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Introduo
Nesta aula vamos estudar as novas Leis de mediao e arbitragem, Leis n
13.140 e Lei n 13.129 de 2015, bem como os dispositivos do novo CPC que
regem a matria.
Nosso objetivo principal vai ser examinar a atual situao das inovaes
legislativas, bem como apresentar um quadro comparativo a fim de manter a
sistemtica entre todos esses diplomas.
Objetivo:
1. Entender a sistemtica da mediao e da arbitragem no CPC de 2015;
2. Estudar os Projetos de Lei de mediao do Ministrio da Justia e do Senado
Federal e o Substitutivo apresentado pela Cmara dos Deputados.
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Contedo
A mediao no direito brasileiro
Na aula passada vimos a evoluo legislativa da mediao no direito brasileiro,
desde a dcada de 90 at a Resoluo n 125 do CNJ. Agora veremos o
tratamento da matria no CPC de 2015, nos Projetos apresentados no Senado
Federal e que redundaram no PL 7.169/2014 e no Substitutivo recentemente
apresentado, at se chegar Lei 13.140/15.
Em 2009 foi convocada uma Comisso de Juristas, presidida pelo Ministro Luiz
Fux, com o objetivo de apresentar um novo Cdigo de Processo Civil. Em tempo
recorde foi apresentado um Anteprojeto, convertido em Projeto de Lei (n
166/10), submetido a discusses e exames por uma Comisso especialmente
constituda por Senadores, no mbito da Comisso de Constituio e Justia do
Senado Federal.
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No dia 17 de maro de 2015 foi publicada no DOU a Lei n 13.105/2015 Novo
Cdigo de Processo Civil. Na redao podemos identificar a preocupao da
Comisso com os institutos da conciliao e da mediao, especificamente nos
Artigos 165 a 175. O Estatuto se preocupa, especificamente, com a atividade de
mediao feita dentro da estrutura do Poder Judicirio. Isso no exclui,
contudo, a mediao prvia ou mesmo a possibilidade de utilizao de outros
meios de soluo de conflitos (Artigo 175).
Ateno
Resguardados os princpios informadores da conciliao e da
mediao, a saber:
(i) independncia;
(ii) neutralidade;
(iii) autonomia da vontade;
(iv) confidencialidade;
(v) oralidade; e
(vi) informalidade.
A escolha do mediador
importante frisar, aqui, a relevncia de a atividade ser conduzida por
mediador profissional. Em outras palavras, a funo de mediar no deve, como
regra, ser acumulada por outros profissionais, como juzes, promotores e
defensores pblicos.
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processo, refere-se a uma distino objetiva entre essas duas figuras. A
diferenciao se faz pela postura do terceiro e pelo tipo de conflito.
digno de elogio esse dispositivo por criar uma forma de controle externo do
trabalho do mediador, bem como dar mais transparncia a seu ofcio.
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Da mesma forma, um mediador que tem um ranking de participao em 10
mediaes, tendo alcanado o acordo em todas, pode no ser to eficiente
assim. possvel que tenha enfrentado casos em que as partes j tivessem
uma predisposio ao acordo ou mesmo que o "n a ser desatado no estivesse
to apertado".
Quanto remunerao, o Artigo 169 do CPC/2015 dispe que ser editada uma
tabela de honorrios pelo Conselho Nacional de Justia (CNJ).
Em 2013 foram apensados ao PLS 517 mais duas iniciativas legislativas: o PLS
n 405/2013, fruto do trabalho realizado por Comisso instituda pelo Senado, e
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presidida pelo Min. Luis Felipe Salomo, do Superior Tribunal de Justia, e o
PLS n 434/13, fruto de Comisso instituda pelo CNJ e pelo Ministrio da
Justia, presidida pelos Mins. Nancy Andrighi e Marco Buzzi, ambos do STJ, e
pelo Secretrio da Reforma do Judicirio do Ministrio da Justia, Flavio Croce
Caetano.
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eventuais impactos sobre a coisa julgada, o que no ser analisado neste
trabalho).
Outra inovao pode ser vista no critrio utilizado para conceituar a mediao
judicial e a extrajudicial. Optou-se por desvincular a classificao do local da
realizao do ato, adotando-se como parmetro a iniciativa da escolha.
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Enfim, sem ingressar nas questes especficas do Projeto, importante ressaltar
a inteno de uniformizar e compatibilizar os dispositivos do Novo CPC e da
Resoluo n125 do CNJ, regulando os pontos que ainda estavam sem
tratamento legal.
O Artigo 2 estabelece que pode ser objeto de mediao toda matria que
admita composio. Contudo, os acordos que envolvam direitos indisponveis
devero ser objeto de homologao judicial, e havendo interesse de incapazes,
a oitiva do Ministrio Pblico ser necessria antes da homologao judicial.
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assinatura de testemunhas (Artigos 22 e 23), e as partes podero requerer a
homologao judicial do termo final de mediao, a fim de constituir ttulo
executivo judicial.
Em seu Artigo 3 o texto determina que pode ser objeto de mediao toda
matria que verse sobre direitos disponveis ou de direitos indisponveis que
admitam transao. Caso os acordos versem sobre direitos indisponveis,
somente tero validade aps a oitiva do MP e homologao judicial.
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Ateno
No que se refere mediao pblica, o Artigo 33 autoriza os
rgos da Administrao Pblica direta e indireta da Unio, dos
Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, bem como o
Ministrio Pblico e a Defensoria Pblica a submeter os conflitos
em que so partes mediao pblica.
Assim, poder haver mediao pblica nos conflitos envolvendo:
a) entes do Poder Pblico; b) entes do Poder Pblico e o
particular; c) direitos difusos, coletivos ou individuais
homogneos.
Por fim, a mediao online, na forma do Artigo 36, poder ser
utilizada como meio de soluo de conflitos nos casos de
comercializaes de bens ou prestao de servios via Internet,
com o objetivo de solucionar quaisquer conflitos de consumo no
mbito nacional.
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O Substitutivo foi aprovado na Cmara e seguiu para o Senado.
Mediao pblica
Uma ltima palavra sobre duas modalidades presentes no Projeto n 434/2013,
oriundo da Comisso de Juristas convocada pelo Ministrio da Justia: a
mediao pblica e a mediao online.
A primeira vem prevista nos Artigos 33 a 35 e pode ser utilizada sempre que o
conflito envolver:
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possibilidade, j admitida em sede doutrinria e jurisprudencial, de uso da
arbitragem pela Administrao Pblica no Artigo 1, 1, do texto.
Mediao online
A segunda modalidade (mediao online) inspirada na recente Diretiva n
11/2013 do Parlamento Europeu e do Conselho da Unio Europeia que
normativa a resoluo alternativa de litgios consumeristas, criando uma
plataforma digital (RLL) para facilitar esta atividade.
No custa lembrar que no Brasil existiam trs Projetos de Lei que visavam
atualizar o Cdigo de Defesa do Consumidor (PLS ns 281, 282 e 283 de 2012,
que tratam, respectivamente, do comrcio eletrnico, da ao coletiva e do
superendividamento). Nesse sentido, o PLS n 281/12 trazia regras especficas
para a proteo do consumidor, embora no criasse um sistema eletrnico de
preveno e soluo de conflitos.
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direitos transindividuais consumeristas. Certamente haveria um enorme ganho
de tempo e economia de recursos com a criao de uma plataforma que
pudesse ser utilizada por empresas e consumidores, com eventual recurso ao
Poder Judicirio, tambm em sede eletrnica, caso necessrio.
Este fato, aliado rejeio do PL n 5139/09, que tratava das aes coletivas, e
ainda, a j mencionada omisso da mediao em tais aes no Substitutivo ao
PLS n 517/11, parecem deixar bem clara a posio refratria do Parlamento a
esta ferramenta.
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Ateno
Vistas essas consideraes sobre a evoluo histrica e as
perspectivas para o marco legal da mediao no Brasil,
passamos agora a examinar especificamente os dispositivos
bsicos do Substitutivo apresentado ao PL n 7.169/14 na
Cmara dos Deputados.
Lei n 13.140/15.
CAPTULO I
DA MEDIAO
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Art. 2 A mediao ser orientada pelos seguintes princpios: I imparcialidade
do mediador;
II isonomia entre as partes; III oralidade;
IV informalidade;
Art. 3 Pode ser objeto de mediao o conflito que verse sobre direitos
disponveis ou sobre direitos indisponveis que admitam transao.
1 A mediao pode versar sobre todo o conflito ou parte dele.
Seo III
Do Procedimento de Mediao
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procedimento, quando isso for recomendvel em razo da natureza e da
complexidade do conflito.
Art. 16. Ainda que haja processo arbitral ou judicial em curso, as partes
podero submeter-se mediao, hiptese em que requerero ao juiz ou
rbitro a suspenso do processo por prazo suficiente para a soluo consensual
do litgio.
1 irrecorrvel a deciso que suspende o processo nos termos requeridos
de comum acordo pelas partes.
Art. 17. Considera-se instituda a mediao na data para a qual for marcada a
primeira reunio de mediao.
Pargrafo nico. Enquanto transcorrer o procedimento de mediao, ficar
suspenso o prazo prescricional.
Art. 18. Iniciada a mediao, as reunies posteriores com a presena das partes
somente podero ser marcadas com a sua anuncia.
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constitui ttulo executivo extrajudicial e, quando homologado judicialmente,
ttulo executivo judicial.
Subseo II
Da Mediao Extrajudicial
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II - Local adequado a uma reunio que possa envolver informaes
confidenciais;
acarretar a assuno, por parte desta, de 50% (cinquenta por cento) das
custas e honorrios sucumbenciais caso venha a ser vencedora em
procedimento arbitral ou judicial posterior, que envolva o escopo da mediao
para a qual foi convidada.
3 Nos litgios decorrentes de contratos comerciais ou societrios que no
contenham clausula de mediao, o mediador extrajudicial somente cobrar
por seus servios caso as partes decidam assinar o termo inicial de mediao
e permanecer, voluntariamente, no procedimento de mediao.
Subseo III
Da Mediao Judicial
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Art. 24. Os tribunais criaro centros judicirios de soluo consensual de
conflitos, responsveis pela realizao de sesses e audincias de conciliao e
mediao, pr- processuais e processuais, e pelo desenvolvimento de
programas destinados a auxiliar, orientar e estipular a autocomposio.
Pargrafo nico. A composio e a organizao do centro sero definidas pelo
respectivo tribunal, observadas as normas do Conselho Nacional de Justia.
Seo IV
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Da Confidencialidade e suas Excees
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(...)
Art. 48. Esta Lei entra em vigor aps decorridos 180 (cento e oitenta) dias de
sua publicao oficial.Sala da Comisso, em ... de ... de 2015.
Mudanas na arbitragem
Por fim, falemos um pouco das mudanas recentes em matria de arbitragem.
O novo CPC trata da arbitragem de forma mais moderna e procura integrar o
instituto jurisdio.
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O dispositivo, no caput, repete a norma constitucional contida no Artigo 5,
inciso XXXV, e, no pargrafo 1 permite a utilizao da arbitragem. Com isso
fica positivado entendimento j manifestado pelo STF nos autos da SE n
5.206, e reproduzido pelo STJ em vrias oportunidades.
Ademais, fica claro que a arbitragem chamada a ocupar seu lugar dentre as
ferramentas de soluo de conflitos, ao lado da jurisdio, da conciliao e da
mediao, tambm expressamente referidas (Artigo 3, 3).
Art. 86. As causas cveis sero Art. 42. As causas cveis sero
processadas e decididas, ou processadas e decididas pelo
simplesmente decididas, pelos rgos rgo jurisdicional nos limites de
jurisdicionais, nos limites de sua sua competncia, ressalvado s
competncia, ressalvada s partes a partes o direito de instituir juzo
faculdade de arbitral, na forma da lei.
institurem juzo arbitral.
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Temos aqui mera atualizao redacional, sem mudana de contedo.
Temos aqui a primeira grande inovao. O CPC/2015 traz para o texto legal
diversas normas administrativas j em vigor em matria de cooperao
internacional. No custa lembrar que a ideia de cooperao, genericamente
prevista no Artigo 6, se projeta no mbito internacional e nacional, atingindo
todos os rgos do Estado, bem como os jurisdicionados e seus patronos.
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Art. 155. Os atos processuais so Art. 189. Os atos processuais so
pblicos. Correm, todavia, em segredo pblicos. Tramitam, todavia, em
de justia os processos (...) segredo de justia os processos:
(...)
Art. 201. Expedir-se- carta de ordem
se o juiz for subordinado ao tribunal IV que versem sobre arbitragem,
de que ela emanar; carta rogatria, inclusive sobre cumprimento de carta
quando dirigida autoridade judiciria arbitral, desde que a confidencialidade
estrangeira; e carta precatria nos estipulada na arbitragem seja
demais casos. comprovada perante o juzo.
Trata-se de salutar inovao, na
medida em que as arbitragens, em
regra, seguem o princpio da
confidencialidade, sendo esta,
inclusive, uma de suas maiores
vantagens. Assim, de nada adiantaria
ser confidencial a arbitragem, a
includos todos os atos praticados
perante o tribunal Arbitral, se tal
garantia no fosse estendida aos
eventuais atos judiciais que vierem a
ser praticados por solicitao do
rbitro, via carta arbitral.
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a arbitragem se engloba o Estado ou
seus entes, no deve incidir a
confidencialidade, razo pela qual no
deve ser aplicado o Artigo 189,
IV, do novo CPC, sob pena de se
violar o Artigo 37 da Carta de 1988.
Mais uma meno carta arbitral. Dessa vez o novo CPC mais especfico
quanto finalidade da carta. Poder ser ela utilizada quando houver
necessidade de praticar ato que dependa de fora coercitiva.
Os atos podem ser praticados pelo prprio juiz (por exemplo, a penhora
eletrnica) ou podem ter seu cumprimento efetivado por outrem, por ordem
do juiz (por exemplo, as obrigaes de fazer, no fazer e desfazer).
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Art. 202. So requisitos essenciais da carta de ordem, da carta precatria e da
carta rogatria:
I - a indicao dos juzes de origem e de cumprimento do ato;
II - o inteiro teor da petio, do despacho judicial e do instrumento do mandato
conferido ao advogado;
III - a meno do ato processual, que lhe constitui o objeto;
IV - o encerramento com a assinatura do juiz. (...)
O ato que manifesta tal vontade deve acompanhar a carta, de forma que o
magistrado possa ter a certeza que as partes de fato quiseram levar o exame
da questo via arbitral; podem ter feito isso, mediante a elaborao de uma
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clusula ou de um compromisso especfico e detalhado, ou simplesmente
aderindo ao regulamento de um tribunal arbitral.
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Art. 301. Compete-lhe, porm, Art. 337. Incumbe ao ru, antes de
antes de discutir o mrito, discutir o mrito, alegar:
alegar: (...) ()
IX - conveno de arbitragem;
(...) X conveno de arbitragem;
4 Com exceo do
compromisso arbitral, o juiz 5 Excetuadas a conveno de
conhecer de ofcio da arbitragem e a incompetncia relativa, o
matria enumerada neste juiz conhecer de ofcio das matrias
artigo. (...) enumeradas neste artigo.
6 A ausncia de alegao da
existncia de conveno de arbitragem,
na forma prevista neste Captulo, implica
aceitao da jurisdio estatal e renncia
ao juzo arbitral.
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O caput do novel Artigo 337 e seu inciso X no trazem alterao de
contedo se comparados ao texto do antigo CPC.
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Embora seja improvvel, em razo de todos os atos processuais j praticados,
possvel que no momento de abertura da AIJ as partes rejeitem a proposta
renovada de mediao ou de conciliao, mas aceitem a ideia da arbitragem.
Nesse caso, deve o juiz:
(i) suspender o processo pelo prazo de at seis meses, por conveno das
partes, na forma do Artigo 313, II e 4; ou (ii) extinguir o processo, sem
resolver o mrito, assim que o juzo arbitral reconhecer
sua competncia, na forma do Artigo 482, VII, parte final, que ser examinado
a seguir.
(...)
Art. 485. O juiz no resolver o mrito quando:
O novo Artigo 485 repete a redao do antigo Artigo 267, VII, e acrescenta
mais uma hiptese de no resoluo do mrito: o reconhecimento da sua
competncia por parte do juzo arbitral.
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Art. 475-N. So ttulos executivos judiciais:
(...)
IV a sentena arbitral;
VII a sentena arbitral;
(...)
Art. 515. So ttulos executivos judiciais, cujo cumprimento dar- se- de acordo
com os artigos previstos neste Ttulo
Art. 520. A apelao ser recebida em seu efeito devolutivo e suspensivo. Ser,
no entanto, recebida s no efeito devolutivo, quando interposta de sentena
que: (...)
VI - julgar procedente o
pedido de instituio de arbitragem. (Includo pela Lei n 9.307, de 23.9.1996)
Art. 1.012. A apelao ter efeito suspensivo.
1o Alm de outras hipteses previstas em lei, comea a produzir efeitos
imediatamente aps a sua publicao a sentena que:
()
Art. 522. Das decises interlocutrias caber agravo, no prazo de 10 (dez) dias,
na forma retida, salvo quando se tratar de deciso suscetvel de causar
parte leso grave e de difcil reparao, bem como nos casos de inadmisso
da apelao e nos relativos aos efeitos em que a apelao recebida, quando
ser admitida a sua interposio por instrumento.
(...)
Art. 1015. Cabe agravo de instrumento contra as decises interlocutrias que
versarem sobre:
Artigo 33.
........................................................
3 A decretao da nulidade da sentena arbitral tambm poder ser
requerida na impugnao ao cumprimento da sentena, nos termos do Artigo
525 e seguintes do Cdigo de Processo Civil, se houver execuo judicial. (NR)
Alm do novo CPC, uma nova iniciativa legislativa foi apresentada no tocante
arbitragem. Desde o incio deixando bem claro que no se tratava de uma nova
Lei de Arbitragem, mas to somente de atualizaes pontuais, em 2013 foi
apresentado o Projeto de Lei do Senado n 406, fruto do trabalho da Comisso
de Juristas presidida pelo Min. Lus Felipe Salomo, do STJ.
Traz ainda uma soluo bem razovel para fixao de competncia de rbitros
e magistrados quando a arbitragem j foi pactuada, mas ainda no instituda
(Artigo 22-A e B), a fim de solucionar eventuais conflitos de competncia
quanto ao deferimento ou no de medidas de urgncia.
Atividade proposta
Tendo em vista a Lei 13.129/15, disserte sobre as principais caractersticas e
aponte as diferenas entre a sistemtica da mediao judicial e da extrajudicial.
Referncias
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Janeiro: Saraiva, 1994. p. 95/101.
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Rio de Janeiro: Saraiva, 2001. p. 7/18.
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Janeiro: Forense, 2008.
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CAPPELLETTI, Mauro [s/ indicao de tradutor]. Os mtodos alternativos de
soluo de conflitos no quadro do movimento universal de acesso justia.
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Salvador: Jus Podium, 2015.
DIDIER JUNIOR, Fred, BRAGA, Paula Sarmo, OLIVEIRA, Rafael Alexandria.
Curso de Direito Processual Civil, 11 ed. v.2. Salvador: Jus Podium, 2016.
DIDIER JUNIOR, Fred, CUNHA, Leonardo Carneiro. Curso de Direito
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DONIZETTI, Elpidio. Curso didtico de direito processual civil. 19 ed. So
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DUZERT, Yann. Mediao no Brasil: uma forma de negociar baseada na
abordagem de ganhos mtuos. In: ARROW J. Kenneth et al. (Org.). Barreiras
para resoluo de conflitos. Saraiva: So Paulo, 2001. p. 327/349.
Exerccios de fixao
Questo 1
Questo 2
Questo 3
Questo 5
Considere:
II. Conexo.
b) I, II, III e V
c) I, II, IV e V
d) III e IV
e) II, III e V
Aula 2
Exerccios de fixao
Questo 1 - E
Justificativa: O que distingue a mediao da arbitragem e da jurisdio
justamente a ausncia do poder de decidir. O mediador tenta remover os
obstculos ao consenso, fazendo com que as partes reflitam melhor sobre o
litgio e busquem, por elas prprias, as possveis solues. A qualquer
momento, qualquer das partes pode desistir ou interromper o procedimento de
mediao.
Questo 2 - E
Justificativa: O novo CPC se preocupa especialmente com o primeiro momento
de tentativa de acordo, tanto que inverte a ordem adotada pelo CPC vigente
para que ele ocorra antes da resposta do ru. Combinando-se o Artigo 139.
Questo 3 - C
Justificativa: O Artigo 13 da Lei n 9.307/96 assim determina. No h requisitos
adicionais para que algum seja rbitro. Normalmente ser algum que tenha
expertise na matria objeto do conflito, mas pelo texto da lei, basta que seja da
confiana das partes.
Questo 5 - B
Justificativa: O novo Cdigo considera a conveno de arbitragem como
matria que deve ser, necessariamente, arguida pela parte interessada, sob
pena de precluso. Desta forma, no pode ela ser apontada como matria de
ordem pblica.