RESUMEN DE LA LECTURA: LOS DERECHOS FUNDAMENTALES EN LA

FILOSOFA JURDICA GARANTISTA DE LUIGI FERRAJOLI.

1.1 Teora del Garantismo

El filsofo italiano Luigi Ferrajoli sustenta su teora jurdica en las ideas de la

Escuela analtica italiana (Escuela de Turn), cuyo fundador fue Norberto
Bobbio,

La teora garantista desarrolla un riguroso anlisis del lenguaje normativo

dentro del universo del discurso de la dogmtica jurdica y la teora del
derecho.

Para el filsofo Ferrajoli se puede entender el garantismo a travs de tres

planos, los cuales son los siguientes:

A) Modelo normativo de derecho: es un sistema de poder mnimo que

concibe a los derechos fundamentes como limites, pero se maximiza la
libertad y se minimiza la arbitrariedad, por parte del gobernante. Asimismo
propone una reestructuracin de la democracia, la cual tiene dos
dimensiones, la primera es la democracia formal (va estar relacionada
con el procedimiento) y la segunda es la democracia sustancial (va estar
ligada al contenido de esas decisiones).

B) Teora del Derecho y crtica del derecho: Mediante la creacin del

Estado Liberal de Derecho se brind seguridad jurdica al gobernado. Se
propone un Iuspositivismo crtico frente al iuspositivismo dogmtico. Este
ltimo sigue el esquema rgido de vigencia de la norma donde se privilegia
la forma de produccin de la misma, en lugar de su contenido. En cambio
el iuspostivismo crtico obliga al juez a emitir juicios de validez de las
normas, dotando de sustancia a las mismas leyes ante la existencia de
lagunas y antinomias en la ley.

C) Una filosofa de la poltica: Se concibe al Estado como un instrumento

o fin legitimado para garantizar los derechos fundamentales. El
garantismo como doctrina filosfica poltica nos permite criticar las
instituciones jurdico positivas. Ya que esencialmente se basa en la
fundamentacin heteropoyctica del derecho, la cual consiste ver al
Estado como un medio legitimado nicamente por el fin de garantizar los
derechos fundamentales de los ciudadanos, y polticamente ilegtimo si
no los garantiza o, ms an, si el mismo los viola.
1.2 Estructura y naturaleza de los derechos fundamentales en el
garantismo

El filsofo Ferrajoli propone una redimensin de democracia, por un lado la

democracia formal, relacionada con la forma en que se toma las decisiones
y por el otro la democracia sustancial, la cual est ntimamente ligada al
respeto de los derechos fundamentales.

1.2.1 Concepto de derechos fundamentales y su interrelacin con la

democracia sustancial.

Los derechos fundamentales para el filsofo son: Todos aquellos

derechos subjetivos que corresponden universalmente a todos los seres
humanos en cuanto dotados del status de personas o ciudadanos, con
capacidad de obrar; entendiendo por derecho subjetivo cualquier
expectativa positiva (de prestacin) o negativa (de no sufrir lesiones)
adscrita a un sujeto por una norma jurdica; y por status la condicin de
un sujeto, prevista as mismo por una norma jurdica positiva como
presupuesto de su idoneidad para ser titular de situaciones y/o autor de
los actos que son ejercicio de stas

Est definicin posee tres caractersticas:

1. Terica.- Porque no est basada conforme a normas de ningn

ordenamiento concreto.
2. Puramente formal o estructural.- porque se basa nicamente en el
carcter universal de su imputacin
3. Neutral

- Diferencia de estructura entre los derechos fundamentales y

patrimoniales.

Los derechos fundamentales son universales, indisponibles, inalienables,

inviolables, intransigibles, personalsimo, en cambio los derechos
patrimoniales son derechos disponibles por su naturaleza, negociables y
alienables. Asimismo los primeros son horizontales, ya que el individuo
acta frente al Estado, mientras los segundos son verticales, ya que las
relaciones jurdicas de sus titulares pueden ser frente a otros particulares.

- La segunda tesis: la democracia sustancial

La democracia sustancial, consistente en las normas sustanciales de

validez, las cuales vinculan la tutela y el respeto de los derechos
fundamentales.
 - Tercera tesis: naturaleza supranacional de los derechos
fundamentales

La naturaleza supranacional de los derechos es defendida por el jurista

italiano desde un plano socio-jurdico e historiogrfico, l considera que
los procesos de globalizacin, integracin mundial y fenmenos
migratorios, han puesto en contradiccin los derechos de la persona y del
ciudadano en la actualidad. Por lo cual propone superar esta contraccin
mediante la internacionalizacin de los derechos fundamentales.

- Las relaciones entre derechos y sus garantas

Las garantas primarias, se relacionan con el contenido de los derechos,

es decir, las expectativas positivas o negativas que el Estado debe
satisfacer, las cuales podemos identificar como derechos fundamentales
y sociales.

Las garantas secundarias son las obligaciones correspondientes a las

expectativas positivas que forman el contenido de la sancionabilidad y de
la anulabilidad generada como efectos especficos, respectivamente por
actos ilcitos y por los actos invlidos.

Las garantas primarias y secundarias, van de la mano con la actividad

denominada iuspositivismo crtico, propuesta por Ferrajoli, esta prctica
consiste en: la tarea cientfica del jurista de valorar la invalidez o la
invalidez de las normas conforme a parmetros de validez tanto formales
como sustanciales establecidas por normas de rango superior.

1.2.2 Fundamentacin axiolgica de los derechos fundamentales.

Ferrajoli propone una redimensin de los criterios axiolgicos que

fundamentan los derechos fundamentales, entre los que se encuentran la
igualdad, democracia, la paz y la tutela del ms dbil.

Asimismo el filosofo Ferrajoli propuso la creacin de cuatro criterios

axiolgicos para decidir cules pueden ser o no los derechos
fundamentales.

a) Nexo entre derechos fundamentales e igualdad: propone el

establecimiento de una sociedad civil global mediante la creacin del
constitucionalismo global, el cual estableciera niveles mnimos de
subsistencia a las personas habitantes de pases menos privilegiados.
 b) Nexo entre derechos fundamentales y democracia: los derechos
fundamentales y sociales sern establecidos en las constituciones, y de
esta manera, se garantizar su cumplimiento frente al poder.

c) Nexo entre derechos fundamentales y paz: el cual qued establecido

en la Declaracin Universal de 1948, este valor surge y se fundamenta en
la filosofa contractualista de Tomas Hobbes.

d) El papel de los derechos fundamentales como leyes del ms dbil:

desde un plano axiolgico, fundamenta este nexo como leyes del ms
dbil en alternativa a la ley del ms fuerte que imperara en su ausencia:
de quien es ms fuerte fsicamente como en el estado de naturaleza
hobbesiano de quien es ms fuerte polticamente, como en el Estado
absoluto de quien es ms fuerte econmica y socialmente, como en el
mercado capitalista

1.3 Ubicacin en el marco del neo constitucionalismo.

Una diferencia entre Estado de Derecho y Estado Constitucional un Estado

Constitucional implica un Estado de Derecho, pero no todo Estado de Derecho
implica necesariamente ser un Estado Constitucional. Esta delimitacin puede
sernos til para expresar la legitimidad constitucional del actual modelo de
Estado que propone la corriente neoconstitucionalista cuyo eje principal estara
marcado por la primaca, garanta y defensa de los derechos fundamentales. El
Estado de Derecho quiere expresar el sometimiento del Estado a un conjunto de
normas e instituciones jurdicas, sin embargo, el Estado Constitucional
especfica que es a la Constitucin a lo que ante todo y primariamente se somete
el Estado.

Los rasgos caractersticos de la corriente neoconstitucionalista son:

a) La existencia de ms principios que reglas o el valor superior de los

primeros sobre las ltimas.

b) En la actuacin judicial se da un procedimiento de ponderacin antes que de

subsuncin.

c) La omnipresencia de la constitucin en todas las reas jurdicas y en todos

los conflictos relevantes.

d) El carcter extensivo de la actuacin judicial en lugar de la autonoma del

legislador ordinario.

e) Coexistencia de una constelacin plural de valores que a veces entran en

contradiccin, en lugar de homogeneidad ideolgica.