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La ley 599 de 2000 Por el cual se expide el Cdigo Penal, regulo en el ttulo III,
capitulo nico, De la conducta punible, el concurso de conductas punibles en el
supuesto que mediante una o varias conductas punibles se infrinjan varias
disposiciones de la ley o varias veces la misma disposicin:
Articulo 31. Concurso de conductas punibles. El que con una sola accin u
omisin o con varias acciones u omisiones infrinjan varias disposiciones de la ley
penal o varias veces la misma disposicin, quedara sometido a la que establezca
la pena ms grave segn su naturaleza, aumentada hasta en otro tanto, sin que
fuere superior a la suma aritmtica de las que corresponda a las respectivas
conductas punibles debidamente dosificadas cada una de ellas.
Cunado cualquiera de las conductas punibles concurrentes con las que tenga
sealada la pena ms grave contemplare sanciones distintas a las establecidas en
esta, dichas consecuencias jurdicas se tendrn en cuenta a efectos de hacer la
tasacin de la pena correspondiente.
De esta manera, ser tarea del funcionario judicial precisar si la conducta prevista
en la ley punible encaja de manera directa en un tipo penal determinado. No
obstante, en el proceso de adecuacin tpica del comportamiento examinado,
pude suceder, que una misma persona realic una conducta penalmente relevante
susceptible de ubicarse en dos o ms tipos penales, o un numero plural de
conductas que encajen en idntico supuesto de hecho o en varios; problemtica
penal que es denominada y resuelta por la doctrina en la teora de los concursos o
unidad y pluralidad de conductas tpicas.
El que con una sola accin u omisin o con varias acciones u omisiones
infrinja varias disposiciones de la ley penal o varias veces la misma
disposicin, ()
Se est ante una accin de esta ndole, cuando se presenta una misma accin
que constituye dos o ms tipos penales en cuyo caso se dice que existe unidad de
accin y pluralidad de resultados tal como lo indica el Doctor Pea Cabrera; en
este tipo de concurso se deber tener en cuenta que deber existir: la unidad e
identidad de conducta, la mltiple desvaloracin penal de la conducta, la
uniformidad del sujeto activo y la unidad o pluralidad de sujetos pasivos, de igual
manera y como se indic anteriormente, de acuerdo a lo consagrado en la ley 599
de 2000, articulo 31, este tipo se dar cuando:
El que con una sola accin u omisin infrinja varias disposiciones de la ley
penal.
O como lo indica el Doctor Zaffarroni, hay una nica conducta con pluralidad
tpica, es decir conducta nica y tipicidad plural, estos delitos pueden ser
homogneos o heterogneos, que quieren decir que se pone en peligro o se
lesionan bienes jurdicos de la misma naturaleza y de diferente naturaleza
respectivamente.
Segn el doctor Cuellon Caln, indica que este concurso se dar cuando
concurran los siguientes hechos:
Por ejemplo, el padre que comete incesto y acceso carnal con su hija.
Por ejemplo, cuando una misma persona mata, viola y otra da lesiona.
Concurso homogneo simultneo: una sola accin se adecua varias veces al
mismo tipo penal.
LA APARIENCIA DE CONDUCTAS:
Se trata cuando el sujeto pueda que se enfrente a una sola tipicidad como
aparente como lo dice el ttulo, pluralidad de conductas, pero en realidad aunque
parezca raro es una sola, por lo que veremos a continuacin muy brevemente el
delito masa y el delito continuado que hacen parte de esta apariencia de
conductas.
Por ejemplo, el muchacho que trabaja en un banco y sustrae todos los das
100.000 pesos, por lo que aqu no se puede hablar de varios delitos, sino de una
pena y una accin.
FRANCISCO MUOZ CONDE explica que el delito continuado: " Consiste en dos
o ms acciones homogneas, realizadas en distinto tiempo, pero en anlogas
ocasiones, que infringen la misma norma jurdica o norma de igual o semejante
naturaleza. El delito continuado se caracteriza por que cada una de las acciones
que lo constituyen representan ya de por s un delito consumado o intentado, pero
todas ellas se valoran juntas como un solo delito. Por ejemplo: el cajero de la
empresa que durante un largo periodo de tiempo se apodera diariamente de una
pequea cantidad, no comete cientos de hurtos, aunque cada acto aislado por l
realizado sea un hurto, sino un solo delito continuado de hurto. La definicin legal
de delito continuado se halla en el artculo 49 del Cdigo Penal: "Cuando varias
violaciones de la misma ley hubieran sido cometidos en el momento de la accin o
en momentos diversos, con actos ejecutivos de la misma resolucin criminal sern
considerado como un solo delito continuado y se sancionar con la pena
correspondiente a ste Para comprender a la ndole jurdica del delito continuado,
seala Javier Villa Stein, que se han construido tres teoras: a) La teora de la
Ficcin.- que propone que el delito continuado es una ficcin jurdica creada por
razones prcticas a fin de resolver los sinnmeros problemas que acarreara
aceptar que se trate de una pluralidad de hechos que da lugar a un concurso real
de delitos. Se origina en Italia a instancias de las prcticas Italianas de los siglos
XVI y XVII b) la teora realista.- plantea que el delito continuado por tener unidad
subjetiva y unidad objetiva constituira una unidad real de accin , y el que los
hechos se lleven a efectos en distintos momentos ello slo comprende al modo de
ejecucin. c) Teora del realismo jurdico.- admite este modelo que el delito
continuado es una construccin jurdica, no prevista en la ley, pero derivada del
consuetudo. Admite la construccin jurdica, no como ficcin, sino como
instrumento prctico.
JAVIER VILLA STEIN, en su libro " Derecho Penal Parte General" seala ciertos
requisitos que deben darse en el delito continuado: Los actos individuales deben
dirigirse contra el mismo bien jurdico.La doctrina dominante se inclina a este
punto por diferenciar dos grupos de delitos: aquellos que atacan la propiedad y el
patrimonio en el que ser suficiente el ataque al mismo bien jurdico con
prescindencia del titular del bien o sujeto pasivo. Ejemplo: el carterista que hurta a
diversos parroquianos, realiza un hurto continuado. i Tratndose en cambio de
bienes jurdicos "altamente personales" (vida, integridad corporal, libertad o
indemnidad sexual), si se requiere identidad del sujeto pasivo. Esto ocurre en los
delitos continuados contra el patrimonio o contra la integridad personal, que
pueden ser las formas agravadas o simples. Que los diversos actos particulares
lesiones el mismo precepto penal o semejante Identidad especfica del
comportamiento delictivo as como nexo tmporo espacial de los actos
individuales.
Pluralidad de acciones u omisiones.- Si el delito continuado presupone varias
violaciones de la misma ley penal realizadas con la misma resolucin criminal, se
ve claramente que es consubstancial a su naturaleza de estar constituido por una
pluralidad de acciones, pero no de actos, pues varios actos, aunque cada uno
aisladamente considerado puede ser constitutivo de delito, no constituyen mas
que una accin y, por lo tanto, solo producen un nico delito, por ejemplo el caso
en que se infieran diversos golpes con una arma blanca, sucesivamente a la
misma persona y con una nica intencin de herir, o si se toman de un rbol varios
frutos. Es que la accin u omisin no es otra cosa que a actuacin completa de la
voluntad criminosa en relacin con el delito que el agente quiere cometer, que en
el acto no es mas que un momento de esa accin, la parcial actuacin de la
voluntad criminosa. Las violaciones de la misma ley penal pueden cometerse en el
mismo momento de la accin o en momentos diversos, no pudindose concebir
las simultaneidad de las mismasn RAL PEA CABRERA, en su libro "Tratado de
derecho Penal" seala : "la pluralidad de acciones significa que en la concurrencia
de acciones se d entre accin y otra una separacin espacio temporal; pero lo
fundamental es que cada una de las acciones constituya una previsin tpica,
hipotticamente al autor se le puede atribuir cada una acciones aisladamente. El
Delito prolongado se diferencia del delito permanente precisamente porque ste
prolonga la lesin jurdica ms all de la consumacin. Se distingue tambin del
concurso Ideal, porque ste exige unidad de accin y no de delito". El patrn que
practica el acto sexual con menor de trece aos, una vez por semana cuando su
mujer sale a visitar a su madre, comete un solo delito de violacin sexual. Igual
tambin sucede con la falsificacin de monedas, o el caso del ladrn que recoge
varios billetes esparcidos y los mete a su bolsillo uno despus de otro". La
pluralidad de acciones u omisiones han de violar una misma ley penal, o sea que
aisladamente consideradas de ser constitutivas del mismo delito. La ley a preferido
la expresin "violaciones de la misma ley penal" a la identidad de norma jurdica
consta de dos partes, el precepto y la sancin, las dos normas que prevn una un
delito simple y otra un delito agravado no podrn decirse idnticas, pues a la
identidad del precepto no corresponde la misma sancin. Unidad de resolucin
criminal.- Es necesario la presencia de una resolucin comn en las diversas
acciones. Esto es lo que doctrina denomina "dolo conjunto" o "dolo total", que
comprende la unidad de la finalidad en diversas acciones que se realizan. La
unidad de la resolucin criminal debe abarcar todas las fases de la continuacin
del delito. Las distintas acciones deben ser unificadas por una sola voluntad; la
unidad subjetiva es aqu rectora, pero apoyndose en hechos objetivamente
homogneos.
La frmula del Cdigo Penal pone el nfasis en la intencin (la misma resolucin
criminal) del autor. Sin embargo, no es suficiente una resolucin unificadora
independiente de las acciones. Lo fundamental hay que verlo en la estructura y
modalidad de ejecucin de los hechos, de ah debe inferirse la unidad subjetiva de
todas acciones consecutivas. En definitiva, lo objetivo es el marco de donde
emerge lo subjetivo. La unidad no depende totalmente de la mente del autor. En
ese sentido seala MERKEL:
"El punto de vista del derecho no es el punto de vista del delincuente. Lo que para
ste ltimo se presenta como una unidad, no es preciso que se presente del
mismo modo tambin aqul. La circunstancia de los delitos de un ratero o los de
una banda de ellos o de una cuadrilla de ladrones tenga su raz en una sola
resolucin puede, sin duda, ser tenida en cuenta para la punicin de los
delincuentes; pero a los delitos cometidos no les quita nada de su significacin
independiente,, ni los toma en elementos constitutivo de un delito nico" ii
Unidad de delito.- La diversas acciones con la misma resolucin criminal debe
lesionar el mismo bien jurdico. No hay delito continuado cuando se lesionan
bienes jurdicos de distintos titulares. Al respecto el precepto legal del Cdigo
Penal es claro en sealar que sern considerados como un solo delito continuado,
varias violaciones de la misma ley. Un criterio ms amplio y acertado al admitir que
es suficientes que la violacin sea de normas semejantes, pues lo importante es la
unidad del bien jurdico. As el caso de quien con una misma menor de edad
practica varios actos sexuales( art. 173, C.P) y en otro momento comete actos
contrarios al pudor (art. 176 C.P.) La estafa y el hurto vulneran el patrimonio, pero
la consecuencia de una estafa valindose del engao no puede continuar en un
apoderamiento de una cosa mueble. Se busca una solo conducta delictiva,
aunque conformada por distintas acciones pero unidas por una idntica naturaleza
de los hechos. Tratamiento Penal.- La consecuencia jurdica aplicable al delito
continuado es el que corresponde al tipo legal vulnerado. As establece la ltima
parte del artculo 49 del Cdigo Penal que prev que se sancionar con la pena
que corresponda a la misma ley violada.
Delito masa: se dice que es una clase de delitos continuado, sino que se habla
de una pluralidad de sujetos pasivos por lo que va haber varias vctimas con un
nico propsito.
PRINCIPIOS
Segn la Corte Suprema de Justicia Sala de Casacin Penal-, una norma penal
es especial cuando describe conductas contenidas en un tipo bsico, con
supresin, agregacin, o concrecin de alguno de sus elementos estructurales
Por ejemplo, el hijo o hija mata a su padre para darle fin al sufrimiento del cncer,
por lo que se le imputaba homicidio piadoso y no doloso.
Para que un tipo penal pueda ser considerado especial respecto de otro, es
necesario que se cumplan tres supuestos fundamentales:
1
Sentencia C-464/14, Bogot D.C., nueve (9) de julio de dos mil catorce (2014), Magistrado
Ponente: Alberto Rojas Ros
2
Ibdem
especialmente como delito, o no constituye otro ilcito, como acontece, por
ejemplo, con el abuso de autoridad.
Al respecto la corte constitucional ha manifestado que: El principio
de subsidiariedad surge de la locucin latina: lex primaria derogat legis
subsidiariae e indica que el tipo subsidiario se inaplica ante el principal. La
subsidiariedad puede aplicarse bien de manera expresa cuando el legislador se
encarga de sealarla, o de forma tcita la cual debe deducirse de la ley. Segn
Velsquez 3 este postulado opera cuando el analista debe resolver concursos
aparentes de tipos motivados por la existencia de figuras que describen diversos
grados de lesin o afectacin de los bienes jurdicos, desde los ms leves hasta
los ms graves, de tal manera que el supuesto de hecho subsidiario es interferido
por el principal
En otras palabras se aplica el tipo penal solo si no existe otro que tipifique esa
conducta, ejemplo el del dao en bien ajeno que se aplica con la salvedad de
hacerse si no existe uno que tenga pena mayor.
Por ejemplo, el tipo que describe las lesiones personales es consumido por el del
homicidio
El tipo penal complejo o consuntivo, que por regla general se presenta cuando su
definicin contiene todos los elementos constitutivos de otro de menor relevancia
jurdica. Se caracteriza por guardar con ste una relacin de extensin-
comprensin, y porque no necesariamente protege el mismo bien jurdico. Cuando
5
sentencia de 9 de junio de 2004, radicacin 22415.
esta situacin ocurre, surge un concurso aparente de normas que debe ser
resuelto en favor del tipo penal de mayor riqueza descriptiva, o tipo penal
complejo, en aplicacin del principio de consuncin.
Es decir cuando un tipo penal absorbe al otro, como por ejemplo el del hurto con
violacin de habitacin ajena, no son 2 tipos diferentes se encuadran en uno solo.
ii
RAL PEA CABRERA, "Tratado de derecho Penal