Unidad 1: El Derecho Constitucional

1) El derecho constitucional

a) Concepto, Origen, Contenido y Fuentes

Para la doctrina clsica o tradicional, el derecho constitucional esta referido al

estudio de las constituciones. Segn Joaqun V. Gonzlez es la rama de la ciencia
jurdica que trata del estudio de la constitucin de un pas o de las constituciones
en general. En un enfoque ms moderno o actual, si bien se sigue ocupando del
estudio de las constituciones excede ese alcance. Con respecto a esto, Bid art
Campos considera que el derecho constitucional es aquel que estudia la
estructura fundamental u organizacin poltica de la Nacin, en lo referente al
rgimen de la libertad y al funcionamiento de los poderes pblicos, dentro de las
finalidades esenciales y progresivas del estado.

El derecho constitucional, como disciplina autnoma, comenz a ser enseado

poco despus del advenimiento de las primeras constituciones. La primera
ctedra de derecho constitucional fue creada en la Universidad de Oxford en
1758. Sin embargo esta no estaba referida a constituciones escritas. El primer
modelo fue la Constitucin de Estados Unidos sancionada en Filadelfia de 1787.
Con referencia a las modernas constituciones escritas de fines del siglo XVIII, la
primera ctedra de la materia fue creada en la Universidad de Ferrara en Italia
en 1797. En Francia, la Asamblea Constituyente dispuso a partir de 1791 que se
enseara en las facultades de Derecho la constitucin de ese pas.

Las fuentes del derecho constitucional, orde nadas jerrquicamente conforme a su

importancia son: la constitucin, la ley, la jurisprudencia, la doctrina y la
costumbre. Si bien la constitucin es una ley, su carcter de norma fundamental,
tanto desde la perspectiva jurdica como de la poltica la ub ica en una grada
preferente. Esta relevancia no solo le corresponde por su carcter normativo
privilegiado, sino tambin porque en ella estn los principios y valores sobre los
cuales cada estado edifica su rgimen poltico y jurdico. Inmediatamente
despus, cabe mencionar a la ley, que necesariamente debe estar en armona con
la constitucin. Las leyes son instrumentos de aplicacin de la constitucin
destinados a regir frente a determinadas realidades, ellas no tienen,
habitualmente la pretensin de futu ridad que caracteriza a las constituciones,
actan como elementos de adaptacin permanente a la realidad. La
jurisprudencia tiene un lugar relevante como fuente del derecho constitucional.
Nuestra propia ley fundamental le ha reservado al Poder Judicial el control de la
constitucionalidad de las leyes. La jurisprudencia evita su cristalizacin y la
adapta a las cambiantes condiciones que ofrece la realidad. Cobran importante
relevancia los pronunciamientos de la Corte Suprema de Justicia. La costumbre
consiste en la repeticin de conductas durante un lapso determinado con la
conviccin acerca de su obligatoriedad jurdica. En el derecho privado, la
costumbre constituye una fuente importante del derecho. No ocurre lo mismo en
el derecho pblico. La doctrina son opiniones, investigaciones y estudios
realizados por especialistas, y debidamente fundados que tienen en el derecho
constitucional una notoria importancia y constituye una fuente de la materia. Ha
sido relevante el aporte posterior a la sancin de ella , que ha contribuido a lograr
su mejor interpretacin, e incluso ha servido para propiciar iniciativas de
modificaciones de nuestra ley fundamental.

b) El derecho constitucional y la ciencia poltica

La poltica es una disciplina cuyo origen debe ser busca do en las ms primitivas
formas de convivencia humana. Los pensadores griegos de la antigedad
centraron su atencin en el estudio de ella, que estaba dirigida principalmente al
tema de la organizacin de la polis. La ciencia poltica, en cambio, es una ma teria
nueva, que adviene cuando la poltica es estudiada con rigor cientfico, utilizando
el mtodo adecuado para su conocimiento. Las tendencias mas actuales,
coinciden en considerar que el objeto de estudio de la ciencia poltica es el poder
que se ejerce dentro y fuera del estado. La relacin que existe entre el derecho
constitucional y la ciencia poltica puede ser clasificada en dos tendencias
generales: a) la unicidad, que sostiene que hay identidad entre ellas y b) la
dualidad que prefiere distinguir dos ciencias diferentes, aunque necesariamente
vinculadas.

c) Mtodos

Es el camino que utiliza el investigador para llegar al conocimiento de la verdad.

El mtodo no debe ser confundido con la tcnica ni con el enfoque. La tcnica
esta referida a cada una de las operaciones parciales que realiza el investigador
en el transcurso del mtodo, este por lo general comprende un conjunto de
tcnicas. El enfoque tiene que ver con el prejuicio o antejuicio ideolgico con que
el investigador emprende el camino del m todo. El derecho constitucional esta
incluido dentro de las ciencias materiales, reales o fcticas y dentro de esta en la
subcategora de las ciencias culturales o del hombre. Por ello como su objeto esta
en la realidad, generalmente se parte de l. O sea que a partir de conocimientos
particulares se llega a elaborar conclusiones generales. Su mtodo predominante
es la induccin.

d) El comportamiento poltico

El comportamiento poltico estudia la poltica mediante el anlisis de la conducta

humana, tanto individual como social. Implica la utilizacin de tcnicas
psicolgicas en el estudio de la poltica. La tcnica pretende, estudiar el proceso
poltico desde la perspectiva de las motivaciones, personalidades y sentimientos
de los participantes. En general se utilizan para el anlisis de los
comportamientos electorales.

e) La teora de los juegos

La teora de los juegos se trata de una tcnica que introduce la pretensin de

estudiar las decisiones polticas mediante el estudio de recursos matemticos. Su
utilizacin requiere amplios conocimientos matemticos, fue concebida para el
anlisis de comportamientos econmicos, pero luego su aplicacin se extendi al
campo poltico y en particular al mbito militar.

La tcnica parte del principio de asimilar ciertos comportamientos socialmente

relevantes (econmicos, polticos, etc.) a los juegos de estrategia. Estos se
caracterizan por que la habilidad del jugador desempea un papel esencial en la
consecucin del resultado. Son descartados los juegos de azar, en los cuales la
maestra del jugador no tiene mayor importancia.

La tcnica trata de identificar las estrategias posibles y calcular las

probabilidades de xito de cada una, mediante una evaluacin matemtica de las
circunstancias favorables y adversas. En los juegos de estrategia, los jugadores
parten de situaciones virtualmente idnticas, tienen reglas precisas y
determinadas, lo cual por lo general no ocurre en el plano poltico real.

2) El constitucionalismo

a) Concepto y antecedentes

Es el proceso histrico en virtud del cual se van incorporando a las leyes

principales de los estados, disposiciones que protegen la libertad y la dignidad
del hombre, y limitan adecuadamente el ejercicio del poder publico. Es la
institucionalizacin del poder a travs de una co nstitucin escrita que establece
las relaciones armnicas del poder y del pueblo. Es extenso, gradual e inconcluso.
Es extenso por que comprende toda la historia de la humanidad, es gradual por
que sus logros se ven progresivamente, y es inconcluso por que nunca se termina.

Ubicamos dentro de los antecedentes el largo ciclo histrico que precedi al

advenimiento de las primeras grandes constituciones de fines del siglo XVIII. Los
dos ms importantes antecedentes son: la revolucin inglesa y la carta magna. La
Revolucin Inglesa es el proceso histrico que durante el siglo XVII acabo con el
absolutismo en Inglaterra y reafirm el principio de la soberana parlamentaria.
Aparece el Agrement of the People (Pacto Popular), que fue elaborado en 1647
por el consejo de guerra de Cromwel. El pacto distingua los principios
fundamentales, de los no fundamentales. Los primeros eran los derechos del
pueblo que no podan ser afectados por el parlamento. Los segundos, tienen que
ver con los derechos y obligaciones del par lamento. Si bien no fue sancionado sus
principios influyeron en el Instrument of Goverment, que se promulg en 1653, y
que al decir de algunos es la nica constitucin escrita que tiene Inglaterra,
aparecen los derechos del pueblo y las obligaciones de los parlamentarios. Otro
antecedente es la Carta Magna que constituye uno de los antecedentes ms
importantes del constitucionalismo. Este documento se caracteriz por dar
soluciones concretas y precisas a problemas determinados. Limita el poder del rey
y enuncia: 1) el rey debe respetar los derechos de la comunidad fijados por el rey
o la costumbre, 2) no se establecern impuestos que no sean discutidos por los
representantes, 3) nadie puede ser condenado sin un juicio conforme a la ley. La
Carta Magna marca la iniciacin de una nueva etapa en la dura lucha del
individuo por la libertad y debemos reconocer en el a un venerable y glorioso
antecesor del moderno constitucionalismo. Fue otorgado al clero y a los nobles en
el ao 1215 por el rey Juan sin Tierra.

b) El constitucionalismo clsico

Fue en esta etapa cuando quedaron establecidas las bases fundamentales del
estado constitucional. Durante ella surgieron las primeras grandes constituciones
escritas, que paulatinamente fueron generando un proceso de imitaci n en
muchos pases del mundo. La ubicamos en la segunda mitad del siglo XVIII. Los
dos acontecimientos mas importantes que originaron esta relevante consecuencia
poltica fueron la Revolucin Norteamericana y la Revolucin Francesa,
manifestando ante la historia el criterio de que el pueblo deba darse una
constitucin, y que esta deba tener la categora de ley suprema, escrita,
codificada y sistemtica. Esta concepcin poltica se asentaba sobre tres
nociones bsicas: a) la superioridad de la ley sobre l a costumbre, b) la
renovacin del contrato social, en virtud de la constitucin, c) la idea de que las
constituciones escritas eran un medio excepcional la educacin poltica para
hacer conocer a los ciudadanos sus derechos y sus deberes.

La Constitucin Norteamericana: el 4 de julio de 1776 un congreso de 13 colonias

declara la independencia de ellas, donde se menciona el derecho a la vida,
libertad, propiedad, resistencia a la opresin, etc. Das antes de ser declarada la
independencia el estado de Virgin ia sanciono su propia constitucin cuya
declaracin de derechos es considera como la primera de la historia. En 1777 se
dictan los artculos de la confederacin y de la perpetua unin. Creando un
rgano comn de la confederacin, el congreso, que ms tard e en 1787,
convocara a la asamblea que dara origen a la constitucin de los Estados Unidos
de Norteamrica. La Constitucin fue puesta en vigencia en 1788, el texto
redactado se compona de 7 artculos y careca de declaracin de derechos,
omisin que fue suplida con las diez primeras enmiendas, las cuales sancionadas
por el congreso entraron en vigencia en 1791.

La Revolucin Francesa: fue en 1789 y promovi una modificacin radical,

abrupta, violenta, surgi en medio de una severa y profunda crisis econ mica. Si
bien la toma de la Bastilla, el 14 de julio de 1789, es unos de los smbolos del
inicio de la revolucin, es evidente que la revolucin comenz mucho antes. La
declaracin de los derechos del hombre y del ciudadano, fue aprobada por la
asamblea Constituyente de Francia el 26 de agosto de 1789.

La declaracin de los derechos: este documento dictado en 1789 tiene una clara
inspiracin jusnaturalista. Consta de diecisiete artculos, constituye un
instrumento institucional. Francia tuvo a partir de en tonces diversas
constituciones, la ultima de las cuales es la de 1958, parcialmente modificada en
nueve oportunidades hasta 1995. La actual constitucin comienza haciendo
mencin de aquella declaracin proclamando su adhesin.

La Burguesa y el cuarto est ado: al producirse la revolucin haba tres

estamentos, dos privilegiados, el clero y la nobleza, y el tercero los burgueses.
Mientras las clases gobernantes s corrompan con el poder, la burguesa iba
labrando el presente, asegurando el porvenir, llegand o un momento que los
burgueses dominaban la economa, el comercio la banca, entonces oriento el
arte, posey la ciencia y as domino todo. El cuarto estado aparece con
posterioridad a la revolucin, se los llamo el proletariado. Los descamisados, los
muy pobres fueron el origen del cuarto estado, la clase trabajadora.

Fueron muchos los pases que comenzaron a sancionar sus respectivas leyes
fundamentales durante ese perodo, que comprende la mayor parte del siglo XIX.
Casi todas ellas siguieron, los grandes modelos del constitucionalismo clsico. En
Francia, despus de la Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano,
aparecieron las constituciones de 1791, 1793, 1795 y 1799. En Espaa se sancion
en 1812 la Constitucin de Cdiz, un largo repertori o constitucional de 348
artculos. Suiza sancion su constitucin en 1848. Tambin aparecen en Suecia
(1809), Noruega (1814), Blgica (1831) y Dinamarca (1849). La mayora de los
pases sudamericanos haban sancionado su constitucin con antelacin a la
nuestra: Chile (1813), Per (1823), Uruguay (1830) y Paraguay (1844).

c) Crisis del constitucionalismo

Durante la etapa que transcurri entre la Primera y Segunda Guerra Mundial se

gener, en diversos pases de Europa, un verdadero proceso regresivo respecto de
los postulados del constitucionalismo. Despus del perodo de esplendor del
constitucionalismo sobrevino una crisis profunda, caracterizada por el
surgimiento y el desarrollo de regmenes totalitarios. Mas que un rechazo a las
constituciones escritas, pareci insinuarse una actitud poltica de indiferencia
hacia ellas. Ejemplo de ello fue: La Revolucin Rusa de 1917 que instaur el
Comunismo. La Italia fascista que surgi en 1922. Otro fue el nacional
socialismo que fue instalado en Alemania en 1933 p or Hitler.

d) El constitucionalismo social

Es el proceso constitucional que tuvo sus primeras expresiones normativas a

comienzos del presente siglo y que se caracteriza por enriquecer el
constitucionalismo liberal con una visin ms amplia del hombre y del estado.
Tutela al hombre frente a diversas situaciones que debe afrontar (enfermedad,
trabajo, vivienda, salud, etc.). Pasa a un enfoque mas participativo de parte del
estado, se le reconoce al estado un papel activo y protagnico, para hacer posible
el goce de los derechos constitucionales. En este enfoque aparecen el estado de
bienestar, el estado benefactor, y ms moderadamente el estado social y
democrtico de derecho. El constitucionalismo social no reniega del liberal o
clsico, por el contrario enr iquece su obra con nuevos aportes, completa el marco
de proteccin de la libertad. Sus primeras manifestaciones fueron a principios de
este siglo, la encclica Renum novarum, de 1891, el cdigo de Malinas de 1920.
Los primeros ejemplos de clusulas econmi co sociales fueron las
constituciones de Mxico de 1917 y la de Weimar de 1919 de Alemania. Su
difusin cobro especial relevancia despus de la segunda guerra mundial. En
Argentina, nuestra constitucin fue reformada en 1957 con la introduccin del
articulo 14bis que contiene derechos individuales y colectivos de los trabajadores.

e) El constitucionalismo actual

Nos inclinamos a considerar que estamos transitando un constitucionalismo

nuevo, que recoge lo mejor del constitucionalismo liberal y del social , pero
reconociendo que ellos son insuficientes y que hay que alimentarlos con nuevos
desafos. El constitucionalismo actual se preocupa no slo por quienes son sus
destinatarios, sino tambin por las generaciones venideras. As cobran
importancia la defensa del medio ambiente, la proteccin del espacio vital y los
derechos ecolgicos. El desafo del constitucionalismo actual es hacer
efectivamente operativos los derechos y las garantas.
3) La constitucin

a) Concepto, principales tipologas y clasificac iones

Es la ley fundamental de un estado tanto desde la perspectiva poltica como de la

jurdica. Una constitucin debe reconocer los derechos naturales del hombre,
asegurar ciertas formas de proteccin hacia ellos y una razonable limitacin y
distribucin del poder.

La clasificacin supone el agrupamiento y la sistematizacin de conceptos

conforme a una caracterstica particular en comn. Las constituciones pueden
clasificarse en codificadas y dispersas. Las constituciones codificadas (escrita,
formal, u orgnica) se caracterizan por la reunin sistemtica de las normas
expresamente formuladas en un cuerpo unitario, escrito, y establece un vinculo
mas firme con la sociedad. Las constituciones dispersas (no escritas o
inorgnicas) como por ejemplo la de Gran Bretaa, y Nueva Zelanda tienen como
fuente principal la costumbre. Las constituciones pueden clasificarse en rgidas y
flexibles. Esta clasificacin tiene en consideracin el procedimiento de reforma.
Las constituciones rgidas son aquellas cuya reforma requiere un procedimiento
ms complejo que el empleado para la formulacin y sancin de leyes ordinarias.
Tambin reciben el nombre de constituciones slidas o cristalizadas. Las
constituciones flexibles se valen para su modificacin del mismo procedimien to
utilizado para la sancin de las leyes, suele denominrselas tambin
constituciones fluidas. Esta clasificacin coincide con la anterior. Las
constituciones codificadas son rgidas y las dispersas son flexibles. Hay otra
clasificacin que tiene en cuent a el mayor o menor grado de novedad que tienen
los contenidos constitucionales. Una constitucin es originaria cuando sus
clusulas contienen formulas novedosas, o ella adopta principios fundacionales
absolutamente novedosos. Ejemplos son la de Estados Uni dos de 1787 y la de
Weimar de 1919. Una constitucin es derivada cuando sigue los modelos
constitucionales nacionales o extranjeros, implementando tan solo una
adaptacin local. La de Francia de 1946 y la de nuestro pas son ejemplos de esta
categora.

Las tipologas implican el agrupamiento y la sistematizacin de conceptos,

atendiendo a sus notas y caracteres generales comunes. A los tipos se los
reconoce y descubre en la realidad, a diferencia de los modelos que son
construidos por la imaginacin del in telecto humano. Hay dos tipologas
importantes: la tipologa de Lasalle, que distingue dos tipos de constituciones,
una que era la escrita o formal y otra que era la real y efectiva, que relacionaba
con los factores reales y efectivos de poder. Los problem as constitucionales son
problemas de poder y no de derecho. La ms importante es la tipologa de Garca
Pelayo que bsicamente distingue tres tipos de constitucin:

a) La racional-normativo que concibe a la constitucin como un complejo

normativo establecido de una sola vez, en el cual, de manera integral, son
determinadas las funciones esenciales del estado, distingue claramente el poder
constituyente del poder constituido. Su fundamentacin ideolgica ms
importante es el liberalismo.
b) La histrico tradicional en el cual la constitucin se va conformando con el
devenir histrico de una comunidad. Su soporte ideolgico ha de ser el
conservatismo frente al liberalismo.

c) La sociolgica que tiene que ver con la manera de existir de una sociedad, de
un pueblo, de una nacin. Enfoca la constitucin tal cual como funciona hoy en
cada sociedad.

4) Las formas de gobierno y las formas de Estado

a) Principales tipologas

El gobierno es el conjunto de instituciones que tienen el ejercicio del poder del

estado. El estudio de las diferentes formas de gobierno implica el anlisis de los
distintos criterios de organizacin de las magistraturas del estado.

La tipologa de Aristteles distingue las formas puras de las formas puras de

gobierno. En las formas puras, el g obierno es ejercido en vista del bien comn. En
las formas impuras, el fin perseguido por el gobernante no es el bien comn sino
el bien propio. Reconoca tres formas puras de gobierno: monarqua, aristocracia
y politia (gobierno de uno, pocos y muchos res pectivamente) y tres formas
impuras que derivan de la degeneracin de estas: tirana, oligarqua y
democracia.

La tipologa de Polibio reconoca la monarqua, aristocracia y democracia, pero

agregaba una mas: la repblica. Esta era una forma mixta que comb inaba las
anteriores. Por ejemplo en Roma: los cnsules eran la monarqua, el senado la
aristocracia y los comicios y tribunos la democracia.

La tipologa de Maquiavelo distingua dos tipos de gobierno: la repblica y los

principados. A estos a su vez los clasificaba en hereditarios, mixtos y nuevos. En
la monarqua el poder se concentra en una sola persona y en la repblica en
muchas o pocas. No distingua entre democracia y aristocracia.

La tipologa de Montesquieu introdujo algunas modificaciones a la de Aristteles.

A cada forma la asoci con un principio. Distingui la monarqua cuyo principio es
el honor, el despotismo que se basa en el temor y la repblica en la cual gobierna
todo el pueblo o una parte. Si gobierna todo el pueblo, la repblica ser
democrtica si gobierna solo una parte ser aristocrtica.

La principal tipologa de las formas de estado distingue cuatro categoras: estado

unitario, estado confederal, estado federal y estado regional.

En el estado unitario existe un ncleo de autoridad c on competencia territorial en

todo el mbito geogrfico del pas. En algunos casos se admite cierta
descentralizacin, pero esta es meramente administrativa y no poltica.

En el estado confederal hay una unin de estados independientes basada en un

pacto o tratado con el propsito de defender exteriormente sus intereses y
mantener en su interior la paz. Supone el mximo de descentralizacin poltica.
Los estados miembros conservan para s el ejercicio de la soberana y pueden
ejercer los derechos de nulific acin y de secesin.
En el estado federal existe una unin de una pluralidad de estados que se realiza
por medio de una constitucin. Los estados son autnomos pero carecen de
soberana, la cual recae nicamente en le estado federal.

El estado regional es una variante intermedia entre el unitarismo y el

federalismo, caracterizada por el reconocimiento de las regiones. Estas
conforman mbitos geogrficos por lo general amplios, que no necesariamente
coinciden con los lmites polticos y que representan impor tantes particularismos
comunes.

Unidad 2: La Constitucin Nacional

1) La Constitucin argentina

a) Sus fuentes y su ideologa

Se pueden distinguir dos grandes aportes: a) las fuentes nacionales y b) las

fuentes extranjeras. Como fuentes nacionales cabe men cionar el proyecto de
Constitucin de Alberdi, la Constitucin de 1826, el Pacto Federal de 1831, los
otros pactos preexistentes y los anteriores ensayos constitucionales. Entre las
fuentes extranjeras se puede mencionar la Constitucin de los Estados Unid os de
1787 y sus diez primeras enmiendas. Muchos de sus principios (supremaca
constitucional, control judicial de constitucionalidad de las leyes, separacin de
poderes, separacin de poderes, sistema federal de organizacin del estado,
presidencialismo, etc..) pasaron a integrar nuestro sistema constitucional. En
menor medida, la Constitucin de Suiza de 1848. Tambin la Declaracin de los
Trechos del Hombre y del Ciudadano de 1789 en Francia, las constituciones
francesas de 1791 y 1795, la Constitucin d e Cdiz de 1812 y la Constitucin de
Chile de 1833.

La ideologa es la concepcin sobre la naturaleza del hombre y de la sociedad.

Nuestra constitucin tiene desde sus orgenes, una ideologa liberal; de ella ha
tomado la preeminencia de la libertad, la soberana popular, el principio de
legalidad, la divisin de poderes y la representacin poltica, etc.. Luego de las
sucesivas reformas constitucionales, estas bases ideolgicas han recibido aportes
provenientes de otros enfoques. As la clusula del art. 14 bis, incorporado por la
reforma constitucional de 1957 y el agregado efectuado al entonces inc. 11 del
art. 67 (actual nc.12 del art.75) estn motivados en las concepciones del
constitucionalismo social. Este mismo enfoque haba inspirado a la reforma
constitucional de 1949. Las modificaciones introducidas por la reforma de 1994
mantuvieron, las lneas esenciales del constitucionalismo liberal. La referencia a
los intereses difusos, la incorporacin de nuevos instrumentos de participacin,
as como la preservacin del ambiente, con vista a las generaciones futuras,
parecen abrir muy limitadamente una perspectiva al constitucionalismo mas
actual.

b) Los principios fundamentales

Entre ellos se encuentran la libertad y la dignidad del hombre, la soberana

popular, el garantismo, la supremaca constitucional, el control de
constitucionalidad, la legalidad, la divisin de poderes, la representacin poltica,
la igualdad, el respeto de las tradiciones y sus valores, la identidad nacional,
entendida como tabla d e valores que unifica a la Nacin. Tambin estn
reflejadas y luego de las ltimas reformas la justicia social, la igualdad de
posibilidades, el pluralismo, la participacin poltica. Adems comienza a
insinuarse la preocupacin por la tica por la protecc in del ambiente y el
reconocimiento de los derechos ecolgicos.

c) Las partes de la Constitucin: dogmtica y orgnica

En nuestra constitucin se pueden distinguir dos partes: La dogmtica en donde

son enunciados los principios que fundamenta el orden con stitucional, es decir
resuelve el status de las personas dentro del estado, en sus relaciones con este y
entre s. Despus de 1994 la parte dogmtica de nuestra constitucin, a quedado
dividida en dos captulos, el primero llamado declaraciones, derechos, y
garantas(art.1 al 35), y el segundo titulado nuevos derechos y garantas, que
incorporado en la reforma del 94 y comprende los artculos (36 al 43). Se fijan
tambin los principios que deben regir al gobierno, establece tambin los
principios y objetivos de la constitucin. La otra parte es la orgnica en donde se
describe la organizacin, el funcionamiento y las atribuciones de los poderes
constituidos (en funcin de la realizacin de los principios y valores de la parte
dogmtica). Consta del articulo 44 al 129, se refiere a los rganos de gobierno,
de cmo estn conformados y de su accionar.

d) Las normas programticas y operativas: concepto

Esta clasificacin se realizo teniendo en cuenta la eficacia de las normas. Las

normas operativas son las que por su sola inclusin en la constitucin tienen
plena eficacia. Pueden ser reglamentadas pero la carencia de reglamentacin no
impide su cumplimiento; reciben tambin la denominacin de autosuficientes o
autoaplicativas. El poder legislativo puede, no di ctar la norma reglamentaria,
pero no podr legislar en contrario de lo establecido por ella. Las normas
programticas son aquellas que pese a estar incluidas en el texto constitucional,
no tienen plena eficacia hasta tanto el legislador ordinario las regl amente. Es la
condicin a que se hallan sometidas, son reglas orientadas a la persecucin de
determinados fines.

La Corte Suprema de Justicia de la Nacin estableci en 1957 al resolver el caso

Siri, Angel, que las clusulas constitucionales que reconoce n derechos y
garantas personales y fundamentales son operativas. Este mismo concepto
aparece en algunas constituciones provinciales. Este caso dio lugar por primera
vez a un amparo para proteger la libertad de expresin, se trataba de un
peridico clausurado, presuntamente por orden de autoridad. La corte orden el
levantamiento de la medida y restableci la libertad de prensa, valindose de un
procedimiento sumario equivalente al de Hbeas Corpus. Ya estaba abierta la
puerta para dar acceso al Recurso de Amparo en nuestro derecho constitucional.

2) La interpretacin constitucional

a) Sus pautas bsicas

Interpretar significa dotar de significado a ciertas cosas, signos, frmulas o
acontecimientos. Es asignar sentido a determinados hechos, signos o palabras, es
pasar el lenguaje simblico al lenguaje significativo. Respecto de la
interpretacin constitucional, se discute si ella ha de regirse por los principios de
la interpretacin del derecho en general o al contrario si constituye una
interpretacin parcialmente distinta, que necesita instrumentos propios y
diferenciados. La interpretacin constitucional tiene una relevancia tal que
aveces produce variantes de tal envergadura poltica y jurdica, que bien puede
asimilrselas a los efectos de una virtual ref orma constitucional. Con referencia a
su alcance no solo comprende el entendimiento y la significacin de la
constitucin formal, sino tambin de la constitucin material, de las normas
complementarias de la constitucin, de los tratados internacionales y del derecho
judicial.. En la interpretacin constitucional son conocidas dos modalidades: a) la
interpretacin orgnica o institucional y b) la interpretacin no orgnica o
especulativa. La primera es la que realizan los poderes constituidos (legislativo,
ejecutivo y judicial), en ocasin del ejercicio de sus respectivas atribuciones. La
segunda es la formulada por la doctrina y atiende sobre todo al conocimiento
general; es mas terica y especulativa.

b) La interpretacin esttica y dinmica

La interpretacin esttica implica comprender sus disposiciones a partir de su

letra y sus antecedentes, particularmente, de la voluntad del constituyente. En
estos casos, el intrprete dirige su mirada hacia atrs, buscando el entendimiento
de la norma. La interpretacin dinmica, adems de considerar los aspectos
indicados en la anterior, se preocupa por adaptar las disposiciones
constitucionales a las circunstancias obrantes al tiempo de su aplicacin.

3) El Prembulo

a) Antecedentes nacionales y extranjeros

Es un prlogo o introduccin que contiene los fines y objetivos acerca de lo que se

propone la constitucin. El antecedente directo de nuestro prembulo es el de la
constitucin de los Estados Unidos. Los objetivos que enuncia el prembulo son:
1) Constituir la unin nacional: significa la unin de las provincias preexistentes
al estado federal y despus conservar el rgimen creado. 2) Afianzar la justicia:
realizar la justicia para dar a cada uno lo que le corresponde, y administrar la
justicia, creando el poder j udicial. 3) Consolidar la paz interior: evitar y suprimir
las luchas civiles. 4) Proveer a la defensa comn: defender nuestra tradicin,
territorio, nuestras instituciones, incluye la defensa de la Constitucin. 5)
Promover al bienestar general: se refiere adems del bienestar econmico y
material, sino, adems, permitir a los hombres lograr sus objetivos. 6) Asegurar
los beneficios de la libertad: presupone respetar la dignidad del hombre como
persona, ms sus derechos individuales.

b) Su importancia poltica y jurdica. Aplicacin

Jurdicamente no se puede sostener que el prembulo tenga el mismo valor que

las clusulas constitucionales. Siempre ser un valioso instrumento de
interpretacin de las normas constitucionales. La Corte afirma que el prembulo
no integra la Constitucin, sino que es una introduccin a ella. Se debe al temor
de que los poderes del gobierno se viesen aumentados, sobre todos los del
ejecutivo, por cuanto los principios all mencionados son muy amplios.

4) La forma de gobierno republ icana, representativa y federal

a) Concepto

La Nacin gobierna a travs de la forma representativa indirecta segn lo

establece l articulo 22 de la Constitucin. Los representantes son elegidos por el
pueblo a travs del voto. Se denomina republicano por que esta organizado como
una repblica. Es una comunidad polticamente organizada, donde el gobierno es
un simple agente del pueblo. Se caracteriza por tener: 1) Divisin de poderes. 2)
Eleccin popular de gobernantes. 3) Temporalidad del ejercicio del pod er. 4)
Publicidad de los actos de gobierno. 5) Responsabilidad de los gobernantes. Se
entiende por federal, la superposicin en un mismo territorio de distintos ordenes
polticos sin superponer poderes, atribuciones y facultades que cada uno ejerce.
Coexisten varios niveles, uno nacional, uno provincial. El trmino democracia
deriva del griego demos, que quiere decir pueblo, y kratos que quiere decir poder.
Se sostiene que la democracia constituye una forma de gobierno que privilegia
por sobre todas las cos as, el protagonismo del pueblo. Sistema poltico basado n
el principio que reconoce que la autoridad emana del pueblo.

b) El principio de la soberana popular

c) Las formas de la democracia semi directa. Clases. Aplicacin

En el caso de la democracia dir ecta, la misma fue concebida, como sistema de

autogobierno, en donde el pueblo ejerca el poder, interviniendo en forma activa
en la proposicin, discusin y decisin de los actos polticos. En la practica casi ya
no existe. La democracia semidirecta const ituye una variante de transicin entre
la democracia directa y la representativa. El objetivo de esta variante es superar
los problemas que plantea la representacin, que se limita a asegurarle al
ciudadano el derecho a elegir, pero no el de participar, g enerando que la gente
no se sienta representada. Las formas de democracia semidirecta constituyen una
forma de asegurar la participacin del votante. Son instituciones de la
democracia semidirecta:

1) El referndum: se vota por s o por no, respecto de una iniciativa presentada

por el poder legislativo. Es de naturaleza normativa.

2) El plebiscito: se responde por s o por no a una consulta efectuada por el

gobierno. Es de naturaleza poltica. Algunos autores no realizan distincin entre
referndum y plebiscito, otros prefieren llamarlas con el nombre de consultas
populares.

3) La iniciativa popular: es la facultad reconocida por la constitucin, a todo

ciudadano, o a un grupo de ellos, para presentar o proponer un proyecto de ley
ante el congreso.

4) La revocatoria: les permite a los ciudadanos, bajo ciertas condiciones

peticionar la separacin de ciertos funcionarios que demuestren mal desempeo
en sus funciones. En nuestra constitucin, no se contempl la democracia
semidirecta hasta la reforma de 1994, q ue incluyo los artculos 39 y 40, que
autorizan la iniciativa popular, la consulta popular, respectivamente.

5) El Estado argentino

a) Sus nombres

Los constituyentes originarios de 1853 prefirieron la denominacin

Confederacin Argentina que fue la que aplicaron para nominar a nuestra
constitucin y a los rganos del poder. El Congreso de Tucumn, en el acta de la
Declaracin de la Independencia, se refiri a las Provincias Unidas en Sud
Amrica. La Constitucin de 1826 no adopt un denominacin oficial para nuestro
estado pero utiliz alternativamente, los nombres Nacin Argentina y
Repblica Argentina. En la Convencin Constituyente de 1860 propusieron
cambiarla por Provincias Unidas del Ro de la Plata. Luego a partir del art. 35
de la Constitucin se estableci que las denominaciones adoptadas
sucesivamente desde 1810 hasta el presente, a saber: Provincias Unidas del Ro
de la Plata, Repblica Argentina, Confederacin Argentina, sern en adelante
nombres oficiales indistintamente para la designac in del gobierno y territorio de
las provincias, emplendose las palabras Nacin Argentina en la formacin y
sancin de las leyes.

Unidad 3: El Poder Constituyente y La Reforma Constitucional

1) El poder constituyente

a) Concepto, antecedentes, titularidad y lmites

El poder constituyente es la potestad suprema que tiene el pueblo, por si, o por
medio de sus representantes, para establecer una constitucin, o para modificar
una anterior si fuese necesario.

Calificamos a esta facultad del pueblo como suprema porque, como expresin de
poder, no reconoce otra superior. La puede ejercer el pueblo en forma directa,
caso difcil en la actualidad, o en forma indirecta, eligiendo a este fin a sus
mandatarios, o combinando ambos procedimientos. Algunas constituciones
disponen que sus modificaciones sern efectuadas por el rgano legislativo
ordinario, pero luego el pueblo, mediante el sufragio, deber pronunciarse por su
acepatacin o rechazo.

El primer gran expositor de la teora del poder constituyente fue Emmanuel

Sieyes. Este realiz un estudio del llamado estado llano en el cual plantea la
necesidad de superar la organizacin estamental de la poca, en que
habitualmente predominaban la nobleza y el clero. Sieyes junto a Rousseau y
otros pensadores de la poca real iz importantes aportes al sustento ideolgico
de la Revolucin Francesa.

Hay coincidencia en la doctrina contempornea en atribuir al pueblo la

titularidad del ejercicio del poder constituyente. Ello es consecuencia insoslayable
de la ideologa democrtica a la cual este, desde sus orgenes, encarn.
Sin embargo, Sieyes atribua dicha titularidad a la nacin, entendida como un
cuerpo de asociados que viven bajo una ley comn y estn representados por la
misma legislatura. En su concepcin jusnaturalista, l a nacin era preexistente y
suprema, y de ella deba emanar el poder constituyente.

La Constitucin Nacional adopt el principio segn el cual el pueblo es el titular

del poder constituyente. En su prembulo al hacer referencia a la autoridad de
quien emana de la Nacin Argentina. El art. 33 reconoce el principio de la
soberana del pueblo, que el art. 30 tcitamente admite, al establecer que la
reforma constitucional no se efectuar sino por medio de una Convencin
convocada al efecto.. El nuevo art. 37 in corporado por la reforma de 1994
garantiza el pleno ejercicio de los derechos polticos, con arreglo al principio de
la soberana popular.

Hay dos clases importantes de poder constituyente: el originario que se ejerce

para hacer la primera constitucin y el derivado que es el que se pone en
ejercicio para reformar la constitucin preexistente.

La doctrina clsica, sostiene que el poder originario carece de limites, por ser
supremo. Era lo que sostena Sieyes , para quien el deseo de la nacin era
suficiente motivo para justificar el ejercicio del poder constituyente. Estimamos
que el calificativo de ilimitado con que se pretende encuadrar al poder
constituyente originario es demasiado presuntuoso, aun cuando sea
efectivamente muy amplio. La libertad no es legtima para hacer el mal, o si es
utilizada en contra del bien comn.

Hay limites que condicionan el poder constituyente. Se resumen en tres

categoras:

a) los limites derivados del derecho natural

b) los limites derivados del derecho internacional publ ico

c) los limites que provienen del condicionamiento de la realidad social.

Tratndose del ejercicio del poder constituyente derivado, hay que agregar dos
limites mas:

a) el proveniente del constituyente anterior

b) los derivados de las clusulas ptreas (clusulas intangibles).

La primera categora se refiere a las limitaciones formales o de procedimientos

que estn establecidas en las constituciones. Estas pueden ser reformadas solo si
se sigue el procedimiento previsto en la ley fundamental vigente. Las clusulas o
contenidos ptreos hacen referencia a la imposibilidad de llevar a cabo ciertas
reformas constitucionales, sean estas derivadas de normas expresas de la
constitucin o consecuencia implcita de ellas.

b) Los poderes constituidos

Se hallan un escaln mas abajo que el poder constituyente, son una creacin de
aquel. Solo tendrn los poderes que le atribuya este por medio de la constitucin.
Son poderes constituidos, el poder legislativo, el poder judicial, y el poder
ejecutivo. Todos ellos se encuentran limitados por el poder constituyente que les
dio origen.

2) Reforma de la Constitucin

a) Concepto

La reforma de la constitucin implica el ejercicio del poder constituyente

derivado. Reformar significa, en materia constitucional, cambiar algo que estaba
mal para hacerlo bien, o aquello que estaba bien hacerlo mejor. Se suele hacer
una distincin entre reforma y enmienda constitucional: la enmienda seria, la
modificacin restringida tan solo a uno, o a unos pocos artculos.

b) Anlisis del artculo 30 de la Constitucin Nacional

Nuestra constitucin nacional destina su artculo 30 a reglar el procedimiento de

reforma constitucional, que es rgido, por que requiere de una modalidad ms
compleja que la prevista para la formacin de las leyes.

El art. 30 comienza expresando: la Constitucin puede reformarse en el todo o en

cualquiera de sus partes. Literalmente dicho articulo no deja dudas en cuanto a
que admite su revisin total o parcial, pero existen algunos contenidos que si bien
pueden reformarse, su espritu no puede alterarse, suprimirse o destruirse;
cuando decimos esto nos referimos a los contenidos ptreos. Los mismos no estn
impedidos de reforma sino de abolicin. l articula prev dos etapas en el proceso
de reforma constitucional:

a) Etapa preconstituyente: tiene lugar en el congreso de la nacin, donde se

declara la necesidad de reforma y debe puntualizar los contenidos o artculos que
considera necesitados de revisin; la convencin no esta obligada a realizar
alguna reforma pero no puede reformar los puntos que no se hallen sealados.

En la doctrina constitucional se ha planteado la discusin entre quienes sostienen

que para cumplir este cometido el congreso debe pronunciarse mediante una ley,
y quienes piensan que solo es necesario una de claracin. En la prctica, siempre
el congreso se pronunci en forma de ley. Nada impedira que lo hiciera en forma
de declaracin., lo cual est especialmente previsto por la norma en anlisis.
Otra cuestin que ha preocupado a la doctrina constitucional reside en establecer
si para efectuar esta declaracin el congreso debe funcionar con sus cmaras
separadas o si tiene que hacerlo en asamblea legislativa. En la prctica las
cmaras han funcionado separadamente. Nada impedira que se adoptase el
criterio opuesto

b) Etapa constituyente: implica el ejercicio efectivo del poder constituyente por

el pueblo, su legitimo titular. El art. 30 hace referencia escueta a esta etapa, al
expresar, despus de mencionar la declaracin de necesidad de la reforma por
parte del congreso que est no se efectuar sino por una Convencin convocada
al efecto. l artculo no dice nada de cmo se integrara, quienes la compondrn,
donde y como funcionara. La convocatoria a elecciones la podra realizar tanto el
congreso como el ejecutivo.
c) Los contenidos ptreos: interpretacin

Entre ellos se puede citar: 1) la democracia como forma de estado, basada en el

respeto y reconocimiento de la dignidad del hombre, de su libertad y de sus
derechos. 2) El federalismo como forma de estado , que descentraliza
territorialmente el poder. 3) la forma republicana de gobierno, como opuesta a la
monarqua. 4) La confesionalidad del estado, como reconocimiento de la iglesia
catlica en cuanto persona de derecho pblico.

d) La Convencin: composicin, funcionamiento, facultades y duracin

La convencin deber estar compuesta por sus representantes, quienes tendrn

que ser elegidos por medio del sufragio. Se entiende que el tiempo y las
modalidades de eleccin debern ser establecidas por el congreso , haciendo uso
de sus facultades implcitas. El art. 30 no especifica el nmero de miembros que
compondrn dicha convencin. En 1853 se sigui el principio de igual
representacin. En 1860 se cambio para que entre Buenos Aires y se tomo por
cantidad de habitantes de cada provincia. La ley 24309 que declar la necesidad
de la reforma constitucional de 1993 estableci de cada provincia y la capital
federal elegirn un nmero de convencionales constituyentes igual al total de
legisladores que envan al congres o de la nacin. El lugar de funcionamiento
siempre ha sido determinado por el congreso nacional en el acto de convocatoria.

El periodo de funcionamiento, generalmente ha sido estipulado por la ley de

convocatoria. Tienen que establecer su propio reglament o, tener asignado un
presupuesto y disponer del, nombrar a su personal, organizar su difusin, etc.. La
convencin constituyente esta materialmente limitada a la consideracin de los
aspectos determinados por el congreso de la nacin. Dentro de estos lmit es sus
facultades son amplias, puede reformar o no y si reforma hacerlo del modo que
crea mas conveniente. En cambio, carece de atribuciones para tratar temas no
comprendidos en la declaracin del congreso.

e) La revisin judicial de la reforma constitucio nal

Si lo que se discute es la constitucionalidad de los contenidos materiales de la

reforma, la revisin judicial no puede declarar inconstitucional una reforma. En
cambio, cuando se pretende revisar las cuestiones formales que tienen que ver
con el procedimiento empleado en la reforma de la Constitucin, la doctrina se
muestra mas permeable a aceptar la posibilidad de revisin judicial.

3) El poder constituyente de las provincias

a) Naturaleza, lmites y condiciones

La adopcin del federalismo como forma de estado derivo en el reconocimiento

de las autonomas provinciales. Uno de los rasgos primarios que caracterizan a la
autonoma de las provincias es la atribucin que estas tienen de dictarse sus
propias normas locales, conforme a lo establecido por nues tra ley fundamental
nacional. Entre esas facultades que las provincias se han reservado figura la de
dictarse su propia constitucin local.
El poder constituyente que ejercen las provincias es siempre de segundo grado o
secundario, por la relacin de subor dinacin que existe con el estado federal. El
articulo 5 de nuestra contitucin prev cinco limitaciones del poder constituyente
local; debe: a) Instaurar el sistema republicano y representativo de gobierno, b)
Garantizar el respeto de los principios, decl araciones y garantias de la
constitucin, c) Asegurar la administracion de justicia, d) Establecer su regimen
municipal, y e) Garantizar la educacion primaria. Las constituciones provinciales
solo estn sujetas a control constitucional por va judicial. El poder constituyente
puede ser originario o derivado, segn tenga carcter fundacional o reformador.

4) El poder constituyente de facto

Es gobernante de facto aquel que ha accedido al poder valindose de un

procedimiento distinto del previsto en el orden c onstitucional vigente. Cabe
preguntarnos si esa autoridad puede ejercer el poder constituyente en sustitucin
de su legtimo titular. La situacin desde la perspectiva estrictamente jurdica,
escapa por supuesto, de las previsiones de la Constitucin. La r ealidad, en
cambio, muestra que esta alternativa suele presentarse en la prctica. La
doctrina constitucional ha acuado la expresin poder constituyente
revolucionario para identificar a aquel que se ejerce en violacin de la lgica de
sus antecedentes. Una de sus variantes sera el ejercido por autoridades de
facto.

En nuestro pas, los antecedentes histricos demuestran que los gobiernos de

facto se han arrogado facultades constituyentes sea suplantado la actividad
preconstituyente del congreso de la nacin, sea asumiendo la titularidad de este
en reemplazo del pueblo. Algunas de sus variadas expresiones son la anulacin de
la reforma de 1949, la reforma de 1957, la modificacin temporaria de 1972,
como tambin los estatutos revolucionarios de 1956, 19 66 y 1976, que implicaron
el virtual relegamiento del principio de supremaca constitucional.