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RESUMEN
Informes de investigacin:
de funciones, es necesario que sea adems, esencial de lo contrario,
estaramos frente a la complicidad como forma de participacin.
ABSTRACT 71
Dilogos de Saberes
The coautora you pre books when you vary people of common agree-
ment, they follow a plan, they participate in the executive phase of the
Y CIENCIAS SOCIALES
realization of the type, dominating the fact among all. The coautora
supposes a division of the work, although it is not enough with which
EN DERECHO
quier contributes inside that distribution of functions, it is necessary that
it is also, essential otherwise, we would be in front of the complicity
INVESTIGACIONES
like participation form.
KEYWORDS
car esta figura en las causas que cidad necesaria donde tambin
procedan fundamentndola con hay acuerdo previo? Cal ha sido
un criterio dogmtico, evitando el desarrollo jurisprudencial de
de esta manera la impunidad que concepto previo para definir la
genera los delitos cometidos en coautora en Espaa?. La respues-
forma conjunta por varios sujetos y tas a estos y otros interrogantes
que frente a una falta de precisin nos van perfilando la necesidad de
de concepto los ms responsables, presentar elementos determinados
los jefes de bandas delincuencias y claros para definir esta forma de
terminan siendo sancionado ape- autora con fines prcticos.
nas como simples cmplices con
penas irrisorias, o al contrario una METODOLOGA
simple participacin convertida
en coautora aplicando penas des- Se trata de una metodologa de
proporcionadas a lo realizado por investigacin normativa, juris-
partcipe. prudencial y comparativa con la
La coautora: legislacin y doctrina espaola, minal se sita un amplio mbito
concepto y requisitos
en la dogmtica que pretende explicar desde el de actuacin delictiva, donde el
penal punto de vista dogmtico penal comportamiento humano se es-
el origen de la necesidad que el tructura de forma diferente para
legislador colombiano tuvo en cometer el hecho en concepto de
mente para vincular al derecho autor: cuando la conducta tpica se
positivo el inciso 2 del art. 29 realiza conjuntamente por varas
CP, consultando los antecedentes personas, ya sea de forma inme-
doctrinarios, legislativos, el dere- diata o mediata (coautora como
cho positivo extranjero. dominio funcional del hecho).
Informes de investigacin:
coautor; el examen por grupos se plantea el problema de diluci-
Dilogos de Saberes
Las formas de estructuracin del de intervencin criminal no es
comportamiento humano con cuantitativa, sino cualitativa, en
Y CIENCIAS SOCIALES
rele vancia jurdico-penal, para cuanto que la autora supone la
responder en concepto de autor, realizacin de un tipo principal
no se agotan con la realizacin de (hecho injusto propio), mientras
EN DERECHO
la conducta tpica de forma indi- que la participacin supone la rea-
vidual y de propia mano (autora lizacin de un tipo de referencia,
INVESTIGACIONES
inmediata como dominio de la mediante la cooperacin accesoria
accin), ni con la realizacin del para que otro (autor) realice el
tipo penal a travs de otra perso- tipo penal (hecho injusto ajeno).
na que acta como instrumento,
para que lleve a cabo la voluntad Hay que establecer los principios
delictiva del hombre de atrs (au- y presupuestos que permitan dife-
tora mediata como dominio de la renciar y ordenar correctamente la
voluntad)1. En el campo emprico coautora y la participacin, siendo
de las formas de intervencin cri- conscientes de que sus lmites no
1
Mrquez, lvaro E. Autora Mediata en el Derecho Penal. Formas de instrumentalizacin.
Editorial Ibez. Bogot D.C. 2003. pg. 56.
2
Nos referimos a las formas de participacin criminal que trae el CP. Induccin y complicidad
en sus dos grados primara y segundara. El primero de los grados es lo que se conoce en CP
espaol, como la cooperacin necesaria.
lvaro E. son precisos, ya que este campo 2. Concepto de coautora
Mrquez emprico est demasiado abierto y, en la doctrina del dere-
Crdenas por ello, se producen constantes cho comparado
y fluidas transiciones entre ambos
tipos de intervencin criminal. A El profesor Jacobo Lpez Barja de
diferencia de la autora mediata, Quiroga4 explica que la coautora
en donde es posible operar con es el dominio funcional del hecho,
grupos de casos bastante definidos y se presenta cuando varias per-
y en donde, por regla general, solo sonas de comn acuerdo toman
intervienen dos personas, en el parte en la fase ejecutiva de la
mbito de la coautora y la partici- realizacin del tipo, codominando
pacin la dificultad es mayor por el hecho entre todos.- La Coautora
la propia naturaleza de las cosas, estar delimitada en funcin de la
es decir, porque no se parte de concepcin que se mantenga so-
un campo suficientemente estruc- bre la autora. Ser distinta desde
Informes de investigacin:
3
Gimbernat Ordeig, Enrique. Autor y Cmplice en Derecho Penal. Universidad Complutense
de Madrid. Madrid, 1966. pg. 45.
4
Lpez Barja de Quiroga, Jacobo. Derecho penal - parte general - Tomo II. Edicin Lima
- Editorial Gaceta Jurdica. 2004. pag. 47
La coautora: personas que colaboran conscien- formidad al artculo glosado como
concepto y requisitos
en la dogmtica te y voluntariamente. La coautora realizacin conjunta del hecho,
penal es una especie de conspiracin viene a superar las objeciones
llevada a la prctica y se diferen- doctrinales a la lnea jurispru-
cia de esta figura precisamente en dencial que venia incluyendo en
que el coautor interviene de algn el concepto de autora, a travs
modo en la realizacin del delito, del acuerdo previo, a los coopera-
lo que por definicin, no sucede dores no ejecutivos, es decir, a
en la conspiracin. quienes realizan aportaciones
causales decisivas pero ajenas al
Santiago Mir Puig4 define que los ncleo del tipo.
coautores son los que realizan con-
juntamente y de mutuo acuerdo un Hans Welzel6 nos dice que la coau-
hecho (en la doctrina alemana por tora es autora, su particularidad
todos). Los coautores son autores consiste en que el dominio del
Informes de investigacin:
porque cometen el delito entre hecho unitario es comn a varias
Dilogos de Saberes
asigna la terminologa de Coeje- bajo. Cada coautor complementa
cucin en la cual es posible de con su parte en el hecho, la de los
Y CIENCIAS SOCIALES
que ms de una persona puede dems en la totalidad del delito:
intervenir a la vez en la ejecucin por eso tambin responde por el
inmediata del hecho que se des- delito. La coautora es, subjetiva-
EN DERECHO
cribe como realizacin conjunta, mente, comunidad de nimo; y
que no es sino la presencia de va- objetivamente, divisin de tareas
INVESTIGACIONES
rios autores inmediatos del mismo de importancia de los aportes. En
hecho y as lo recoge y declara ella el dominio del hecho es, como
el articulo 28 Cdigo Penal Espa- dice Wessels, funcional, mediante
ol. As mismo los autores Carlos la distribucin de los aportes
Jurez, Niza Rodrguez y Angel acordados. El dominio del hecho
Jureo en su Manual de derecho injusto no lo ejerce slo uno, sino
penal, Parte General asumen la todos, mediante una realizacin
definicin de la coautora de con- mancomunada y recproca. Entre
5
Muoz Conde, Francisco. Derecho penal-parte general- edicin 5ta.-valencia-editorial tirant
blanch. 2002.
6
Mir Puig.Santiago. Derecho penal-parte general- edicin 5ta-Barcelona. Editorial tecfoto s.l.
1998.
7
Gonzalo Quintero Olivares. Manual de derecho penal - parte general. Edicin 3ra.--editorial
arazadi s.a. 2003.
8
WELZEL, HANS. Derecho penal - parte general-edicin1 11-Bonn. 1969.
lvaro E. ellos los coautores, por acuerdo, cuando varias personas intervienen
Mrquez dominan en parte y en todo, fun- en la realizacin del tipo en con-
Crdenas cional e instrumentalmente, la rea- cepto de coautores, llevan a cabo
lizacin del injusto, siempre que un hecho propio (comn) del que
el hecho de cada uno constituya respondern de forma indepen-
contribucin de importancia. diente. Por ello, en la coautora no
rige el principio de accesoriedad,
Enrique Bacigalupo define a los bsico en la participacin, sino el
coautores a los que toman parte principio de imputacin recproca
en la ejecucin del delito codomi- de esfuerzos y contribuciones. Con
nado el hecho. Como ya se dijo, el ello se quiere indicar que cada
derecho vigente argentino, colom- intervencin se hace extensiva a
biano, espaol, mexicano y venezo- los dems para que todos puedan
lano no da una regla expresa sobre ser considerados como autores del
la coautora. La Coautora no depen- hecho colectivo, es decir, porque
Informes de investigacin:
9
Rodrguez Mourullo, G. El autor mediato en Derecho Penal espaol. Revista ADPCP, Madrid,
1969. pg. 12.
10
Lpez Barja de Quiroga. Autora y Participacin. Madrid. Ed. Akal. 1996. pg. 33.
La coautora: sa o lesiva para un bien jurdico, autora y la problemtica de la
concepto y requisitos
en la dogmtica se realiza de forma conjunta y causalidad, que es muy evidente
penal consciente por varias personas, a y, por otra parte, absolutamente
las que les pertenece y comparten inevitable.
la realizacin del tipo. Todo ello
supone que los elementos confi- En primer lugar se quiso delimitar
guradores de la coautora, como la relevancia de la causalidad en
la autora en general, pertenecen el plano fsico, prescindiendo de
al tipo, de tal forma que la coau- cualquier dato subjetivo y jurdico;
tora se muestra como una sntesis luego, se entendi que slo era
indisoluble de momentos objetivos posible limitar la relevancia penal
y subjetivos, que no aparecen yux- de la causalidad en el plano de la
tapuestos, sino integrados en el tipo tipicidad y, por ltimo, se pretendi
penal, otorgndole su verdadera que la culpabilidad operaba como
dimensin11. correctivo. En la delimitacin de la
Informes de investigacin:
autora los pasos fueron parecidos:
Dilogos de Saberes
por teoras subjetivas que surgen vidad tpica aislada y la insuficiencia
ante el fracaso de las teoras ob- de la apelacin al uso del lenguaje,
Y CIENCIAS SOCIALES
jetivas y que dentro de estas l- hicieron naufragar la tesis formal.
timas, la tesis formal-objetiva fue Ante esta situacin de aparente sin
la consecuencia del fracaso de la salida comenz a superarse con la
EN DERECHO
material-objetiva12. aparicin de la doctrina del dominio
del hecho que es la que predomina
INVESTIGACIONES
En el planteamiento general la en la doctrina dominante13 y en la
primera dificultad surge entre la jurisprudencia14.
11
Prez Alonso, Esteban. La coautora y la complicidad (necesaria) en derecho Penal. Ed.
Comares. Madrid, 1998, pg. 118.
12
Zaffaroni, Eugenio. Tratado de Derecho Penal. Parte General, tomo IV. Mxico, Ed. Crdenas,
1986. Pg. 320.
13
Welzel. Hans. Derecho Penal Alemn. Parte General. 12a ed. Traducido por Juan Bustos
Ramrez y Sergio Yez. Chile. 1969. Pg. 125. Maurach, Reinhart. Tratado de Derecho Penal. II.
Traducido por Crdoba Roda. Barcelona, 1962. Pg. 628. Jescheck, Hans-Heinrich. Tratado de
Derecho Penal. Parte General. Traduccin y adiciones al derecho espaol por Mir Puig y Muoz
C., Volumen segundo. Barcelona, Bosch. Pg. 529. Roxin, Claus. Tterschaft und Tatherrschaft.
Hamburg, 1963, y, 2a ed, Hamburg 1967. Bockelmann, Paul. Relaciones entre autora y participa-
cin. Buenos Aires. Traducido por Carlos Fontn, 1960.
14
Resulta interesante tener en cuenta los avances de la Jurisprudencia del Tribunal supremo,
en cuanto a la solucin, aceptacin y aplicacin de la problemtica de la figura de la autora
mediata, especialmente su aceptacin desde la ptica de la teora del dominio del hecho. En
lvaro E. El desarrollo de la dogmtica ju- ta las bases de lo que sera, su
Mrquez rdica no poda quedarse en los teora derivada de un concepto
Crdenas planteamientos de causacin o de final de accin. Para este autor lo
ejecucin. Pero sin desconocer to- decisivo es la realidad objetiva de
talmente estas formulaciones, sur- que el hecho es realmente la obra
ge otra teora cuyo contenido en- del autor. Esta realidad objetiva
tronca con el concepto de accin. depende en efecto de momen-
Como afirma Gallas15, la distincin tos subjetivos, en concreto del
entre autora y participacin no hay dominio final del hecho, que sin
que partir de principios penales embargo es ms que puramente
que describen procesos causales, subjetivo. Es la sencilla realidad,
donde se determina una serie de que caracteriza la peculiaridad del
responsables en atencin a una actuar humano como realizacin
relacin de causalidad, sino que de la voluntad, de que el hombre
debe hacerse sobre la base de una puede poner en marcha, de un
Informes de investigacin:
este Sentido la STS de 24 de febrero de 1989 (No. A. 1656) M. P. Enrique Bacigalupo. Indica que
la jurisprudencia de esta Sala ha venido sealando el criterio del dominio del hecho como un
elemento conceptual que permite una adecuada distincin de la autora. ...En este sentido se
ha propuesto que el dominio del hecho no es un concepto descriptivo que permite resolver
la cuestin de la autora mediata una sencilla subsuncin, sino un principio rector o criterio
regulador que se debe concretar a la luz de las circunstancias de cada caso especial.
Otras sentencias del TS donde se reconoce la vala y aplicacin del criterio del dominio del hecho:
25 de abril de 1988 (N A. 2872) M. P. Enrique Bacigalupo; 10 de octubre de 1988 ( N A. 7721) M.
P. Montero Fernndez-Cid; 20 de octubre de 1988 ( N A. 8375) M. P. Bacigalupo; 28 de Enero de
1989 ( R. A. 532) M. P. Manuel Garca; 21 de febrero de 1989 ( N A. 1619) M. P. Bacigalupo.
15
Gallas, Wilhelm. Beitrge zur Verbrechenslehre. Berln. 1968. Pg. 85.
16
Hernndez Plasencia, Jos Ulises. La autora mediata en Derecho Penal. 1996. Pg. 27.
17
Welzel, Hans. Derecho Penal Alemn. Parte General. 12. ed. 1969. 1939. Pg. 491 y ss.
18
Welzel, Hans. Derecho Penal Alemn. Parte General. Cit. Pg. 538 y ss.
La coautora: Para Welzel autor es slo aqul Maurach23 dominio del acto es
concepto y requisitos
en la dogmtica que, mediante la direccin cons- el doloso tener las riendas del
penal ciente y final del curso causal acontecimiento tpico. El dominio
hacia el resultado tpico, es seor del hecho lo tiene el cooperador
sobre la realizacin del tipo19. que se encuentra en la situacin
Esto es en un argumento ms real, por l percibida, de dejar, co-
concreto que autor finalista es rrer, detener o interrumpir, por su
seor sobre su decisin y la eje- comportamiento, la realizacin del
cucin, y por ello seor sobre su tipo. Crdoba Roa que sigue de
hecho20. Sin embargo en el caso cerca a Maurach y defensor de la
de la participacin el inductor teora del dominio del hecho como
sugiere el hecho ajeno y el cm- derivada del concepto finalista de
plice lo apoya, pero el dominio accin, destaca la necesidad de
final sobre l, el dominio sobre la circunscribir el mbito de quienes
decisin y su ejecucin real, slo son realmente autores de entre
Informes de investigacin:
lo tiene el autor21, basado en un los que la ley considera tales. Tal
Dilogos de Saberes
rectamente sobre la teora de lo autores, los que fuerzan o inducen
injusto, donde el tipo y sus lmites tan slo sern cuando la fuerza o
Y CIENCIAS SOCIALES
son decisivos para la determina- la induccin alcance el grado de la
cin del concepto de autor. Esta autora mediata. Sobre estas for-
teora responde a un reflejo de la mulaciones en primer lugar, se ha
EN DERECHO
teora final de la accin que debe dicho que el poder de interrumpir
proyectarse sobre las acciones tal no slo lo tiene el autor sino en
INVESTIGACIONES
y como configura el legislador en ciertos casos lo puede tener un
los tipos penales. partcipe. Ejemplo, el cmplice
o inductor que arrepentido da
De diversas maneras los auto- cuenta a la polica para evitar la
res han venido configurando la iniciacin o terminacin del hecho
teora del dominio del hecho: delictivo.
19
Welzel. Hans. Derecho Penal Alemn Cit. Pg. 99
20
Welzel. Hans. Derecho... Cit. Pg. 98
21
Welzel. Hans. Derecho... Cit. Pg. 100.
22
Welzel. Hans. Derecho... Cit. Pg. 90
23
Maurach, R. Derecho Penal. Parte General. Vol. 2: Formas de aparicin del delito y las
consecuencias jurdicas del hecho. Traduccin de la 7a edicin alemana por Jorge Bofill Gen-
zsch, 1995. P
24
Crdoba Roa. Notas al Tratado de Derecho Penal de Reinhart Maurach. Tomo I y II, 1962.
Pg. 315.
lvaro E. En segundo lugar, la delimitacin el mismo interviene directamente
Mrquez de la autora recurre a un doble cri- como si se sirve de otro como
Crdenas terio: realizacin de una caracters- mero instrumento.
tica del tipo y el objetivo dominio
del acto. Aparece la autora como Jakobs27 distingue entre el domi-
un problema de accin y tambin nio del hecho formal (realizacin
sigue siendo un problema de tipo. de la accin tpica), el dominio del
Introduciendo un dualismo difcil hecho material como dominio de
de resolver. De modo que para de- la decisin (dominado el hecho
limitar quin es autor y quin part- mediante la decisin de si se rea-
cipe es preciso atender a la accin, liza o no) y dominio del hecho
pero a la accin como realizacin material como dominio de la con-
del tipo, y al tipo, pero no en su figuracin. El dominio del hecho
simple dimensin descriptiva, sino hace referencia al momento de la
como tipo de injusto. Del sentido ejecucin, pues, si la aportacin
Informes de investigacin:
25
Vives Antn, T.- Libertad de prensa y Responsabilidad Criminal. Madrid, Instituto de Criminologa
Universidad Complutense, 1977. Pg. 147.
26
Gallas. Deutsche Beitrge, 1957. Pg. 65.
27
Jakobs, Gnther. Derecho Penal. Parte General. Fundamentos y Teora de la imputacin. Tra-
duccin por Joaqun Cuello y Jos Luis Serrano. Madrid, Marcial Pons, 1995. Pg. 605.
28
Crdoba Roa, Juan. Notas al Tratado de Derecho Penal. Pg. 309.
29
Quintano Ripolles, Antonio. Comentarios al Cdigo Penal, Madrid, 2. Ed. 1963. Pg. 235.
30
Gimbernat Ordeig, Enrique. Autor...Cit., 1966. Pg. 127.
31
Mir Puig, Santiago. Derecho Penal. Parte General. Cit., Pg. 345. Plantea una versin en la
teora del dominio del hecho, de la pertenencia del hecho.
32
Bustos Ramrez, Juan. Manual de Derecho Penal. Parte General. 1989. Pg. 331.
33
Gmez Bentez, Jos Manuel. Teora Jurdica del delito. Cit., 1984. Pg. 420.
34
Lpez Barja de Quiroga, Jacobo. Autora y participacin. Madrid, Akal, 1996. Pg. 30 y ss.
35
Muoz Conde, Francisco y Garca Arn. Derecho Penal. Parte General. Valencia, 1995. Pg. 451.
La coautora: quien decide el s y el cmo de su concreta de la teora del dominio
concepto y requisitos
en la dogmtica realizacin. Uno de los primeros del hecho. Su obra fundamental
penal defensores de esta teora, primero es Tterschaft und Tatherrchaft39,
en Argentina36 luego en Espaa37 obra traducida al castellano con
es el profesor Bacigalupo para l el ttulo Autora y Dominio del
autor es quien tiene el dominio Hecho en Derecho Penal estudia
final del suceso, mientras los par- la autora en toda clase de delitos
tcipes por su parte carecen de tal bajo dos principios:
dominio38. Aclarando que junto
al dominio del hecho entran en 4.1 El autor como figura central
consideracin como especiales
elementos de la autora los ele- Segn Daz y Garca40, Roxin en
mentos subjetivos personales de su bsqueda por sintetizar los as-
la autora y los elementos obje- pectos ontolgicos y teleolgicos
tivos (por ejemplo la calidad de en una formula concreta, llega
Informes de investigacin:
funcionario). a la conclusin que el autor es
Dilogos de Saberes
36
- Bacigalupo, Enrique. La Nocin de Autor en el Derecho Penal. Buenos Aires, Abelo-Perrot,
Y CIENCIAS SOCIALES
1965. 45 y ss. El concepto de dominio del acto, en efecto, ha sido expresado por autores que han
partido de distintos conceptos de accin y en consecuencia no hay completa coincidencia en las
determinaciones de aqul. Mientras los autores finalistas conciben el dominio del acto como una
EN DERECHO
caracterstica objetiva para los representantes de la teora causal, sta debe ser una caracterstica
subjetiva que a al vez permita ceir el concepto de autor y separarlo del de partcipes.
INVESTIGACIONES
37
Bacigalupo, Enrique. Principios de Derecho Penal. Pg. 215.
38
Bacigalupo, Enrique. Principios... Cit., Pg. 211.
39
Roxin, Claus. Autora y dominio del Hecho en Derecho Penal. traducida por Joaqun Cuello
y Luis Serrano. Marcial Pons, Madrid, 1998. Quien mejor ha desarrollado el concepto finalista de
autor, logrando ofrecer una fuerte crtica a las teoras subjetivas de la autora que durante muchos
aos vena mantenindose en Alemania.
40
Daz y Garca Conlledo, Miguel. La Autora... Cit., Pg. 583. Criticando este principio sostiene
que la idea de la figura central no sirve como punto de partida, ni siquiera como punto de parte
metodolgico muy general que hay que concretar. Ms bien me parece que el punto de partida
correcto es otro: determinar qu concepto de autor recoge la ley, sino uno unitario o uno restrictivo
y, cuando ello no sea claro, cul es el ms conveniente, con ello habremos descubierto por qu
la ley 8 o la interpretacin de la ley en este sentido, cuando quepan varias sigue un concepto
restrictivo de autor; en mi opinin ello se debe a que se valora el concepto restrictivo de autor
como algo que permite un mejor recorte de lo tpico y produce seguridad jurdica (ventajas con
carcter constitucional); desde esta premisa, que debe ser el eje central, la idea rectora, el principio
general que gue la bsqueda de criterios diferenciadores de la autora y la participacin, ya quiz
s podremos afirmar que autor es la figura central de la descripcin tpica, aquel a quien se dirige
directamente la prohibicin o mandato contenido en la norma penal primario de los tipos de la
parte especial.
41
Roxin, Claus. Autora y dominio del Hecho en Derecho Penal. Cit. Pg. 25.
lvaro E. Desde un punto de vista prejur- hecho, un dominio posibilita el
Mrquez dico, el concepto de figura central otro. Por tanto, la idea de la figura
Crdenas significa acudir a una representa- central del acontecimiento tpico
cin plstica existente en la con- juega un rol exclusivamente en la
ciencia colectiva, en donde el autor relacin autor-partcipe43.
directo, autor mediato y el coautor
son la figura central del aconteci- 4.2 El dominio del hecho como
miento; el inductor y el cmplice concepto abierto.
estn al margen de los principales.
...si es que se puede hablar de Como indica Roxin44 el concepto
algn modo de una esencia de que determine quien es autor, es
la participacin preexistente, sta este caso el dominio del hecho,
consiste en este apoyo de partcipe no puede ser un criterio indeter-
en la figura central del autor42. minado que no d al menos
ciertas pautas para la solucin de
Informes de investigacin:
con respecto de los casos del autor cuenta los diferente fenmenos de
mediato, la situacin cambia, pues participacin que se presenta en
Y CIENCIAS SOCIALES
42
Roxin, Claus. Autora y dominio... Cit. Pg. 26.
43
Hernndez Plasencia, Jos Ulises. La autora... Cit., Pg. 36.
44
Roxin, Claus. Autora y dominio del Hecho en Derecho Penal. Cit Pg. 108-126.
La coautora: en la solucin del caso concreto, nar la autora mediata mediante
concepto y requisitos
en la dogmtica pero teniendo un principio regu- coaccin, pues no entra a valorar
penal lativo o indicador de la direccin la instrumentalizacin del ejecu-
a seguir. Esto es lo que Roxin de- tor, incluso en el caso de que
nomina concepto abierto45. al ejecutor le corresponda una
responsabilidad atenuada, confor-
As mismo, comenta el profesor mndose con la presuncin legal;
Bacigalupo 46 que el dominio pero paradjicamente, sta no le
del hecho no es un concepto de vale para fundamentar el dominio
lmites fijos sino que admite ser del hecho a travs del manejo
descrito. El concepto abierto es un de los aparatos organizados de
principio regulativo. Este asume poder.
su concreta funcin cuando la
descripcin es insuficiente a causa 4.3 Formas del dominio del
de la gran variedad de posibilida- hecho
Informes de investigacin:
des que el hecho ofrece47.
Dilogos de Saberes
forma como se produce el aconte- El dominio de la accin com-
cimiento en las distintas formas de prende a la realizacin directa, de
Y CIENCIAS SOCIALES
aparicin del fenmeno participa- propia mano del tipo doloso, esto
tivo y tomando de ello a su vez los es, la realizacin final de todos los
principios generales que permiten elementos del tipo objetivo. Roxin
EN DERECHO
aproximarse a una solucin de los precisando su planteamiento afir-
casos ms difciles. ma: quien, sin estar coaccionado,
INVESTIGACIONES
y sin depender de otro ms all
Para Hernndez48, Roxin no es de lo que socialmente es habitual,
rigurosamente fiel al criterio del realiza de propia mano todos los
concepto abierto con respecto a elementos del tipo es autor. Tiene
la autora mediata, cuando adopta en todos los casos imaginables el
como criterio cerrado el principio dominio del hecho. Se trata aqu
de responsabilidad para determi- del prototipo de la autora, de la
45
Roxin, Claus. Autora y dominio del Hecho en Derecho Penal. Cit. Pg. 122. Este autor ha
demostrado que el dominio del hecho no puede caracterizarse a travs de conceptos totalmente
definidos, ni mediante una definicin rgida, pertenece por el contrario a los conceptos abiertos,
en los que en lugar de una concrecin de conceptos da lugar a una descripcin.
46
Bacigalupo. Principios de Derecho Penal. Cit., Pg. 215.
47
Bacigalupo. Principios de Derecho Penal. Cit., Pg. 216.
48
Hernndez Plasencia. La Autora... Cit., Pg. 37.
49
Roxin, Claus. Autora y dominio del Hecho en Derecho Penal. Cit Pg. 127.
lvaro E. expresin ms patente de la figura proyectar en los delitos dolosos
Mrquez central, ...No se puede dominar el dominio. Para Hernndez, la
Crdenas un hecho de forma ms clara que autora no opera como centro
cuando uno mismo lo hace; no se de imputacin de acciones, ni si-
pude tener en las manos nada de quiera de actos ejecutivos tpicos,
una forma ms firme que a travs sino de hechos tpicos, integrados
de la actuacin de propia mano50. por el conjunto de los elementos
El legislador al describir los dife- que convierten la lesin del bien
rentes tipos penales caracteriza al jurdico en tpica51. Roxin consi-
autor individual, de esta manera dera que no es necesario realizar
slo quien cumple todos los presu- de todos los elementos del tipo,
puestos del injusto all establecidos para determinar la autora directa
es autor y lo es sin excepciones, que estamos haciendo referencia,
cuando los realiza. sino que donde la ley requiere
varias acciones basta con realizar
Informes de investigacin:
quien toma una cosa mueble ajena, en la autora mediata, cuando por
en el hurto, aunque haya realizado ejemplo, por falta de dolo, acta
INVESTIGACIONES
50
Roxin, Claus. Autora y dominio del Hecho en Derecho Penal. Cit. 1984. Pg. 127; Sobre la autora
y participacin en el Derecho Penal, en Problemas Actuales de las Ciencias Penales y la Filosofa del
Derecho, en Homenaje al Profesor Luis Jimnez de Asa. Traduccin de Enrique Bacigalupo. Buenos
Aires, 1970. Pg. 61 el concepto de dominio de la accin as la ha llamado Roxin por corresponder
con la calidad propia de la accin que determina al ejecutor como autor.
51
Hernndez Plasencia. La Autora... Cit., Pg. 35.
52
Gmez Bentez, Jos Manuel. Teora Jurdica del delito. Cit., 1984. Pg. 98. La coautora slo
existe cuando varios realizan el hecho conjuntamente y de comn acuerdo, pero ninguno de ellos
realiza por s solo todos los elementos del tipo. Pero, cuando varios intervinientes realizan todos
los elementos del tipo, sera conveniente aludir a una co-ejecucin o a un co-dominio de la accin,
pero no a una coautora.
La coautora: diata. Estos cuestionamientos al a este interviniente. Desde este
concepto y requisitos
en la dogmtica concepto de dominio de la accin punto de vista Luzn Pea sostie-
penal dan lugar a algunos problemas53. ne que en los delitos puramente
As algunos autores deducen que resultativos el criterio de la inter-
de la teora del dominio del he- vencin de propia mano no es
cho, por el carcter material de la decisivo. Decisiva es ms bien la
misma que no siempre quien de completa ejecucin o realizacin
modo inmediato, de propia mano, del tipo pero cuando existe la
realiza la accin tpica y cumple misma es precisamente la cuestin
los restantes requisitos objetivos y crtica, que hay que solucionar,
subjetivos del tipo, tiene el domi- y para ello no sirve de ayuda la
nio del hecho; el caso del agente caracterstica de propia mano54.
que dolosamente realiza la accin Se plantean algunos ejemplos,
tpica, que sin embargo, acta sin en que la intervencin de propia
culpabilidad y es utilizado por un mano en el curso del suceso y
Informes de investigacin:
sujeto que acta detrs, es quien sin embargo, no hay autora: a) el
Dilogos de Saberes
que no domine el hecho. autora del nico actuante, pues la
determinacin objetiva y positiva
Y CIENCIAS SOCIALES
Otra situacin cuestionable, en la del hecho correspondiera a un
posicin segn la cual se consi- fenmeno natural. b) el sujeto que
dera fundamento del dominio del interviene de propia mano, junto
EN DERECHO
hecho y, por tanto, de la autora, a otro y sin embargo, no es autor,
la actuacin de propia mano de en los casos de complicidad.
INVESTIGACIONES
un sujeto que es el nico inter-
viniente, deduciendo que ese 4.3.2 Dominio de la voluntad
sujeto aunque intervengan otros
seguir siendo el autor, donde se El tema de la autora mediata
da a entender que en la actuacin ser objeto de tratamiento en el
individual de propia mano es ob- captulo siguiente del presente
viamente autora (supone dominio trabajo, de momento nos referire-
del hecho) porque el legislador, mos en trminos generales para
en sus tipos, al que ms directa- ubicar el problema en la temtica
mente se refiere es precisamente de la dogmtica penal.
53
Daz y Garca Conlledo, Miguel. La Autora... Cit., Pg. 633. Plantea dos situaciones referentes
a la realizacin inmediata de todos los elementos del tipo por un sujeto como dominio del hecho
y la situacin del dominio del hecho, autora y actuacin de propia mano.
54
Luzn Pea. Anuario de Derecho Penal y Ciencia Penales. ADP. 1989, Pgs. 911 y ss.
lvaro E. La autora mediata se caracteriza, Para Roxin el dominio de la accin
Mrquez segn Roxin55, como dominio de la estar siempre en el que realice los
Crdenas voluntad. Es la posibilidad de que elementos del tipo, a pesar de que
alguien realice el tipo penal, pero otra persona ostente un dominio
no de propia mano, sino mediante superior sobre el acontecimiento
otra interpuesta persona que le sirve que aqul mismo realiza de propia
de instrumento para sus fines y que mano. La superposicin de diver-
no puede oponer resistencia a la sos grados de dominio sobre un
voluntad dominante del hecho del mismo acontecimiento posibilita
otro, que es el autor mediato. considerarles a ambos autores,
aunque con un distinto funda-
El autor mediato es el que realiza mento del dominio57. Esto ocurre,
el tipo penal, aunque no lo ejecu- segn Roxin, aunque no siempre,
ta directamente, sino que para la en la autora mediata, en la que
ejecucin se sirve de otra persona el instrumento tiene el dominio
Informes de investigacin:
slo puede ser instrumento, por hecho slo puede afirmarse sobre
tanto, quien en s mismo no es el poder de la voluntad conducto-
Y CIENCIAS SOCIALES
55
Roxin, Claus. Sobre la autora y participacin en el Derecho Penal, en Problemas Actuales de
las Ciencias Penales y la Filosofa del Derecho. Cit., 1970, pg. 62.
56
Gmez Bentez, Jos Manuel. Teora Jurdica del delito. Cit., Pg. 135.
57
Gallas. Beitrge. Cit. Pg. 98
58
Roxin, Claus. Autora y dominio del Hecho... Cit. Pg. 142.
La coautora: delante porque est sometido a se recurre a un inimputable; en
concepto y requisitos
en la dogmtica un error. general en aquellos casos en que
penal el autor mediato recurre al engao
Cerezo Mir, ha tachado de artifi- para el logro de sus fines.
ciosa la distincin entre dominio
de la accin y dominio de la b) Cuando emplea la coaccin,
voluntad pues la voluntad es el presionando la voluntad de un
factor que impulsa y configura la tercero, sea mediante la amenaza
accin. Si se tiene el dominio de de hacerle sufrir un mal, como
la voluntad, se tiene el dominio presionndolo con un atentado a
de la accin59. Claro que, el que su vida si se niega a la realizacin
acta directamente lo hace sobre del hecho que se le pide, o apre-
un determinado mbito, en el mios semejantes.
que se inserta otra voluntad di-
rectamente sobre la voluntad del c) A travs del dominio de la vo-
Informes de investigacin:
ejecutor o indirectamente sobre el luntad como sucede con un apa-
Dilogos de Saberes
hacerlas cumplir intercambiando
a) Utilizando en el plan delicti- los ejecutores segn su convenien-
Y CIENCIAS SOCIALES
vo a una persona que obra por cia, lo que anula o hace imposible
error, que no comprende lo que toda resistencia u oposicin a su
en verdad est haciendo, debido voluntad. Aqul que imparte la
EN DERECHO
a que el autor mediato disimula orden es el autor mediato.
las circunstancias del hecho; es
INVESTIGACIONES
el caso del ladrn que le pide a Sobre la forma concreta de la
un tercero que le pase la cartera instrumentalizacin de la persona
que dice pertenecerle, en circuns- de adelante nos ocuparemos en el
tancias de que es ajena, o cuando siguiente captulo tercero.
59
Cerezo Mir, Juan. Problemas Fundamentales de Derecho Penal. Tecnos, 1982. Pg. 162;
Jakobs. Strafrecht (AT), habla en la autora mediata de un dominio superior de la decisin,
mientras que en la autora directa habla de dominio formal; Schild. Tterschaft als Ttherrs-
chaft, pg. 13. Tambin ha puesto de manifiesto lo inapropiado de la expresin dominio de
la voluntad, especialmente en los casos de coaccin donde el instrumento tiene el dominio
de la accin. Prefiere la expresin dominio de la accin del tipo. Dado que no domina una
voluntad superior sobre una subordinada; sino que la primera voluntad se realiza en una accin
de coaccin, la cual convierte al ejecutor en un instrumento, por lo que esa accin puede serle
imputada como propia accin.
60
Roxin, Claus. Sobre la autora y participacin en el Derecho Penal, en Problemas Actuales de
las Ciencias Penales y la Filosofa del Derecho. Cit., 1970, pg. 62 y ss.
lvaro E. 4.3.3 Dominio funcional decisin comn al hecho, que es
Mrquez una caracterstica esencial de la
Crdenas Cuando en la realizacin de un coautora.
hecho converge una pluralidad
de sujetos, todos los cuales de- No habr de ser, el caso de la au-
ben ser considerados autores, tora concomitante la que ofrezca
puede ocurrir que cada uno de dificultades, sino aquella situacin
ellos realice por s la totalidad de en que la pluralidad de autores se
la accin tpica, en cuyo caso no presente en la forma de coautora
habr la denominada autora plu- caracterizada por el dominio fun-
ral o autora concomitante61, cuyo cional del hecho, esto es, cuando
concepto emerge directamente ninguno de quienes toman parte
del concepto de autor individual en el hecho realiza ms que una
conforme a cada uno de los tipos parte de la conducta que el tipo
en particular. describe, por efecto de una divi-
Informes de investigacin:
61
Zaffaroni, Eugenio. Tratado de Derecho Penal. Parte General, tomo IV. Mxico, Ed. Crdenas,
1986. Pg. 305 y ss.
62
Welzel, Hans. Derecho Penal Alemn. Parte General. 12a ed. Traducido por Juan Bustos Ramrez
y Sergio Yez. Chile. 1969. Pg. 111.
63
Daz y Garca Miguel. La Autora... Cit., Pg. 596.
La coautora: 5. Elementos o requisitos de que en el caso de la participacin
concepto y requisitos
en la dogmtica la coautora o del dominio es slo unilateral, de autor a par-
penal funcional tcipe, pero no viceversa, en la
coautora es recproca, de cada
5.1 Elemento subjetivo: autor a los dems64.
Informes de investigacin:
prevea. En otras palabras, cada de una accin conjunta formada
Dilogos de Saberes
Para que haya coautora, debe explica estructuralmente por la
existir, como nexo subjetivo entre existencia de un acuerdo con
Y CIENCIAS SOCIALES
los actuantes, un plan comn, que reparto de funciones65.
se entiende como tal un mnimo
acuerdo entre los coautores, una Para Jakobs66, que el acuerdo sea
EN DERECHO
coincidencia de voluntades, una comn, en el sentido que todos
resolucin comn del hecho, sepan y acepten lo que hacen los
INVESTIGACIONES
es decir, un dolo comn en el otros, slo es necesario en los ca-
sentido de la teora del acuerdo sos en que la ejecucin se divide
previo. en partes y cada parte se realiza
por uno de los intervinientes.
El acuerdo en la coautora permite
hacer responder a cada uno de los El codominio del hecho es conse-
coautores, por lo que hacen los cuencia de una decisin conjunta
dems por ello supone, frente a la al hecho67. Mediante la decisin
participacin, que la imputacin, comn se vinculan funcionalmen-
64
Daz y Garca Miguel. La Autora... Cit., Pg. 642
65
Daz y Garca Miguel. La Autora... Cit., Pg. 650.
66
Jakobs, Gnther. Derecho Penal. Parte General. Fundamentos y Teora de la imputacin.
Traduccin de Joaqun Cuello y Jos Luis Serrano. Madrid. Marcial Pons. 1955. Pg. 392.
67
Bacigalupo. Principios de Derecho Penal. Cit., Pg. 228.
lvaro E. te los distintos aportes al mismo: Por su parte para Maurach, quien
Mrquez uno de los autores intimida a la tome parte del dominio del hecho
Crdenas vctima y el otro le quita el dinero; de una pluralidad de personas,
cada aporte est conectado al otro al mismo tiempo debe querer el
mediante la divisin de tareas acor- dominio colectivo del hecho; no
dada en la decisin conjunta. es posible querer participar de un
objeto y no querer el objeto mis-
Para Jescheck68, el acuerdo co- mo69. El elemento subjetivo de
mn es el componente subjetivo coautora exige, simultneamente
necesario de la coautora. Lo que con la voluntad de participacin
constituye la nica justificacin en el dominio colectivo del hecho,
de la posibilidad de imputar re- la voluntad del dominio comn
cprocamente las contribuciones del hecho por la comunidad de
al hecho. No basta un consenti- personas70. Lo que requiere en-
miento unilateral, sino que todos tonces, en principio un plan y
Informes de investigacin:
68
Jescheck, Hans-Heinrich. Tratado de Derecho Penal. parte General. Barcelona, 1981. Pg. 936
69
Maurach, R. Tratado de Derecho Penal. Tomo II. Barcelona. 1962. Pg. 375.
70
Jakobs, Gnther. Derecho Penal. Parte General. Cit., Pg. 512. Sin embargo este autor contem-
EN DERECHO
pla como caso de autntica coautora, en que no es necesario el acuerdo comn cuando un delito
slo exige una accin ejecucin o cuando, en caso de que sean necesarias varias acciones, todas las
INVESTIGACIONES
acciones ejecutivas son llevadas a cabo por una nica persona, tambin, un interviniente, de cuya
contribucin no sabe nada el ejecutor, puede colaborar de un modo tan intensivo que codetermine
esencialmente la configuracin de las ejecuciones, segn lugar, tiempo y modalidades. Ejemplo: alguien
da a la vctima, a la que se va a dar muerte durante el sueo, un somnfero, sin estar de acuerdo con
el ejecutor, abre adems la puerta al autor, deja preparado incluso un instrumento adecuado y luego
tambin utilizado para realizar el hecho, y finalmente impide, antes de la ejecucin, que se acerquen
terceras personas perturbadores de la realizacin del hecho. La autora individual (autora accesoria)
del interviniente no existe por falta de accin ejecutiva de propia mano, la autora mediata, por falta
de inferioridad de ejecutor, finalmente la coautora, segn la doctrina mayoritaria, por falta del plan
conjunto, as que slo debe quedar la complicidad que resulta dudosa. Debera ser por tanto ms co-
rrecto considerar suficiente en estos casos, en vez de una resolucin conjunta del hecho en el sentido
de un acuerdo recproco, una resolucin de adaptacin, con la que el interviniente que colabora, no
ejecutando inmediatamente, pero s configurando el hecho, concreta su contribucin con la accin del
ejecutor. Si el ejecutor no sabe nada de esta contribucin, a l no se le habr de imputar su contenido
delictivo, ello se deduce de las reglas generales.
71
Maurach, R. Tratado de Derecho Penal. Tomo II. Pg. 375. Por lo tanto estn fuera de la
coautora aquellos casos en los cuales la colaboracin, con carcter de autora por parte de varios
sujetos se halla prevista por el propio tipo penal y no depende de la arbitrariedad de quienes
actan. La doctrina dominante considera estos casos, junto con otros, mayoritariamente bajo la
descripcin de participacin necesaria.
La coautora: Doctrina del acuerdo previo vo, el objetivo externo represen-
concepto y requisitos
en la dogmtica en derecho comparado tado por una actividad gravedad
penal bastante como para operar como
El Tribunal Supremo Espaol tra- condicin del resultado. por lo
dicionalmente vena manteniendo que considero insuficiente el solo
la teora del acuerdo previo, acuerdo previo (pactum scaeleris)
conforme a la cual basta con el exigiendo tambin que se realicen
pactum scaeleris y no es necesario hechos que estn comprendidos
que el sujeto realice aportacin en los actos que configuran la
alguna, dado que la delincuencia infraccin, cualquiera que sea la
no se determina por la interven- parte que accidentalmente tome
cin en el mal fsico causado, sino cada uno de los culpables para
por la concurrencia del elemento asegurar la consumacin del delito
intencional en relacin con el conforme al criterio del reparto
hecho externo que la manifiesta de papeles En suma, la coautora
Informes de investigacin:
(STS, 15-1-18). Sin duda con esta estara constituida por el acuerdo
Dilogos de Saberes
legalidad al sentar la base de la realidad criminolgica que revela
coautora en un elemento, subje- que en todo proyecto criminal
Y CIENCIAS SOCIALES
tivo que no recogen los preceptos cada interviniente asume la tarea
del Cdigo que definen aquella. o papel ms acorde con sus
Se alega, adems, que el acuerdo aptitudes: el inteligente planea;
EN DERECHO
se da tambin respecto a los otros el hbil abrir la caja de cauda-
participes, incluidos los cmplices. les, el buen conductor manejar
INVESTIGACIONES
Crticas que olvidan dos cosas; el vehculo que conduzca a los
una, que el elemento subjetivo no ejecutores al lugar de delito y les
suele aparecer expresado en los facilite la huida etc. Pero todos
tipos, debiendo acudirse para in- ellos ,obran con el propsito co-
tegrarlo a los preceptos generales mn de realizar el acto delictivo
definidores del delito y la respon- y ponen el aporte que, desde el
sabilidad por el mismo, por lo que punto de vista del plan de los
no sera contrario a la legalidad el autores, resulta ms eficiente para
realizar aqu la misma operacin; el xito del proyecto criminal
otra, que la jurisprudencia jams comn. Por lo que la doctrina
asent la coautora en el acuerdo jurisprudencial antes citada no
previo como elemento nico o contradice el concepto que debe
exclusivo de ella sino que por el ser propio de la coautora.
contrario, y ya desde la vieja Sen-
tencia de 10 de febrero de 1977, Pese a lo que acabamos de de-
exigi, junto al elemento subjeti- cir, en los ltimos tiempos y por
lvaro E. el embate de aquellas crticas el se deber tener en cuenta como
Mrquez Tribunal Supremo espaol viene indica Gmez Bentez73, que una
Crdenas sustituyendo la doctrina del previo aportacin esencial o necesaria
concierto o acuerdo previo por no equivale a una aportacin
el dominio del hecho que en el te- causal del resultado, sino por el
rreno de la coautora se Plasma en contrario, debe entenderse por
el codominio funcional del hecho, necesario o esencial aquello que,
segn la cual son coautores los que bien condiciona la propia posibi-
conjuntamente dominan la direc- lidad de realizar el hecho, o bien
cin de las acciones comunes hacia reduce de forma esencial el riesgo
el cumplimiento del tipo penal. de su realizacin.
preciso que esa funcin sea nece- una funcin de significacin esen-
saria para la realizacin del hecho. cial en la concreta realizacin del
INVESTIGACIONES
72
Jescheck, Hans-Heinrich. Tratado de Derecho Penal. Cit., Pg. 940.
73
Gmez Bentez, Jos Manuel. Teora Jurdica del delito. Cit., 1984. Pg. 126.
74
Sentencia del Tribunal Supremo de 1 de julio de 1963.
75
Roxin, Claus. Sobre la autora y participacin en el Derecho Penal, en Problemas Actuales de las
Ciencias Penales y la Filosofa del Derecho, en Homenaje al Profesor Luis Jimnez de Asa. 1970.
Pg. 67.
La coautora: tan trminos escasamente tiles, Para el profesor Bacigalupo, en
concepto y requisitos
en la dogmtica porque no se puede deducir de la determinacin de la coautora
penal ellos claramente cundo una es importante el aporte objetivo
aportacin ha sido efectivamente al hecho por parte del coautor.
necesaria, esencial para dar lugar Slo mediante este aporte puede
a desbaratar el plan o interrumpir determinarse si el partcipe tuvo
el hecho, pero s puede llegar a o no el dominio del hecho y, en
establecer una hiptesis causal: consecuencia si es o no coautor.
si el interviniente no hubiese ac- Propone el profesor la siguiente
tuado como lo hizo el hecho tal, frmula para determinar la exis-
en concreto o en abstracto, no se tencia del codominio del hecho:
habra realizado (juicio hipottico habr co-dominio del hecho
de necesidad, en abstracto o en cada vez que el partcipe haya
concreto). La realidad es que el aportado una contribucin al
interviniente actu y que, por hecho total, en el estadio de la
Informes de investigacin:
tanto, no es vlido preguntarse ejecucin, de tal naturaleza que
Dilogos de Saberes
necesaria por escasa la entrega de
una pistola a quien va a ejecutar que coacta ha codecidido hasta
Y CIENCIAS SOCIALES
un homicidio, si existiesen serias el ltimo momento sobre la rea-
dificultades para que dicho sujeto lizacin del tipo, pues, Cuando
consiguiera el arma. Este juicio se alguien aporta al hecho una cola-
EN DERECHO
considera no depende de juicios boracin necesaria, tiene por este
hipotticos, porque la entrega de medio en sus manos la realizacin
INVESTIGACIONES
la pistola es escasa en el caso con- del tipo.
creto, con independencia de si el
sujeto podra haberla conseguido
de otra manera. El dominio del hecho no se pre-
senta nicamente en los casos
76
Gimbernat. Autor... Cit., Pg. 154. Estima que para considerar si una cosa es escasa (esto
es: si su aportacin al delito es necesaria) el mejor camino a seguir es,... pronunciar primero
un juicio general y provisional. Este juicio provisional se convierte en definitivo cuando el
examen de los factores generales es completado por el de los particulares.
77
Bacigalupo. Principios de Derecho Penal. Cit., Pg. 229. El no se hubiera podido cometerse
implica un aporte que revela el co-dominio del hecho. El sujeto que presta una colaboracin
sin la cual al hecho no habra podido cometerse decide sobre la consumacin (Roxin. Tters-
chaft. Cit., 280).
78
Roxin, Sobre la autora y la participacin en el derecho penal, [trad. E. Bacigalupo], Pro-
blemas actuales de la ciencias penales y la filosofa del derecho (Homenaje al profesor Jimnez
de Asua), Buenos Aires, 1970, p. 67.
lvaro E. en los que el sujeto por s mismo y, con esta expresin, en modo
Mrquez realiza el tipo, sino que tambin alguno queremos decir que sea
Crdenas existe aunque cada persona que causal. Aporte esencial y aporte
interviene no realice por s slo causal no son sinnimos80.
y enteramente el tipo, pues, es
posible derivar un dominio del Aportacin en fase ejecutiva
hecho, en razn a cada aportacin
al hecho, basada en la divisin del Otra cuestin que se debe tener
trabajo o de funciones entre los en cuenta es la del momento en
intervinientes. De ah que se hable el que se produce la aportacin
del dominio funcional del hecho. del interviniente: el coautor tiene
que realizar su aportacin en fase
Ahora bien, la distribucin de fun- ejecutiva. En otras palabras, su
ciones no slo se presenta entre contribucin tiene que ser actuali-
coautores sino tambin entre el zada al momento de la realizacin
Informes de investigacin:
79
Bacigalupo, Enrique. Principios de Derecho Penal. Parte General. 3 Ed. Madrid. 1994, pg. 67.
80
Lpez Barja de Quiroga. Autora y Participacin. Madrid. Ed. Akal. 1996. pg. 73
81
Roxin, C. Sobre la autora y participacin en el Derecho Penal. En, Problemas actuales de las
ciencias penales y de la filosofa del Derecho. (Homenaje al profesor Jimnez de Asua), Buenos
Aires, 1970, p. 67.
La coautora: en los restantes casos debe impo- la aportacin de cada autor ac-
concepto y requisitos
en la dogmtica nerse una pena de cmplice. cesorio debe considerarse por s
penal mismo con independencia de las
6. Aparentes formas aportaciones de los otros autores,
especiales de coautora lo que implica que cada autor
accesorio responde nicamente
Como supuestos de coautora la por lo realizado por s mismo, a
doctrina menciona: la coautora diferencia de lo que sucede con
sucesiva, alternativa y la aditiva. la coautora en la que el coautor
En estas formas aparentemente se responde del conjunto y por tan-
renen todas las caractersticas de to de lo realizado por los otros
la coautora pero en cada modali- coautores.
dad hay algunas particularidades
que generan discusin entre los En la autora accesoria, cada
penalistas. Necesario antes de contribucin debe ser reconocida
Informes de investigacin:
revisar las formas propuestas es autnomamente, por lo mismo,
Dilogos de Saberes
de varias personas en la comisin la autora accesoria es en el m-
del crimen puede suceder, que el bito de los delitos imprudentes.
Y CIENCIAS SOCIALES
mismo no hay convenio comn El ejemplo de la autora acceso-
para obtener el resultado. De esta ria imprudente sera el incitar a
manera se tiene que en la autora una persona a conducir en firma
EN DERECHO
accesoria dos o ms personas sin imprudente y como consecuen-
comn acuerdo, actuando cada cia de dicha forma de conducir
INVESTIGACIONES
una de forma independiente de la se produce un resultado lesivo.
otra y desconociendo la actuacin Otro ejemplo, cuando A con la
de las otras, producen un resul- intencin de cobrar venganza
tado tpico. Al no existir el pacto contra B, su enemigo le dispara
entre ellos, como requisito nece- en la cabeza, coincidencialmente
sario de la coautora, estos casos Z tambin le dispara pero este
no pueden tratarse como coau- con la intencin de despojarle de
tora al no existir el acuerdo de sus pertenencias, le dispara en
voluntades. Todos se consideran la humanidad de B. Un ejemplo
autores accesorios y reapoderan sobre autora accesoria y presenta
como tales. discusin sobre la problemtica
sobre imputacin objetiva es el
En la coautora accesoria no pro- siguiente: Mara y Carmen se ente-
cede el principio de Imputacin ran que el don Juan, es amante de
recproca de las contribuciones las dos a las cuales les prometi
propio de la coautora, sino que matrimonio. Mara con intencin
lvaro E. de matar a Juan, aprovecha que otros autores resuelven el caso
Mrquez est tomando un caf y le pone acudiendo a la forma de autora
Crdenas una cucharadita de cianuro sin mediata, por dominio de la vo-
que ste se entere. Carmen que luntad de Narciso aprovechando
sin ponerse de acuerdo con Mara la informacin y utilizndola para
y desconociendo lo que hizo esta, su propsito.
aprovecha la situacin que Juan va
iniciar a beber el mismo caf y en 6.2 Coautora sucesiva
un descuido le coloca una cucha-
radita de otro venero con la inten- Se presenta cuando una perso-
cin tambin de matarlo. Juan, ya na participa en un hecho, cuya
solo se bebe el caf y muere. En accin se inici en rgimen de
el caso se comprob que la dosis autora nica por otro sujeto, a fin
que cada cucharadita de veneno de, acoplando su actuacin con
por s mismas no eran suficientes la de este, lograr la consumacin.
Informes de investigacin:
82
Bacigalupo. Principios de Derecho Penal. Cit., Pg. 335
La coautora: que no participaron de los actos completo el tipo, pero que ni-
concepto y requisitos
en la dogmtica de iniciacin el delito no haya camente pueden producirse de
penal sido terminado o consumado forma alternativa, bien el aporte
como en los delitos de comisin de una o de la otra persona. Tam-
permanente como en secuestro y bin se define como el acuerdo de
la desaparicin forzada. voluntades que determina que el
hecho no lo realice por s solo un
Uno de los requisitos de la coau- sujeto determinado sino cualquie-
tora es el acuerdo comn, por lo ra del colectivo alternativamente,
que si el o los que iniciaron dicha dependiendo de las circunstancias
ejecucin no tenan conocimiento ms propicias para la ejecucin.
de esa otra aportacin, no nos Un caso sera, cuando dos sica-
encontramos ante un supuesto rios, A y B, se ponen de acuerdo
de coautora. Por tanto el coautor para matar a Z, ste viene por una
sucesivo nicamente responder va que tiene dos nicas salidas,
Informes de investigacin:
a partir de lo que suceda a partir cada sicario lo espera en cada una
Dilogos de Saberes
aporte de A, que no mat, sur-
6.3 La coautora alternativa giendo la pregunta si se trata de
Y CIENCIAS SOCIALES
una coautora, o de complicidad
El profesor Jacobo Lpez84 ex- necesaria o incluso de actos pre-
plica esta forma de coautora paratorios. Roxin85 considera que
EN DERECHO
alternativa, indicando que apa- nos encontramos ante un caso de
rece cuando se trata de aportes coautora, pues ambas contribu-
INVESTIGACIONES
de distintas personas, en las que ciones son necesarias y esenciales
cada aporte previsto realiza por para la realizacin del hecho.
83
Diversos autores como Roxin, Stratenwerth, Schmidhuser, Bacigalupo, Rodrguez Morillo,
taxativamente Roxin sealan que nadie puede responder como autor de lo que ya se haba
realizado en el momento de su entrada en el plan del hecho. Por el contrario, Jescheck con-
sidera que debe imputrsele el hecho por entero. La Coautora sucesiva es posible en tanto y
en cuanto el delito no est consumado, pues si el primer autor ya ha concluido la realizacin
del tipo no hay espacio para la actuacin del coautor sucesivo
84
Lpez Barja de Quiroga, Jacobo. Derecho penal - parte general - tomo II. Edicin lima
- editorial gaceta jurdica. 2004.
85
RoxinPor su parte, Jackobs estima que deben aplicarse las reglas generales y por ello, que
quien configura y co organiza por igual el aporte de otro de forma unificada con su parte (o do-
mina al otro como su instrumento), responde como autor de ambas variantes. Aade el ejemplo
que si dos cazadores furtivos determinan conjuntamente la noche en la que tienen menos riesgo
para disparar a una pieza, y uno prueba suerte en un lugar y otro dos kilmetros ms all, solo son
coautores si conjuntamente han preparado sus armas, buscado sus posiciones entre otras cosas.
lvaro E. 6.4 Coautora aditiva conjuntamente varias personas
Mrquez no tiene por objeto llevar a cabo
Crdenas La Coautora aditiva o agregada una distribucin de funciones
aparece cuando varias personas entre ellas, sino obtener el ase-
siguiendo la decisin comn reali- guramiento del resultado. Estos
zan al mismo tiempo la accin eje- supuestos debern resolverse de
cutiva, pero solo alguna o algunas la misma forma que los casos de
de las acciones de dichas personas coautora alternativa, es decir ad-
producirn el resultado tpico. No mitiendo que se trata de un caso
se trata de lo que algunos doctri- de autora, pues ante las diferentes
nantes llaman la coautora necesa- contribuciones, cada una de ellas
ria que es la que se produce en los sera esencial y necesaria para la
casos de delitos plurisujetivos, esto consecucin del resultado, confor-
es, los que exigen que la accin me lo expuesto por Roxin86.
sea cometida necesariamente por
Informes de investigacin:
realizan al mismo tiempo la accin, que todo el que con su aporte lleva
pero se desconoce cul de las apor- la probabilidad de xito del plan
Y CIENCIAS SOCIALES
86
Lpez Barja de Quiroga, Jacobo. Derecho penal -parte general- tomo II. Edicin lima -
editorial gaceta jurdica. 2004. pag. 78. Lpez Barja de Quiroga concuerda con la posicin plan-
teada por Roxin por cuanto los casos de coautora aditiva pueden fundamentarse en el dominio
funcional del hecho. Por esta razn puede afirmarse que los casos de coautora aditiva son casos
de coautora que no requieren ser clasificados como un supuesto especial y concreto.
La coautora: Es claro que todos actuaron con proceso deben responder crimi-
concepto y requisitos
en la dogmtica conciencia de que si su pualada nalmente de forma independiente
penal no serva para matar, servira, por por la realizacin de un hecho
lo menos, para que otros tuvieran injusto propio (coautora) o bien
la posibilidad de continuar con la de forma dependiente por la con-
agresin si ello resultaba necesario tribucin a un hecho injusto ajeno
para el plan o para que los otros (participacin). La diferencia entre
tuvieran una mayor facilidad para ambas formas de intervencin
alcanzar a la vctima. Desde este criminal no es cuantitativa, sino
punto de vista, por lo tanto, cabe cualitativa, en cuanto que la
inclusive sostener que todos los autora supone la realizacin de
procesados tuvieran una funcin un tipo principal (hecho injusto
decisiva en la configuracin del propio), mientras que la partici-
hecho que fundamenta un domi- pacin supone la realizacin de
nio comn del mismo. un tipo de referencia, mediante
Informes de investigacin:
la cooperacin accesoria para que
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con la realizacin del tipo penal a nal atendiendo la importancia del
travs de otra persona que acta aporte. Esta es una de las formas
Y CIENCIAS SOCIALES
como instrumento, para que lleve de coautora que la doctrina co-
a cabo la voluntad delictiva del noce como coautora indirecta y
hombre de atrs (autora mediata son los que intervienen en la fase
EN DERECHO
como dominio de la voluntad). En de la ejecucin de la accin tpi-
el campo emprico de las formas ca, pero cooperando en la misma
INVESTIGACIONES
de intervencin criminal se sita con conductas no incluibles en la
un amplio mbito de actuacin de- concreta actividad descrita por el
lictiva, donde el comportamiento verbo rector: v. gr. Quien sujeta
humano se estructura de forma a la vctima, mientras el otro la
diferente para cometer el hecho accede sexualmente o el otro se
en concepto de autor: cuando la le facilita apualarla y matarla. La
conducta tpica se realiza conjunta- otra forma de coautora es la co-
mente por varias personas, ya sea nocida como directa y se presenta
de forma inmediata o mediata en quienes realizan coetnema-
(coautora como dominio funcio- mente todos los elementos del
nal del hecho). Esta ltima forma tipo penal, por ejemplo, todos los
de con ducta humana, cuando ejecutores golpean conjuntamente
intervienen varias personas en el a un hombre hasta darle muerte.
proceso de actuacin delictiva, se Este es el supuesto ms claro de
plantea el problema de dilucidar coautora, que si bien, no est
si todos los participantes en dicho expresamente sealado en el CP
lvaro E. no presenta duda de su admisin hace referencia a la concurrencia
Mrquez en la dogmtica penal colombiana. de varias personas en la realiza-
Crdenas Es decir, la coautora es autora, en cin del hecho, segn divisin de
una tercera forma junto a la directa funciones de carcter necesario,
y la autora mediata. La legislacin acordada en comn antes o du-
Espaola expresa mejor esta forma rante la realizacin del hecho pu-
de autora, si entrar de definicio- nible. Segn Roxin los elementos
nes y requisitos que puede crear seran: un plan comn, referido
confusiones innecesarias, en su al nexo subjetivo que debe existir
art. 28 Numeral 1 del CP informa entre los coautores, y los otros
que son autores quienes realizan referidos al aspecto objetivo de
el hecho... conjuntamente. la realizacin comn como es la
esencialidad de la contribucin y
El dominio funcional es el criterio la actuacin en la fase ejecutiva.
de imputacin a los coautores y
Informes de investigacin:
Grupo Derecho Penal
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