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EN SALA
CONSTITUCIONAL
Exp. N 16-0826
El 17 de agosto de 2016, se dio cuenta en Sala y se design Ponente a la Magistrada Lourdes Benicia
Surez Anderson, quien con tal carcter suscribe el presente fallo.
Realizado el estudio de las actas que conforman el expediente, esta Sala Constitucional pasa a decidir la
causa, realizando previamente las siguientes consideraciones:
I
DE LOS FUNDAMENTOS DE LA SOLICITUD DE REVISIN
Los peticionarios ejercieron la presente solicitud de revisin, con base en los siguientes argumentos en su
escrito presentado el 12 de agosto de 2016:
Alegaron que se constituy la empresa Grupo Samp, C.A., en la que ambos son socios junto con Miriam
Mary Benham Woliner, siendo que la administracin de la misma est a cargo de seis administradores, de los
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cuales unos tienen firmas tipo A y otros tipo B (las que poseen los solicitantes de revisin), quienes duran
en sus funciones diez aos, por lo que al haber sido registrada la empresa el 8 de marzo de 2007, la directiva
deba mantenerse hasta el 2017.
Sealan que, de conformidad con la clusula vigsima primera de los estatutos constitutivos, un
administrador tipo A con un administrador tipo B, poseen amplios poderes de administracin, disposicin y
representacin de la compaa, como convocar las asambleas generales ordinarias o extraordinarias, ejecutar sus
decisiones, certificar los documentos de la empresa, las actas de asamblea de accionistas y presentar todas las
participaciones que deban hacerse al registro mercantil, entre otras.
Indicaron que, el 13 de abril de 2012, se realiz una primera convocatoria ilegal de accionistas
efectuada nicamente por parte de Miriam Mary Benham de Woliner (quien tiene firma tipo A), para el 27 de
abril de 2012, fecha en la cual esa ciudadana suscribi de manera unilateral el acta de asamblea extraordinaria de
accionistas, indicando que actuaba en su propio nombre y supuestamente en representacin de Sin Daniel
Benham Chocrn (quien tiene firma tipo B), segn un poder general que se le haba dado en 1982, por lo que
de manera rrita y contraria a la voluntad de su supuesto representado, indic que tena el qurum y tom una
serie de decisiones contrariamente a lo establecido en las clusulas estatutarias de las convocatorias y a lo
establecido en el artculo 285 del Cdigo de Comercio.
Tambin refieren que, ante lo anterior, el 12 de julio de 2012, interpusieron demanda de nulidad de la
anterior asamblea extraordinaria de accionistas, conociendo de la causa el Juzgado Octavo de Primera Instancia
en lo Civil, Mercantil, Trnsito y Bancario de la Circunscripcin Judicial del rea Metropolitana de Caracas,
indicando a dicho tribunal (antes de celebrarse el acta cuya nulidad se solicit posteriormente y al que se refiere
el presente caso), que para el 24 de enero de 2012, se pretendi realizar una asamblea extraordinaria de
accionistas de la misma manera de la que se pidi la nulidad, pero dicha convocatoria haba sido suspendida por
medida cautelar decretada por el Juzgado Duodcimo de Primera Instancia en lo Civil, Mercantil, Trnsito y
Bancario de la Circunscripcin Judicial del rea Metropolitana de Caracas y que las convocatorias se efectuaron
fundamentndose nicamente en las clusulas dcima segunda y dcima tercera, omitiendo lo establecido en la
clusula vigsima de los estatutos constitutivos.
Destacan que, el 14 de agosto de 2014, el Juzgado Octavo de Primera Instancia en lo Civil, Mercantil,
Trnsito y Bancario de la Circunscripcin Judicial del rea Metropolitana de Caracas declar con lugar la
demanda de nulidad, decisin que fue apelada por los demandados, conociendo el Juzgado Superior Sexto en lo
Civil, Mercantil y del Trnsito de la Circunscripcin Judicial del rea Metropolitana de Caracas, el cual declar
sin lugar la apelacin, el 13 de abril de 2015, ante lo cual se ejerci el recurso de casacin, declarado con lugar
por la Sala de Casacin Civil, el 11 de abril de 2016, la cual es objeto de actual solicitud de revisin.
Denunciaron que la sentencia objeto de revisin constitucional seala que el ad quem incurri en falso
supuesto, por desnaturalizar las clusulas dcima novena y trigsima cuarta al interpretarlas errneamente, lo
cual consideran falso, ya que la interpretacin efectuada por la Sala de Casacin Civil es la que desnaturaliza la
verdadera voluntad de los asociados establecida en los estatutos constitutivos y contrara lo establecido por las
sentencias de instancia, con lo cual se alej de las reglas de la interpretacin de los contratos y no fue
integradora, sistemtica y teleolgica, as como contrara lo establecido en el artculo 227 del Cdigo de
Comercio, por tergiversar el contenido de las clusulas del contrato, vulnerando con ello los derechos a la tutela
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judicial efectiva, al debido proceso, a la seguridad jurdica, a la confianza legtima, a la asociacin, a la libertad
econmica y a la propiedad.
Adems, alegaron que se viol el criterio establecido por la Sala de Casacin Civil, en relacin con la
interpretacin de los contratos establecidos en su sentencia del 31 de mayo de 2002 (caso: Jos Flix Gmez y
Carmen Bernaez de Gmez), en el que se estableci que el artculo 12 del Cdigo de Procedimiento Civil
establece que slo los jueces de instancia pueden interpretar los contratos; as como tambin en su sentencia del
28 de febrero de 1996 (caso Orlando Di Bernardino), reiterada el 14 de abril de 1999 (caso: B. Errate Consolo y
otros contra Douglas Rafael Hurtado y otro), segn las cuales los jueces de mrito gozan de facultades legales
para interpretar y calificar los contratos que celebran las partes, asignndoles su verdadera naturaleza, aunque las
partes le hubieran dado errneamente otra diferente, siendo que este poder de interpretacin de la voluntad y
propsito de las partes escapan a la censura de casacin, salvo que se alegue alguna de las excepciones en las
que s se puede extender al establecimiento y apreciacin de los hechos o al fondo de la controversia.
Resaltaron que sobre la base de la jurisprudencia antes mencionada la Sala de Casacin Civil slo
tiene facultad para interpretar contratos cuando existan desnaturalizacin del mismo a raz de la interpretacin
de los jueces de instancia, pero en el presente caso fue dicha Sala quien desnaturaliz los estatutos de la
sociedad mercantil, siendo que solamente puede conocer cuando se produce un vicio de suposicin falsa
(artculo 313.2 del Cdigo de Procedimiento Civil) cuando el juez de instancia incurra en desnaturalizacin o
desviacin intelectual del contenido del contrato segn la sentencia de la Sala de Casacin Civil del 20 de julio
de 2004 (caso: Miriam Carmen Ramos Moreno y otros contra la Asociacin Civil vila) y la sentencia de 29 de
noviembre de 1995 (caso: Universidad Central de Venezuela contra el Banco Provincial S.A.C.A.).
Consideraron que sobre los fundamentos anteriores se puede observar que la Sala de Casacin Civil pas
por alto su doctrina, vulnerando la confianza legtima al transgredir su propio criterio, sobre todo al notar que los
tribunales de instancia efectuaron una correcta interpretacin de las clusulas contractuales, as como la
vulneracin del derecho al debido proceso y a la tutela judicial efectiva, motivo por el cual en la sentencia
objeto de revisin afecto (sic) unos (sic) de los presupuestos fundamentales de todo proceso, cual es la
competencia, ejerciendo la Sala de Casacin Civil indebidamente su competencia casacional para dejar sin
efecto una sentencia de instancia dictada conforme a derecho por parte del juez de instancia, quien tena la
exclusividad en la interpretacin de las clusulas estatutarias objeto de la controversia, con lo cual afect y
vulner sin lugar a dudas, el debido proceso, al tergiversar y atribuirse funciones casacionales que no tena
respecto de la sentencia recurrida, violando por ende el derecho constitucional al debido proceso aplicable a
toda actuacin judicial en cualquier instancia o grado.
En tal sentido, indica que se debi declarar improcedente el recurso de casacin interpuesto y confirmar
las sentencias de instancia, siendo que con la sentencia objeto de revisin se impidi que se pudiera garantizar su
derecho a acceder y obtener de los rganos judiciales una sentencia conforme a derecho en la que se aplicara una
justicia idnea, imparcial y equitativa, as como por interpretacin extensiva se viol el principio de
irretroactividad de la ley y el derecho a la igualdad.
Destacanron que la interpretacin de las clusulas segunda y dcima que efectu la Sala de Casacin
Civil se hizo de forma incoherente, aislada e inconexa respecto de lo previsto en la clusula vigsimo primera
literal F, que produjo un error en cuanto a la determinacin real de la voluntad societaria respecto de la
administracin de la empresa y la atribucin para convocar las asambleas de accionistas, violando la autonoma
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de las pares, el acuerdo societario y el principio que garantiza la conservacin del contrato segn el cual, las
clusulas de un contrato deben interpretarse en el sentido de que todas ellas puedan producir efectos.
Aleganron que existe violacin del derecho a asociarse establecido en el artculo 52 de la Constitucin,
cuando se desconoce tambin la jurisprudencia de la Sala Constitucional del 8 de agosto de 2013 (caso: C.A.
Cigarrera Bigott Sucs), en lo relativo a que cuando exista alguna imposibilidad de disfrutar o ejercitar las
actividades inherentes a la asociacin, se viola este derecho tal como ha sido explicado anteriormente.
Tambin consideraron que se les violaron sus derechos a la libertad econmica y de propiedad
establecidos en el artculo 112 de la Constitucin, con la sentencia objeto de revisin, ya que en el documento
constitutivo estatutario se estableci por parte de los socios la manera en que desempeara sus actividades y
cmo sera administrada, siendo que de conformidad con lo ya explicado se aprecia que fue totalmente alterada
y transgredida la voluntad originaria de los socios establecidos en sus documentos comerciales, siendo esto
apreciado por los tribunales de instancia pero trasgredido por la Sala de Casacin Civil, al imposibilitarles
administrar y tomar decisiones dentro de la empresa en la cual son accionistas y administradores, que les otorga
el carcter de propietarios de las acciones y les habilita a tomar decisiones dentro de la asamblea de accionistas,
con lo que se les imposibilita ejercer ese derecho para proteger los bienes de la empresa de la que son dueos.
Finalmente, pidieron que la Sala Constitucional declare ha lugar la solicitud de revisin, deje sin efecto la
sentencia objeto de revisin declarando el recurso ejercido sin lugar y restablezca la situacin jurdica infringida
declarando como correcta y definitivamente firmes las interpretaciones efectuadas por los tribunales de
instancia.
II
DE LA SENTENCIA CUYA REVISIN SE SOLICITA
La Sala de Casacin Civil del Tribunal Supremo de Justicia, en sentencia N RC-000228, dictada el 11 de
abril de 2016, decidi:
CON LUGAR el recurso extraordinario de casacin propuesto por la parte demandada Grupo Samp,
C.A. contra la sentencia dictada por el Juzgado Superior Sexto en lo Civil, Mercantil y del Trnsito de la
Circunscripcin Judicial del rea Metropolitana de Caracas de fecha 13 de abril de 2015. En
consecuencia, se decreta la NULIDAD del fallo recurrido y SE ORDENA al Tribunal Superior que
resulte competente, dicte nueva sentencia acatando el criterio emanado del presente fallo. (Resaltados
del fallo original).
A tal conclusin arrib la Sala de Casacin Civil, luego de realizar las siguientes consideraciones:
DENUNCIA POR DEFECTO DE ACTIVIDAD
NICA
Con fundamento en el Ordinal 1 del Artculo 313 del Cdigo de Procedimiento Civil, el
formalizante delata la infraccin de los artculos 15, 26, 110, 206, 208, 211,
397,398,400,511,513 y 515 eiusdem porque en su opinin la recurrida quebrant formas
sustanciales de los actos procesales.
Al respecto, el formalzate expuso:
en el presente caso la citacin de nuestra Patrocinada GRUPO SAMP, C.A.,
se perfeccion el da 27 de julio de 2012, cuando nosotros consignamos en
autos el instrumento poder que acredita nuestra representacin; luego de
ello,.() opusimos cuestiones previas, entre ellas, una solicitud de
acumulacin de causas, la cual fue declarada sin lugar por el Juzgado Octavo
de Primera Instancia en lo Civil, Mercantil, Trnsito y Bancario de la
Circunscripcin Judicial del rea Metropolitana de Caracas () mediante
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presentacin de informes (artculo 511); y finalmente, (v) los ocho (8) das de
despacho como lapso para formular las observaciones (artculo 513).
Dada la naturaleza formal de esta denuncia, pedimos a esta digna Sala que se
sirva constatar de las actas del expediente, y en particular, del cmputo de los
das de despacho transcurridos ante el Juzgado Octavo de Primera Instancia
en lo Civil, Mercantil y del Trnsito de la Circunscripcin Judicial del rea
Metropolitana de Caracas, que cursa en la inspeccin extrajudicial que
hemos consignado al momento de anunciar el recurso de casacin, que en
efecto los lapsos procesales de este juicio fueron olmpicamente violentados
por el juez de primera instancia, al punto que la sentencia definitiva fue
dictada an antes de iniciarse el lapso legal para ello, todo en menoscabo del
orden procesal y del derecho a la defensa de nuestra patrocinada, quien se
insiste-, luego de la ruptura de la estada a derecho de las partes ( por
incorporacin tarda de las pruebas) slo volvi a estar a derecho a partir del
da 19 de mayo de 2014, cuando solicit ante el tribunal de la primera
instancia la reposicin de la causa, peticin que jams fue atendida; todo lo
cual le impidi oponerse a las pruebas de la parte actora y le imposibilit
presentar sus informes y hacer valer con ellos las pruebas que la Ley le
autoriza.
Ahora bien, contra la sentencia definitiva de primera instancia, nuestra
patrocinada se alz en apelacin, correspondindole el conocimiento del caso
al Juzgado Superior Sexto en lo Civil, Mercantil y del Trnsito de la
Circunscripcin Judicial del rea Metropolitana de Caracas; pero dicho
Tribunal Superior, lamentablemente tampoco corrigi la subversin procesal,
procediendo a dictar el da 13 abril de 2015 la sentencia definitiva de mrito
que ahora recurrimos en casacin, con lo cual incurri flagrantemente en una
REPOSICIN NO DECRETADA que expresamente denunciamos ante esta Sala.
(Omissis)
En sntesis: denunciamos ante esta Sala que en el presente juicio se ha
verificado una subversin procesal, al haberse dictado la sentencia definitiva
de primera instancia antes de que se iniciara el lapso legal para ello.
(Omissis)
Finalmente, y an cuando es claro que se trata de una nulidad evidente al
orden pblico porque atae a la vulneracin de los lapsos procesales con que
el legislador ha revestido la tramitacin de los juicios, sealados que nuestra
patrocinada ha ejercido todos los recursos , pues (i) oportunamente advirti
al Juez de instancia- mediante el escrito presentado en fecha 19 de mayo de
2014- sobre la necesidad de corregir las faltas, siendo su peticin de nulidad
y reposicin rotundamente ignorada por este (ii) apel de la sentencia
definitiva de primera instancia que anticipadamente se dict en este juicio,
silenciando las peticiones de nuestra mandante al respecto; y (iii) ahora ha
anunciado y est formalizando el recurso de casacin contra la sentencia
definitiva de alzada que tampoco corrigi las faltas.
Pedimos en consecuencia se declare con lugar esta denuncia y se reponga la
causa al estado de sustanciarse debidamente el presente juicio, partiendo del
acto primigenio que propicio la subversin procesal, es decir, la necesaria
notificacin de los litigantes respecto de la tarda incorporacin de los
escritos de prueba presentados por las partes (Resaltado del texto).
Para decidir, la Sala observa:
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tipo B tuvo por finalidad controlarse los unos a los otros dada () la
existencia de dos grupos accionistas ()
2)Indicacin especifica del caso de suposicin falsa a que se refiere la
denuncia:
La denuncia se refiere al primer caso de suposicin falsa, pues el Juez
atribuy a las clusulas Dcima Novena y Trigsima Cuarta de los
estatutos sociales de GRUPO SAMP, C.A., menciones que no contiene, lo
cual ocurri al desnaturalizar las que si contienen, hacindoles producir
efectos distintos de los en ella previstos, efectos estos que, en todo caso,
hubieran producido otras menciones, que dicho instrumento
palmariamente no contiene.
En tal sentido, la desnaturalizacin de las clusulas Dcima Novena y
Trigsima Cuarta lo comete el sentenciador cuando establece que la
distincin que en ellas se hace respecto a las dos categoras de
administradores que inicialmente se designaron en pacto social, unos con
firma tipo A y otro con firma tipo B, tuvo por finalidad controlarse uno
al otro
3) Sealamiento del acta del expediente cuya lectura patentice la
suposicin falsa:
La falsa suposicin podr constatarla la SALA al descender al estudio de
los estatutos sociales de GRUPO SAMP, C.A., que cursan en autos, y en
particular, de la lectura concordada de sus clusulas Sexta, Octava,
Dcima, Novena y Trigsima Cuarta, que deben luego ser contratadas con
las clusulas Dcima Segunda y Dcima Tercera.
4) Indicacin y denuncia del texto inaplicado o aplicado falsamente:
Como consecuencia de la desnaturalizacin o desviacin ideolgica que
cometi el Juez Superior, ste aplic falsamente los artculos 1346 y 1352
del Cdigo Civil, normas stas que establecen, respectivamente, (i) la
accin de nulidad de los contratos, (ii) la imposibilidad de confirmar un
acto nulo por falta de formalidades, y que no calzaban a los hechos de
autos, porque la convocatoria efectuada individualmente por la
Administradora () era perfectamente vlida a la luz de los estatutos
sociales de GRUPO SAMP, C.A., y consecuentemente, tambin la asamblea
celebrada.
Correlativamente, el sentenciador infringi, por falta de aplicacin, el
ltimo aparte del artculo 260 del Cdigo de Comercio, norma que
establece la primaca de los estatutos en torno a la adopcin de las
decisiones de los administradores as: Cuando los administradores son
varios se requiere, para la validez de sus deliberaciones, la presencia de la
mitad de ellos, por lo menos, si los estatutos no disponen otra cosa ()
siendo que en este caso los estatutos de GRUPO SAMP, C.A., ( en sus
clusulas Dcima Segunda y Dcima Tercera) distan de lo previsto en la
Ley, estableciendo que la convocatoria a las asambleas de accionistas
corresponde hacerlas individualmente al Administrador, en sentido
singular, tal como aqu ocurri.
5) Exposicin de las razones que demuestran que la infraccin cometida fue
determinante de la sentencia:
Es claro que las infracciones trascendieron al dispositivo del fallo ,
porque slo desnaturalizando las clusulas Dcima Novena y Trigsima
Cuarta de los estatutos sociales de GRUPO SAMP C.A., y afirmando
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vigsima segunda las cuales estipulan la forma de convocar las asambleas ordinarias y
extraordinarias de la mencionada sociedad de comercio.
En este mismo orden de ideas tenemos en primer lugar que la clusula dcima segunda
regula que:
Las reuniones de las Asambleas de Accionistas son Ordinarias o
Extraordinarias. Las Asambleas Ordinarias debern reunirse en el mes de
marzo de cada ao, a los fines enumerados en el artculo 275 del Cdigo de
Comercio. Las Asambleas Extraordinarias se reunirn cada vez que lo
ameriten los intereses de la Empresa, y sern convocadas por intermedio del
Administrador, a su requerimiento, a solicitud del Comisario o de un numero
de accionistas que represente por lo menos la quinta parte (1/5) parte del
Capital Social.(Resaltado de la Sala)
Mientras que la clusula dcima tercera indica:
Las Asambleas tanto Ordinarias como Extraordinarias, sern convocadas
por el Administrador de la Compaa mediante publicacin hecha por la
prensa, por carta o por telegrama dirigido directamente a cada accionista,
con cinco (5) das de anticipacin por lo menos al da fijado para la
reunin...
Por su lado la clusula vigsima primera establece:
Los administradores, actuando conjuntamente uno de ellos de la firma tipo A con
otro de la firma tipo B, tienen los ms amplios poderes de Administracin,
Disposicin y Representacin de la Compaa y, en especial entre otras se les
confieren las siguientes atribuciones: () F.- Convocar a las Asambleas Generales
Ordinarias o Extraordinarias, de conformidad a lo dispuesto por este
Documento Constitutivo y ejecutar las decisiones tomadas en dichas
Asambleas(Resaltado de la Sala).
De las anteriores clusulas antes transcritas se verifica, que la recurrida no interpret
las clausulas del documento contentivo estatutario de la Sociedad Mercantil Grupo
Samp C.A., de acuerdo al espritu de la norma individual, pues de ella se puede
evidenciar en las clusulas dcima segunda y dcima tercera, la facultad de los
administradores de convocar las Asambleas de Accionistas, sin distinguir en tales
convocatorias, que deben partir de Administradores con firma tipo A o B sino ms
bien es una atribucin genrica que puede ser llevada a cabo incluso por un
administrador.
Es decir que le es facultativo a los administradores actuando de manera individual o
conjunta la convocatoria a las asambleas ordinarias o extraordinarias, siempre que se
haya convocado a los accionistas a travs de aviso de prensa o telegrama con cinco
das de anticipacin.
Pues bien, de la minuciosa revisin del contenido del acta constitutiva de la sociedad
mercantil Grupo Samp C.A., en su clusula dcima segunda se verifica que las
reuniones de las Asambleas de Accionistas son Ordinarias o Extraordinarias y que
ellas sern convocadas por intermedio del Administrador mediante publicacin hecha
por la prensa, por carta o por telegrama dirigido directamente a cada accionista, con
cinco (5) das de anticipacin por lo menos al da fijado para la reunin....
Concordadamente con la clusula dcima tercera que establece: Las Asambleas tanto
Ordinarias como Extraordinarias, sern convocadas por el Administrador de la
Compaa, del mismo modo segn la clusula vigsima primera estn facultados:
Los administradores, actuando conjuntamente uno de ellos de la firma tipo A con otro
de la firma tipo B para Convocar a las Asambleas Generales Ordinarias o
Extraordinarias.
A fin de verificar si se cumpli con este requerimiento primordial para la convocatoria
de la Asamblea Extraordinaria de Accionistas cuya nulidad se pretende, la Sala
desciende a las actas procesales especficamente al folio 355 de la pieza 1 de 2, que
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contiene un aviso de prensa del diario El Universal de fecha 13 de abril de 2012 que en
su contenido textualmente dice:
PRIMERA CONVOCATORIA
ASAMBLEA EXTRAORDINARIA DE ACCIONISTAS
GRUPO SAMP, C.A..
De conformidad a lo establecido en las Clusulas Dcima Segunda y Dcima
Tercera de los Estatutos Sociales de la sociedad mercantil GRUPO SAMP,
C.A., () se convoca a todos los accionistas de la compaa para la
celebracin de una ASAMBLEA EXTRAORDINARIA, que tendr lugar el da
viernes 27 de abril de 2012 a las once de la maana (11 am ) en la sede
social de la compaa () cuyo objeto es el siguiente: PRIMERO: Considerar
y resolver sobre la designacin de los administradores de la sociedad.
SEGUNDO Considerar y resolver sobre la designacin del comisario de la
sociedad.
Miriam Mary Benhamu
Administrador
De la anterior transcripcin se colige que la asamblea extraordinaria objeto de la
presente querella fue convocada con catorce das de anticipacin y lo hizo la
administradora de la sociedad mercantil Grupo Samp C.A., es decir que dicha
convocatoria cumple con los extremos contenidos en la clusula dcima tercera lo que
determina que est ajustado a ella. Es evidente que esto colisiona de manera abrupta
con lo decidido por la recurrida cuando seala que: luce razonable comprender que
la intencin real de las partes contratantes en el acto fundacional de la compaa, fue la
de supeditar la direccin y gestin de la actividad social a un rgano colegiado,
integrado por seis (6) administradores, siendo necesario la participacin conjunta de al
menos dos (2) de ellos para decidir y acordar, entre otras cosas, la convocatoria a
asambleas, pero siempre atados uno que tenga firma tipo A con otro que la tenga tipo
B, y de esta manera controlarse los unos a los otros. Es decir, lo que se pretendi en
los estatutos fue revestir de mayores formalidades el rgimen de convocatoria, ya que
si bien es cierto la clusula vigsima primera expresa que existen dos tipos de
administradores uno tipo A y otro B y que ellos tienen amplios poderes de
representacin y pueden convocar conjuntamente las asambleas de accionistas sean
estas ordinarias o extraordinarias, ello no excluye que un administrador actuando de
forma individual, pueda hacerlo. Por el contrario las clusulas dcima segunda y
dcima tercera lo habilita a convocar dicha asamblea, aunado a ello, es ms grave la
conclusin a la que llega, la recurrida cuando seala que esta distincin de
administradores A y B, se hace para controlarse entre s, sin que ello haya sido
establecido en ninguna clusula, lo que comprueba que la conclusin a la que lleg el
juez de alzada no es congruente con el texto de la clusula sometida a su interpretacin.
En este mismo orden de ideas, segn la reiterada doctrina de la Sala, la interpretacin
de los contratos, es de la soberana de los jueces de instancia quien en su labor
interpretativa analiza de manera global las situaciones fcticas, subsumiendo dentro de
la normativa aplicada al caso concreto, para concluir con una sentencia que conlleve a
la realizacin de la justicia, utilizando para ello el razonamiento jurdico que es la
actividad intelectual discursiva (cognoscitiva y volitiva) () dirigida a interpretar ()
las normas de un ordenamiento jurdico-positivo dado y, en consecuencia, a determinar
su pertenencia para fundar y justificar una decisin jurdica, (Pelzold Hermann,
ediciones UCAB, 2008, pag.39), por ello est investido para interpretar la norma sea
esta general o individualizada pero debe hacerlo apegado al espritu del texto de lo que
norma establece en el caso concreto de lo acordado por los accionistas de la sociedad
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III
DE LA COMPETENCIA
Corresponde a esta Sala pronunciarse sobre su competencia para conocer de la solicitud de revisin de la
sentencia que se analiza y para ello realizar varias observaciones que se desarrollan a continuacin.
El artculo 336, numeral 10, de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, establece
dentro de las facultades atribuidas en forma exclusiva a la Sala Constitucional, en concordancia con el artculo
25, numeral 10 de la Ley Orgnica del Tribunal Supremo de Justicia, la de velar y garantizar la supremaca y
efectividad de las normas y principios constitucionales, a los fines de custodiar la uniformidad en la
interpretacin de los preceptos fundamentales, adems de la jurisprudencia vinculante de la Sala Constitucional
en interpretacin directa de la Constitucin y en resguardo de la seguridad jurdica.
De tal modo que, se atribuye a esta Sala la competencia para que, a travs de un mecanismo
extraordinario, pueda revisar las decisiones definitivamente firmes dictadas por los tribunales de la Repblica
(artculo 25.10 de la Ley Orgnica del Tribunal Supremo de Justicia), incluyendo la de las dems Salas del
Tribunal Supremo de Justicia (artculo 25.11 de la Ley Orgnica del Tribunal Supremo de Justicia), cuya
potestad ejerce de forma limitada y restringida, en aras de evitar un arbitrario quebrantamiento de la cosa
juzgada.
Ahora bien, visto que en el caso de autos se solicit la revisin de la sentencia N RC-000228, dictada el
11 de abril de 2016, por la Sala de Casacin Civil del Tribunal Supremo de Justicia, que se encuentra
definitivamente firme, es por lo que se considera competente esta Sala para conocer de la presente solicitud. As
se declara.
IV
CONSIDERACIONES PARA DECIDIR
Llevado a cabo el estudio del expediente, la Sala pasa a decidir y en tal sentido observa:
Resulta conveniente reiterar que la facultad revisora que le ha sido otorgada a este rgano jurisdiccional
por la Carta Magna, tiene carcter extraordinario y slo procede en los casos de sentencias definitivamente
firmes; su finalidad primordial es garantizar la uniformidad en la interpretacin de normas y principios
constitucionales y en ningn momento debe ser considerada como una nueva instancia.
En el presente caso, denunciaron los solicitantes de revisin que el fallo N RC-000228, dictado el 11 de
abril de 2016 por la Sala de Casacin Civil del Tribunal Supremo de Justicia, que declar con lugar el recurso de
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casacin interpuesto por la sociedad mercantil Grupo Samp, C.A. contra la sentencia dictada por el Juzgado
Superior Sexto en lo Civil, Mercantil, Trnsito y Bancario de la Circunscripcin Judicial del rea Metropolitana
de Caracas el 13 de abril de 2015 que declar con lugar la demanda de nulidad de asamblea interpuesta por los
hoy solicitantes, viol, segn afirmaron, los derechos a la tutela judicial efectiva, al debido proceso, a la
seguridad jurdica, a la confianza legtima, a la asociacin, a la libertad econmica y a la propiedad. Del mismo
modo, sealaron que se alej de las reglas de la interpretacin de los contratos y no fue integradora, sistemtica
y teleolgica, y contrari lo establecido en el artculo 227 del Cdigo de Comercio, tergiversando el contenido
de las clusulas del contrato, violando el criterio establecido por la Sala de Casacin Civil en relacin a la
interpretacin de los contratos, segn el cual solamente puede conocer cuando se produce un vicio de suposicin
falsa, vulnerando la confianza legtima.
As las cosas, observa la Sala que los peticionarios denunciaron unas supuestas infracciones
constitucionales y jurisprudenciales imputables a la decisin antes mencionada, por lo que se debe sealar que la
revisin de sentencias no constituye una tercera instancia y que dicha facultad le ha sido otorgada a esta Sala
Constitucional sobre las sentencias definitivamente firmes que hayan sido dictadas por las dems Salas de este
Tribunal o por los dems tribunales o juzgados del pas que, de manera evidente, hayan incurrido en error
grotesco en cuanto a la interpretacin de la Constitucin, o que sencillamente hayan obviado por completo la
interpretacin de la norma constitucional y que el fin fundamental es la unificacin de criterios y principios
constitucionales.
Al respecto, la Sala aprecia que el iter procesal comenz con la interposicin de una demanda de nulidad
de asamblea interpuesta por los hoy solicitantes, siendo declarado con lugar dicha demanda tanto en primera
como en segunda instancia, motivo por el cual fue recurrida la decisin del ad quem a travs del ejercicio del
recurso de casacin.
De esta manera, la Sala de Casacin Civil al conocer del recurso de casacin interpuesto en contra de la
anterior sentencia declar mediante decisin N RC-000228, dictada el 11 de abril de 2016, con lugar el recurso
de casacin interpuesto por la sociedad mercantil Grupo Samp, C.A., contra la sentencia dictada por el Juzgado
Superior Sexto en lo Civil, Mercantil, Trnsito y Bancario de la Circunscripcin Judicial del rea Metropolitana
de Caracas el 13 de abril de 2015 que declar con lugar la demanda de nulidad de asamblea.
De este modo, alegaron los solicitantes que la Sala de Casacin Civil err en su sentencia al considerar
que es falso que la interpretacin efectuada por los tribunales de instancia desnaturaliz la verdadera voluntad de
los asociados establecida en los estatutos constitutivos y contrari lo establecido por las sentencias de instancia,
con lo cual se alej de las reglas de la interpretacin de los contratos y no fue integradora, sistemtica y
teleolgica, as como contrara lo establecido en el artculo 227 del Cdigo de Comercio, tergiversando el
contenido de las clusulas del contrato, vulnerando con ello los derechos y principios antes sealados, as como
violando el criterio establecido por la propia Sala de Casacin Civil en relacin a la interpretacin de los
contratos, ya que en ningn momento se dio un vicio de suposicin falsa (artculo 313.2 del Cdigo de
Procedimiento Civil).
Esta Sala observa que los recurrentes ante la Sala de Casacin Civil s alegaron el vicio de suposicin
falsa de conformidad con la doctrina de dicha Sala, tal como se puede ver en la denuncia efectuada por
infraccin de ley, indicando al respecto la Sala de Casacin Civil que De conformidad con lo establecido
en el ordinal 2) del artculo 313 del Cdigo de Procedimiento Civil en concordancia con el
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artculo 320 eiusdem, la recurrente delata el primer caso de suposicin falsa, que en su
opinin- conllev a la infraccin por falsa aplicacin de los artculos 1346 y 1352 del
Cdigo Civil, y por falta de aplicacin del ltimo aparte del artculo 260 del Cdigo de
Comercio. Para fundamentar tal alegato, expres lo siguiente: (subrayado de esta Sala).
En tal sentido, el pronunciamiento que efectu la Sala de Casacin Civil fue conforme a derecho y a su
doctrina reiterada, sin incurrir en el vicio y violaciones delatadas. As se decide.
Igualmente, se debe destacar que aunque ciertamente se puede considerar que la Sala de Casacin Civil
incurri en una errnea interpretacin de las clusulas constitutivas y estatutarias de la empresa Grupo Samp,
C.A., y que las interpretaciones realizadas por los tribunales de instancia fueron las acertadas, sobre todo al
observar que las clusulas vigsima primera y vigsima segunda resaltan en negrilla que la administracin de la
empresa debe ser de manera conjunta entre un administrador con firma tipo A con uno tipo B, de lo cual se
desprende que esa es la verdadera voluntad de los accionistas, no es menos cierto que los hoy solicitantes en
revisin igualmente indicaron que el 13 de abril de 2012, se haba realizado una primera convocatoria ilegal
de accionistas efectuada nicamente por parte de Miriam Mary Benham de Woliner, para el 27 de abril de
2012, siendo que esa ciudadana de manera unilateral suscribi el acta de asamblea extraordinaria de accionistas,
indicando que actuaba en su propio nombre y supuestamente en representacin de Sin Daniel Benham
Chocrn (firma tipo B), segn un poder general que se le haba dado en 1982, alegando el hoy solicitante que
eso se realiz de manera rrita y contraria a la voluntad de su supuesto representado.
En tal sentido, se debe sealar que el mandato y entre ellos los poderes, de conformidad con el artculo
1.684 del Cdigo Civil, son contratos por el cual una persona se obliga gratuitamente, o mediante salario, a
ejecutar uno o ms negocios por cuenta de otra, que la ha encargado de ello, siendo que cuando son mandatos
generales no comprende ms que los actos de administracin (artculo 1.688 eiusdem), debiendo siempre actuar
como un buen padre de familia y dentro de los lmites del mandato (artculos 1.692 y 1.698 ibidem) y que de lo
contrario el mandatario incurre en una serie de responsabilidades de las cuales debe responder (artculo 1.693
eiusdem). Adems el Cdigo Civil establece los modos de extincin de los mandatos, indicando la revocacin, la
renuncia del mandato, la muerte, la interdiccin, la quiebra o cesin de bienes del mandante o del mandatario y
la inhabilitacin del mandante o mandatario (artculo 1.704 ibidem).
En el presente caso, uno de los solicitantes de revisin, Sin Daniel Benham, reconoci haber otorgado
un mandato, el cual no alega haber revocado nunca, a pesar de que lo poda hacer en cualquier momento o
sustituirlo por otro, ni que haya existido renuncia de la mandataria (artculos 1.706 a 1.709 del Cdigo Civil),
siendo que los mandatos, salvo establecimiento expreso en el mismo, no tienen un lapso de duracin, con lo
cual, el argumento esgrimido de que el mandato fue otorgado en 1982, como si con ello existiera una especie de
prescripcin o caducidad no es procedente para fundamentar la solicitud de revisin de la presente causa, razn
por la cual se debe declarar no ha lugar. As se decide.
OBITER DICTUM
Finalmente, esta Sala no deja de observar la alta cantidad de casos y situaciones que se presentan en
relacin a la cantidad de acciones de amparos y solicitudes de revisin vinculadas a las nulidades de asambleas
de accionistas, en las que un solo accionista realiza convocatorias de Asambleas de Accionistas Extraordinarias
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(incluso sin tener facultades para convocar a dichas asambleas valindose solamente de su condicin de socio),
para efectuar cambios en la composicin accionaria de la empresa (donde un accionista minoritario aumenta
capital para pasar a ser mayoritario), realizar aumentos de capital, designar administradores, establecer las
facultades de ciertos administradores, o crear administradores nicos excluyendo a los dems, entre otras
actividades y decisiones que se realizan y toman en esas asambleas.
Incluso, se han efectuado dichas convocatorias a travs de medios impresos de poca circulacin o
consulta, siendo que tales publicaciones de las convocatorias deben ser hechas por la prensa, en peridicos
(artculo 277 del Cdigo de Comercio), por lo que no puede hacerse en una revista de publicacin mensual,
debiendo ser interpretada esta norma como que exige que el peridico tenga circulacin o que la publicacin se
haga en uno de los peridicos de ms circulacin como lo establece el artculo 253 del Cdigo de Comercio,
completndose as la mens legis, ya que el legislador no pudo haberse referido a un peridico de escasa
circulacin, ya que la finalidad es poner en conocimiento a los interesados, que no estn al tanto de la
convocatoria para que puedan hacer valer sus derechos, de all que la convocatoria ha de hacerse en la prensa
diaria, de tipo general, lo cual excluira a algunos medios de gran difusin que no circulan los domingos o prensa
especializada, por lo que han de publicarse en dos diarios de reconocida circulacin nacional y de mayor
consulta, que por su tiraje garanticen en mayor medida la posibilidad de lectura.
Lo anterior debe ir a la par de lo establecido en el Cdigo de Comercio, en relacin a la forma de
convocatoria personal por correspondencia (carta certificada), convocatoria a la cual tiene derecho todo
accionista, haciendo eleccin de domicilio y depositando en la caja de la compaa el nmero de acciones
necesarias para tener un voto en la asamblea (artculo 279 del Cdigo de Comercio), as como de los dems
sistemas de convocatoria directos a los accionistas establecidos en el documento constitutivo que incorporan, en
ocasiones que se realice a travs de carta certificada, telegrama, telex, fax u otras formas de remisin de
mensajes, pero estos modos de convocar no pueden funcionar sino en empresas de pocos socios, ya que su
instauracin en sociedades de grandes dimensiones, como las que recurren a la oferta pblica sera una fuente de
dificultades, ante lo cual, para una gran difusin, el anuncio puede ser por Internet en la pgina web de la
sociedad, aunque la publicacin por la prensa es de inexcusable cumplimiento. En este sentido se ha
pronunciado la Sala de Casacin Civil del Tribunal Supremo de Justicia en sentencia N. 42, del 9 de marzo de
2010 (caso: Alfredo Capriles Ponce) y en sentencia dictada el 22 de octubre de 2009, con ponencia de la
Magistrada Yris Armenia Pea Espinoza, en el expediente No. 2008-000675.
De all, que de conformidad con los artculos 277 y 279 del Cdigo de Comercio y lo anteriormente
sealado, el incumplimiento por parte de los administradores de realizar la notificacin de los accionistas de
conformidad con los estatutos sociales y el Cdigo de Comercio, hace objetable la convocatoria realizada para la
celebracin de la asamblea de accionistas. Aquellas clusulas estatutarias que impliquen una limitacin o
perjuicio de los derechos de los socios o accionistas de ser informados de la celebracin de las asambleas, deben
ser interpretadas en beneficio de los derechos de los accionistas, a los fines de que se les garantice una adecuada
y oportuna informacin, de manera que los socios estn obligados a cumplir las condiciones y reglas
establecidas, tanto en los estatutos sociales de la empresa como en el Cdigo de Comercio, para realizar la
convocatoria de los restantes socios para la celebracin de la asamblea de accionistas, para de esta manera
garantizar a los socios que tengan la informacin necesaria para que asistan, preparen sus observaciones respecto
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a los asuntos que se tratarn, y ejerzan sus derechos de socios, ya que la convocatoria tiene por objeto proteger
los intereses propios de los mismos.
La finalidad de la convocatoria es informar de manera oportuna a los socios que se celebrar una
asamblea de socios para deliberar sobre determinadas materias y adoptar los acuerdos a que haya lugar, por lo
que la forma y contenido de la convocatoria debe ser apta para cumplir tal finalidad, consistiendo el principio
general en que la convocatoria debe ser pblica y al efecto lo ms comn es la utilizacin de la prensa, siendo
que los estatutos pueden determinar rganos de prensa especficos en los cuales habrn de publicarse las
convocatorias, siempre y cuando renan las condiciones antes sealadas; en cuyo caso ser presupuesto de
validez de la convocatoria la utilizacin de esos determinados rganos de publicidad y no cualquier otro; por lo
cual debe considerarse no hecha la convocatoria publicada en un rgano que no llene los requisitos exigidos por
el documento constitutivo o los estatutos sociales, el Cdigo de Comercio y el presente fallo. La convocatoria es
un aviso con un contenido mnimo que debe permitir al accionista enterarse de que en un lugar, da y hora
determinados tendr lugar una reunin de accionistas en la cual se va a deliberar y decidir sobre asuntos
concretos.
Tambin la convocatoria debe enunciar el objeto de la reunin, por lo que toda deliberacin sobre un
objeto no expresado en ella es nulo (artculo 277 del Cdigo de Comercio), por lo que el objeto debe indicarse
de modo especfico, no de manera genrica. Adems del objeto u orden del da, la convocatoria debe expresar el
da, la hora, la sede y el lugar en el que se reunir la asamblea, ya que de otra manera, existira imprecisin
acerca de un elemento de informacin importante para los accionistas, ya que la finalidad del aviso es informar,
por lo que la informacin debe ser suministrada en forma clara, directa y expresa, de lo contrario sera nula dicha
convocatoria, ya que la forma y contenido de la convocatoria debe ser apta para cumplir tal finalidad de
informacin completa, suficiente y oportuna al realizarse en un tiempo adecuado y a travs de medios adecuados
para que se d la efectiva notificacin de los socios.
Por lo tanto, la Sala debe dejar establecido que la creacin, en los estatutos sociales de las sociedades
mercantiles, de requisitos distintos a los previstos en el Cdigo de Comercio respecto a la convocatoria de los
socios o accionistas para la celebracin de las asambleas, debe realizarse con el propsito de fortalecer el
rgimen de convocatoria previsto en el mismo y no para limitar o perjudicar el derecho de los socios o
accionistas de ser informados con las garantas suficientes que le permitan conocer con antelacin el da, lugar,
hora y objeto a tratar en la asamblea, lo cual slo puede lograrse mediante el establecimiento de un medio
adecuado de convocatoria que sea lo ms claro y eficiente posible, que no represente dudas de su idoneidad
como instrumento capaz de garantizar el derecho de ser informado de la convocatoria que tienen los socios o
accionistas de las sociedades mercantiles, habida consideracin que las nuevas tecnologas han desarrollado
medios de informacin distintos a los previstos en el Cdigo de Comercio y que son capaces de garantizar una
convocatoria segura y confiable. Por lo que, aquellas clusulas estatutarias que impliquen una limitacin o
perjuicio de los derechos de los socios o accionistas de ser informados de la celebracin de las asambleas, deben
ser interpretadas en beneficio de los derechos de los accionistas, a los fines de que se les garantice una adecuada
y oportuna informacin, para evitar que a travs de la creacin de estas clusulas se establezcan medios a travs
de los cuales se constituyan asambleas sin el conocimiento de los socios o accionistas que den la apariencia de
haber cumplido formalmente con el requisito de la convocatoria, pero que en realidad lo que se persigue es
evitar que se informe realmente de la celebracin de una asamblea a determinados socios o accionistas.
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De all que, de ahora en adelante se han de convocar a los accionistas de manera concurrente segn lo
establecido en los artculos 277 y 279 del Cdigo de Comercio y lo establecido en los estatutos y documento
constitutivo, salvo en aquellas sociedades mercantiles que coticen en la bolsa o realicen oferta pblica de
acciones o tenga ms de quince accionistas, siendo que a las ltimas se podr notificar por correo electrnico
certificado, con firma electrnica certificada y a travs de la pgina de interntet de la sociedad mercantil.
Igualmente, en materia de franquicia internacional y de consorcios internacionales, entre otros, donde los
nuevos franquiciados o consorciados no discuten las clusulas del contrato, sino que se adhieren al contrato, y
para stos (franquiciados o consorciados) se trata de un nuevo contrato, pueden establecerse formas de
notificacin de convocatorias distintas a las previstas en el Cdigo de Comercio venezolano pues para la
formacin del contrato se aplica el derecho extranjero, aunque las mismas funciones dentro del territorio de la
Repblica Bolivariana de Venezuela.
El incumplimiento de todo lo anterior implicara que cualquier actuacin contraria a lo establecido
anteriormente, faculta al juez a dictar cualquier medida cautelar nominada o innominada que permita garantizar
los derechos de los posibles afectados, siempre y cuando estas no impliquen un abuso de derecho de los posibles
afectados o de las facultades del juez, teniendo en cuenta que la Sala Constitucional ha sealado es que el
juzgador no puede declarar una junta administradora ad hoc, ya que ello escapa de sus facultades cautelares.
Visto lo anterior, se ordena publicar el presente fallo en la Gaceta Oficial de la Repblica Bolivariana de
Venezuela, la Gaceta Judicial y la pgina de internet del Tribunal Supremo de Justicia, cuyo sumario ser
Criterio vinculante sobre modo de convocatoria de las asambleas de accionistas a los fines de hacer extensivo
el conocimiento de esta sentencia, cuya aplicacin es a partir de la publicacin del presente fallo.
DECISIN
Por las razones que antes fueron expuestas, esta Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia,
administrando justicia en nombre de la Repblica y por autoridad de la ley, declara:
PRIMERO: NO HA LUGAR la solicitud de revisin interpuesta por los ciudadanos YASMN
BENHAM CHOCRN y SIN DANIEL BENHAM CHOCRN, de la sentencia N RC-000228,
dictada el 11 de abril de 2016, por la Sala de Casacin Civil del Tribunal Supremo de Justicia.
SEGUNDO: Se ORDENA publicar el presente fallo en la Gaceta Oficial de la Repblica Bolivariana de
Venezuela, la Gaceta Judicial y la pgina de internet del Tribunal Supremo de Justicia, cuyo sumario ser
Criterio vinculante sobre modo de convocatoria de las asambleas de accionistas a los fines de hacer extensivo
el conocimiento de esta sentencia.
Publquese, regstrese y notifquese del presente fallo a la Sala de Casacin Civil del Tribunal Supremo
de Justicia; al Juzgado Superior Sexto en lo Civil, Mercantil, Trnsito y Bancario de la Circunscripcin Judicial
del rea Metropolitana de Caracas y al Juzgado Octavo de Primera Instancia en lo Civil, Mercantil, Trnsito y
Bancario de la Circunscripcin Judicial del rea Metropolitana de Caracas. Cmplase lo ordenado. Archvese el
expediente.
Dada, firmada y sellada en el Saln de Sesiones de la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de
Justicia, en Caracas, a los 09 das del mes de diciembre de dos mil diecisis (2016). Aos: 206 de la
Independencia y 157 de la Federacin.
La Presidenta de la Sala,
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El Secretaria (T),
DIXIES J. VELZQUEZ R.
Exp. N 16-0826
LBSA/
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