilizar seu


notebook uma vez que iria viajar e o levaria, o autor entrou em contato com o suporte
tcnico da Sony do Brasil pois seu aparelho ainda apresentava lentido. Foi atendido
pela funcionria, Sra. Priscila, gerando o protocolo E61481577.

A mencionada funcionria orientou passo a passo, de


como deveria proceder o Autor a fim de restaurar o sistema operacional, ou seja,
promover o mencionado recover, que por duas vezes foi pago assistncia tcnica,
ora requerida.

Aps cerca de uma hora, o sistema operacional foi


reinstalado no notebook, que deixou de apresentar a mencionada lentido.

O teclado, porem, continua a apresentar defeitos em


diversas teclas, situao que nunca havia ocorrido antes de dar entrada na mencionada
assistncia tcnica.

Diante de tais consideraes, a Requerida obrigada a


reparar o dano sofrido pelo Autor, que adquiriu um produto reconhecido como de alta
qualidade e o levou em assistncia tcnica autorizada pela empresa Sony, bem como

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proceder troca do teclado, que se tornou inoperante aps as intervenes dos


funcionrios da assistncia tcnica Lovatec.

2. DO DIREITO

2.1. Do direito do consumidor e restituio dos


valores pagos

Preceitua o artigo 6, VI, da Lei 8.078/90, tambm


conhecida como Cdigo de Defesa do Consumidor, que:

Art. 6 So direitos bsicos do consumidor:


(...)
VI - a efetiva preveno e reparao de danos
patrimoniais e morais, individuais, coletivos e difusos;
(...)

Neste sentido, quando se fala em preveno de danos,


fala-se certamente, em primeiro lugar, nas atitudes que as prprias empresas
fornecedoras de produtos e servios devem ter para que no venham a ocorrer danos
ao consumidor ou a terceiros (in Cdigo brasileiro de defesa do consumidor:
comentado pelos autores do anteprojeto / Ada Pellegrini Grinover ... [et al.].- 10. ed.
rev. atual. e reform. Rio de Janeiro: Forense, 2011, vol I, p. 156).

gritante a hipossuficincia do Autor no presente


caso, sendo este um dos efeitos da aplicao da legislao consumerista. Consumidor
nada mais do que a pessoa econmica e tecnicamente vulnervel.

J o artigo 20 da Lei 8.078/90 prev que:


Art. 20. O fornecedor de servios responde pelos vcios de
qualidade que os tornem imprprios ao consumo ou lhes
diminuam o valor, assim como por aqueles decorrentes da
disparidade com as indicaes constantes da oferta ou
mensagem publicitria, podendo o consumidor exigir,
alternativamente e sua escolha:

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I - a reexecuo dos servios, sem custo adicional e


quando cabvel;
II - a restituio imediata da quantia paga,
monetariamente atualizada, sem prejuzo de eventuais
perdas e danos;
III - o abatimento proporcional do preo.
1 A reexecuo dos servios poder ser confiada a
terceiros devidamente capacitados, por conta e risco do
fornecedor.
2 So imprprios os servios que se mostrem
inadequados para os fins que razoavelmente deles se
esperam, bem como aqueles que no atendam as normas
regulamentares de prestabilidade.

Importante salientar que, os servios padecem de


vicio de qualidade quando so imprprios ao consumo, ou seja, quando se mostram
inadequados para os fins que deles se esperam ou no atendam s normas
regulamentares de prestabilidade (cf. 2) (op. cit. p. 230).

In casu, o produto em questo tornou-se inadequado


ao uso uma vez que seu teclado tornou-se praticamente inoperante diante das vrias
teclas que no mais funcionam.

Neste sentido, j se decidiu que:


RESCISO CONTRATUAL - COMPRA DE BENS
MVEIS FORNECEDOR DE PRODUTOS E
SERVIOS - VCIO DE QUALIDADE RESTITUIO
DA QUANTIA PAGA AO CONSUMIDOR - TUTELA
ANTECIPADA - DEFERIMENTO. Demonstrada a
plausibilidade da argumentao ftica e jurdica contida
na pretenso dos consumidores, mediante prova de que se
funda em bom direito, eis que os servios executados pelo
fornecedor prejudicaram a qualidade do produto,
apresentando defeitos e vcios aparentes, pertinente a
concesso de tutela antecipada, garantindo-lhes o direito
de reaver a quantia paga pela aquisio de bens mveis,
determinando-se tambm a retirada dos produtos
entregues e instalados. (AI N1123944-0/3/SP,
35Cmara, rel. Des. Clovis Castelo, j. 08.10.2007)

Posta a questo nestes termos, pretende o


demandante com a presente ao a restituio imediata das quantias pagas,
monetariamente atualizadas, sem prejuzo de eventuais perdas e danos.

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2.2. Da obrigao de fazer

Noutro vrtice, vale consignar que preciso


desencorajar a repetio de semelhantes condutas.

Vislumbra-se, portanto, a necessidade de imposio de


multa coercitiva na espcie.

Dispe o artigo 84 da lei consumerista:

Art. 84. Na ao que tenha por objeto o cumprimento da


obrigao de fazer ou no fazer, o juiz conceder a tutela
especfica da obrigao ou determinar providncias que
assegurem o resultado prtico equivalente ao do
adimplemento.
1 A converso da obrigao em perdas e danos somente
ser admissvel se por elas optar o autor ou se impossvel a
tutela especfica ou a obteno do resultado prtico
correspondente.
2 A indenizao por perdas e danos se far sem prejuzo
da multa (art. 287, do Cdigo de Processo Civil).
3 Sendo relevante o fundamento da demanda e
havendo justificado receio de ineficcia do provimento
final, lcito ao juiz conceder a tutela liminarmente ou
aps justificao prvia, citado o ru.
4 O juiz poder, na hiptese do 3 ou na sentena,
impor multa diria ao ru, independentemente de pedido
do autor, se for suficiente ou compatvel com a obrigao,
fixando prazo razovel para o cumprimento do preceito.
(...)

Como sabido a medida coercitiva representada


pela multa, concebida para induzir o devedor a cumprir espontaneamente as
obrigaes que lhe incumbem, principalmente as de natureza infungvel, no
tem carter reparatrio. Vale dizer, sua imposio no prejudica o direito do
credor realizao especfica da obrigao ou ao recebimento do equivalente
monetrio, e tampouco postulao das perdas e danos. A multa, em suma,
tem funo puramente coercitiva (grifo nosso) (op. cit., vol. II, p. 114/115).

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Ademais, a imposio da multa coercitiva visa atingir


dois objetivos: coercitivo, punindo o ofensor ao estabelecer a ele uma sano a fim de
que no repita determinado comportamento lesivo, bem como pedaggico, no sentido de
dissuadir terceiros a adotarem o mesmo procedimento.

Tal dualidade de funes vem sendo lembrada pelas


Cortes Superiores na finalidade de desestimular o ofensor.

Preleciona Rodolpho Barreto Sampaio Junior que: o


instituto da responsabilidade civil passou por sensvel transformao ao
admitir a atribuio do dever de ressarcir com amparo no dano,
independentemente da ilicitude da conduta. Entretanto, responsabilizar os que
agem culposamente e promover uma equilibrada distribuio dos riscos de
certas atividades no pode representar o estgio final da responsabilidade civil.
A to pretendida socializao da teoria da responsabilidade civil, antes focada
na anlise subjetiva da conduta do ofensor, teria horizontes mais amplos do
que a mera atribuio do dever de ressarcir queles que, mesmo agindo
licitamente, criaram riscos para os direitos e interesses alheios. De fato, a
responsabilidade civil encontraria um novo fundamento tico, consistente na
promoo de condutas socialmente desejveis pela rigorosa punio aos que
violassem tais padres comportamentais (in Direito Civil: princpios jurdicos de
direito privado. Atualidades III. Belo Horizonte: Del Rey, 2009, p. 230-231).

Diante disso e pelo que j discorrido alhures, mister se


faz seja a requerida impelida a promover a troca do teclado do mencionado notebook,
sem imposio de qualquer nus ao demandante, eis que este ltimo no deu causa aos
defeitos que surgiram em diversas teclas.

2.3. Do direito ao dano moral

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Restando configurado o descumprimento de norma


legal pela R, notrio seu dever de indenizar o Requerente pelos danos morais
suportados.

Como j dito, o Autor entabulou contatos com a


Requerida por diversas vezes na tentativa de reparar o defeito causado pela assistncia
tcnica em seu aparelho, todos sem xito.

No bastasse tanto, certo que o teclado no tinha


qualquer defeito antes da permanncia do notebook na assistncia tcnica durante o ms
de abril de 2015.

Trata-se de equipamento novo, com pouco mais de um


ano, no tendo sofrido qualquer queda ou avaria enquanto permaneceu com o autor.

Ademais, como sabido, em sede de prestao de


servios que, com mais frequncia, se localizam os danos que afetam a esfera moral
dos consumidores. O Cdigo no faz expressa referncia sano relativa aos danos
morais partindo do suposto que pertence Teoria Geral do Direito. De todo modo, da
leitura dos julgados prolatados em aes indenizatrias propostas por consumidores e,
principalmente, usurios de servios prestados por empresas privadas e pblicas,
nota-se que os danos morais constituem, por vezes, a reparao mais acalentada por
todos aqueles que se sentem ofendidos ou destratados nas relaes de consumo
pactuadas com os respectivos fornecedores. Mais importa ao consumidor alcanar, em
sua plenitude o ressarcimento da ordem moral do que a reparao dos danos materiais
inculcados ao fornecedor relapso (op. cit., fls. 231).

Na mesma esteira, ensina Rui Stocco: obrigao de


reparar o dano representa o preo da responsabilidade de viver em sociedade e interar
com seus pares, pois cada um de ns detentor de direitos, mas deve sempre respeitar

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os direitos do prximo e agir segundo as regras que a prpria sociedade consagrou e o


Direito positivo estabeleceu (in Tratado de responsabilidade civil: doutrina e
jurisprudncia.- 7 ed. rev., atual e ampl. So Paulo: Ed. Revista dos Tribunais, 2007,
p. 113).

evidente que a demandada causou transtorno ao


Autor, pois a utilizao de seu notebook essencial para desempenho de seu mister.

Toda leso a qualquer direito traz, como consequncia,


a obrigao de indenizar e a responsabilidade civil, se torna um imperativo aquela
obrigao, sempre que os elementos caracterizadores do ato ilcito estiverem presentes.

sabido que o dano moral advm da dor e esta no tem


preo tarifado. Sua reparao seria enriquecimento ilcito e vexatrio, na opinio dos
mais retrgrados (muitos assim ensinavam antes do advento da Constituio Federal de
1988).

Nos tempos atuais sabido que o dano moral no


corresponde dor, mas ressalta efeitos malficos marcados pela dor, pelo sofrimento.
So a apatia e a morbidez mental que tomam conta do ofendido.

Surgem o padecimento ntimo, a humilhao, a


vergonha, o constrangimento de quem ofendido em sua honra ou dignidade, o vexame
e a repercusso social por um crdito negado.

Para que se amenize esse estado de melancolia, de


desnimo, h de se proporcionar os meios adequados para a recuperao da vtima.

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No se est pagando a dor nem se lhe atribuindo um


preo e sim aplacando o sofrimento da vtima, fazendo com que ela se distraia, se ocupe
e assim supere a sua crise de melancolia.

Augusto Zenun considerou imprprio o vocbulo


sucedneo, denominando os meios adequados para a recuperao do ofendido de
derivativos.

Derivativo significa ocupao ou divertimento com que


se procura fugir a estados melanclicos. O derivativo no representa a dor, mas os
meios para combater os males oriundos da dor (tristeza, apatia, tenso nervosa).

Condenar o ofensor por danos morais implica reparar o


necessrio para que se propiciem os meios de retirar o ofendido do estado melanclico a
que fora levado.

Questiona-se agora a dor. A dor no generalizada,


personalssima, varia de pessoa a pessoa (uns sentem-na menos, outros em maior
profundidade). Uns so mais fortes, outros mais suscetveis ao sofrimento.

H pessoas que dispensam os derivativos: so os


esticos, os de corao empedernido.

Na avaliao do dano moral, o juiz deve medir o grau


de seqela produzido, que diverge de pessoa a pessoa. A humilhao, a vergonha, as
situaes vexatrias, a posio social do ofendido, o cargo por ele exercido e a
repercusso negativa em suas atividades devem somar-se nos laudos avaliatrios para
que o juiz saiba dosar com justia a condenao do ofensor.

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H ofensor que age com premeditao, usando de m-


f, unicamente para prejudicar, para arranhar a honra e a boa fama do ofendido. Neste
caso, a condenao deve atingir somas mais altas.

Leciona Caio Mrio da Silva Pereira que: o


fundamento da reparabilidade pelo dano moral est em que, a par do patrimnio em
sentido tcnico, o indivduo titular de direitos integrantes de sua personalidade, no
podendo a ordem jurdica conformar-se em que sejam impunemente atingidos.

Costumam os julgadores atentar para a repercusso do


dano na vida do ofendido e para a possibilidade econmica do ofensor.

A Constituio Federal, em seu art. 5 , incs. V e X,


prev a indenizao por dano moral como proteo a direitos individuais, o que j
haviam feito o Cdigo Brasileiro de Telecomunicaes, a Lei de Imprensa, o Cdigo de
Defesa do Consumidor e Lei dos Direitos Autorais, especificamente.

Ives Gandra Martins considera relevantes alguns


aspectos, os quais devem ser analisados pelos julgadores: extenso do dano; situao
patrimonial e imagem do lesado; situao patrimonial do ofensor; inteno do autor do
dano.

Toda vez que houver ataque honra, dignidade,


reputao de uma pessoa, dever estar presente a reparao pelo dano moral.

H os que acham que a reparao pelo dano moral vem


associada reparao pelo dano material.

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O que se valora a repercusso da leso sofrida.


Contribui para aumentar o valor da indenizao o elemento intencional do autor do
dano.

Pelas razes expostas, demonstrou-se que o descaso da


R em promover o correto reparo no notebook, como determina o Cdigo de Defesa do
Consumidor, causou grande desgaste ao Autor, j este que no consegue mais utiliza-lo
diante dos problemas que surgiram no teclado, que funciona apenas parcialmente.

No bastasse tanto, ao entabular contato telefnico


recentemente com o suporte tcnico da Sony do Brasil, surpreendeu-se o demandante
com a facilidade na realizao do mencionado recover.

No se mostra plausvel, na espcie, que a requerida


cobre, por duas vezes, a quantia de R$ 200,00 para restaurar o sistema e instalar
novamente o sistema operacional e, em momento algum, tenha orientado o autor a
proceder ele mesmo tal procedimento.

E mais que isto: uma empresa que tenha por finalidade


prestar assistncia tcnica a clientes de determinada fabrica tem por dever zelar pelos
equipamentos que lhe so confiados para conserto e fazer todo e qualquer teste de
qualidade a fim de devolver o equipamento quele que lhe entregou.

Diante disso, evidente a desdia da empresa requerida


que entregou o notebook ao autor com problemas no teclado e no se dignou a resolv-
los. Ao revs, imps valor para troca da pea, sendo que o defeito foi causado dentro do
estabelecimento.

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2.4. Da inverso do nus da prova

Por fim, mostra-se necessria na espcie a inverso do


nus da prova, diante do que preceitua o artigo 6, VIII, do Cdigo de Defesa do
Consumidor:
Art. 6 So direitos bsicos do consumidor:
(...)
VIII - a facilitao da defesa de seus direitos, inclusive
com a inverso do nus da prova, a seu favor, no processo
civil, quando, a critrio do juiz, for verossmil a alegao
ou quando for ele hipossuficiente, segundo as regras
ordinrias de experincias;
(...)

Neste sentido, evidente na espcie a vulnerabilidade


do Autor, pois no detm o mesmo grau de informao que a Requerida. inegvel que
a produo da prova mais adequada empresa ora demandada pois esta certamente
possui maiores elementos para sua elaborao, provida de todos os conhecimentos e
aparatos tcnicos pertinentes.

3. DO PEDIDO

Pleiteia-se, destarte, a citao da requerida pelo correio,


por CARTA-AR DIGITAL, nos termos dos artigos 221, I, e 222, ambos do Cdigo de
Processo Civil, para que, querendo, conteste os termos da presente demanda, no prazo
legal, sob pena de revelia e confisso.

Por conseguinte, requer seja julgada PROCEDENTE


a presente demanda, para a Requerida ser condenada ao cumprimento da obrigao de
fazer consistente em troca do teclado no notebook do autor, sob pena de imposio de
multa coercitiva em valor a ser fixado por esse E. Juzo, nos termos do art. 84 da Lei
8.078/90.

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Requer-se, ainda, condenao da Requerida a devolver


os valores despendidos, devidamente acrescidos de juros e correo monetria desde o
desembolso, consistentes em R$ 400,00, bem como ao pagamento de indenizao por
danos morais, em valor a ser fixado por Vossa Excelncia. A ttulo de sugesto: R$
5.000,00 (cinco mil reais).

Ademais, requer-se a condenao da R ao pagamento


de custas e despesas processuais, bem como honorrios advocatcios, a serem arbitrados
em 20% (por cento) sobre o valor da condenao.

Postula pela produo de todos meios de prova em


direito admitidos, especialmente depoimento pessoal do representante legal da
Requerida ou eventuais prepostos, alm de juntada de novos documentos e oitiva de
testemunhas.

Postula-se a inverso do nus da prova, diante do que


preceitua o artigo 6, VIII, do Cdigo de Defesa do Consumidor.

Por fim, requer-se que sejam as futuras intimaes


feitas na pessoa do autor Mrcio Covello, com inscrio na OAB/SP sob o n 326.281,
bem como sejam feitas as anotaes de estilo.

D-se causa o valor de R$ 5.790,00 (cinco mil,


setecentos e noventa reais).
Nestes Termos,
Pede Deferimento.
So Paulo, 14 de julho de 2015.

MRCIO COVELLO
OAB/SP 326.281

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