Universidad Nacional Mayor de San Marcos

From the SelectedWorks of Marco Andrei Torres Maldonado

July, 2016

El consentimiento anticipado para la donacin de

rganos en la Ley N 30473
Marco Andrei Torres Maldonado

Available at: https://works.bepress.com/marcoandreitorresmaldonado/34/

 El consentimiento anticipado
para la donacin de rganos
en la Ley N 30473

OPININ
Marco Andrei TORRES MALDONADO*

E n el mundo, uno de los problemas ms serios que

enfrentan los pacientes en lista de espera para
trasplante y la comunidad mdica dedicada a estas
fallecido haba devenido en una declaracin de estilo,
sin eficacia alguna en la realidad.
Precisamente, a efectos de contrarrestar dicha situa-
labores es la escasez de rganos. De ah la impor- cin y promover la donacin de rganos, el artculo
tancia de regular lo relativo al consentimiento anti- 2 es modificado por adicin incorporando que Esta
cipado como una herramienta muy til en la dona- autorizacin solo puede ser revocada por el propio
cin de rganos para transplantes, para limitar el donante, y no puede ser objeto de oposicin por
esfuerzo teraputico y los recursos materiales esca- parte de terceros (el resaltado es nuestro). Por
sos cuando la muerte es inminente y su proceso ello, adems, la Ley N 30473 in comento modifica
irreversible1. el artculo 10 del Cdigo Civil
Nuestro ordenamiento jurdico suprimiendo la expresin que
recoge para la donacin de haca referencia a que no pro-
El problema no radica tanto ceda la disposicin si exista
rganos un sistema de con- en que se haya regulado un
sentimiento expreso ampliado. oposicin de los familiares, con
consentimiento anticipado li- lo cual compatibiliza lo regu-
As, el fallecido debe en vida
haber consentido expresa-
bre de cualquier injerencia o lado en la normativa especial y
mente la extraccin de sus
que admita la presuncin de el Cdigo Civil.
rganos a travs de la sus- donacin, sino que se trata Si bien nuestro ordenamiento
cripcin de cualquiera de los de una cuestin cultural y un jurdico reconoce estos dos
instrumentos previstos en el incremento en la educacin mecanismos para expresar la
modificado artculo 2 de la Ley respecto del fenmeno de la decisin de donar, considera-
N 29471, Ley que promueve muerte y de los efectos de la mos que la forma ms sim-
la obtencin, la donacin y el extraccin de los rganos. ple y realmente efectiva de ser
trasplante de rganos o tejidos donante es compartir la deci-
humanos: sin con nuestro entorno fami-
a) Declaracin jurada por parte del titular ante el liar, para que llegado el momento ellos hagan res-
Registro Nacional de Identificacin y Estado Civil petar su voluntad expresada en vida. En el 2012, el
(Reniec). Ministerio de Salud de Chile lanz la campaa Soy
donante y mi familia lo sabe.
b) Acta de consentimiento para la donacin volunta-
ria de rganos o tejidos ante el establecimiento de Por otro lado, la referida Ley modifica el artculo
salud. 4 disponiendo que En caso de que haya discre-
pancia entre la declaracin del titular inscrita en el
Sin embargo, pese a la declaracin expresa ante el Documento Nacional de Identidad (DNI) y la decla-
Reniec (e incorporada al DNI), autorizando la dona- racin jurada para la donacin voluntaria de rganos
cin de los rganos, los hechos haban demostrado o tejidos, se considera vlida la ltima declaracin,
que frente a cualquier oposicin de los familiares, la antes de la muerte del donante. La citada dispo-
primera terminaba cediendo. As, la autorizacin del sicin, acertadamente, prev la concurrencia de

* Asociado junior del rea de Derecho Civil y Corporativo del Estudio Fernndez, Heraud & Snchez Abogados.
Jefe de Prcticas de Derecho Civil en los cursos de Derecho de las Personas, Acto Jurdico y Derecho de las
Obligaciones en la Universidad Nacional Mayor de San Marcos y en la Universidad San Ignacio de Loyola.

GACETA CIVIL & PROCESAL CIVIL | N 37 JULIO 2016 ISSN 2305-3259 301
 declaraciones opuestas, en cuyo caso se deber
optar por la ltima efectuada.
En caso no exista un consentimiento expreso
recin sern los parientes quienes debern deci-
dir sobre la donacin. El fundamento de la decisin
ser la voluntad conocida o presunta del fallecido,
quien delegara su manifestacin de voluntad en
sus parientes. Al respecto, el artculo 13 del Cdigo
Civil, en sintona con el artculo 10, indica que a
falta de declaracin hecha en vida, corresponde al
cnyuge del difunto, a sus descendientes, ascen-
dientes o hermanos, excluyentemente y en este
orden, decidir sobre la disposicin del cadver.
En realidad, el problema no radica tanto en que
la Ley y sus modificaciones regulen un consen-
timiento anticipado libre de cualquier injerencia
o, como ocurre en el Derecho comparado, que
admita la presuncin de donacin2, sino que se
trata de una cuestin cultural y un incremento en la
informacin y la educacin respecto del fenmeno
de la muerte y de los efectos de la extraccin de los
rganos en el cadver y en la disposicin de recur-
sos para generar una infraestructura apta para la
donacin de rganos a nivel local y nacional.
La informacin y la educacin no dejan de ser fac-
tores importantes en la negativa de las personas
y de las familias a la donacin de rganos. Segn
Contreras, entender lo que sucede ayuda a dismi-
nuir los miedos que pudiesen tener las personas y
las familias de los potenciales donantes. Aquello
que se desconoce se rechaza, se tiende a huir de
l3. Es por esta razn que la necesidad de informar
y educar a la comunidad es un deber intersectorial
que compromete no solo a las polticas pblicas
Estado, sino, y sobre todo la familia.
Como dice un importante colectivo mexicano que
promueve la donacin de rganos y tejidos para
trasplante, una persona que dona sus rganos
cuando ya no los necesita puede salvar ms de
7 vidas.
Depende de nosotros. Identifcate y comprtelo.

1 CANT-QUINTANILLA, Guillermo et al. El conocimiento de la Ley de Voluntad Anticipada del Distrito

Federal en la Sociedad Mexicana de Trasplantes. En: Revista Mexicana de Trasplantes. Volumen 2,
Sociedad Mexicana de Trasplantes, Mxico, enero-abril de 2013, p. 8.
2 En Chile, por ejemplo, el artculo 2 de la Ley N 20.413, que modic la Ley de Trasplantes, Ley N 19.451,
incorpor la gura del donante universal, sealando que toda persona mayor de dieciocho aos ser con-
siderada, por el solo ministerio de la ley, donante de sus rganos una vez fallecida, a menos que en vida haya
manifestado su voluntad de no serlo en alguna de las formas establecidas. De igual manera, en Argentina,
Ley N 26.066 regulo la gura del donante presunto. No estamos de acuerdo con un sistema de consenti-
miento presunto. Un acto de donacin es, por antonomasia, altruista, debe nacer de la voluntad de la persona
expresada en vida. Si el Estado pretende aumentar el nmero de donantes potenciales, no basta, y de hecho
no es la opcin, convertir la ley a un consentimiento presunto, con lo cual se desnaturaliza y fuerza un acto
de liberalidad. La sensibilizacin de la sociedad es prioritaria.
3 CONTRERAS, Luis. Donacin de rganos: Anlisis tico de la situacin chilena. En: Revista Medicina y
Humanidades. Volumen 3, Facultad de Medicina de la Universidad de Chile, Santiago, 2011, p. 78.

(viene de la pg. 300) Argument que tras el fallecimiento de su

las buenas costumbres (inc. 8 del art. 219 del
Cdigo Civil).
Este pronunciamiento ha sido efectuado por
la Sala Civil Transitoria de la Corte Suprema,
recada en la Cas. N 701-2015-Lima (El
Peruano, 02/05/2016).
Veamos los hechos: un hijo solicit la nuli-
dad del testamento otorgado por su padre.
madre, sin que se solicite previamente suce-
sin intestada, su padre otorg testamento
mediante notario pblico, disponiendo de
la totalidad del bien conyugal. Adems,
seal que la distribucin testamentaria de
la totalidad del bien conyugal por su padre,
constituy una infraccin a nuestro orde-
namiento legal, lo que ha impedido que se
inscribiera el testamento en los Registros
Pblicos.

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