O avano tecnolgico e sua regulamentao: o exemplo dos servios de
streaming.
MARCUS PAULO RDER
No Cdigo Civil brasileiro (Lei 10.406 de 16 de janeiro de 2002),
dentre seus 2.046 artigos, no consta a palavra internet ou qualquer outro termo que faa referncia a rede mundial de computadores. Se isso ocorre com um cdigo sancionado no incio do sculo XXI, no difcil acreditar que a legislao sobre direitos autorais (Lei n 9.610 de 19 de fevereiro de 1998) tambm no traz qualquer previso sobre.
Por outro lado, no cotidiano de todos ns, corriqueiro conversas
sobre um determinado filme disponvel no Netflix, um pedido de compartilhamento de alguma playlist no Spotify, Deezer ou na Apple Music ou ento um vdeo viral no Youtube. O que todos esses servios tm em comum? Todos so modalidade de streaming.
Em termos gerais, o streaming uma modalidade de transmisso de
dados (som e/ou imagem) via internet. O grande diferencial do streaming que o contedo (p. ex., um fonograma para o caso de faixas musicais) disponibilizado na web, sem permitir que o usurio armazene o arquivo (faa o download).
Os termos simulcasting e webcasting so considerados espcies do
gnero streaming. No cabe aqui fazer uma minuciosa diferenciao tcnica, porm, a grosso modo: transmisso de contedo via rdio e televiso so compreendidos como simulcasting, enquanto que a transmisso via web, permitindo ou no a interao do usurio, considerada como webcasting.
Qual a relevncia disso? Os contedos transmitidos (fonogramas
ou produes audiovisuais) esto protegido pelo direito de autor e dependem de autorizao prvia e expressa para sua utilizao e/ou reproduo (art. 29 da Lei 9.610). Em complemento, o art. 68 veda a execuo pblica de obras ou composies sem a prvia e expressa autorizao. Enquanto que o art. 99 prev que a arrecadao e distribuio dos direitos relativos execuo pblica de obras musicais e literomusicais e de fonogramas deve ser feita por meio das associaes de gesto coletiva criadas para este fim por seus titulares.
Em decorrncia deste ltimo dispositivo, surge o famoso Escritrio
Central de Arrecadao e Distribuio (ECAD), instituio privada, cujo o objetivo centralizar a arrecadao e distribuio dos direitos autorais de execuo pblica musical. Mas afinal, qual a definio de execuo pblica? Esta pergunta respondida pelos pargrafos primeiro e segundo do artigo 68: considera-se execuo pblica a utilizao de composies musicais em locais de frequncia coletiva, inclusive radiodifuso ou transmisso por qualquer modalidade e a exibio cinematogrfica. E o pargrafo terceiro lista uma infinidade de locais consideradas como de frequncia coletiva (bares, hotis, restaurantes, estabelecimentos comerciais, etc.).
certo e pacfico que rdios, emissoras de televiso e shows devem
pagar o ECAD. Porm, atualmente, a grande questo em debate : servios de streaming podem ser considerados como execuo pblica? O ECAD entende que sim e os servidores de streaming entendem que no. Essa discusso foi judicializada e j foi parar no Superior Tribunal de Justia.
Como destaque, cabe citar dois casos: um envolvendo o MySpace
(REsp n 1608416 / RJ) e outro a Oi FM (REsp n 1608416 / RJ). Nas decises j proferidas nas instncias inferiores, o Tribunal de Justia do Rio de Janeiro afastou a cobrana pelo ECAD, sob os fundamentos de que o simulcasting no se enquadraria como execuo pblica porque se restringe a utilizao de usurio (pensando de forma isolada e individual). J o webcasting, compreendido como um servio de radiofuso (caso da Oi FM), tambm no poderia ser cobrado pois acarretaria em bis in idem (cobrana em dobro).
A controvrsia tamanha que o Ministro Ricardo Villas Bas
Cueva, relator do caso da Oi FM, resolveu convocar audincia pblica para discusso do tema com todos os interessados. A audincia pblica foi realizada no dia 14 de dezembro de 2015, com a presena de importantes associaes e sindicatos.
O servio de streaming representa um grande avano tecnolgico
que buscou conciliar a indstria da msica com a disponibilizao de contedo na web (o resultado positivo, pois gera lucro para as gravadoras e consegue evitar a pirataria). O impasse que acabou com a judicilizao do assunto d fora para uma discusso maior e muito importante acerca da gesto coletiva dos direitos autorais (principalmente na internet). Cabe mencionar, de forma exgua, que recentemente (deciso de outubro de 2016), o Supremo Tribunal Federal julgou vlido os dispositivos da Lei n 12.853/13 que permite que o Ministrio da Cultura fiscalize a atuao do ECAD. Uma demanda histrica de associaes de autores e intrpretes.
certo que a regulamentao jurdica, mesmo que morosa, sempre
est a reboque do rpido avano tecnolgico e do surgimento de novas situaes inesperadas pelo legislador. O que deve ser combatido uma atuao restritiva, numa espcie de cruzada frente s novas tecnologias, cujo resultado final indesejado por todos. O florescimento dirio de novas plataformas e de aplicativos inovadores tem facilitado muito o cotidiano de todos. sim possvel chegar em solues que, dentro da medida do possvel, harmonizam e compatibilizam o mundo analgico com o digital.
Aguarda-se agora, com as consideraes e apontamentos trazidos
por especialistas na audincia pblica, a deciso final do STJ para finalmente se definir a questo.