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Portanto, a autora prope a presente demanda, com o objetivo de ver seu ldimo
direito reconhecido em sede judicial, para que seja determinada a reviso do benefcio de
aposentadoria por tempo de contribuio do professor (NB 57/176.613.678-5) que lhe foi
concedido na via administrativa, devendo o INSS ser condenado a inserir no clculo da mdia
dos 80% maiores salrios de contribuio da segurada todo o perodo contributivo inclusive os
salrios de contribuio vertidos pela segurada antes julho de 1994, sendo garantido segurada
o pagamento das diferenas devidas desde a DER.
Afinal, a regra de transio prevista no art. 3., 2., da Lei 9.876/99, que determina
que seja considerado no PBC apenas as contribuies feitas (maiores 80%) no perodo de julho
de 1994 em diante, no pode ser aplicada em desfavor do segurado para quem a regra
definitiva, em que se computa todo o perodo contributivo, seja mais favorvel.
III. DO DIREITO
O que a parte autora busca aplicao da regra prevista no artigo 29 da Lei 8.213/1991
no clculo da RMI do benefcio concedido aos segurados inscritos no Regime Geral de
Previdncia Social antes do advento da Lei 9.876/1999, quando esta lhes for mais vantajosa.
E esse seu direito procede. Entre a regra anterior, que previa clculo
da RMI considerados apenas os ltimos 36 salrios-de-contribuio, e
a regra nova, que considera todos os salrios-de-contribuio
(excludos apenas os 20% menores), est a regra de transio, que
considera os 80% maiores, mas apenas aqueles relativos ao perodo
que vai de julho de 1994 DIB. Obviamente, a regra de transio foi
feita para contemplar situaes j em curso de constituio, mas ainda
no integralmente consumadas, sem que isso significasse uma
aplicao imediata do sistema completamente alterado pela lei. A lei
de transio necessariamente deve produzir para o segurado
(tratando-se de lei, como a de que se cuida, que agrava a situao do
contribuinte) situao intermediria entre a aquela verificada pela
legislao revogada e a baseada na legislao nova. Do contrrio, tem-
se completa desnaturao da lgica da lei de transio.
Desta forma, ainda que seja constitucional a regra de transio, prevista no artigo 3.
da Lei 9.876/99, a parte autora requer que no clculo de sua aposentadoria seja determinada a
aplicao da regra definitiva prevista no inciso I do art. 29 da Lei 8.213/91, tendo em vista que
essa resulta em clculo mais favorvel.
Desta forma, deve ser includo no clculo da mdia dos 80% maiores salrios de
contribuio da segurada todo o perodo contributivo, inclusive os salrios de contribuio
vertidos pela segurada antes julho de 1994.
Afinal quando for possvel a aplicao de duas normas deve ser aplicada a mais
vantajosa ao segurado.
A ttulo de exemplo, vale lembrar que entre 29/01/1979 a 05/03/97 esteve em vigor o
item 1.1.6 do quadro Anexo ao Regulamento aprovado pelo Decreto n. 53.831/64: Que
indicava como insalubre as atividades exercidas sob exposio ao agente rudo em intensidade
superior a 80 decibis, bem como, o Item 1.1.5 do Anexo I ao Regulamento aprovado pelo
Decreto n. 83.080/79: Que indicava como insalubre as atividades exercidas sob exposio
permanente ao agente rudo em intensidade superior a 90 decibis.
...
4. Quanto ao agente nocivo rudo, at 05-03-1997 considerada
nociva sade a atividade sujeita a rudos superiores a 80 decibis,
conforme previso mais benfica do Decreto n. 53.831/64, tendo em
vista que, at aquela data, so aplicveis concomitantemente, para
fins de enquadramento, os Decretos n. 53.831/64, n. 72.771/73 e n.
83.080/79. Em relao ao perodo posterior, exige-se a exposio a
rudos superiores a 90 decibis at 18-11-2003 (Anexo IV dos Decretos
n. 2.172/97 e n. 3.048/99, este na redao original) e, a partir de
ento, a rudos superiores a 85 decibis, conforme a alterao trazida
pelo Decreto n. 4.882,de 18-11-2003, ao Decreto n. 3.048/99.
...
(STJ. Processo REsp 1494812. Relator(a) Ministro GURGEL DE FARIA.
Data da Publicao: 24/03/2017). Grifo nosso.
Portanto, no caso concreto, a parte autora requer que seja aplicado no clculo da RMI
da segurada a norma vigente mais vantajosa mesma, ou seja, a norma definitiva prevista no
inciso I do art. 29 da Lei 8.213/91 sendo afastada a incidncia da regra de transio prevista no
artigo 3. da Lei 9.876/99.
Veja que tal postura encontra-se normatizada na Lei de Benefcio (8.213/91) que em
seu artigo 122 que dispe:
Portanto, no caso concreto, a parte autora requer que seja aplicado no clculo da RMI
da segurada a norma vigente mais vantajosa a mesma, ou seja, a norma definitiva prevista no
inciso I do art. 29 da Lei 8.213/91 sendo afastada a incidncia da regra de transio prevista no
artigo 3. da Lei 9.876/99.
Portanto, a autora prope a presente demanda, com o objetivo de ver seu ldimo
direito reconhecido em sede judicial, para que seja determinada a reviso do benefcio de
aposentadoria por tempo de contribuio do professor (NB 57/176.613.678-5) que lhe foi
concedido na via administrativa, devendo o INSS ser condenado a inserir no clculo da mdia
dos 80% maiores salrios de contribuio da segurada todo o perodo contributivo inclusive os
salrios de contribuio vertidos pela segurada antes julho de 1994, sendo garantido segurada
o pagamento das diferenas devidas desde a DER.
Afinal, a regra de transio prevista no art. 3., 2., da Lei 9.876/99, que determina
que seja considerado no PBC apenas as contribuies feitas (maiores 80%) no perodo de julho
de 1994 em diante, no pode ser aplicada em desfavor do segurado para quem a regra
definitiva, em que se computa todo o perodo contributivo, seja mais favorvel.
Urge ressaltar que dever ser garantida a reviso em sua forma mais vantajosa
autora e o pagamento das diferenas devidas desde a DER originria.
VII. DO PEDIDO
b) A intimao do INSS para que junte aos autos cpia do processo administrativo (NB
XX/XXX.XXX.XXX-XX) na ntegra, CNIS atualizado da segurada e eventuais
documentos de que disponham e que se prestem para o esclarecimento da presente
causa; em conformidade com o 1. do art. 373 do CPC;
b.1) Caso seja apresentado aos autos documento ao qual a autora no teve
prvio acesso, a parte autora requer que lhe seja oportunizada a emenda
ou retificao da petio inicial;
c) A parte autora requer que no seja designada audincia de conciliao nos termos
do art. 334 do CPC;
d) Ao final, com ou sem contestao, a parte autora requer que a presente ao seja
julgada totalmente procedente condenando o INSS:
Nestes termos,
Pede deferimento.