APUNTES CONSTITUCIONAL II, SEGUNDA PARTE.

PROFESOR PABLO RUIZ-TAGLE

Articulo 19 n4 El respeto y proteccin a la vida privada y pblica y a la honra de la

persona y de su familia. La infraccin de este precepto, cometida a travs de un medio de
comunicacin social, y que consistiere en la imputacin de un hecho o acto falso, o que
cause injustificadamente dao o descrdito a una persona o a su familia, ser constitutiva de
delito y tendr la sancin que determine la ley. Con todo, el medio de comunicacin social
podr excepcionarse probando ante el tribunal correspondiente la verdad de la imputacin, a
menos que ella constituya por s misma el delito de injuria a particulares. Adems, los
propietarios, editores, directores y administradores del medio de comunicacin social
respectivo sern solidariamente responsables de las indemnizaciones que procedan.
Caso Martorell es el primer caso importante que hay en materia de derechos fundamentales
desde la vuelta a la democracia. Se trata de un periodista chileno que publica un libro en
argentina llamado impunidad diplomtica. Este libro realiza una investigacin que deja en
evidencia al embajador de argentina en chile, el cual se descubre que extorsionaba a figuras
polticas y realizaba fiestas donde predominaban las drogas ilegales y el libertinaje. Adems,
dentro de los acusados de realizar estas fiestas, seala a Andronico Lucksic que en su
departamento hacan fiesta de tenor sexual.
Ante esto Andronico interpuso recurso de proteccin, el cual fue acogido, para que se
prohibiera el libro y no fuera publicado y distribuido en chile. Martorell apelo a la CS, que le
rechazo su recurso, por lo que apelo a la CIDH, la cual recomend al Estado de Chile que
levante la censura que, en violacin del artculo 13 de la Convencin Americana, pesa con
respecto al libro.3 Sin embargo, el Gobierno de Chile, acogido en la separacin de poderes,
respondi que no puede considerarse que una decisin independiente adoptada por el Poder
Judicial, que admite un recurso prescrito por la Constitucin, constituya violacin de un
derecho humano
Articulo 19 n4 y su relevancia en el caso MartorellEn la argumentacin de la CS para
rechazar el recurso de Martorell hay dos puntos importantes. El primero tiene relacin con el
19n4 que tiene una preponderancia respecto a la libertad de expresin. El segundo refiere a
que la argumentacin en si de la corte se basa en el mismo 19n4 que respeta la honra y la
privacidad de la persona.
Definicin de Honra se puede ver desde un mbito subjetivo: aprecio que cada uno tiene
por si mismo; o de un mbito objetivo: reputacin que los sujetos tiene de uno. El mbito
objetivo como vemos se relaciona con la convivencia social. En el fondo el concepto de honra
es relativo, no es la valoracin de uno mismo, sino la posicin especifica que uno ocupa en la
sociedad. Sola la definicin objetiva de honra incumbe y tiene implicancia en la ley. La
reputacin y la honra no es algo objetivo, no es algo que este definido, sino que es lo que cada
persona percibe del resto.
Definicin de la vida privada es aquella accin/acto que el titular del derecho no quiere que
sea conocido por terceros. Es la divisin de la esfera de lo privado y la esfera de lo pblico. El
19 n4 actualmente solo establece la proteccin a la vida privada, pero antes no era as, antes
del 2005 tambin se protega la vida pblica. Incluir la vida pblica, traa problemas, porque
hay una colisin entre ambos derechos, y por ejemplo publicar ciertas cosas que deberan ser
de conocimiento pblico sera muy complicado. La proteccin a la vida pblica estaba pensada
para los polticos. La distincin entre vida pblica y vida privada es ms bien difusa, en el
fondo es tan relativa esta distincin, que depende de la posicin social que uno ocupe. Se
puede usar un criterio general donde la persona entre ms publica sea y ms expuesta este,
menos vida privada tendr. Esto es lo que se ha usado en Europa en relacin a la realeza. Se
busca objetividad mediante este criterio, pero a pesar de eso hay que ver el caso a caso ya que
lograr un criterio universal es muy complejo.
Derecho de la propia imagenUna de las esferas que est protegida y es esencial es el derecho
de la propia imagen, el cual no est exento de confusiones. Es un derecho difuso, pareciera que
no se aplica de igual manera a todos, sino que distingue a distintos grupos de personas. El
derecho a la imagen se relaciona ms que nada con la imagen fsica de la persona generalmente.
El derecho a la propia imagen atribuye a su titular la potestad para disponer de su imagen fsica
impidiendo su difusin salvo que medie su propio consentimiento. Respecto a la vida privada
en general, se protegen todos los mbitos de esta. (vida sexual, asuntos mdicos, etc.).
Un ejemplo del Derecho de la propia imagen es que en un diario se publica la foto de una
mujer en bikini, pero no se le consult si se poda usar esa imagen.
Derecho al propio nombre Este articulo tambin protege el derecho al propio nombre,
bsicamente, es una derivacin del derecho de la imagen, es otra esfera, por ejemplo: tengo
derecho a que mi nombre no sea usado en algn acto donde no he dado mi expreso
consentimiento.
Derecho al control del propio cuerpo el derecho al control del propio cuerpo, refiere por un
lado por ejemplo con la sexualidad, por otro tambin implica el control mismo de mi cuerpo.
Es decir, hacer lo que yo quiera con l, siempre que no vaya en contra de otros derechos, por
ejemplo, mientras no dae mi propia vida. Por ejemplo, uno puede si quiere donar rganos, o
pelo, o hacerme un tatuaje, etc.
Derecho a la identidad de gneroDesde el articulo 19 n4 se puede desprender el derecho a
la identidad de gnero que est relacionado especialmente con la niez (pero tambin con
adultos) y con que nadie puede ser discriminado por su identidad de gnero(transexual,
homosexual, heterosexual, etc.). De esta forma se busca respetar la honra y la vida privada de la
persona. La identidad de gnero no solo se ampara en este derecho, sino que tambin en otros
como la integridad fsica y squica, o la igualdad ante la ley. Por ejemplo, el poder proyectar la
imagen que yo quiera a la sociedad, y no mostrarme como se espera que sea, si eso no es lo que
yo quiero.
Honra de las personas jurdicasLa jurisprudencia ha reconocido cierto derecho a la honra a
las personas jurdicas, pero se relaciona especficamente con la reputacin de la empresa, con
su imagen.
Caso calvo Juez de la corte de apelaciones de Santiago que en un reportaje de CHV se dio a
conocer su condicin de homosexual. A que se alega que Guillier periodista del momento que
se rompi la privacidad del juez calvo. Sin embargo, a pesar de esto Guillier fue absuelto.
El articulo 19 n 5 La inviolabilidad del hogar y de toda forma de comunicacin privada. El
hogar slo puede allanarse y las comunicaciones y documentos privados interceptarse, abrirse
o registrarse en los casos y formas determinados por la ley
Este artculo se protege la privacidad. El termino hogar es distinto al domicilio porque puedo
tener ms de un domicilio, pero el hogar se relaciona con la familia, como el de origen. Hay
incluido un concepto de familia. No es lo mismo del termino domicilio, que incluye la
residencia. (Ojo que no se entiende como en civil)
Drones en las CondesUn caso actual es el caso de los drones. Hay un problema a la
afectacin a la vida privada y especficamente a la privacidad, porque puedo no estar haciendo
nada malo, pero a pesar de esos los drones me graban y eso afecta a la privacidad. Ac se ve la
inviolabilidad del hogar.

Clase 25. 24/05/17

Inviolabilidad de toda forma de comunicacin privada. Este articulo consagra la libertad
de comunicarse, y adems que esta comunicacin debe ser privada. Cuando el constituyente
acue la frase Toda forma de comunicacin se est anticipando a el que existieran otras y
nuevas formas de comunicacin.
Este tipo de proteccin contempla la tutela de dos bienes jurdicos: la libertad y el hecho de
que el contenido de esa publicacin est protegido por la constitucin, es secreto. Desde el
punto de vista institucional de prctica jurdica, la inviolabilidad de la comunicacin privada ha
experimentado un cierto auge a partir de la ley de transparencia y la tensin en la que entra
con ella. Un ejemplo de esto ltimo es el caso de los correos institucionales de Larroulet,
donde una fundacin ciudadano inteligente, que tiene un compromiso con la sociedad civil y
estn comprometidos con la transferencia y el director ejecutivo, solicito el email del ministro
Larroulet. Ac nace el conflicto entre la idea de que los ciudadanos accedan a la informacin
pblica y la inviolabilidad de la comunicacin privada. Esta asociacin dice que los mails eran
pblicos, porque dice que toda la informacin de corte pblico debe ser accesible a los
ciudadanos.
El articulo 19n6. Establece a grandes rasgos la libertad de conciencia, que apunta
particularmente al fuero interno del individuo.
Primer incisoEs interesante la redaccin del primer inciso porque se refiere a la libertad de
creencias, la libertad de ejercer cualquier tipo de creencia y la libertad de culto hace relacin
ms bien a la idea de esta libertad de conciencia exteriorizada, la prctica religiosa, la prctica
en una asociacin de una determinada creencia, desde ese punto de vista est externalizada. El
constituyente estableci 3 lmites: moral, orden pblico y buenas costumbres, repitiendo el
orden que exista en la constitucin del 25.
Distincin entre creencia y culto hace alusin a una distincin doctrinaria que se remonta a
la poca de Locke en su discusin con Hobbes. Locke escribi un ensayo titulado la Carta
sobre la tolerancia, donde habla sobre la libertad de conciencia. Hobbes se manifiesta a favor
de la libertad de creencia, de que internamente los individuos crean en distintas formas de
cristianismo, pero para Hobbes, a diferencia de Locke, desde el punto de vista del culto, para
que exista una sociedad civil unida, la comunidad debe creer en la misma religin que el
soberano. En ese sentido, Locke cree que la religin, la prctica exteriorizada, el culto, no debe
estar monopolizada por el Estado, cree que cuando la religin est monopolizada por el
Estado es donde se produce la mayor fuente de conflictos, en ese sentido la religin no debe
luchar a travs de la violencia para forzar a una determinada creencia, sino que debe estar
separado del Estado, debe permitirse esta libertad de culto y la convivencia religiosa entre las
distintas ramas del cristianismo(Gran diferencia con Hobbes).
Locke entiende que el inters externo del gobierno no puede tener un impacto en los intereses
internos de los individuos, de alguna manera, ambos cumplen funciones separadas. Locke
est pensando en la Iglesia Catlica, en la influencia imperialista de la iglesia catlica, Locke
est muy consciente de la posibilidad de si es que el gobierno abraza la fe catlica, se divide la
jurisdiccin en dos: el papa y el prncipe.
Primeras constituciones y ChileLa constitucin de EEUU de 1787 no establece ninguna
alusin a un credo o culto, en la primera enmienda se establece expresamente que la ley no
podr establecer ninguna religin oficial del Estado. En ese sentido, en Chile, es totalmente
diverso, de hecho, la constitucin tanto del 28 como la del 33 establecen en el art. 5 que la
religin de la repblica de chile es la catlica apostlica romana con la exclusin del ejercicio
pblico de cualquiera otra. A partir de la interpretacin de esta norma, podramos decir que
una persona internamente puede creer en otra religin, pero no podr practicarla. Este artculo
fue derogado el ao 1884, sin embargo, previo a ello, en el 1865 a travs de una ley
interpretativa se permiti ejercer el culto a la poblacin de sus creencias con una determinada
libertad, tambin se permiti el ao 65 formar escuelas privadas. Sin embargo, se ha dicho que
esa reforma vino a reconocer una situacin de hecho que ya exista.
Posicin de la comisin Artuzar respecto al tema lo interesante es la discusin que se
estableci a partir del 19n6 en el contexto de la comisin Ortzar. En un principio era que la
constitucin del 80 iba a ser una reforma importante a la del 25. Las comunidades religiosas
iban a tener derecho a determinadas exenciones tributarias. Jaime Guzmn dice que l est a
favor del ao 25, pero l estima que en la prctica existe la libertad de culto en Chile, pero el
Estado s en los hechos ha abrazado una religin en particular y eso se refleja en la idea de que
la virgen del Carmen sea la patrona de las fuerzas armadas.
Posicin del Tribunal Constitucional al respectoLa jurisprudencia del TC ha ido ampliando
lo que se entiende por libertad de conciencia. Ha hecho la relacin con lo que significa la
libertad ideolgica y la vincula con las libertades polticas. El TC relaciona este derecho con las
libertades de expresin, de asociacin.
Posicin del Estado actualmente De este inciso se desprende la posicin laica del estado.
En principio el estado es laico, ya que no observa ni practica ningn tipo de religin en
particular, pero si el estado reconoce la existencia de otros cultos, y les permite a las iglesias
regularse como personas jurdicas pblicas. Pero el Estado no se inscribe a ningn tipo de
religin.
Rol Social de las iglesiasEl ultimo inciso les asigna un rol social a algunas iglesias. Cuando un
estado reconoce a una iglesia estas se regulan con un estatuto particular, y se le daban ciertas
cesiones tributarias; en general la concepcin del estado reconoce la existencia de distintas
iglesias, y estas deben funcionar porque tienen un rol social, y por eso las quieren subsidiar,
esto en el pasado, pero actualmente esto es bastante cuestionable.
Ej. Discutible e icnico es el del estudiante que interpuso recurso de proteccin porque su
religin no le permita dar exmenes los sbados (da libre de trabajo para aquella religin). En
un ppio se acogi ya que est dentro de sus derechos constitucionales, pero luego la Cs revoco
el fallo ya que la universidad funciono segn su reglamento interno, obligndolo a dar el
examen y que haba que compatibilizar la garanta constitucional con el reglamento de la
institucin.
Clase 26. 25/05/17

El 19 n7 es uno de los numerales mas extensos en conjunto con el numeral 21 y 24 que

hablan de la propiedad. Se refiere a la libertad personal y a la seguridad individual.
Restricciones a la libertad personal:
- Obligacin de residencia de los jueces
- Permiso para salir del pas del presidente y los parlamentarios
Principio de proporcionalidad Establece que la privacin de libertad debe ser coherente o
consecuente con el delito cometido o la infraccin cometida eventualmente, en ese sentido es
un mandato tanto al legislador y al juez, que va a conocer de estos casos, para que siempre est
consciente de que no puede hacer abuso de esta privacin o restriccin.
Principio de legalidad No se puede restringir el derecho a la libertad personal sin la ley. El
caso de restriccin vehicular muestra una afectacin a la libertad personal. Hay una ley que
faculta al presidente para establecer restriccin vehicular. Muchas veces la ley faculta al
presidente para que a travs de decretos supremos de restriccin vehicular. Pero el tribunal
constitucional ha entendido que se necesitan ciertos lmites, al hacer estos decretos debes
sealar expresamente que derechos de la libertad personas van a ser suspendidos, y adems la
norma debe determinar las medidas especiales que se van a adoptar para tal finalidad.
El legislador debe elegir la delimitacin que implique gravar en menor forma los derechos
fundamentales.
Letra a y bTanto el a) como el b) de este artculo se refieren a un tipo de libertad personal
que es particular, una libertad ambulatoria, que significa que cualquier persona puede
trasladarse de un lugar a otro por la republica sin permiso de nadie, y tambin puede entrar y
salir del pas, por lo que es una libertad fsica de movimiento. Los requisitos para esta libertad
son que vayan de acorde a las normas establecidas en la ley y que no generen un perjuicio a un
tercero. El b) asegura la misma libertad personal recalcando incluso que Nadie puede ser
privado de su libertad personal ni sta restringida sino en los casos y en la forma determinados
por la Constitucin y las leyes
Letra c Nadie puede ser arrestado o detenido si no por orden del funcionario pblico
expresamente facultado por la ley, excepto delito flagrante para ser dispuesto ante el juez
competente dentro de las 24 horas siguientes
Se refiere a la posibilidad de que una persona sea detenida o arrestada, pero siempre con la
intervencin de que dicha detencin o arresto sea en un marco de tiempo, conocida o exista la
intervencin de una autoridad judicial. Los funcionarios pblicos que se encuentran facultados
para arrestar o detener, no pueden realizar detenciones arbitrarias o carentes de justificaciones.
El plazo de 24 horas significa que sin una razn fundada, el funcionario pblico no puede
tener detenido a una persona, tiene que ser liberado.
Detenciones ciudadanasQu se entiende por situacin de flagrancia? El que actualmente se
encontrare cometiendo el delito(i), el que acabare de cometerle(ii) y el que huyera y fuere
designado como autor o cmplice por testigo presencial(iii). Pero adems existen otras tres
situaciones en que se establece un lmite temporal de 12 horas para considerar y determinar
una situacin como flagrancia: si fuera encontrado con seales como manos ensangrentadas o
con el bien robado, tambin que se la encuentre con el arma o el elemento que utiliz para
perpetrar el delito, tambin est la posibilidad de que la vctima misma al reclamar por auxilio
detalle las caractersticas fsicas de la persona que cometi el delito y lo individualice. Tambin
que aparezca un registro audiovisual.
Letra d Nadie puede ser arrestado o detenido sino en su casa o lugares pblicos destinado a
este objeto. Los encargados de las prisiones no pueden recibir en ellas a nadie en calidad de
arrestado o detenido, procesado o preso, sin dejar constancia de la orden correspondiente,
emanada de autoridad que tenga facultad legal, en un registro que ser pblico. Ninguna
incomunicacin puede impedir que el funcionario encargado de la casa de detencin visite al
arrestado o detenido, procesado o preso, que se encuentre en ella. Este funcionario est
obligado, siempre que el arrestado o detenido lo requiera, a transmitir al juez competente la
copia de la orden de detencin, o a reclamar para que se le d dicha copia, o a dar l mismo un
certificado de hallarse detenido aquel individuo, si al tiempo de su detencin se hubiere
omitido este requisito;
De esta forma se busca evitar que una persona sea llevada a un centro de detencin clandestina
o privada de libertad en condiciones de reclusin que no estn contempladas por la ley.
Diferencias que existen entre arresto y detencin El concepto de arresto que utiliza la
constitucin se refiere a una medida privativa de libertad, pero que tiene como especial
caracterstica su mbito temporal limitado, es de una aplicacin breve. Existe arresto cuando
en el contexto de las fuerzas armadas se busca imponer una medida de carcter disciplinaria.
Desde el punto de vista civil, existe la posibilidad de que se ordenen arrestos por pago de
multas, pensiones alimenticias o para objeto de que concurra al tribunal. Se distingue el arresto
a la detencin porque la detencin se produce exclusivamente en el contexto de un
procedimiento penal, supone un procedimiento penal en camino, salvo en el caso del delito
flagrante. Si un juez ordena la concurrencia de un imputado en rebelda se trata una detencin.
Letra e La libertad provisional proceder a menos que la detencin o la prisin preventiva
sea considerada por el juez como necesaria para las investigaciones del sumario o para la
seguridad del ofendido o de la sociedad. La ley establecer los requisitos y modalidades para
obtenerla.

Condiciones para que proceda la libertad preventivaLa libertad personal del individuo es la
RG que solo puede ser afectada cuando existen antecedentes suficientes para determinar lo
contrario. La constitucin establece tres condiciones o elementos para los cuales hacer
procedente la idea de prisin preventiva, siempre ello con la intervencin del juez. El juez
tiene que considerar como necesario que el imputado sea privado de su libertad, porque pueda
entorpecer la investigacin(i) (eliminar pruebas, fuga, que influya sobre testigos) o por la
seguridad de la vctima(ii), tiene que ver cmo evitar que el imputado vuelva contra la
vctima, la amenace, especialmente en casos de homicidio frustrado. Por ltimo, la idea de
proteger a la sociedad completa, hay una presuncin de que esta persona por el nivel de
peligrosidad(iii) que implica para la sociedad toda sera un error mantenerlo libre mientras la
investigacin sigue su curso. La prisin preventiva esta regulada en el Cdigo Procesal Penal.
No existe prisin preventiva para el total de los delitos, un ejemplo es que no hay prisin por
deuda.
Limitacin temporalTambin se encuentra limitada desde un punto de vista temporal. La ley
seala que el tribunal de oficio a peticin de cualquiera de los intervinientes puede declarar la
terminacin de la prisin preventiva cuando no subsistan los motivos que la hubieran
justificado. Si es que a medida que transcurre la investigacin, se empieza a esclarecer el caso,
se identifica que el imputado no era violento, el tribunal de oficio o a peticin de parte puede
ponerle trmino a esta prisin preventiva. Cuando la prisin preventiva ha alcanzado la mitad
del tiempo de la pena que se espera sea cumplida el juez por obligacin legal debe revisar las
condiciones de la prisin preventiva, y la puede continuar o cesar.
Letra f En las causas criminales no se podr obligar al inculpado a que declare bajo
juramento sobre hecho propio; tampoco podrn ser obligados a declarar en contra de ste sus
ascendientes, descendientes, cnyuge y dems personas que, segn los casos y circunstancias,
seale la ley.
Principio de presuncin de inocenciaEst implcito el principio de presuncin de inocencia,
este principio establece que el imputado es inocente hasta que la contraparte no pueda probar
lo contrario, incluso hasta que exista una sentencia condenatoria. Tambin est relacionado
esto con el guardar silencio de imputado, el imputado puede guardar silencio y es deber del
fiscal probar rigurosamente cada una de sus alegaciones. No se podr obligar a un familiar
declarar en contra del imputado. Principio de la no autoincriminacin se extiende a los
familiares.
Letra g No podr imponerse la pena de confiscacin de bienes, sin perjuicio del comiso en
los casos establecidos por las leyes; pero dicha pena ser procedente respecto de las
asociaciones ilcitas;
No aplica a las personas jurdicas, en general este numeral est contemplado para personas
naturales.
Letra h No podr aplicarse como sancin la prdida de los derechos previsionales e(esto
sigue en la letra i)
Esta letra hace alusin a que los derechos previsionales son indisponibles por un tribunal. Los
derechos previsionales se refieren al dinero que cualquier persona ha ahorrado de acuerdo a su
cotizacin, el tribunal no puede ordenar que los derechos previsionales del imputado pasen al
patrimonio fiscal. El TC ha declarado que la letra g y h funcionan como lmites a la posibilidad
de establecer este tipo de sanciones, porque las penas deben obedecer a funciones precisas sin
que se vulneren los DDHH.
Letra i Una vez dictado sobreseimiento definitivo o sentencia absolutoria, el que hubiere
sido sometido a proceso o condenado en cualquier instancia por resolucin que la Corte
Suprema declare injustificadamente errnea o arbitraria, tendr derecho a ser indemnizado por
el Estado de los perjuicios patrimoniales y morales que haya sufrido. La indemnizacin ser
determinada judicialmente en procedimiento breve y sumario y en l la prueba se apreciar en
conciencia.
Responsabilidad por error del juez.
La CS ha sido sumamente restrictiva para declarar procedente este tipo de indemnizacin, que
declare justificadamente errnea o arbitraria un determinado proceso o sentencia, es
sumamente escaso. El xito de esta accin es sumamente escaso.
Que se entiende por injusto errneo y arbitrarioLa doctrina ha discutido lo que se entiende
por injustamente errneo y arbitrario. Injustamente errneo: Equivocacin manifiesta de un
juez. Arbitrario: Un determinado procedimiento o sentencia ha sido carente de toda
razonabilidad. Tambin, en ese sentido, la CS ha establecido que si existan antecedentes
suficientes, cuando el juez declar procedente la prisin preventiva y esa persona no tena
ninguna justificacin en el delito, estamos ante un caso en que no procede la indemnizacin
porque el juez tuvo antecedentes y estos eran razonables, es importante sealar que no se trata
de una manifiesta equivocacin del juez. La CS ha dicho que cuando un determinado
procedimiento ha sido confirmado en diversas instancias existe una cierta presuncin de que
los jueces han actuado razonablemente.
Caso Dreyfuss l estaba cumpliendo su condena, 6 aos despus, se pudo comprobar que
era inocente. Este es un antecedente histrico que desarrollo la doctrina.
Caso Sergio Olea es una persona que fue sealado como el autor del asesinato de Jaime
guzmn, l fue investigado. Y l viaja a Espaa meses despus del asesinato de guzmn, unos
policas de la poca descubren un manuscrito de los planos de la escuela de derecho, ms una
boleta sobre la compra de una batera de uno de los autos que haban sido utilizados para el
asesinato. Y esto obligo un procedimiento muy importante, porque se pidi la extradicin, y
este tipo pasa en Espaa alrededor de un ao en prisin preventiva, y luego se otorg la
extradicin. Pero mientras estaba en prisin preventiva se dio con los verdaderos asesinos de
Jaime guzmn. Olea volvi a chile y demando al estado, y el tribunal determin que los
tribunales de justicia no haban sido arbitrarios al ordenar la extradicin, por lo que no se
podra ordenar la indemnizacin.
La corte cita a jame guzmn en su fallo en las conversaciones de la comisin ortuzar, y el deca
que la misma convivencia en la sociedad obligaba a ciertos individuos a soportar ciertas cargas
como por ejemplo en estar en prisin preventiva. Por lo que esta accin se interpreta muy
restrictivamente, por lo que no funciona mucho.
Clase 27 30/05/17
A qu generacin corresponde cada derecho? Respecto a la doctrina el autor Campos: dice
que hay derechos econmicos y sociales, los reconoce la constitucin, pero otra cosa es que se
le den vigencia en la realidad: salud, seguridad social, trabajo, educacin. Cmo entendemos
estos derechos en un sistema constitucional que es adverso? El derecho del medio ambiente es
un derecho de tercera generacin. Los de primera generacin: libertad, religin, propiedad;
segunda generacin son los polticos y sociales como el sufragio, y los de tercera generacin
son los ms actualizados, como el del medio ambiente, como se mencion previamente.
El 19 n8 consagra el derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin. Es
deber del Estado velar para que este derecho no sea afectado y tutelar la preservacin de la
naturaleza. La ley podr establecer restricciones especficas al ejercicio de determinados
derechos o libertades para proteger el medio ambiente
Este articulo tuvo aplicacin y vigencia antes de que hubiese una institucin y una ley de
proteccin al medio ambiente. Hay un fallo muy famoso que se refiere al lago changar y sus
flamencos, que se resolvi en la poca del 80 invocando este articulo. Entonces es un derecho
que ha tenido una existencia independiente de la legislacin que lo lleva a completarse.
Qu significa un derecho a vivir en un medioambiente libre de contaminacin? Este
derecho no significa en ningn caso contaminacin 0, significa que cada persona puede invocar
un derecho fundamental a no sufrir ruido, contaminacin del aire, del agua, segn lo que
determinan las leyes y los reglamentos. Por eso es sorprendente lo que ocurri inicialmente, en
donde se aplic sin estas otras normas, sin saber que significa especficamente contaminado, lo
cual es definido por las autoridades de salud y ambientales. Lo que se puede alegar es que se ha
traspasado el nivel que establece la ley y los reglamentos, y se infringe el derecho fundamental.
Jurisprudencia del tribunal constitucional Esta jurisprudencia ha reconocido que el derecho
a un medio ambiente libre de contaminacin, implica en el caso trlium (forestal chilena) , un
derecho colectivo, que toda una comunidad puede invocar. No es un derecho fundamental
que tenga una estructura individual, y esto es un rasgo de este derecho. Entonces la
jurisprudencia ha debatido y luego determinado que se reconoce la posibilidad de demandar
este derecho sin que haya un inters estrictamente involucrado en la contaminacin que se
alega, es decir el que alega no debe estar directamente involucrado para poder invocar la accin
de proteccin.
Contradicciones de la jurisprudenciaA pesar de lo anterior la jurisprudencia ha sido errtica,
en especial la CS, ya que en ciertas ocasiones establecen que cualquiera la puede alegar,
independiente si el que la alega est afectado, pero en otras restringe esta posibilidad. Un
ejemplo es cuando se rechaz finalmente la reclamacin que unos parlamentarios hacen contra
Endesa, restringiendo el alcance, ya que se estableci que ellos no tenan un inters real y
directo. Todas estas contradicciones derivan en una oscilacin de la jurisprudencia.
Carcter intergeneracional del derechoLa jurisprudencia ha entendido este derecho como un
derecho intergeneracional, uno puede alegar por eventos futuros, por problemas que van a
afectar a personas futuras, que es bastante especial para un derecho fundamental, porque como
se prueba que la contaminacin vaya a tener efecto. Hay entonces una argumentacin en torno
a esta idea del carcter intergeneracional de este derecho.
Articulo y anlisis de Garca Cortzar y Espinoza hay un anlisis con referencia a la
jurisprudencia.
Mandato al EstadoEste articulo adems tiene un mandato al estado, dice que es deber del
estado proteger que este derecho no sea afectado, y proteger la naturaleza. La primera es
un mandato que se hace respecto del derecho fundamental, y segn este mandato se ha
establecido toda la legislacin y las autoridades (ministerio medio ambiente, organizaciones
regionales, etc.). Este sistema regulado ha logrado que los casos de medioambiente
disminuyeran la apelacin a este derecho constitucional, porque se resuelven en los tribunales
va legislativa. El segundo deber que habla de tutelar o preservar la naturaleza, es lo que ha
generado el sistema de parques nacionales, reas protegidas, la CONAF, proteccin de
especies, etc. Esto tambin es una actividad del estado.
Segundo inciso del 19 n8El segundo inciso tiene algo muy particular, que es una
referencia a que en virtud de este derecho se pueden limitar otros derechos. Nosotros
sabemos que, en la lgica del tratamiento de los conflictos de los derechos fundamentales, uno
debe ver la ponderacin, de modo tal que a partir de las particularidades del caso concreto se
pondera uno sobre otro(derecho). La regla de ponderacin no es universal por eso resulta
curioso que haya una referencia directa en la constitucin. Se acepta que hay un potencial
conflicto que es resuelto por el legislador, y esta norma nos indica y nos da una seal, que en el
nombre del medio ambiente se pueden limitar otros derechos, sobre todo los derechos de
propiedad. Entonces cuando un propietario alegue que se le afecto el derecho de propiedad en
base al derecho de medio ambiente, esta alegacin no procede gracias al segundo inciso, que
permite esa limitacin a los derechos.
Casos controvertidos al respecto
1)Central barrancones se trataba de la instalacin de una central termoelctrica que iba a ser
muy beneficiosa para la industria y los habitantes del lugar, porque a todos los pescadores que
en un comienzo alegaron el derecho al medio ambiente libre, les pagaron, y solo persistieron
dos personas en esta accin de proteccin. (fundada en el 19n8) La CS les reconoci el
derecho a esos dos pescadores a pesar de que el resto renuncio. Esto es significativo porque,
aunque sea un derecho colectivo, como es un derecho fundamental, tambin se le puede dar a
una persona en especfica, un individuo, contra una comunidad contaminadora.
Caso del ministro Muoz relativo a la central barraconesel ministro muoz que preceda la
sala, antes de fallar y darle la razn a los pescadores, llamo a las partes a conciliacin, los llamo
a ponerse de acuerdo en el juicio, lo que es muy curioso en la accin de proteccin; entonces
se ve como en materia de derechos fundamentales, hay una flexibilidad procesal que no se ve
en otras reas. En la accin de proteccin la CS llamo a una extraa instancia de conciliacin,
donde no se concurri, por lo que ganaron los pescadores (4 aos atrs). De esta forma se
detuvo exitosamente el proyecto.
Tribunales ambientales especialesEs difcil saber cundo invocar la constitucin y cuando
tomar el camino de la ley. La corte suprema actualmente le ha estado dando estas materias a las
autoridades establecidas, porque ahora hay tribunales ambientales especiales; pero antes se
resolva directamente. El criterio actual de la corte es entregarle a los tribunales
especializados la resolucin de estos casos, y cuando haya un caso anterior no resuelto, no haya
precedente o sea complicado, se utilice el recurso de proteccin (casos excepcionales).
Requisitos para interponer recurso de proteccinAparte debe haber una accin u omisin
ilegal y arbitraria, una autoridad determinada que resuelva este tipo de accin(CA y luego CS) y
un rompimiento de la ley especifico(que vulnere garantas y derechos constitucionales). Esos
son los tres requisitos para hacer uso de la accin de proteccin
Como dato extra vale la pena decir que este inciso ha tenido mucha influencia de los tratados
internacionales, se estn constantemente invocando para probar los nuevos estndares y
criterios.
El 19 n9 El derecho a la proteccin de la salud. El Estado protege el libre e igualitario
acceso a las acciones de promocin, proteccin y recuperacin de la salud y de rehabilitacin
del individuo. Le corresponder, asimismo, la coordinacin y control de las acciones
relacionadas con la salud. Es deber preferente del Estado garantizar la ejecucin de las acciones
de salud, sea que se presten a travs de instituciones pblicas o privadas, en la forma y
condiciones que determine la ley, la que podr establecer cotizaciones obligatorias. Cada
persona tendr el derecho a elegir el sistema de salud al que desee acogerse, sea ste estatal o
privado
Relacin con el 19 n8 el 19 n9 est muy estrechamente vinculado al 19 n8. Este derecho
fundamental es reconocido por toda la doctrina como el derecho que tiene un carcter ms
marcadamente colectivo, incluso Jaime Guzmn, cuando debati en la constitucin los
rasgos del derecho a la proteccin a la salud, sostuvo que la salud por definicin es un bien que
no se puede lograr individualmente, y necesita el trabajo conjunto de la comunidad. Ac hay
mxima intervencin del Estado en este derecho. Esto se refleja en la redaccin de este artculo
derecho a la proteccin de la salud, lo cual implica una definicin muy amplia de proteccin.
Definicin del termino saludCuando entramos a definir qu significa salud, si recurrimos a
las definiciones ms usuales de la ONU o la OMS, concibe la salud como un estado fsico,
squico, social de bienestar, individual y colectivo. Desde el punto de vista dogmtico la palabra
clave es la proteccin, no es un derecho directo a la salud, sino que hay mecanismos que
permiten que cuando la salud est en peligro podamos recurrir a ellos, y ac se le da un rol
protagnico al Estado.
Inciso 2, 3 y 4 dirigidos al EstadoLos siguientes tres incisos estn directamente dirigidos
al Estado. Estos incisos refieren a los intereses pblicos que tiene el Estado, no son derechos,
no se le puede dar un derecho al Estado. Se reconoce un derecho, y luego se dice que hay una
intensa intervencin estatal en pos del inters pblico; y ac hay una cosa de valores
constitucionales, porque la organizacin del estado no puede ir en cualquier direccin. Dice
que el estado protege el libre e igualitario acceso, esta frase es importante porque la
proteccin del estado no va dirigida a desaparecer la iniciativa privada, se inclina por estos dos
valores en el sistema de salud.
Opcin de acceder a sistema privado de saludEs posible imaginarse segn este primer inciso
un sistema que fuera enteramente pblico, y libre e igualitario, pero el inciso final no da lugar
a dudas, y establece como garantas de proteccin el derecho de la persona a optar por un
sistema privado o pblico de salud. Entonces cuando hablamos de libre e igualitario acceso,
si lo vinculamos con el inciso final, tenemos que reconocer que el constituyente quiere que en
chile existan ambos tipos de sistema, privado y pblico, y que en ambos el estado debe
garantizar libertad e igualdad. No es un sistema enteramente privado, ni tampoco enteramente
pblico. Y ac es donde est la discusin del TC.
Caso especfico tratado en el TCEn el Tribunal Constitucional se dio un caso en donde una
persona haba llegado a una cierta edad, entonces la ISAPRE le aplica un factor de mayor costo
en su plan de salud por tener esa edad. El TC determino que, en este caso, que en virtud del
principio de la dignidad y no discriminacin, no se puede discriminar en los planes de salud
segn la edad. Esta jurisprudencia no es uniforme, pero es sorprendente esta decisin de la
accin de inaplicabilidad. Otro argumento que permiti que se rechazara este aumento de
precio fue que este aumento del precio es contrario a la proteccin de salud, y la libertad de
elegir entre un plan privado y pblico. Y la eleccin no es solo decidir entre privado y pblico,
sino tambin elegir dentro de la misma cual ser mi plan. Por lo que la idea de libre e
igualitario es importante.
Caso del corralito de la superintendencia de SaludEste caso trata del corralito que realizo la
superintendencia de salud, lo que prohiba realizar nuevos actos y contratos. El caso
especfico fue de los usuarios Masvida a los cuales se les hizo esta prohibicin debido a la
fuerte crisis econmica e institucional que sufri la misma Isapre. La gente que quiso
cambiarse no pudo, al estar decretada la resolucin de prohibir nuevos actos y contratos, no
pudo hacer efectivo el cambio a otra ISAPRE. La respuesta de la autoridad ante las mltiples
quejas fue que se decret el corralito para proteger los planes y el cumplimiento de la ISAPRE.
La actuacin de la autoridad se fundamenta en proteger la libertad, pero a veces la proteccin
de esa libertad significa la restriccin de la misma. Se espera que la autoridad tome medidas
para proteger la libertad con una idea paternalista, por encima de lo que las personas quieren
tener.
Qu se entiende por igualitario? Se ha generado un debate en torno al trmino igualitario.
Hay una ley que en situaciones de emergencia una persona tiene derecho a ser internado en el
hospital o clnica ms cercano sin poderle pedir garantas econmicas para que lo atiendan. La
lgica de la salud se supone que tenemos que gastar todos los recursos en la salud, por eso se
cuida que las personas no sean privadas de su derecho a la salud. No solo se protege la
libertad, tambin se protege la igualdad. El termino igualitario no implica que la mejor salud
pagada sea accesible a todos; pero a pesar de eso igualmente por ejemplo el sistema auge tiene
una proteccin implcita, porque todas las enfermedades reconocidas ah deben ser tratadas en
el sistema pblico cubriendo ciertos gastos. A pesar de eso no todas las enfermedades estn
reconocidas por lo que ah si ira al sistema pblico o privado y el auge no cubrira, dejndole
este papel a las Isapres.
Autoridad correctiva y disciplinariaLa autoridad tiene un rol de coordinacin con respecto al
control de la salud, hay un poder en la autoridad de salud que va por encima de los
hospitales, clnicas y demases. Es decir, un hospital o clnica, que presta servicios de salud,
puede llegar a ser controlado por la autoridad para ver que esten haciendo bien su trabajo.

Clase 28. 31/05/17

Se sigue con el tema del Derecho a la salud (19 n9)
Rol del Estado en salud privadaComo mencionamos anteriormente hay un rol de control en
la salud que le permite al estado actuar incluso en la esfera de prestaciones privadas, para ver
que se presten de forma debida.
Rol del Estado en generalLa frase es deber preferente del estado refiere a que el Estado es
la institucin que est por encima de todas las dems instituciones. El Estado acta a travs del
ministerio de salud al cual le da las facultades para actuar en todos los mbitos de salud y
para regular el sistema de ISAPRES.
Estado verifica entre otras cosas que los que estn entregando los servicios de salud tengan la
formacin necesaria; que estn los requisitos mnimos de salubridad, etc. Respecto al precio o
como cobren los mdicos, el Estado no acta, ya que se reconoce la diferenciacin entre lo
privado y lo pblico. Lo importante es que la salud no se logra individualmente, sino que hay
una coordinacin de esfuerzo entre distintas instituciones, es comunitario.
Accin de proteccin en la Salud Es ms, la accin de proteccin, lo que protege ms que
nada es que haya derecho a un sistema de salud pblico y privado, y el rgimen de cotizaciones,
pero no mucho ms.
Cotizaciones para la SaludLa propia constitucin que establece que hay un rgimen
obligatorio de cotizacin que afectan a todos los chilenos. No es un impuesto la cotizacin,
sino que est determinada dentro de los porcentajes de los ingresos que se van a un fondo
pblico. La cotizacin legal para salud para un trabajador activo (dependiente, independiente o
imponente voluntario) corresponde a un 7% de la remuneracin/renta, el cual est
determinado por las autoridades.
Omisin o insuficiencia del EstadoLa discusin constitucional sobre la omisin es un tema
relevante, es decir, si es que hay por parte del estado una insuficiencia, cul sera la sancin o
como podran proceder los afectados. En otras partes, se entiende que las omisiones son una
forma de inconstitucionalidad, pero nosotros no hemos llegado a eso.
Artculo 12 del pacto de derechos econmicos, sociales y culturales (pgina 76)
Respecto a este pacto este solo tiene a semejanza al 19n9 en la letra d, donde expresa que Es
deber del Estado para asegurar el derecho de cada persona a altos niveles de salud mental y
fsica: la creacin de condiciones que aseguren a todos asistencia mdica y servicios mdicos
en caso de enfermedad.
Las otras letras del artculo 12 no tienen estructura del derecho, y son ms bien metas de
polticas pblicas para mejorar la Salud. Se da cumplimiento a estas metas a travs de las leyes.
Estas metas como vimos no solo estn en la constitucin, sino que tambin en este pacto, y
vemos que por tanto la salud tiene un vnculo muy importante con el estado y lo que hacen las
autoridades para llevar esto a cabo.
Pasamos al derecho a la educacin regulado en el Articulo 19 n10.
Ejemplo de un caso especfico Caso de una profesora de una universidad que es
desvinculada de su trabajo y ella alega que le han quitado su derecho a le educacin y los
tribunales no le reconocen este derecho y le dan la razn a la institucin que ha decidido
desvincularla. En todo este conjunto de normas acerca de la educacin y la enseanza hay un
grupo que est minusvalorado, subrepresentado y ese grupo es el de los docentes. No se
reconocen derechos a los docentes y esto s existe en otras constituciones donde se reconoce la
libertad de ctedra.
Leer texto PRT con Correa: El derecho a una educacin de calidad
Reforma a la Constitucin del 33 respecto al tema Educacin Esta reforma reconoci como
una tarea del gobierno el de la instruccin pblica y a esa idea que comprenda la educacin se
le fueron agregando normas y disposiciones en la Constitucin del 25 que incluyeron la
creacin de una superintendencia y la regulacin de la educacin privada, que no estaba
originalmente encomendada al gobierno. Hubo en la 4ta repblica y en la 3era un
reconocimiento a un nivel mnimo de esta tarea no como un DDFF sino como una obligacin
del gobierno de preocuparse de la instruccin pbica, supervigilar y controlar la
educacin y la instruccin. El gobierno en gran parte cumpla estas tareas a travs de la
Universidad de Chile, que ejerca las veces de una superintendencia, pero despus esta
atribucin se separa de la Universidad de Chile y se crea una superintendencia y ministerio de
educacin a mediados del siglo XX.
Constitucin del 25 respecto al tema EducacinEn la Constitucin del 25 vemos claramente
que la idea de un derecho a la educacin y la de una libertad de enseanza, era una sola
disposicin y se hablaba de instruccin en trminos generales. En cambio, ahora ambas ideas
tanto la del derecho a educacin como la de libertad de enseanza son disposiciones distintas,
separadas. Lo que hizo la nueva constitucin en trminos dogmticos fue separar en dos
nmeros e instalar la idea de un derecho a la educacin, cosa que no estaba presente a nivel
constitucional en la constitucin del 25 y sobretodo instalar constitucionalmente la idea de la
libertad de enseanza. En toda la discusin constitucional siempre reconocen que la educacin
y la enseanza son dos caras de la misma moneda y solo separados para efectos de su garanta.
Esta separacin no significa que sean dos cuestiones, se trata de una que tiene aspectos
diferenciados.
Definicin constitucional respecto a la Educacin La constitucin reconoce primero de
manera amplia el derecho a la educacin, y luego define el concepto de educacin: pleno
desarrollo de las personas en las distintas etapas de su vida.
Pareciese ser muy vaga la definicin, pero si interpretamos dogmticamente se entiende que la
Educacin es una cuestin o actividad que no est ligada necesariamente al lucro, porque se
trata de desarrollar a una persona, no que el que eduque obtenga una determinada ganancia
como una actividad empresarial. Esto se expresa despus en la LOCE prohibiendo el lucro
pero solo en establecimientos universitarios.
Definicin en el pacto de derechos econmicos sociales y culturales La educacin es el
derecho preferente de los padres (preferente, no nico), y el Estado debe proteger el ejercicio
de este derecho. En materia de salud, haba respecto del Estado un deber preferente. Aqu hay
un derecho preferente reconocido a los padres para educar a sus hijos. Los padres tienen el
derecho preferente y el deber de educar a sus hijos. Corresponder al Estado otorgar especial
proteccin al ejercicio de este derecho. Los padres entonces hasta una determinada edad (18)
tienen que proveer a la educacin de sus hijos, si ellos no quieren que sus hijos sean educados
en un establecimiento pblico, tienen que hacerlo en uno privado, la educacin es obligatoria.
Los padres no pueden impedir que los hijos estudien hasta la educacin media.
De esta forma de acorde Art. 13. Pacto de derechos econmicos sociales y culturales el
lucro tiene poco espacio aqu con los valores de los que habla. El pacto que ha firmado Chile
establece una obligacin de una implantacin progresiva de la enseanza gratuita en materia
universitaria.
Que dice el Articulo 19 n10 en concreto respecto a la Educacin La educacin tiene
por objeto el pleno desarrollo de la persona en las distintas etapas de su vida. Los padres tienen
el derecho preferente y el deber de educar a sus hijos. Corresponder al Estado otorgar
especial proteccin al ejercicio de este derecho. El Estado promover la educacin parvularia.
La educacin bsica y la educacin media son obligatorias, debiendo el Estado financiar un
sistema gratuito con tal objeto, destinado a asegurar el acceso a ellas de toda la poblacin. En
el caso de la educacin media este sistema, en conformidad a la ley, se extender hasta cumplir
los 21 aos de edad. 13 Corresponder al Estado, asimismo, fomentar el desarrollo de la
educacin en todos sus niveles; estimular la investigacin cientfica y tecnolgica, la creacin
artstica y la proteccin e incremento del patrimonio cultural de la Nacin. Es deber de la
comunidad contribuir al desarrollo y perfeccionamiento de la educacin;
Resumiendo, el primer inciso est referido a los padres, los siguientes tres al estado y el ultimo
a la comunidad.
Este artculo de educacin no tiene la garanta de la proteccin, pero s, por convertibilidad se
convierte en propiedad o se convierte en libertad de enseanza o en igualdad o en el alegato de
juzgados por comisiones especiales.
Inciso 2 Para el Estado es obligatorio promover la educacin parvularia. Eso se aprob el
2007 y 2013. Reforma constitucional de la educacin parvularia.
Inciso 3La educacin bsica y media son obligatorias, debiendo el Estado financiarla. El
Estado debe financiar la educacin pblica y extiende hasta los 21 aos de edad la educacin
media.
Inciso 4Obligacin de fomento en la educacin superior, no tiene un mandato obligatorio
de financiar y de hacer que sea gratuita esta educacin, solo una obligacin de fomento que
tambin se extiende a la investigacin cientfica, tecnolgica, arte y cultura.
Clase 29. 06/06/17
Separacin del Derecho a la educacin y la libertad de enseanza Como
mencionamos previamente estos aspectos de la educacin se dan de manera independiente y
por separada. Esto viene a ser una excepcin porque son pocos los derechos en que un
aspecto de un derecho o una cara del derecho se dan de manera independiente. El objetivo de
la separacin entre derecho a la educacin y libertad de enseanza es particularmente asegurar,
garantizar una parte del derecho de una manera ms intensa, como es el caso de la libertad de
enseanza, que tiene disponible la garanta de la accin de proteccin, en cambio el
derecho a la educacin no. El derecho a la educacin se convierte en otro derecho
(convertibilidad de la que se habl previamente en la anterior clase) muchas veces para su
reconocimiento jurdico, su garanta. Se convierte, desde luego, en alegatos sobre no ser
juzgado por comisiones especiales, tambin en un argumento de igualdad, pero sobretodo se
convierte en un derecho de propiedad por el carcter reforzado que tiene en nuestro derecho.
Un ejemplo es su conversin a derecho de propiedad sobre la matrcula.
Art 19n10 y su relacin con la Convencin Americana de DDHH El articulo nr 12 de la
convencin americana establece una obligacin progresiva del Estado de otorgar gratuidad,
sobre todo en los niveles de educacin superior. Esto ltimo se relaciona lgicamente con el
articulo 19n10. En la Constitucin, en su texto, la educacin superior solo respecto del
Estado establece un deber de fomento, de fomentar la educacin, as como las artes, la cultura,
la investigacin cientfica, en cambio, respecto del a bsica, media y parvularia hay deberes
mucho ms exigentes respecto del Estado de proveer gratuitamente esa educacin y tener
entonces una intervencin directa, lo que es contradictorio o disonante con los compromisos
que adquiri Chile en virtud del pacto de derechos econmicos y sociales, donde tambin se
busca que en la educacin universitaria se avance en gratuidad.
Ver la educacin como un bien de consumo no es compatible con el texto de la constitucin y
con el pacto de derechos econmicos y sociales.
El articulo 19 n11 referido a la libertad de enseanza dice La libertad de enseanza
incluye el derecho de abrir, organizar y mantener establecimientos educacionales. La libertad de
enseanza no tiene otras limitaciones que las impuestas por la moral, las buenas costumbres, el
orden pblico y la seguridad nacional. La enseanza reconocida oficialmente no podr
orientarse a propagar tendencia poltico partidista alguna. Los padres tienen el derecho a
escoger el establecimiento de enseanza para sus hijos. Una ley orgnica constitucional
establecer los requisitos mnimos que debern exigirse en cada uno de los niveles de la
enseanza bsica y media y sealar las normas objetivas, de general aplicacin, que permitan
al Estado velar por su cumplimiento. Dicha ley, del mismo modo, establecer los requisitos
para el reconocimiento oficial de los establecimientos educacionales de todo nivel.
Debate constitucional siglo XIX y XX respecto a la Iglesia y a la libertad de enseanza Este
debate concluye en se deja de ligar institucionalmente a la Iglesia con la Educacin de moto tal
que se reconoce y se garantiza la libertad de establecer todo tipo de establecimientos.
Lmites a la libertad de enseanzaSe establece que hay limitaciones morales, de orden
pblico y otras referidas a las buenas costumbres y a la seguridad nacional. (Adems de otras
con menor relevancia). Estas limitaciones representan el inters pblico, el inters colectivo,
que limita el derecho a la libertad de enseanza.
Seguridad Nacional? El argumento de la seguridad nacional para el profe hay que
eliminarlo, la seguridad nacional en trminos democrticos se entiende dentro del orden
pblico, pero este concepto en verdad viene de la lgica del enemigo interno, de la persecucin
de los partidos de izquierda, como una funcin dada a las fuerzas armadas, lo cual no es
compatible con una idea democrtica. Esto no es parte del derecho, sino que son parte de las
limitaciones que se les da a las garantas
Enseanza no partidistaLa enseanza reconocida oficialmente no podr orientarse a
propagar tendencia poltico partidista alguna. La frase orientarse a propagar coincide con lo
que fue el proyecto corporativista que es contrario a la democracia constitucional y se funda en
organismos de representacin funcional: gremios, etc. Se construye sobre la base de
instituciones que no son democrticas y que tienen la caracterstica de ser de representacin
excepcional. Los partidos en esa concepcin de la sociedad, son intermediarios. Sartori
arremeta contra esta visin de la sociedad explicando que no hay democracia constitucional sin
partidos.
Esta disposicin es demente. Hay que borrarla junto con la disposicin que prohbe que los
dirigentes gremiales sean tambin dirigentes polticos. Una sociedad democrtica admite que
las personas declaren libre y abiertamente cul es su partido y no hace como este artculo que
auto restringe a los profesores y a los alumnos respecto a las orientaciones polticas. No se
debera limitar los pensamientos polticos y hacer que solo se cumpla con los contenidos, ms
an es positivo para la democracia ensear desde ciertas visiones polticas. Lamentablemente la
libertad de ctedra solo se ha reconocido jurisprudencialmente en chile, no en la constitucin, y
solo en las universidades, no en los colegios.

Clase 07/06/17

El ltimo inciso del numeral 11 regula la LOCE (Ley Orgnica Constitucional de

Educacin):En este se encuentran lo que se denominan los requisitos mnimos para aprobar,
cursar, y pasar los distintos niveles de enseanza. El reconocimiento oficial es muy importante
para recibir financiamiento en Chile. Se hace referencia a que el sistema educacional chileno en
los aos 90 era en 70% pblico, y en un 30% privado, y desde el ao 90 en adelante surgen los
establecimientos subvencionados, que son instituciones privadas con financiamiento pblico,
cuestin que produce que se reduzca la matrcula de los establecimientos pblicos, y aumenta
exponencialmente la matrcula de los subvencionados, reducindose tambin el nmero de los
establecimientos enteramente privados. Hoy da un 35% de las matrculas son pblicas, 55%
son subvencionados y un 5 % enteramente privado (Son datos de PRT, NO SON
OFICIALES). Es decir, el Estado est subvencionando los establecimientos privados que en la
mayora de los casos tienen un motivo filosfico o religioso unido al afn de lucro. Esto ocurre
en la enseanza bsica y media pero tambin es un paradigma caracterstico del sistema de
Educacin Superior en el cual las Universidades privadas tambin reciben financiamiento
pblico.
Libertad de expresin opinin e informacin.
Artculo 19, 12.- La libertad de emitir opinin y la de informar, sin censura previa, en cualquier forma y
por cualquier medio, sin perjuicio de responder de los delitos y abusos que se cometan en el ejercicio de estas
libertades, en conformidad a la ley, la que deber ser de qurum calificado.
La ley en ningn caso podr establecer monopolio estatal sobre los medios de comunicacin social.
Toda persona natural o jurdica ofendida o injustamente aludida por algn medio de comunicacin social, tiene
derecho a que su declaracin o rectificacin sea gratuitamente difundida, en las condiciones que la ley determine,
por el medio de comunicacin social en que esa informacin hubiera sido emitida.
Toda persona natural o jurdica tiene el derecho de fundar, editar y mantener diarios, revistas y peridicos, en
las condiciones que seale la ley.
El Estado, aquellas universidades y dems personas o entidades que la ley determine, podrn establecer, operar
y mantener estaciones de televisin.
Habr un Consejo Nacional de Televisin, autnomo y con personalidad jurdica, encargado de velar por el
correcto funcionamiento de este medio de comunicacin. Una ley de qurum calificado sealar la organizacin y
dems funciones y atribuciones del referido Consejo.
La ley regular un sistema de calificacin para la exhibicin de la produccin cinematogrfica;
Antecedentes Histricos. Este numeral tiene como antecedente las normas que formaron
parte de lo que se llam el estatuto de las garantas constitucionales, que fue una reforma
constitucional que la Democracia Cristiana oblig a firmar y a subscribir a S. Allende para
votar por l, ya que antiguamente el congreso decida cuando no haba mayora absoluta en las
elecciones, entonces para votar por Allende el Congreso, la DC cre un Estatuto de
Garantas Constitucionales (1970) que contena normas de Educacin, libre expresin, etc.,
que son la base de lo que es hoy el numeral 12 del artculo 19 de la CPR. Esto es importante
DE destacar para el Profesor ya muchas personas creen que todo lo que se hizo en la
Constitucin respecto de los derechos es algo que se le ocurri a Jaime Guzmn, pero en
verdad l es solo uno de los autores y de las fuentes de los derechos constitucionales, siendo
una fuente muy directa este estatuto de garantas constitucionales.
El 19,12 establece en su primer inciso la libertad de dar opinin y la de informar sin
censura previa: este es un derecho doble, supone por una parte a) expresarse o sea manifestar una
opinin, pero tambin tiene el b) derecho a recibir informacin que ha sido desarrollado por el
Tribunal Constitucional y reconocido de manera progresiva en nuestro ordenamiento jurdico.
El derecho a recibir informacin se relaciona con el artculo 8 de la Constitucin en relacin a
la transparencia y la publicidad de los actos pblicos; los ciudadanos tenemos derecho a
recibir informacin por lo menos de todo lo que es la actividad de las entidades
pblicas.
Fundamentacin del numeral: Tradicionalmente la teora de la libertad de expresin, como
explica en varios artculos Owen Fiss, surgi sobre lo que el autor llama el paradigma del
orador o del hablante pblico que fue un caso de una persona que arriba de una caja en Hyde
Park en Londres podra hablar en contra del gobierno ya que al subirse a una caja se cumpla
con la presuncin de que ellos no estando sobre suelo britnico eran libres para decir lo que
queran. La idea era proteger a este hablante que hablaba contra todo lo establecido,
protegindolo de los agentes del Estado. Por lo que inicialmente se cre con una esfera
negativa, de no interferencia estatal, que protege a la persona de la intervencin
funcionaria. Pero el autor cree que hay que pensar en un nuevo paradigma; la libertad de
expresin en un mundo donde el enemigo no es el poder pblico, sino que los poderes
privados, las grandes corporaciones de noticias, los manipuladores de la informacin en la era
de la pos verdad. Fiss dice que el tema de la libertad de expresin no es proteger a los crticos
que quieren expresar sus ideas respecto al gobierno, sino que la centralidad es como generar
condiciones de libertad sin que el control de la instituciones privadas priven el ejercicio de este
derecho, entonces en este sentido el Estado puede ser una aliado de este derecho. Porque
cuando los medios mienten, el Estado los obliga a hacer una rplica, y exigir que se ejerza el
derecho a recibir informacin, entonces el Estado ms que ser un enemigo de la libertad,
puede ser una fuerza favorable. Este mismo argumento se puede dar respecto a la libertad de
expresin, en un mundo donde los espacios privados y agencias privadas tienen un tamao tal
y un poder econmico que les permiten manipular la libertad de expresin, por lo que en este
sentido el Estado puede ser un amigo. Una de las razones ms importantes del valor de este
numeral y su relacin con una posicin republicana, democrtica y liberal es que una
ciudadana informada es clave para tener un gobierno democrtico. El Profesor hace
referencia a que en una institucin estatal se pueden dar condiciones de libertad que no la dan
las instituciones privadas, para esto utiliza el ejemplo de nuestra Universidad.
Para Fiss lo ms significativo de la libertad de expresin, no es tan slo la expresin del medio
de comunicacin (de quien tiene el poder econmico para expresar lo que dice) sino que la
libertad de expresin tiene un compromiso con la democracia, y debe promover un
debate pblico democrtico robusto (esta frase sale de un fallo constitucional norteamericano).
Hay una responsabilidad, un deber de dar un debate pblico robusto, sobre todo en los medios
de comunicacin que tienen una concesin como base: TV, radio, etc.
Respecto a la licencia para promover la libertad de expresin no son muchos los que sostiene
en cierto punto el Estado. Se hace mencin a que la lgica del financiamiento pblico debe
atender a la promocin del debate pblico robusto.
La teora antigua es el derecho a la autoexpresin del medio o del hablante, este es el modelo
del seor arriba de la caja diciendo lo que se le ocurra, ah solo se protege una esfera negativa
en donde la autoridad no intervenga. En cambio hoy la libertad de expresin como idea
democrtica -si nosotros aceptamos la idea del debate pblico robusto- se puede entender
desde el tema de las cargas, donde por ejemplo la transmisin de la franja, no es una limitacin
a la libre expresin, sino que es un derecho a la informacin, al igual que sucede con los
distintos temas que se deben tratar y mostrar (pluralidad de temas) ya que no solo se tiene
mostrar lo que quieran (los dueos de los medios de comunicacin) por lo que los canales de
televisin o los medios de comunicacin al estar dentro de una democracia deben cuidar esos
valores.1
La teora anterior es controvertida y no es mayoritaria, ya que el que tiene el dinero puede
hacer y decir o que quiere en Chile. Sin embargo surge la pregunta Cmo podemos entender
la sancin del inciso xx COMPLETAR si no entendemos la idea de promover el debate
robusto? Para la ctedra, la constitucin est ms de acuerdo con esta interpretacin del
debate robusto ya que no puede ser slo no intervencin del Estado respecto al
ejercicio de este derecho fundamental.
Sin censura previa: En el caso de la impunidad democrtica y en el caso del libro negro de
la justicia que son dos casos distintos pero en los cuales se us un argumento semejante- se
plante la tesis que postula que cuando la Constitucin habla de censura previa se refiere a una
administrativa o gubernamental y no a una censura de las resoluciones judiciales que pueden, y
lo hicieron, prohibir la circulacin de ciertos libros. Para Jos Luis Cea ningn documento
puede ser censurado de acuerdo con nuestra Constitucin por un organismo estatal. La ctedra
plantea que otra cosa es que un medio de expresin cualquiera sea injurioso o calumnioso,
ofenda, denigre o impute un delito a una persona y ah entonces corresponde aplicar el inciso
2 de este numeral en el cual se encuentra el sistema de las responsabilidades ulteriores; una
vez transmitida la informacin calumniosa queda sujeta al rgimen general del delito
de injurias o calumnias, pero no hay prohibicin previa de que el libro circule. Esta
interpretacin es coincidente con el Artculo 13 de la Convencin Americana de Derechos
Humanos la cual consagra que no puede existir censura previa.
Otro caso que tiene relacin con este inciso es el caso de prohibicin de censura
cinematogrfica de la pelcula La Tentacin de Cristo: si alguien escribe un escrito atroz o
que significa un menoscabo, est sujeta al derecho, pero no es posible censurar previamente la
circulacin de esa obra, lo nico que se admite es establecer un sistema de calificacin y de
restriccin de acceso a las obras cualquiera que sea para proteger a los menores y limitacin de
un discurso que se entienda como incitacin al odio o a la violencia. El sistema que tena
nuestra Constitucin antes de este caso reconoca justamente un sistema de censura
cinematogrfica previa, sin embargo ahora se cambi eso por calificacin cinematogrfica.
Este caso se llev a la Corte Interamericana de Justicia la cual fall en contra del Estado de
Chile que haba censurado anteriormente, y no haba seguido el rgimen de las
responsabilidades ulteriores. Con este fallo se fortalece la idea que en nuestra Constitucin se
prohbe la censura, lo que si puede existir es una restriccin en los casos antes mencionados
(discursos que inciten al odio, etc.) Luego de la sentencia el Consejo de Censura que exista en
Chile revoc la prohibicin de exhibir La tentacin de cristo pblicamente, y se dio la
pelcula en el Cine Normandi (pero fue el nico lugar).

1Idea de que existe una exigencia de contenidos o limitacin al ejercicio de la libertad de expresin
hacia los medios de comunicacin. Se puede entender que el mismo derecho a la informacin funciona
como contrapeso al ejercicio de la libertad de expresin respecto de un ente televisivo por ejemplo.
Exceptio veritatis (Excepcin de verdad): si se dice algo sobre alguien o una institucin
aunque sea doloroso, si bien se puede hacer, si no es verdad, y es de forma injuriosa, se puede
demandar. A su vez, si es verdadero no se considera injurioso.
Volviendo a los antecedentes histricos, el temor era que Allende iniciara una experiencia de
socialismo real por lo que se ponen estas reglas, por lo que de manera amplia todos pueden
tener un medio de comunicacin, esto es aparente ya que existen ciertos requisitos como que
tengan residencia social: pueden tener dueos extranjeros, pero deben tener un domicilio y un
representante legal en Chile.
Derecho a la rectificacin: El derecho a rplica, que tiene base constitucional, est en la
lgica del debate pblico robusto. Pero los diarios y los medios la han desvirtuado ya que no
publican en el mismo lugar y con el mismo nfasis la rplica una vez que esta es ordenada por
los Tribunales. Si bien existe esta discrepancia, es considerado un avance en la lgica del debate
robusto. Antes se poda hacer referencia al delito de difamacin que agravaba las penas por ser
un funcionario pblico el afectado y se facilitaba el castigo, pero esto es reprochable (el
Profesor est en contra) ya que tienen derecho a defenderse a travs de las injurias y calumnias
como todo el resto de ciudadanas/os, pero lo pueden usar.

08/06/17

Derecho a reunin
Artculo 19 Inciso 13.- El derecho a reunirse pacficamente sin permiso previo y sin armas.
Las reuniones en las plazas, calles y dems lugares de uso pblico, se regirn por las disposiciones generales de
polica;
Aspectos generales: Es un derecho a reunin que se ejerce en espacios pblicos y privados, la
diferencia, est dada por el inciso segundo porque el primero no hace distincin ya que habla
de la reunin de manera general, sin embargo, el inciso segundo enfatiza en el ejercicio
respecto a espacios pblicos. Cmo est regulado el derecho a reunin? Por el Decreto
Ley 1083 del Ministerio del Interior que hace referencia a la cuestin policial en donde se
dispone que se debe dar aviso y solicitar al Intendente o Gobernador el permiso para el
ejercicio de dicho derecho.
Crticas a su regulacin: La normativa propia del Decreto Ley no tiene una lgica
democrtica sino que de seguridad nacional ya que es muy restrictiva y arbitraria, siendo uno de
sus fines prcticos discriminar entre los tipos de movilizaciones que se pueden autorizar y las
que no, quedando a criterio de la autoridad a cual le da su autorizacin. El problema de lo
anterior es que hay una afectacin al contenido esencial del derecho de reunin, siendo una
norma con rango legal la que limita una norma constitucional, norma que tiene la caracterstica
de haber sido dictada en un gobierno de facto (Dictadura Militar de A. Pinochet) por lo que si
bien cumplira con el requisito de que debe ser una ley quien limita el derecho esta se entiende
como una ley que ha sido dictada en forma democrtica.
 Derecho a peticin
Artculo 19, 14.- El derecho de presentar peticiones a la autoridad, sobre cualquier asunto de inters pblico
o privado, sin otra limitacin que la de proceder en trminos respetuosos y convenientes;
Aspectos generales: Es uno de los pocos derechos que acompaa a la Constitucin desde sus
orgenes, incluso podemos llegar al derecho espaol del rey, y durante mucho tiempo se utiliz
para realizar peticiones de informacin a las autoridades. Es un derecho ms bien amplio, en el
sentido de que se puede hacer una peticin sobre cualquier asunto de inters pblico o
privado, es decir, sobre cualquier cosa pero no existe una obligacin de la autoridad para dar
respuesta. No hay una exigibilidad del derecho ante la autoridad, solo tengo el derecho
a hacer la peticin.
Cuando yo pongo una accin pongo en movimiento el poder jurisdiccional del Estado, ya que
le estoy pidiendo algo. Por lo que en la prctica es una peticin: le estoy pidiendo a los
tribunales que resuelven mi conflicto a travs de la jurisdiccin. Algunos procesalistas han
desprendido de este numeral el recurso de queja. Otro elemento a considerar es que el derecho
a peticin se agota una vez que ped o solicit informacin.
Ley de Transparencia: La ley de transparencia nace en el ao 2005 y se hizo con el cambio
del artculo 8, antes de esa ley no haba ningn mecanismo regulado para ir a pedir informacin
a las autoridades, y se usaba el derecho a peticin, que es un derecho ms bien amplio, sobre
cualquier cosa de inters pblico o privado. Esta ley es importante ya que establece la
excepcin de que al solicitar una informacin pblica, mediante los mecanismos de la ley de
transparencia, existe el deber de responder por parte de los organismos pblicos.

Derecho de asociacin
Artculo 19, 15.- El derecho de asociarse sin permiso previo.
Para gozar de personalidad jurdica, las asociaciones debern constituirse en conformidad a la ley.
Nadie puede ser obligado a pertenecer a una asociacin.
Prohbense las asociaciones contrarias a la moral, al orden pblico y a la seguridad del Estado.
Los partidos polticos no podrn intervenir en actividades ajenas a las que les son propias ni tener privilegio
alguno o monopolio de la participacin ciudadana; la nmina de sus militantes se registrar en el servicio
electoral del Estado, el que guardar reserva de la misma, la cual ser accesible a los militantes del respectivo
partido; su contabilidad deber ser pblica; las fuentes de su financiamiento no podrn provenir de dineros,
bienes, donaciones, aportes ni crditos de origen extranjero; sus estatutos debern contemplar las normas que
aseguren una efectiva democracia interna. Una ley orgnica constitucional establecer un sistema de elecciones
primarias que podr ser utilizado por dichos partidos para la nominacin de candidatos a cargos de eleccin
popular, cuyos resultados sern vinculantes para estas colectividades, salvo las excepciones que establezca dicha
ley. Aquellos que no resulten elegidos en las elecciones primarias no podrn ser candidatos, en esa eleccin, al
respectivo cargo. Una ley orgnica constitucional regular las dems materias que les conciernan y las sanciones
que se aplicarn por el incumplimiento de sus preceptos, dentro de las cuales podr considerar su
disolucin. Las asociaciones, movimientos, organizaciones o grupos de personas que persigan o realicen
actividades propias de los partidos polticos sin ajustarse a las normas anteriores son ilcitos y sern sancionados
de acuerdo a la referida ley orgnica constitucional.
La Constitucin Poltica garantiza el pluralismo poltico. Son inconstitucionales los partidos, movimientos u
otras formas de organizacin cuyos objetivos, actos o conductas no respeten los principios bsicos del rgimen
democrtico y constitucional, procuren el establecimiento de un sistema totalitario, como asimismo aquellos que
hagan uso de la violencia, la propugnen o inciten a ella como mtodo de accin poltica. Corresponder al
Tribunal Constitucional declarar esta inconstitucionalidad.
Sin perjuicio de las dems sanciones establecidas en la Constitucin o en la ley, las personas que hubieren tenido
participacin en los hechos que motiven la declaracin de inconstitucionalidad a que se refiere el inciso precedente,
no podrn participar en la formacin de otros partidos polticos, movimientos u otras formas de organizacin
poltica, ni optar a cargos pblicos de eleccin popular ni desempear los cargos que se mencionan en los nmeros
1) a 6) del artculo 57, por el trmino de cinco aos, contado desde la resolucin del Tribunal. Si a esa fecha las
personas referidas estuvieren en posesin de las funciones o cargos indicados, los perdern de pleno derecho.
Las personas sancionadas en virtud de este precepto no podrn ser objeto de rehabilitacin durante el plazo
sealado en el inciso anterior. La duracin de las inhabilidades contempladas en dicho inciso se elevar al doble
en caso de reincidencia;
En el numeral 15 se consagra el derecho de asociacin sin permiso previo. La diferencia entre
el derecho a asociacin y de reunin es que la asociacin requiere una estabilidad temporal y
una cierta pertenencia, por ejemplo en las manifestaciones pblicas, como una marcha, la gente
con la cual me reno l hago sin un vnculo necesario. Con la asociacin si se requiere este
vnculo. Este numeral, para ejemplificar, se relaciona generalmente con los partidos polticos,
en los cuales para militar no necesito ningn permiso previo.
El derecho a asociacin esta entendido en sentido amplio, para organizaciones con y sin
personalidad jurdica, por ejemplo los colectivos polticos. Sin embargo en el Cdigo Civil tiene
ciertos requisitos especficos para la constitucin de una personalidad jurdica.
Nadie puede ser obligado a pertenecer a una asociacin con lo que se declara a su vez la
prohibicin a pertenecer a una asociacin determinada. En algunos casos se han presentado
quejas contra la FECh haciendo uso de este numeral porque uno pasa a pertenecer o es
reconocido dentro de la asociacin por el solo hecho de estudiar en la Universidad.
Este derecho se ejerce tanto en el momento de inscribirse (derecho a asociacin), como
tambin respecto a la permanencia ya que voluntariamente se puede decidir la permanencia en
una determinada asociacin o sea siempre uno/a se puede retirar.
En el mbito penal se reconoce este inciso mediante el delito de asociacin ilcita, pero solo
se une a la idea de que la asociacin se haga para cometer un ilcito. La Constitucin da una
categora ms amplia; no se requiere que haya un delito, los delitos son restrictivos.
En cuanto a los fines de las asociaciones no pueden ser contrarias a la moral, a la
seguridad del Estado y las buenas costumbres; La finalidad es importante, ya que debe
ser permitida y reconocida por la Constitucin.
Ley orgnica de Partidos Polticos: La regulacin de los partidos polticos est en la
Constitucin y en la ley orgnica de los partidos polticos. El derecho a asociacin est muy
ligado al surgimiento de los partidos polticos y estos slo pueden participar en actividades que
son de acuerdo a sus fines (permitidos). Los partidos polticos instituciones que se establecen
con una finalidad poltica, es decir, generalmente para competir por cargos de inters pblico.
Tienen una personalidad jurdica de derecho pblico y tienen regulacin especfica; el servicio
electoral.
Respecto a su regulacin se establece que no puede haber monopolio de los partidos polticos,
no puede haber partido nico. Adems, el Profesor hace referencia a que la militancia no es la
nica forma en la que los ciudadanos pueden participar e influir en la sociedad. Si bien se
establece que slo los partidos polticos estn autorizados a participar como cuerpos
intermedios en las elecciones populares, esto no es tan estricto ya que los movimientos
polticos tambin pueden participar. Por ltimo se dispone que no se puede usurpar el rol que
tienen los partidos en la sociedad y en la poltica.
Reforma constitucional del ao 2005: Antes de una reforma en el ao 2005 se prohiban las
organizaciones marxistas, lo que se hizo para cambiar esto fue suprimir el Artculo 8, y adems
se incorporaron varios incisos en el numeral 15 tales como la garanta del pluralismo poltico y
el establecimiento de requisitos para determinar cundo un partido es inconstitucional.
La sancin para quienes hayan militado en partidos contrarios a la Constitucin es la de
inhabilidad si hubiesen participado en los hechos que motivaron la declaracin de
inconstitucionalidad.
13/06/17

Libertad de trabajo
Artculo 19,16.- La libertad de trabajo y su proteccin.
Toda persona tiene derecho a la libre contratacin y a la libre eleccin del trabajo con una justa retribucin.
Se prohbe cualquiera discriminacin que no se base en la capacidad o idoneidad personal, sin perjuicio de que la
ley pueda exigir la nacionalidad chilena o lmites de edad para determinados casos.
Ninguna clase de trabajo puede ser prohibida, salvo que se oponga a la moral, a la seguridad o a la salubridad
pblicas, o que lo exija el inters nacional y una ley lo declare as. Ninguna ley o disposicin de autoridad
pblica podr exigir la afiliacin a organizacin o entidad alguna como requisito para desarrollar una
determinada actividad o trabajo, ni la desafiliacin para mantenerse en stos. La ley determinar las profesiones
que requieren grado o ttulo universitario y las condiciones que deben cumplirse para ejercerlas. Los colegios
profesionales constituidos en conformidad a la ley y que digan relacin con tales profesiones, estarn facultados
para conocer de las reclamaciones que se interpongan sobre la conducta tica de sus miembros. Contra sus
resoluciones podr apelarse ante la Corte de Apelaciones respectiva. Los profesionales no asociados sern
juzgados por los tribunales especiales establecidos en la ley.
La negociacin colectiva con la empresa en que laboren es un derecho de los trabajadores, salvo los casos en que
la ley expresamente no permita negociar. La ley establecer las modalidades de la negociacin colectiva y los
procedimientos adecuados para lograr en ella una solucin justa y pacfica. La ley sealar los casos en que la
negociacin colectiva deba someterse a arbitraje obligatorio, el que corresponder a tribunales especiales de
expertos cuya organizacin y atribuciones se establecern en ella.
No podrn declararse en huelga los funcionarios del Estado ni de las municipalidades. Tampoco podrn hacerlo
las personas que trabajen en corporaciones o empresas, cualquiera que sea su naturaleza, finalidad o funcin,
que atiendan servicios de utilidad pblica o cuya paralizacin cause grave dao a la salud, a la economa del
pas, al abastecimiento de la poblacin o a la seguridad nacional. La ley establecer los procedimientos para
determinar las corporaciones o empresas cuyos trabajadores estarn sometidos a la prohibicin que establece este
inciso;
Aspectos generales: Este numeral contiene una regulacin de lo que se llama libertad de
trabajo, y tambin contiene normas distintas que le dan contenido tanto a la fase individual del
trabajo, como a la fase colectiva. Las normas de esta disposicin se han vinculado
particularmente al valor de la libertad, siendo por una parte lo que se podra llamar la
regulacin de un derecho econmico y social, pero en Chile por el nfasis que se le da a la
libertad, el derecho al trabajo est conceptualmente pensado como una libertad de contratacin, siendo inusual
en lo que es la regulacin del derecho del trabajo en el mundo. En Chile no siempre se
entendi as este derecho ya que haba un reconocimiento a condiciones mnimas de trabajo, y
estaba pensado ms como una igualdad que como una libertad.
En derecho comparado y respecto a las convenciones internacionales sobre derechos
econmicos y sociales hay normas que faltan y no estn reconocidas tal es el caso del derecho
a huelga. A su vez hay normas que se han construido con la idea de libertad sin que exista una
consideracin de los criterios mnimos e igualitarios para resguardar ciertas condiciones
mnimas del ejercicio de este derecho.
Libre contratacin y eleccin: A nivel constitucional mediante este numeral se prohbe la
discriminacin al contratar pero en los hechos no se cumple. En los procesos de contratacin
muchas veces se ve, y no se ha desarrollado una jurisprudencia al respecto, que se exigen
caractersticas personales que no son relacionadas a la idoneidad para el trabajo 2, sino que con
caractersticas fsicas que van en contra de la disposicin que encontramos en la Constitucin.
Mediante el uso de la Constitucin el problema anterior se podra resolver, sin embargo al
interpretarse este derecho como al de la libre contratacin (vnculo con la idea de libertad), el
que contrata se defiende diciendo que tiene la libertad de contratar habiendo igualmente un
mandato que le prohbe discriminar. En Chile no se ha establecido una lnea de decisiones que
realmente impidan estas prcticas que muchas veces se disfrazan.
Ninguna ley o disposicin de autoridad podr exigir la afiliacin o desafiliacin para
desarrollarse en ese trabajo. Por este inciso se argument, ms el Artculo 19 nmero 15,
que nadie puede ser obligado a pertenecer a una asociacin al momento de trabajar. Esta
disposicin e interpretacin ha servido para que el Tribunal Constitucional impugnara la
Reforma Laboral, especialmente en el punto de la titularidad sindical, es decir, el derecho que
tiene el sindicato para negociar de manera preferente con los trabajadores de esa asociacin.
Para el Profesor hay que reconocer la titularidad sindical si queremos tener buenas discusiones
y negociaciones. Hay una lgica de derechos econmicos y sociales que no se ha activado con
toda la profundidad que correspondera hacerlo. 3

2 La capacidad o idoneidad personal se relaciona con la capacidad de desarrollarse exitosamente en esa

rea.
3 El Profesor agrega comentarios respecto a la tramitacin de la Reforma Laboral que respecto a la

titularidad sindical fue declarada inconstitucional por parte del Tribunal Constitucional.
Ultimo inciso: Es una reforma constitucional del ao 2005: la ley determinar las profesiones
que necesiten los grados universitarios; los colegios profesionales estn facultados para
conocer la responsabilidad de sus miembros; los profesionales no asociados sern juzgados por
los tribunales especiales establecidos por la ley que son los ordinarios. Por ejemplo; los
procesos en los cuales participen abogados no asociados son competencia de los tribunales
ordinarios (en donde no ha habido un cuidado particular sobre las condiciones ticas
profesionales) y estos tipos de causas no tienen prioridad. A su vez, personas colegiadas se
someten a las decisiones de los comits ticos. Cmo se me juzga de manera tica en la
ley, si no hay un cdigo tico? La Constitucin no exige la pertenencia a un colegio, y por la
lgica de libre contratacin, yo tengo libertad o no para afiliarme, entonces no se aplican las
reglas ticas. Este es el problema: los que no estn en un Colegio Profesional casi no tienen
normas ticas por lo que deberan haber tribunales especiales, cuestin que obviamente no se
ha concretado. Como soluciones a estos problemas el Profesor plantea que tal vez podra
haber ms de un Colegio Profesional, o que haya un Cdigo tico para quienes no estn
afiliados/as.
Negociacin colectiva: Este numeral tuvo mucha importancia en la Reforma Laboral
presentada por el Gobierno de M. Bachelet. El numeral regula el derecho a la negociacin
colectiva, que es un derecho fundamental individual (del trabajador), derecho que no
puede ser negado a persona alguna. Aunque se reconozca individualmente, por la lgica de la
Constitucin, la ctedra plantea que se debe entender como un derecho de colectividad,
perteneciente tanto como a un sindicato o a un grupo negociador (es inestable, se disuelve
luego de la discusin). El derecho que los trabajadores tienen en los grupos negociadores, en
relacin al derecho de sindicalizacin, es anlogo al derecho de reunin y al de asociacin, el
primero es efmero el segundo es ms estable.
Hay claramente un mandato a la ley en todo este inciso. Por ejemplo, no se permite negociar a
los empleados pblicos, pero aun as se negocian los sueldos pblicos, entonces aunque se
suponen que no pueden, igualmente negocian colectivamente.
Respecto al arbitraje (como mtodo de negociacin), se han presentado algunos casos de
arbitraje, y los procesos de negociacin colectiva contemplan esta solucin en determinadas
empresas, solucin que sustrae de la justicia laboral la negociacin colectiva, aunque los
trabajadores prefieren la direccin del trabajo (como mediador) que protege mucho ms a los
trabajadores que a los empresarios.
El inciso fantasma de la huelga: La huelga no est reconocida en la Constitucin, esta
slo dice que no se podrn poner en huelga cierto grupo de servicios, los de utilidad pblica o
cuya paralizacin cause grave dao a la salud, a la economa del pas, al abastecimiento de la
poblacin o a la seguridad nacional. La ley que supona la Constitucin para regular el no-
derecho a huelga- en este caso era una resolucin, y hay un problema, porque Cmo una
simple resolucin determinaba cuales eran las empresas de utilidad pblica? Adems, hay un
debate sobre los servicios mnimos, porque por ejemplo una cosa es decir que los que prestan
agua no se pueden declarar en huelga, pero este decreto era aplicado a toda la empresa, y no
slo a los estrictamente necesarios o de irrestricta utilidad pblica. Esto se afin en la ltima
Reforma Laboral, en donde se ampli el derecho a huelga, y se restringi a los servicios
pblicos.
Comentario del Profesor al inciso anterior: justamente porque se reconoce la negociacin
colectiva, es que tambin se afirm la idea del intercambio de informacin. La base de la
negociacin colectiva hasta antes de la reforma consista que el empresario tena el derecho a
tener reservas sobre el estado econmico de la empresa 4, lo que significaba que haba una
asimetra en la informacin disponible para negociar, lo que no le daba capacidad de
negociacin real al trabajador, por lo que la reforma oblig a los empleadores a entregar buena
parte de la informacin sobre las remuneraciones por la idea de que la negociacin colectiva es
un derecho de los negociadores. Antes era un problema la idea de la empresa en que labora,
porque puede haber una organizacin que representa a ms de un sindicato -esto no se
aceptaba- pero actualmente se entendi que la empresa que labora no es slo donde trabaja,
sino que si hay un sindicato inter impresa en el que estn unidos. Adems surge el debate
respecto al contenido esencial de este derecho-libertad: Hasta qu punto puede regular el
legislador? En la administracin pblica, existe la huelga pero sin una regulacin legal, sino que
con una prohibicin legal. Entonces, como un derecho fundamental est regulado de tal
manera que no es permitido lo que toca el contenido esencial. El derecho a la huelga se
reconoce, aunque no est en la Constitucin. Por lo que no todos los derechos fundamentales
estn en el artculo 19, ni siquiera en la Constitucin, por ejemplo la huelga, slo est en los
pactos internacionales y se reconoce por el Artculo 5. El derecho fundamental a la huelga se
le reconoce a todas a las personas ya sea huelga legal o no reconocida en el sistema jurdico, lo
cual se ejemplifica con la huelga de los funcionarios pblicos, que aunque tengas sanciones, el
sistema lo tolera. De facto, de hecho, la huelga se reconoce como un derecho
fundamental incluso en aquellos trabajadores que no lo tienen, por ejemplo el registro
civil. La huelga no es un derecho que se reconozca a los estudiantes, la huelga est
reconocida para los trabajadores.
El poder del sindicato de conocer la planilla de remuneraciones, significa eventualmente que
haya informacin que puede beneficiar a los ms flojos, o puede generar condiciones de
crticas de trabajadores pares. Pero tambin puede ser que ese aumento de sueldo sea porque
le tiene buena o no. Entonces en todo caso es mejor la posibilidad de discusin dentro de la
empresa, la idea de ms transparencia, de las conversaciones internas.5
Pacto derechos econmicos y sociales (artculos 6 y 7): Se establece en relacin con el
trabajo algo que no est en la Constitucin que es una especie de derecho a la capacitacin, y lo
une a las ideas de los derechos humanos. Adems, se reconoce un derecho de discriminacin

4 Respecto al inciso anterior, justamente porque la constitucin reconoce el derecho a la negociacin

colectiva como de los trabajadores es que tambin se afirm la idea del intercambio de informacin
durante el proceso de la negociacin colectiva. El empresario tena derecho a mantener reservas sobre
informacin y no se la daba a los sindicatos para negociar, entonces haba una enorme asimetra, una
diferencia en la informacin disponible para negociar.

5 Las categoras expresadas en este prrafo han sido emitidas por el Profesor y se dejan de manifiesto
sin modificaciones.
positiva con respecto a las mujeres, queriendo combatir la desigualdad de remuneraciones
entre gneros. Es mucho ms robusto el derecho al trabajo en este Pacto, y est pensado como
una forma de establecer condiciones mnimas, como una igualdad; respecto a la remuneracin,
a la seguridad, a las vacaciones, a los ascensos.
17/06/17

Admisin a todas las funciones y empleos pblicos

Artculo 19, 17.- La admisin a todas las funciones y empleos pblicos, sin otros requisitos que los que
impongan la Constitucin y las leyes;
Este numeral es una disposicin clsica que viene desde la Constitucin de 1828: la admisin
a todas las funciones y empleos pblicos sin otro requisito que lo que imponga la
constitucin y las leyes. Este requisito fue el cual motivo la revolucin de independencia
porque en Chile haba una diferencia entre espaoles y criollos, y esta fue de las primeras
materias que cambi: se abri de manera amplia la posibilidad de usar los cargos pblicos.
Cada cargo pblico tiene como pre requisito la ciudadana, y a este requisito se le pueden
agregar otros aos o inhabilidades, pero estn en la Constitucin y la leyes, pero hay que
reiterar que como requisito base se debe ser ciudadano con derecho a sufragio, lo que significa
en los hechos no haber sido condenado a una pena aflictiva.
Este numeral establece una diferencia en este derecho respecto a los extranjeros, porque
eventualmente una persona que es un extranjero y que an no tiene ciudadana no puede
ocupar un cargo pblico. Esta es parte de la discusin que se ha mantenido en toda
nuestra tradicin constitucional, y se relaciona con la igualdad en la esfera de lo
pblico.

Derecho a la seguridad social

Artculo 19, 18.- El derecho a la seguridad social.
Las leyes que regulen el ejercicio de este derecho sern de qurum calificado.
La accin del Estado estar dirigida a garantizar el acceso de todos los habitantes al goce de prestaciones
bsicas uniformes, sea que se otorguen a travs de instituciones pblicas o privadas. La ley podr establecer
cotizaciones obligatorias.
El Estado supervigilar el adecuado ejercicio del derecho a la seguridad social;
Este numeral declara un derecho econmico o social, si bien estn en la constitucin, no han
tenido una aplicacin general. El derecho a la seguridad social y las leyes que regulan esto son
las leyes de qurum calificado. La accin del Estado estar dirigida a garantizar a todos
los habitantes el goce a las prestaciones bsicas.
Aspectos generales: a) En el numeral hay dos mensajes; i) el del inciso segundo que se parece
mucho al mandato que da la Constitucin al Estado en materia de salud. Para algunos ac
habra una reversin a la subsidiaridad, y tendra un lugar preferente, es decir, en la seguridad
social. Cuando se plantea en el primer Gobierno de Bachelet la pensin bsica solidaria el
sistema de seguridad social en Chile est constituido de dos o ms sectores: instituciones
privadas, instituciones pblicas (que es el instituto previsional), y las cajas de ciertas
administraciones e instituciones que se regula por el antiguo sistema de reparto. Este pilar
solidario se us para argumentar la instalacin de este sistema de pensiones solidarias a
quienes nunca haban cotizado y estaban fuera del sistema, adems consagr una prestacin
econmica mnima por parte del Estado para las/los jubiladas/os.
b) Hay al menos dos sistemas que son compatibles con la Constitucin. Puede considerarse
que el sistema de previsin est fundado sobre el principio de solidaridad? El debate
constitucional se zanj favorablemente aceptando la idea de que todo el sistema previsional,
sea pblico o privado, est estructurado por el principio de solidaridad.
c) La seguridad social tiene un arista de salud porque trata de prevenir, mediante esta, una mala
vejez o los accidentes del trabajo. En la Superintendencia de Salud, hay un Intendente que es
de seguridad social. El Estado supervigila este derecho ya hay que estar fiscalizando su
adecuado ejercicio.
d) La proteccin social como poltica tiene un correlato jurdico, que son los derechos sociales
y econmicos. La idea de los seguros y de la seguridad social funciona distinta, porque si va a
ser respecto a lo que yo ahorro tiene la lgica de seguro. La igualdad no es uniformidad, pero
en esta rea de derecho constitucional, se habla de prestaciones bsicas uniformes, dar a la
incapacidad prestaciones uniformes, que es un leguaje compatible con la solidaridad.
Cotizaciones y AFP: Las cotizaciones son las cuotas que pagan los trabajadores y
empleadores para contribuir al sistema de pensiones, as se quiere suplementar las pensiones,
algunos dicen que las cotizaciones deberan ir a las cuentas individuales de cada persona, pero
slo en las pensiones menores o tambin en las mayores. Entonces la cuestin del concepto de
seguridad social como un todo esta formulado en un principio de igualdad y solidaridad como
una manera de discriminacin positiva. Hoy en da el sistema de pensiones obligatorio para
todas/os las/los nacionales es el de las Administradoras de Fondos de Pensiones, pero podra
ser compatible con la Constitucin su disminucin o una modificacin. En salud est la opcin
de optar entre lo pblico y lo privado, pero ac no, todos deben estar dentro de una AFP, y
debera estar la opcin de trasladarse a un sistema pblico (algo as como una AFP estatal, lo
cual no es inconstitucional). El problema con la AFP estatal, es que en el fondo sigue la misma
lgica de la AFP en donde alguien contribuye con su capitalizacin. De lo que se trata, para el
Profesor, es de reformar los montos de las pensiones, y ah es donde entra el aporte de los
empleadores y el Estado. El problema de las bajas remuneraciones en Chile no tan slo se
relaciona con el aporte, se relaciona tambin con la falta de negociaciones entre empleadores-
trabajadores. Los sueldos son muy bajos, el 40% de las personas en Chile gana un poco ms
que un sueldo mnimo, por lo que la cantidad que uno deja para pensiones es muy baja.
Entonces, dentro de las cosas que hay que modificar se encuentra la cuestin sindical de la
negociacin colectiva, para que alcanzar un sistema que sea racional en donde no haya un
abuso por parte de los empleadores6, adems la lgica de las AFP nos exige regularlas mejor,
reducir los costos de operacin y aumentar los sueldos, etc.
Hubo una parte importante de la doctrina que dijo que el sistema est fundamentado en el
principio de capitalizacin y no de solidaridad, para el Profesor no es as, porque la
Constitucin habla de igualdad y de la funcin del Estado. Para la ctedra el principio de
solidaridad est instalado y encuentra una manifestacin, por ejemplo, en la pensin bsica
solidaria que viene a complementar este sistema de pensiones.
Bismarck y Weberich7 establecieron principios de seguridad social por las tragedias de la
guerra, de esta realidad, se construye en todo el mundo un sistema de seguridad social, y de
pensiones ms sofisticado, que se extendi a otros grupos.

Derecho de sindicarse
Artculo 19, 19.- El derecho de sindicarse en los casos y forma que seale la ley. La afiliacin sindical ser
siempre voluntaria.
Las organizaciones sindicales gozarn de personalidad jurdica por el solo hecho de registrar sus estatutos y actas
constitutivas en la forma y condiciones que determine la ley.
La ley contemplar los mecanismos que aseguren la autonoma de estas organizaciones. Las organizaciones
sindicales no podrn intervenir en actividades poltico partidistas;
Si bien este derecho est reconocido en la Constitucin, cuando se debati la reforma laboral
en el Tribunal Constitucional, casi no haba jurisprudencia al respecto, estos tienen a su alcance
esta norma que es por una parte un mandato al legislador, quien tiene la potestad de regular el
ejercicio de este derecho; y luego se reitera la idea de que es voluntario el ejercicio de este
derecho. Tres veces en la constitucin la misma idea, esta idea calo hondo, y sali en los
contenidos del fallo del Tribunal Constitucional. El sindicato tiene titularidad o no para las
negociaciones? El sindicato es casi un grupo equivalente al grupo negociador, que es como un
grupo intermedio, por lo que al no haber jurisprudencia, se debilit el sindicato, y se les dej
sin la titularidad.

No hay una autorizacin pblica para hacer los sindicatos, sino que simplemente necesitan
estar de acuerdo a la ley. Y hay que asegurar la autonoma: surge de nuevo la idea corporativista
de separar la poltica de los sindicatos. Si bien est mal la idea del partido nico, si tenemos
partidos es parte de la democracia que estos medien la sociedad civil, componindola los
sindicatos, y tambin los partidos, que deberan poder participar conjuntamente. Porque ni los
sindicatos ni los profesores pueden tener relacin con los partidos? La prohibicin que
establecera el Profesor es la ligacin a un partido nico, pero que estn ligados a los partidos

6 Respecto a esta interpretacin y anlisis crtico del Profesor, se hace mencin a que existe una interconexin
entre derechos fundamentales ya que esta discusin se complementa con una anterior; la de derecho a asociacin
y el derecho a huelga.
7 Puede que sea errneo este apellido.
es mejor para los sindicatos y las personas. Participar es distinto a ligarse, pero se puede ser
parte de ambos.
15/06/17

Igual reparticin de los tributos en proporcin a las rentas

Artculo 19, 20.- La igual reparticin de los tributos en proporcin a las rentas o en la progresin o forma
que fije la ley, y la igual reparticin de las dems cargas pblicas.
En ningn caso la ley podr establecer tributos manifiestamente desproporcionados o injustos.
Los tributos que se recauden, cualquiera que sea su naturaleza, ingresarn al patrimonio de la Nacin y no
podrn estar afectos a un destino determinado.
Sin embargo, la ley podr autorizar que determinados tributos puedan estar afectados a fines propios de la
defensa nacional. Asimismo, podr autorizar que los que gravan actividades o bienes que tengan una clara
identificacin regional o local puedan ser aplicados, dentro de los marcos que la misma ley seale, por las
autoridades regionales o comunales para el financiamiento de obras de desarrollo;

Aspectos generales: Es una disposicin clsica con ciertas peculiaridades. El tributo es una
forma de carga pblica que es el pago de una cantidad de dinero al Estado, pudiendo ser
impuestos, tasas, contribuciones; es una exaccin (Exigencia del pago de impuestos, multas,
deudas, etc.) es algo que paga cada uno para contribuir al financiamiento general. Impuestos
progresivos segn fije la ley es la regla general. Una de las cuestiones que se han planteado
es todo el rgimen concesional son tributos si son recaudados por una entidad privada? Hay
respuestas diversas.
Este es un derecho fundamental que se vincula al valor de la igualdad, o sea declara la igualdad
tributaria no entendida como similitud, sino que la ley es la que establece como se usaran los
tributos, siendo a su vez la garanta de la igualdad tributaria. El resto de las disposiciones son
coincidentes y especifican ciertas cosas importantes: a) no pueden los tributos ser
manifiestamente desproporcionales e injustos aunque si se pueden establecer criterios, yo no
puedo cargar todos los tributos a una persona, sino que debo crear clases de personas; ac esta
la idea de Bentham de que la legislacin no puede sealar individuos sino que tiene que sealar
grupos. Entonces, puede haber alguien que pague mucho ms que otros, pero lo hace porque
est dentro de un grupo y no porque la ley lo indique directamente (particularmente,
individualizando), b) tiene que haber adems un principio de universalidad tributaria, es en
funcin de esto que existe el IVA (Impuesto al Valor Agregado) que todos pagamos o sea
todos contribuimos.

Los tributos que se recauden, sin importar la naturaleza, ingresarn al patrimonio de la

nacin: Antes haban impuestos o tributos que tenan un destino determinado, como por
ejemplo, las multas de trnsito financiaban la Editorial Jurdica siendo un financiamiento de
una actividad pblica con un uso especfico. Hoy en cambio, todos los tributos van a formar el
patrimonio fiscal, los ingresos fiscales, y esos se distribuyen con la ley de presupuestos, pero no
estn predeterminados a un fin o a un cierto uso.
Inciso final: Da una especie de excepcin respecto al inciso anterior, que son respecto a la
defensa nacional, es decir hay un cierto impuesto que financia la defensa nacional. Para el
Profesor esta no es la idea de la ley del cobre sino que corresponde a una ley secreta de la
dictadura que estableci que el 10% de la utilidad del cobre se le daba a las fuerzas armadas
para financiarse, pero eso no era estrictamente un tributo, sino que es parte de lo que genera
una empresa pblica, aunque no significa que no debe ser derogado. Este inciso podra estar
pensado para tiempos de guerra (para imponer un impuesto adicional para financiarla) pero no
existe actualmente lo que la hace no tener un sentido en un rgimen democrtico.
En cualquier regin del pas con un desarrollo importante sera necesario que el impuesto se
dirigiera a mejorar esas zonas, pero esto no es as, ya que el centralismo predomina. Esta idea
de que haya impuestos que tienen un beneficio local o regional no supone que lo cobren las
municipalidades, sino que el Servicio de Impuestos Internos, Muchas veces las autoridades
regionales piden esto, pero desde el punto de vista de los impuestos no se ha usado, sino que
se mantiene la lgica de los fondos generales que se distribuyen desde el centro en base a los
principios de solidaridad o equidad.

Comentarios finales del Profesor: 1. En Chile la tramitacin de ley de presupuesto, la cual si

no se aprueba se termina de aprobar igual con el presupuesto del ao anterior, est regulada
con base en la experiencia de la crisis que se dio en el periodo Gobierno de Balmaceda, que
termin en la disputa y enfrentamiento entre el Ejecutivo y el Parlamento. El Estado tiene que
funcionar, y lo que no queda claro son los nuevos gastos. Por ejemplo, la gratuidad se aprob
con una glosa, est apoyada en una transaccin entre el Congreso y el Ejecutivo, en caso de no
aprobarse se favorece al ejecutivo, que no es lo mismo que pasa en EEUU.
2. Los impuestos directos son mucho ms fciles de recaudar, y son la base econmica del
Estado.

Artculo 19, 21.- El derecho a desarrollar cualquiera actividad econmica que no sea contraria a la moral,
al orden pblico o a la seguridad nacional, respetando las normas legales que la regulen.
El Estado y sus organismos podrn desarrollar actividades empresariales o participar en ellas slo si una ley de
qurum calificado los autoriza. En tal caso, esas actividades estarn sometidas a la legislacin comn aplicable
a los particulares, sin perjuicio de las excepciones que por motivos justificados establezca la ley, la que deber
ser, asimismo, de qurum calificado;

Aspectos generales: Este numeral es uno de los ms complejos. En su origen, fue propuesto
por Raul Bernstein, el concepto que se tuvo en mente era una especie de proyeccin de la
libertad de trabajo pero a nivel empresarial, como una proteccin de la libre empresa. Esta
disposicin llev a que en los ltimos das de la dictadura se dictara la accin de amparo
econmico para proteger especialmente esta garanta, que tiene tramitacin de recurso de
amparo y tiene la lgica de proteger la actividad empresarial de la autoridad del Estado. Por
mucho tiempo esta garanta doctrinariamente fue considerada la base del principio de
subsidiaridad, para que los particulares desarrollaran su actividad de manera independiente de
la actividad administrativa del Estado. Si bien hubo un tiempo de mucha actividad de esta
proteccin, como consta en el texto, la verdad es que si uno analiza esta disposicin es bien
dudoso que tenga que ser interpretada como la base del principio subsidiario y que no tenga un
componente igualitario. La idea de que la Constitucin tiene un programa econmico instalado
en s, para la ctedra no es correcta, ya que sera incorrecto sostener que la Constitucin es
compatible con un sistema econmico que no se vincula con la subsidiaridad.
Respetando las normas legales que la regulen: Cuando el numeral dice esto tiene que ser
una ley emanada del Congreso o puede ser una reglamentacin distinta, la respuesta a esta
pregunta la dio la profesora Bulnes, y dice que la jerarqua es de un sentido de ley en sentido
amplio; pero no exige que sea una ley emanada del Congreso. Ley y normas legales es distinto,
esta ltima categora es ms amplia. Esto es importante, porque cada vez que sala un
reglamento decan que estaban siendo regulados por una norma inferior.
El Estado y sus organismos podrn desarrollar actividades empresariales solo si una
ley de qurum calificado la autoriza. Ante este inciso aparece el criterio de igualdad, porque
no se trata de pensar que el Estado est excluido de la actividad empresarial, sino que requiere
de una ley, lo que supone que el Estado puede actuar en reas en donde los privados estn
instalados, o sea lo pueden hacer en cualquier rea. Puede el estado instalar una empresa? Si,
slo necesita una ley de qurum calificado.
Entonces esto de ver en este artculo la subsidiaridad (que el Estado debe abstenerse de la
actividad de los particulares en la economa) es falso, el inciso segundo se encarga de
desmentirlo ya que no dice que hay una prioridad respecto de los particulares, sino que los
pone al mismo nivel, tienen las mismas condiciones, no un derecho especial que los favorezca.
Por eso hay una relacin con la igualdad, no solo una proteccin empresarial de la
administracin activa del Estado.
Crtica a la idea de que el principio de subsidiaridad se encuentra en la Constitucin:
Para la ctedra las supuestas disposiciones respecto a este principio no estn en ninguna parte
de la Constitucin, slo en el Artculo 25 transitorio. En el Tratado de Roma, Espina insisti
en agregar la palabra subsidiario. Esta es una doctrina fantasma que se ha instalado para leer
nuestra Constitucin por un punto de vista neoliberal, pero esta doctrina no tiene sustento,
tanto es as que el nico caso en el que se ha mencionado la subsidiaridad para resolver, ha sido
el caso de la fusin que se quera usar entre la Universidad Metropolitana de Ciencia y
Educacin y la Universidad de Chile.

Cul es el origen de la subsidiaridad? Nace de un mensaje radial de un Papa, en que plantea la

idea de que debe existir una esfera de proteccin dentro del Estado. Y la aplicacin del
principio de subsidiaridad ha tenido tres caractersticas: i) proteger aquello que ese supone
parte de la sociedad civil y que el Estado puede dejar que se desarrolle con su propia fuerza (la
Iglesia, la familia, la propiedad, etc), ii) la contra subsidiaridad: que el Estado ayude a esas
entidades que son inferiores y que las promueva y trabe relaciones con ellas para que estas
entidades puedan desarrollarse. Son principios contrarios, uno protege la autonoma, donde el
Estado se retrae y deja que crezca por s misma; y por otro lado se plantea el Estado intervenga
y que las ayude a desarrollarse. En esta contradiccin que diferencia entre un Estado activo o
reactivo, cuando se invoca este principio de subsidiaridad, queda bajo un velo de
discrecionalidad.
La idea del orden publico econmico: Es la idea de que en la Constitucin y en ciertas leyes
principales hay una especie de regulacin maestra de la actividad econmica, y que este orden
es de orden liberal. Esto se vera en este numeral, pero se ve raro, porque dicen que los
artculos de propiedad son parte del orden publico econmico, por lo que lo que hacen con
esta idea es ocupar las disposiciones constitucionales para justificar esta idea de que hay una
proteccin al capitalismo en la Constitucin, para la ctedra es posible usar la Constitucin
para organizar un orden econmico no capitalista/neoliberal.
Elemento histrico: La accin de amparo econmico se instal en marzo del 1990 creyendo
que la Concertacin iba a ser una amenaza para los empresarios, sin embargo no cambio
sustancialmente el orden econmico, pero el Estado comenz poco a poco a tener actuaciones
en distintas reas que suponan competencia para actividades privadas oligoplicas. En verdad
la accin de amparo econmico en vez de defender el emprendimiento y la libertad, sirve para
defender los oligopolios. Hoy tenemos una economa muy concentrada en el sector privado,
sector que no se ve amenazado por el Estado, y por tanto es arcasmo remitirse y hablar sobre
este recurso.

Artculo 19, 22.- La no discriminacin arbitraria en el trato que deben dar el Estado y sus organismos en
materia econmica.
Slo en virtud de una ley, y siempre que no signifique tal discriminacin, se podrn autorizar determinados
beneficios directos o indirectos en favor de algn sector, actividad o zona geogrfica, o establecer gravmenes
especiales que afecten a uno u otras. En el caso de las franquicias o beneficios indirectos, la estimacin del costo
de stos deber incluirse anualmente en la Ley de Presupuestos;
Aspectos generales: Es un numeral que prohbe la discriminacin en materia
econmica, en general el Estado no puede discriminar por lo que es otra forma de igualdad
que se conecta con el numeral 21. El segundo inciso tiene que ver con los subsidios,
declarando una cierta igualdad en los subsidios hacia los particulares.

La regulacin de la propiedad en nuestro sistema constitucional est contenida en un

subsistema de la propiedad compuesto por los numerales 19, 23, 24, 25, 26. Este es el derecho
fundamental ms regulado, es ms, en la discusin constitucional de los comisionados de
Pinochet la mayora de las reuniones se dedic a este tema. La propiedad haba sido el
fundamento desde el punto de vista jurdico del golpe de Estado. La nacionalizacin, la
intervencin, la expropiacin, toda la accin de los gobiernos democrticos desde el 40 en
adelante era una amenaza a la propiedad. Por lo que se pretenda tener un derecho de
propiedad reforzado. Si uno revisa cualquier Constitucin de un pas europeo la referencia a la
propiedad es mucho ms breve ya que la mayora de la regulacin est en el orden legal no
constitucional, pero en Chile una parte sustancial de la propiedad se constitucionaliz.
Por qu es necesario histricamente tener derechos en las leyes y la constitucin? La primera
respuesta a eso es la que dieron los padres de EEUU: se trata de limitar al legislador, para
que no haga cualquier cosa con la propiedad, y se trata de establecer algunas ideas que exceden
los cuerpos legislativos y que a veces suponen que la propiedad desde la Constitucin regula
varios tipos de propiedad distinta. Generalmente las leyes protegen la propiedad privada y la
propiedad raz, como el Cdigo Civil.
Algunas razones por las cuales la Constitucin contiene normas sobre la propiedad.
Hay 10 nociones que podemos encontrar en la propiedad constitucional que no encontramos
en la propiedad civil y privada que son distintas. Algunas de ellas son: la idea del 19,23 es una
idea de acceso a la propiedad (que debe ser accesible a todos,), no hay nada como eso en el
Cdigo Civil, y tambin hay una idea de propiedad como un mnimo (Cornejo): hay un mnimo
de propiedad al cual toda persona debe acceder. El 19,24 habla de propiedad de cosas
corporales e incorporales, que es ms amplio que las disposiciones del Cdigo Civil, define la
propiedad como un derecho sobre una cosa corporal, y sobre los bienes incorporales habla de
una especie de propiedad, por lo que la Constitucin es ms amplia. En la Constitucin una
idea de funcin social que no est en el Cdigo Civil, es una idea que se discuti en 1925 pero
no se aprob, y en el ao 1967 se introduce constitucionalmente y queda contemplado en el
19,24: La idea del contenido esencial, de la propiedad industrial, etc., que estn en la
Constitucin y no en el Cdigo Civil.
Esto es importante porque la lectura de la propiedad constitucionalmente ha sido hecha desde
el Cdigo Civil, y si uno lee la propiedad de la constitucin como algo distinto, se puede
entender mejor la lgica del sistema de la propiedad en la Constitucin.
El derecho de propiedad es sin duda el derecho ms importante del derecho chileno, los derechos sociales y
econmicos son transformados por esto (en su regulacin y aplicacin en Chile), por eso es importante conocer la
lgica de la propiedad.

Artculo 19, 23.- La libertad para adquirir el dominio de toda clase de bienes, excepto aquellos que la
naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres o que deban pertenecer a la Nacin toda y la ley lo declare
as. Lo anterior es sin perjuicio de lo prescrito en otros preceptos de esta Constitucin.
Una ley de qurum calificado y cuando as lo exija el inters nacional puede establecer limitaciones o requisitos
para la adquisicin del dominio de algunos bienes;
Hay una parte de la doctrina constitucional que sostiene que este numeral se adopt en su
origen para prevenir que en el futuro pudiese haber nacionalizaciones. Las nacionalizaciones
son un modo de adquirir una cosa jurdica que queda bajo la titularidad del Estado. La
experiencia es que en la Unidad Popular se nacionaliz en Chile algunas empresas de
telecomunicaciones, empresas mineras, etc. Para impedir nuevas nacionalizaciones estara
reconocindose este numeral, sin embargo hay tres excepciones que permitiran la propiedad
exclusiva del Estado: bienes comunes, los bienes nacionales de uso pblico, que tienen que pertenecer a la
nacin toda, y los que sean exceptuados por la Constitucin.

20/06/17

Artculo 19, 24.- El derecho de propiedad en sus diversas especies sobre toda clase de bienes corporales o
incorporales.
Slo la ley puede establecer el modo de adquirir la propiedad, de usar, gozar y disponer de ella y las limitaciones
y obligaciones que deriven de su funcin social. Esta comprende cuanto exijan los intereses generales de la
Nacin, la seguridad nacional, la utilidad y la salubridad pblicas y la conservacin del patrimonio ambiental.
Nadie puede, en caso alguno, ser privado de su propiedad, del bien sobre que recae o de alguno de los atributos o
facultades esenciales del dominio, sino en virtud de ley general o especial que autorice la expropiacin por causa
de utilidad pblica o de inters nacional, calificada por el legislador. El expropiado podr reclamar de la
legalidad del acto expropiatorio ante los tribunales ordinarios y tendr siempre derecho a indemnizacin por el
dao patrimonial efectivamente causado, la que se fijar de comn acuerdo o en sentencia dictada conforme a
derecho por dichos tribunales.
A falta de acuerdo, la indemnizacin deber ser pagada en dinero efectivo al contado.
La toma de posesin material del bien expropiado tendr lugar previo pago del total de la indemnizacin, la
que, a falta de acuerdo, ser determinada provisionalmente por peritos en la forma que seale la ley. En caso de
reclamo acerca de la procedencia de la expropiacin, el juez podr, con el mrito de los antecedentes que se
invoquen, decretar la suspensin de la toma de posesin.
El Estado tiene el dominio absoluto, exclusivo, inalienable e imprescriptible de todas las minas,
comprendindose en stas las covaderas, las arenas metalferas, los salares, los depsitos de carbn e
hidrocarburos y las dems sustancias fsiles, con excepcin de las arcillas superficiales, no obstante la propiedad
de las personas naturales o jurdicas sobre los terrenos en cuyas entraas estuvieren situadas. Los predios
superficiales estarn sujetos a las obligaciones y limitaciones que la ley seale para facilitar la exploracin, la
explotacin y el beneficio de dichas minas.
Corresponde a la ley determinar qu sustancias de aquellas a que se refiere el inciso precedente, exceptuados los
hidrocarburos lquidos o gaseosos, pueden ser objeto de concesiones de exploracin o de explotacin. Dichas
concesiones se constituirn siempre por resolucin judicial y tendrn la duracin, conferirn los derechos e
impondrn las obligaciones que la ley exprese, la que tendr el carcter de orgnica constitucional. La concesin
minera obliga al dueo a desarrollar la actividad necesaria para satisfacer el inters pblico que justifica su
otorgamiento. Su rgimen de amparo ser establecido por dicha ley, tender directa o indirectamente a obtener el
cumplimiento de esa obligacin y contemplar causales de caducidad para el caso de incumplimiento o de simple
extincin del dominio sobre la concesin. En todo caso dichas causales y sus efectos deben estar establecidos al
momento de otorgarse la concesin.
Ser de competencia exclusiva de los tribunales ordinarios de justicia declarar la extincin de tales concesiones.
Las controversias que se produzcan respecto de la caducidad o extincin del dominio sobre la concesin sern
resueltas por ellos ; y en caso de caducidad, el afectado podr requerir de la justicia la declaracin de subsistencia
de su derecho.
El dominio del titular sobre su concesin minera est protegido por la garanta constitucional de que trata este
nmero.
La exploracin, la explotacin o el beneficio de los yacimientos que contengan sustancias no susceptibles de
concesin, podrn ejecutarse directamente por el Estado o por sus empresas, o por medio de concesiones
administrativas o de contratos especiales de operacin, con los requisitos y bajo las condiciones que el Presidente
de la Repblica fije, para cada caso, por decreto supremo. Esta norma se aplicar tambin a los yacimientos de
cualquier especie existentes en las aguas martimas sometidas a la jurisdiccin nacional y a los situados, en todo
o en parte, en zonas que, conforme a la ley, se determinen como de importancia para la seguridad nacional. El
Presidente de la Repblica podr poner trmino, en cualquier tiempo, sin expresin de causa y con la
indemnizacin que corresponda, a las concesiones administrativas o a los contratos de operacin relativos a
explotaciones ubicadas en zonas declaradas de importancia para la seguridad nacional.
Los derechos de los particulares sobre las aguas, reconocidos o constituidos en conformidad a la ley, otorgarn a
sus titulares la propiedad sobre ellos;
Aspectos generales: Es uno de las disposiciones ms importantes de la Constitucin. Este
numeral contiene un concepto distinto de la propiedad al del derecho civil, y el sistema de la
propiedad en la constitucin es mucho ms amplio y contiene ideas y conceptos jurdicos que
no corresponde a la propiedad civil. La propiedad es un derecho humano en primer trmino, y
esto es distinto a un derecho constitucional y fundamental, est reconocido en el Pacto de San
Jos y en la Declaracin Universal de los Derechos Humanos. La consecuencia de que sea un
derecho humano es que la propiedad tiene una regulacin especial en casi todas las
constituciones en lo que se refiere en el uso de la tierra y el agua.
En la declaracin de los derechos humanos se reconoce la propiedad colectiva y no slo
individual, y esto nos da una seal que cuando la constitucin habla de propiedad, en verdad deberamos
hablar de propiedades.
El derecho de propiedad en sus diversas especial en los bienes corporales e incorporales: toda
clase de bienes. Construccin jurisprudencial que se reconoce actualmente es que se reconoce
propiedad sobre derechos, y la frmula mediante la cual se construye incluso alcanza a
derechos personales. Cualquier derecho incorporado al patrimonio, incluso uno personal, se
entiende por la ley efecto retroactivo que se trata de un derecho adquirido, incorporado al
patrimonio queda bajo el amparo y la proteccin de la garanta constitucional de la propiedad,
entendiendo a esta propiedad en sentido amplio, no de la manera que se entiende civilmente.
Otra cosa relevante del numeral 24 es la idea de la funcin social, limitaciones y
obligaciones segn la funcin social. Primero se reconoce el principio de reserva legal, el
legislador es quien puede ordenar como se estructura la propiedad, pero a partir de la reforma
constitucional de 1967 (Reforma Agraria), se agrega la idea de la funcin social de la propiedad
que viene de la doctrina Italiana corporativista catlica, y la idea es que la propiedad no es un
derecho absoluto, como en materia civil, sino que esta puede estar regulada y el legislador
democrtico le puede poner cargas y lmites. Por ejemplo la propiedad urbana, inmobiliaria,
tienen lmites, Las formas de las limitaciones estn establecidas en la funcin social. Esta idea la
introduce Arturo Alessandri en las discusiones de la Constitucin de 1925 basado en los
planteamientos de Len Duguit. Sin embargo, esta nocin de funcin social queda reconocida
desde el ao 1967, y despus de esto sirve para establecer toda clase de lmites. Fue reconocida
en la constitucin de 1980 y hoy es una nocin que cada vez se expande ms al reconocer el
poder regulatorio del Estado para establecer los lmites de la propiedad.
La funcin social se aplica en situaciones especficas o sea cuando hay razones
constitucionales, no aplican las regulaciones y limitaciones de cualquier manera.
En el inciso tercero se confirma la inviolabilidad de la propiedad que viene desde la
Constitucin de 1833, y la ampla: la inviolabilidad de la propiedad no slo hace referencia al
derecho, sino que tambin recae en los atributos, lo cual es muy cercana a la nocin del
Cdigo Civil. Se vuelve a sealar que la expropiacin puede decretarse por causa de utilidad
pblica o inters nacional, cuestin que es calificada por el legislador. Es fcil confundir: la
expropiacin slo se decreta por utilidad pblica e inters nacional, por lo que son ms estrictas estas razones
que en las de funcin social que son ms amplias.
Experiencia de la Reforma Agraria: En la Constitucin se establecen disposiciones referidas
a como se regula la expropiacin, esto es inusual ya es raro encontrarlo dentro del texto
constitucional. Esta dice que el expropiado puede alegar de la legalidad frente a los tribunales
ordinarios, y siempre tendr derecho a indemnizacin por el dao patrimonial causado.
Durante la Reforma Agraria se pagaba en cuotas, de manera diferida el valor del bien (valor del
avalo vigente) la cual se fijaba de comn acuerdo o por sentencia de los tribunales. Pero por
esta misma experiencia de lo que fue el proceso de la Reforma Agraria, es lo que llev a
establecer estas reglas en la Constitucin, por ejemplo lo de pagar en efectivo el valor del bien
expropiado. Otra regla que tambin viene de la experiencia de la Reforma es que primero se
tomaba la tierra y luego el pago, y as hoy se establece que primero se debe pagar la
indemnizacin y luego tomar la tierra. Entonces, la expropiacin es una accin
constitucional que esta contenida en el Artculo 19, 24, y esto es una consecuencia de
la experiencia del proceso de la Reforma Agraria.

El 19,24 contina estableciendo dos incisos adicionales, el primero reconoce la

nacionalizacin de la gran minera. Este inciso viene a reproducir lo que deca la Constitucin
de 1925, es un inciso al cual se le ha torcido su significado mediante la ley orgnica de
concesiones mineras. Sin embargo, este rgimen de concesiones privadas es contradictorio con
la Constitucin ya que hay una enorme contradiccin entre la nacionalizacin y los derechos
privados concedidos a las empresas (El rgimen de concesiones se opone al otro inciso).
El rgimen chileno, que es muy antiguo (viene de la legislacin colonial), establece una
prioridad de los propietarios mineros sobre otros propietarios para facilitar la explotacin de
dichas minas, o sea que la constitucin favorece la explotacin minera, y nuestro rgimen de
propiedad establece lo hace mediante una regulacin especial respecto del que tiene propiedad
minera sobre todas las dems propiedades.
En el segundo inciso que se refiere al rgimen de la explotacin, seala que la ley puede
reconocer excepciones a este sistema de propiedad y entregarlo a la explotacin o exploracin
directa del Estado. La ley es la que determina que sustancias pueden ser objetos de exploracin
y explotacin. El petrleo, por ejemplo, es slo objeto de concesin por el Estado, si bien hay
otras sustancias que pueden tener regmenes distintos de explotacin, el petrleo es slo del
Estado. EL rgimen de amparo de la explotacin est establecido por dicha ley, y hay causales
de caducidad en caso de la extincin del dominio, y estas deben estar establecidas en el
momento de entregarse la concesin. La no explotacin lleva a ser una causal de caducidad.
Las ltimas disposiciones se refieren a concesiones de aguas y otras concesiones. Los
beneficios de los yacimientos que no son susceptibles de concesin, son del Estado. La ltima
disposicin de aguas es contraria al Cdigo de Aguas que la reconoce como un bien de uso
pblico, y hay toda una discusin en donde existe por una parte el rgimen de propiedad sobre
el agua, y otras sobre el rgimen de aprovechamiento de agua, que pueden ir desde las
concesiones sanitarias. Mucha gente quiere llevar a la Constitucin la idea de que el agua es un
bien nacional de uso pblico, pero no tendra mucha lgica, porque el rgimen de concesiones
tiene garanta constitucional, por lo que todava hay una cosa pendiente. El tema del agua es un
derecho humano, y el consumo humano del agua tambin es un derecho, y esto debera tener
como consecuencia que la prioridad en cuanto al derecho de la utilizacin del agua debera
estar radicada en el consumo humano, y no en el derecho para usarlo para la empresa y la
industria, que es importante, pero no habla del consumo humano.

Artculo 19, 25.- La libertad de crear y difundir las artes, as como el derecho del autor sobre sus creaciones
intelectuales y artsticas de cualquier especie, por el tiempo que seale la ley y que no ser inferior al de la vida
del titular.
El derecho de autor comprende la propiedad de las obras y otros derechos, como la paternidad, la edicin y la
integridad de la obra, todo ello en conformidad a la ley.
Se garantiza, tambin, la propiedad industrial sobre las patentes de invencin, marcas comerciales, modelos,
procesos tecnolgicos u otras creaciones anlogas, por el tiempo que establezca la ley.
Ser aplicable a la propiedad de las creaciones intelectuales y artsticas y a la propiedad industrial lo prescrito en
los incisos segundo, tercero, cuarto y quinto del nmero anterior,

Este numeral viene desde la Constitucin de 1833 donde ya se protega la propiedad

intelectual. Es un sistema de propiedad que tiene cierta autonoma, y que protege la
informacin valiosa del esfuerzo y trabajo humano. Este derecho se protegi antiguamente por
ejemplo en los pases anglosajones se protege de los monopolios, en cambio en la Revolucin
Francesa se protegi como derecho humano siendo una expresin de la personalidad.

Son reglas de jerarqua legal que fueron llevadas a la Constitucin, estaban en la legislacin de
propiedad intelectual y fueron constitucionalizadas. Si bien se protege la libertad de crear y
difundir las artes, esto puede entrar en conflicto con el derecho de autor, este ltimo crea una
obra que la puede manejar de manera exclusiva, pero adems protege la idea de aprovecharse
de la cultura, lo cual es contradictorio. Pero esto no es tan raro, en EEUU es igual, siempre se
debe garantizar el arte para que el pblico lo aproveche mediante su difusin; los artistas las
dan a conocer y favorecen no slo su proteccin de la creacin, sino que tambin sirva para el
desarrollo de la comunidad. Entonces esta disposicin tiene por objeto que existan ms obras
disponibles para el pblico, y a su vez consagrar el derecho para que quienes crean obtengan
algo, estableciendo as una especie de equilibrio.
Derecho a la paternidad, edicin y la integridad: Son derechos morales que los tiene todo
autor, que nunca cesan y no tienen valor patrimonial, siempre se va a reconocer su autoridad
(de creacin). Estos derechos morales tambin comprenden a) la autorizacin para que se
modifique o no la obra, b) el mantenerla ntegra, c) el que no sea cambiada en ninguna de sus
partes.
La propiedad industrial hace referencia a la actividad industrial. Ac estn las patentes de
los inventos, las cuales las da el Estado. Hay una regla al final en donde hace referencia al
numeral 24, que son las reglas generales, se refieren a la funcin social y a la indemnizacin. Si
hubiese que expropiar una patente, se deben seguir las mismas reglas, igual como si se tratara
de propiedad sobre otro tipo de bienes.

Artculo del 19, 26.- La seguridad de que los preceptos legales que por mandato de la Constitucin regulen
o complementen las garantas que sta establece o que las limiten en los casos en que ella lo autoriza, no podrn
afectar los derechos en su esencia, ni imponer condiciones, tributos o requisitos que impidan su libre ejercicio.

En este numeral se encuentra la idea del contenido esencial. Este concepto surge de las
crticas a la constitucin de Weimar, referidas al poder del legislador para cambiarle el sentido a
la Constitucin por medio de disposiciones legislativas (leyes), es por esto que se crea esta idea
del ncleo del derecho que viene ser un lmite al legislador, lmite que exige proporcionalidad en la
afectacin legislativa del derecho constitucional y al exigir esa proporcionalidad impone una barrera para que no
pueda regular de cualquier manera la disposicin constitucional.
Este numeral sufri una modificacin, porque en su formulacin original quedaba limitada su
aplicacin en los regmenes de excepcin, y se modific esta norma y hoy la tenemos como
ahora est expresada. Esta disposicin ha tenido una creciente aplicacin en la jurisprudencia,
que es importada de Alemania, pero que tampoco est presente en el Cdigo Civil.
Cules son entonces las cuestiones que estn presentes en la regulacin del subsistema de
propiedad 19n24, 25 y 26? (Se encuentra en el libro 5 repblicas)

i) Idea del derecho de la propiedad como un DDHH, que significa entre otras cosas una
consideracin especial de la propiedad sobre la tierra y las aguas
ii) Garanta de acceso a la propiedad tampoco es parte del derecho privado chileno, ha
servido al menos en un fallo para que se piense que toda persona merece o tiene
garantizado un mnimo de propiedad para subsistir.
iii) Idea de la proteccin amplia del 19 n24, comprende toda clase de bienes.
iv) Idea de la funcin social.
v) Regulacin de la expropiacin tampoco es parte del derecho civil.
 vi) Hay una diferencia en la forma en que la constitucin se refiere a los atributos de la
propiedad, porque habla de atributos, facultades, perturbacin, privacin o amenaza,
no es lo mismo que los atributos esenciales de la propiedad en el derecho civil.
vii) Regulacin de minas y aguas tampoco es parte del derecho civil.
viii) Idea de que la propiedad tiene lmites e intereses colectivos reconocidos en ella.
ix) Disposiciones transitorias de la propiedad: Por ejemplo, est reconocido el rgimen de
las concesiones mineras all.

Qu pasa en la jurisprudencia con la propiedad? Es sper amplio el reconocimiento del

derecho de propiedad en los tribunales chilenos. La nocin de la propiedad se extiende a las
cuestiones ms variadas. Sin embargo, la idea de pensar a la propiedad como un derecho
humano no est presente en la jurisprudencia y pensar la propiedad constitucional como algo
distinto de la civil tampoco.